You are on page 1of 98

PRISCILLA RESENDE DA SILVA

FUNDAMENTOS DO DIREITO HEBREU REFLETIDOS NA LEGISLAO BRASILEIRA: INSTITUTOS DO DIREITO PENAL


BRASILEIRO SOB A TICA DO DECLOGO CRISTO

Monografia apresentada como requisito para concluso do curso de bacharelado em direito do Centro Universitrio de Braslia.

Orientador: Prof. Dr. Jos Rossini Campos do Couto Corra.

BRASLIA
2009

O homem tender, aps a sua morte, a uma continuidade transcendente, cujo curso poder depender do comportamento havido atravs da vida mundana que lhe foi concedida pelo Criador. Facilmente se entender que as diversas concepes referidas, sobre a essncia do homem e sobre o seu destino, tenham influncia na estruturao das sociedades e na construo do direito. Se a natureza do homem e o seu destino foram definidos por uma divindade criadora, aquela construo e aquela estruturao devem tender a respeitar os desgnios divinos. O direito ter de respeitar as condicionantes da origem divina e disciplinar os comportamentos, tendo em vista os comandos da divindade, cujo acatamento melhor acautelar a vocao teleolgica transcendente dos seres humanos (...). Certo que, atravs dos tempos e das mais diversas latitudes, no apenas nas sociedades ditas primitivas mas tambm naquelas que, na Antiguidade como na Idade Mdia, e mesmo posteriormente, adotaram estruturas bastante complexas, a dependncia do poder de regras e directivas atribudas divindade constitui uma constante. SOARES MARTINEZ

RESUMO
A presente pesquisa monogrfica brotou da percepo de proximidades entre as normas pertencentes ao direito hebraico e de alguns institutos e regras que compem o ordenamento jurdico penal brasileiro contemporneo. Trata-se de estudo realizado por meio de tcnicas bibliogrficas que seguiram, preponderantemente, a deduo como mtodo de raciocnio para obter os resultados almejados. Desse modo, o trabalho tem por objetivo, sem a pretenso de fazer-se esgotado, a apresentao de um breve estudo acerca dos Dez Mandamentos bblicos e do Pentateuco cristo, traando, ao final, um paralelo entre estes e determinadas normas jurdicas do direito brasileiro. PALAVRAS-CHAVE: Cristianismo. Direito Hebreu. Dez Mandamentos. Pentateuco. Normas de comportamento. Direito Penal Brasileiro.

SUMRIO
RESUMO ................................................................................................................................................ 3 INTRODUO ...................................................................................................................................... 6 CAPTULO I O QUE O CRISTIANISMO? .................................................................................... 8 1 A ORIGEM HISTRICA DO CRISTIANISMO E SUA DIFUSO PELO IMPRIO ROMANO ............................................................................................................................................................. 8 2 PRINCIPAIS CRENAS DA RELIGIO CRIST E SUAS DIFERENTES DENOMINAES ........................................................................................................................................................... 10 2.1 O credo em um nico Deus - monotesmo .............................................................................. 11 2.2 A crena no filho de Deus Jesus Cristo de Nazar ............................................................... 15 2.3 Salvao expiao, libertao e cura .................................................................................... 17 2.4 O Credo de Nicia ................................................................................................................... 21 2.5 A Igreja crist .......................................................................................................................... 22 2.5.1 Catolicismo no Brasil: a religio trazida pelos colonizadores.......................................... 22 2.5.2 O credo protestante........................................................................................................... 23 CAPTULO II O CRISTIANISMO COMO CDIGO DE CONDUTA E A TRADIO PENAL LUSITANA ........................................................................................................................................... 25 1 CONTEXTO JURDICO: LEIS E RELIGIO ............................................................................. 25 1.1 Antiguidade Oriental: O Direito Hebreu ................................................................................. 25 1.1.1 A lei divina como um projeto de vida .............................................................................. 29 1.1.2 O direito bblico e suas peculiaridades ............................................................................. 33 1.2 Antiguidade Clssica: O Direito Romano e sua cristandade ................................................... 35 1.3 A Idade Mdia: Direito Germnico e Direito Cannico ......................................................... 39 2 A LEI CIVIL AFASTA-SE DA ALIANA .................................................................................. 43 2.1 A firmao do Contrato Social ................................................................................................ 43 2.2 O positivismo legal.................................................................................................................. 45 3 O DIREITO PORTUGUS COMO NASCEDOURO DO DIREITO PENAL BRASILEIRO .... 48 3.1 Evoluo Histrica do Direito Penal ....................................................................................... 48 3.1.2 Tempos Primitivos Perodo das Vinganas ................................................................... 48 3.1.3 Perodo Humanitrio ........................................................................................................ 51 3.1.4 Perodo Cientfico e suas Escolas..................................................................................... 52 3.2 Breve histrico do Direito Portugus ...................................................................................... 54 3.3 A tradio lusitana como gnese da codificao penal brasileira e o seu posterior desenvolvimento............................................................................................................................ 56 3.3.1 Perodo Colonial e suas Ordenaes ................................................................................ 58

3.3.2 Perodo Imperial ............................................................................................................... 61 3.3.3 Perodo Republicano ........................................................................................................ 62 CAPTULO III DIREITO PENAL NO BRASIL: SUA RELAO COM O CRISTIANISMO (CATLICO) ........................................................................................................................................ 66 1 A INFLUNCIA EXERCIDA PELA RELIGIO CRIST (CATLICA) NA FORMAO DO DIREITO PENAL BRASILEIRO .................................................................................................... 66 1.1 O Cristianismo como revoluo social: o respeito dignidade do ser humano ...................... 69 1.2 O papel da Igreja Catlica Romana no Direito ....................................................................... 70 1.3 Breves consideraes sobre a distino entre Justia e Direito: antes e hoje .......................... 72 1.4 As variadas modalidades de sano penal: a evoluo do conceito de pena ........................... 72 1.5 O instituto do perdo como um legado cristo ........................................................................ 74 1.6 Estabelecimentos penais .......................................................................................................... 75 2 A PRESENA DA LEI JUDAICO-CRIST NO ORDENAMENTO JURDICO PENAL BRASILEIRO ................................................................................................................................... 75 2.1 O Direito Penal Israelita .......................................................................................................... 76 2.2 Os delitos previstos nos Dez Mandamentos bblicos .............................................................. 77 2.2.1 Delitos contra a divindade ................................................................................................ 78 2.2.2 Delitos praticados pelo homem contra seu semelhante .................................................... 80 2.2.3 Delitos contra a honestidade............................................................................................. 81 2.2.4 Delitos contra a propriedade............................................................................................. 81 2.2.5 Delitos contra a honra ...................................................................................................... 82 2.2.6 A condenao moral cobia........................................................................................... 82 2.3 O Direito na Bblia: o Declogo visto sob a luz da legislao brasileira ................................ 82 2.3.1 O primeiro, o segundo e o terceiro mandamentos ............................................................ 82 2.3.2 O quarto mandamento ...................................................................................................... 84 2.3.3 O quinto mandamento ...................................................................................................... 85 2.3.4 O sexto mandamento ........................................................................................................ 87 2.3.5 O stimo mandamento ...................................................................................................... 89 2.3.6 O oitavo mandamento ...................................................................................................... 90 2.3.7 O nono mandamento ........................................................................................................ 92 2.3.8 O dcimo mandamento..................................................................................................... 93 CONCLUSO ...................................................................................................................................... 94 REFERNCIAS .................................................................................................................................... 96

INTRODUO
O bero da democracia moderna no se encontra somente em Atenas, mas tambm em Jerusalm. O futuro de nossa liberdade depender de nossa vontade e de nossa capacidade de lembrarmos dessa origem. E. OTTO

O presente trabalho abrange a temtica histrico-penal acerca das proximidades existentes entre as regras contidas no direito bblico e os institutos que integram do direito penal brasileiro, formador de normas de comportamento. Este estudo aborda diversas reas do conhecimento, dentre as quais, a Religio, a Histria, a Sociologia, a Filosofia e o Direito, pois versa sobre preceitos que regem as relaes sociais, sejam elas religiosas, morais ou jurdicas.

A elaborao desta pesquisa de concluso de curso apresentou-se, desde o incio, como imenso desafio, quer pelos riscos da escolha de uma temtica polmica, por se falar, em um meio acadmico, em preceitos religiosos refletidos na legislao de um pas laico; quer pela escassa bibliografia especfica disponvel. Contudo, o anseio, quase curioso, de se vislumbrar as semelhanas existentes entre os princpios da legislao hebraica, os comparando aos regramentos que compem a estrutura normativa penal brasileira, impulsionou a realizao deste feito.

A pergunta-chave desta pesquisa a seguinte: embora organizadas em diferentes contextos, possvel que a legislao hebraica tenha alguma relao com ordenamento penal brasileiro? Ocorre que a cincia jurdica brasileira, sobretudo nas ltimas dcadas em que predominou a orientao normativista, resiste em admitir a possibilidade de

influncia religiosa dentro do ordenamento jurdico. Entretanto, esta pesquisa almeja evidenciar, sem a pretenso de esgotar o tema, a existncia de diversos pontos que convergem uma tradio outra, tranando um paralelo, especialmente, entre os Dez Mandamentos bblicos e os princpios integradores do direito brasileiro contemporneo.

Como mtodo de raciocnio para a obteno dos resultados, seguiu-se preponderantemente, a deduo por meio a leitura das obras pertinentes. Nesse sentido, o trabalho estruturou-se em trs captulos: o primeiro aborda os fundamentos e princpios do Cristianismo, bem como a sua difuso pela sociedade ocidental, dando nfase ao Catolicismo Romano. O captulo seguinte, parte da legislao mosaica, com a apresentao de outras manifestaes do direito antigo que influenciaram na formao do direito lusitano, bero da tradio jurdica brasileira. Por fim, no ltimo captulo, so expostos os liames existentes entre o direito hebreu e o atual ordenamento penal, buscando-se uma relao entre os Dez Mandamentos e a algumas normas do direito brasileiro contemporneo, tendo como resultado reflexes desta tentativa de aproximao.

Desta forma, a pesquisa apresenta-se como um esboo de se vislumbrar a relevncia do estudo da lei de Israel como fonte histrica do direito, a fim de que se possa ter maior conhecimento dos preceitos ditados pela jurisdio penal brasileira. Resta demonstrada a importncia deste estudo, pois como ensina Radbruch: ns, os criminlogos, teremos que ler o Evangelho, e teremos que estudar religio, como os telogos devem ler livros de Criminologia e estudar Direito Penal.1

RADBRUCH, Gustav, apud BERISTAIN IPIA, Antnio. Crime e castigo (Cristo diante da Justia Penal atual). In: Cincia e Poltica Criminal em Honra de Heleno Fragoso. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1992. p.118

CAPTULO I O QUE O CRISTIANISMO?

1 A ORIGEM HISTRICA DO CRISTIANISMO E SUA DIFUSO PELO IMPRIO ROMANO


O cristianismo surgiu no sculo I, tendo por fundador o profeta hebraico conhecido como Jesus de Nazar (c. 4 a.C. - 30 d.C.). Trata-se de religio monotesta, abramica2, baseada na vida e nos ensinamentos de seu fundador, que esto recolhidos nos Evangelhos, parte integrante do Novo Testamento, na Bblia Sagrada3.

Segundo a religio judaica, crena da qual o cristianismo emanou, um descendente do rei Davi iria um dia aparecer e restaurar o reino de Israel. Jesus era um judeu, nascido na cidade de Belm, na Galilia, possuidor dessa descendncia. At seus trinta anos de idade, manteve-se annimo na cidade de Nazar, motivo pelo qual h poucos relatos de sua vida neste perodo.

Os relatos bblicos afirmam que em seus ltimos trs anos de vida, Cristo saiu a narrar uma nova doutrina pelas cidades em que passava, juntamente com um grupo de doze discpulos escolhidos por Ele. Com suas palavras, atraiu diversos seguidores, sendo aclamado como o Messias4. No entanto, Jesus Cristo foi tido pelas autoridades romanas como um lder rebelde, apstata, acusado de querer substituir o imperador Csar. Pelos judeus, foi

Designao genrica para as religies que derivam da tradio semtica que tm na figura do patriarca Abrao o seu marco referencial inicial. 3 A Bblia uma coleo de livros catalogados, de texto religioso, considerados como sagrados pelo cristianismo, o judaismo e o islamismo. 4 JOSTEIN, Gaarder; HELLERN, Victor; NOTAKER, Henry. O livro das religies. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. p 155: A palavra Messias significa, na verdade, o ungido, uma referncia maneira como o rei de Israel era ungido com leos ao subir ao trono. Portanto, essa palavra inicialmente era um ttulo majesttico. Depois da poca dos reis Davi e Salomo, Israel entrou em declnio, mas os judeus continuaram a acreditar e a ter esperana de que algum dia haveria de chegar um novo Messias, um novo rei da linhagem de Davi. A traduo grega da palavra Messias Christos. Assim, originalmente o nome Jesus Cristo um reconhecimento de que Jesus o prometido Messias.

condenado por blasfmia, pois associava sua pessoa ao Deus de Israel, pregando a salvao da humanidade.

Conforme a tradio crist, aps ceiar pela ltima vez com seus apstolos, Jesus foi crucificado, ressuscitando trs dias aps sua morte, e subindo aos cus quarenta dias depois. Aos discpulos, principais testemunhas de sua vida, coube a misso de continuar o anncio do Evangelho, afirmando que Cristo era o Messias esperado, o Senhor filho de Deus.5

Na cidade de Jerusalm, os apstolos reuniram-se em uma comunidade crist, composta inicialmente s por judeus, pois o judasmo era uma religio tolerada pelo Imprio Romano. Ficaram eles conhecidos como nazarenos, uma seita judaica separada dos judeus saduceus e fariseus. A crena de que Jesus Cristo era o prometido Messias ensejou essa distino, no havendo, deste modo, maiores dessemelhanas.

Adveio que, devido s rigorosas prticas e costumes judaicos, foi havendo um distanciamento do cristianismo da religio judaica, motivado por diversos conflitos. A ao missionria de um judeu convertido chamado Paulo de Tarso, propagou os ensinamentos cristos aos gentios6, difundindo suas crenas pelo mundo mediterrneo. Nas epstolas de Paulo, o cristianismo tido como religio independente, que veio simplificar costumes judaicos que dificultavam a converso de muitos homens7. Nesse sentido:

Como religio historicamente fundada, o cristianismo das origens profundamente ligado ao mundo religioso em que surgiu e se consolidou progressivamente, o judasmo do Segundo Templo, do qual logo se diferenciou por uma srie de caractersticas originais e distintiva, que

FILORAMO, Giovanni. Monotesmos e dualismos: as religies de salvao. 1 ed. So Paulo: Hedra, 2005, p. 62. 6 Cristos no judeus. 7 Na poca, a viso de mundo monotesta do judasmo era atrativa para alguns cidados do mundo romano, mas costumes como a circunciso, as regras de alimentao incmodas e a forte identificao dos judeus como um grupo tnico (e no apenas religioso), funcionavam como barreiras converso religiosa.

10

contriburam para determinar sua identidade, conservada no tempo no obstante as numerosas cises e diferenciaes histricas. 8

Com sua exmia expanso e sua cada vez mais efetiva separao do judasmo, o cristianismo foi fortemente combatido pelas autoridades do Imprio Romano. Essas perseguies comearam entre os sculos I e III d.C., sob a alegao que a f monotesta impedia de se reconhecer a natureza divina dos imperadores, pois a religio oficial dos imperadores romanos era, at ento, o paganismo tradicional.

A ascenso do imperador romano Constantino ao poder foi grande marco histrico para a religio crist. Ele a reconheceu como religio licita9, privilegiando-a em relao ao paganismo tradicional. Com os domnios doados pelo imperador, a Igreja Catlica10 passa a exercer, direta ou indiretamente, seu poder poltico. Mais tarde, o imperador Teodsio I proclama o cristianismo como religio oficial do Imprio Romano, proibindo cultos pagos. expanso do cristianismo. Desta forma, o Imprio Romano teve um papel relevante na

PRINCIPAIS CRENAS DA RELIGIO DIFERENTES DENOMINAES

CRIST

SUAS

O cristianismo, hoje, encontra-se ramificado em muitas comunidades eclesisticas, que emergem diferentes doutrinas. At o ano de 1054, a Igreja permaneceu una e indivisa, quando ento, ocorreu sua primeira ciso em Catlica Romana e Grega Ortodoxa.

FILORAMO, Giovanni. Monotesmos e dualismos: as religies de salvao. 1 ed. So Paulo: Hedra, 2005, p. 63. 9 Edito de Milo de 313. 10 FILORAMO, Giovanni. Monotesmos e dualismos: as religies de salvao. 1 ed. So Paulo: Hedra, 2005, p. 70: Igreja vem a indicar a reunio, por iniciativa de Deus, daqueles que professam a f crist.

11

Estas separaes foram, em parte, motivadas pela insatisfao de uns perante os preceitos pregados. Exigncias de reforma percorrem toda a histria do cristianismo, ganhando fora no incio do sculo XVI, com a reforma protestante 11, quando diversas comunidades da Igreja se levantaram em protesto contra certos aspectos da doutrina e da prtica da Igreja catlica. Foram elas a Igreja anglicana, a reformada e a luterana. 12

Como a Bblia no contm nenhum princpio claro de orientao sobre a organizao eclesistica, cada Igreja escolheu uma forma prpria de se estruturar, de acordo com sua interpretao das sagradas escrituras. Desde a reforma, o cristianismo dividido em trs grandes ramos:

A Igreja Catlica Apostlica Romana, a igreja Ortodoxa e as igrejas que surgiram com a Reforma ou como conseqncia dela. O nmero total de cristos hoje cerca de um bilho e meio: 27% vive na Europa e 25% na Amrica Latina. Ele est difundido em 223 pases e a religio majoritria (mais de 50% da populao) em 138 pases. 13

Assim, embora existam diferenas entre os cristos

14

sobre a forma como

interpretam certos aspectos de sua religio, tambm possvel apresentar um conjunto de crenas que so partilhadas pela maioria deles. O fundamento comum, certamente, a Bblia Sagrada.

2.1 O credo em um nico Deus - monotesmo


O cristianismo herdou do judasmo a crena na existncia de um Deus nico, sendo assim uma religio monotesta. Diferencia-se do politesmo, que conceitua a

Movimento de renovao evanglica que surgiu na Alemanha nos anos vinte do sculo XVI, por obra do monge agostiniano Martinho Lutero (1483 - 1546). 12 JOSTEIN, Gaarder; HELLERN, Victor; NOTAKER, Henry. O livro das religies. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. p. 179. 13 FILORAMO, Giovanni. Monotesmos e dualismos: as religies de salvao. 1 ed. So Paulo: Hedra, 2005, p. 98. 14 Segundo o Novo Testamento, os seguidores de Jesus foram chamados pela primeira vez de cristos, em Antioquia, cidade antiga erguida na margem esquerda do rio Orontes, fundada nos finais do sculo IV a.C.

11

12

natureza de vrios deuses, bem como do henotesmo, por ser este a crena preferencial em um deus reconhecido entre muitos.

Segundo os preceitos cristos, os atributos da divindade so a onipotncia, a onipresena e a oniscincia, sendo ele o criador do universo, e seu governante, como dito em Gnesis 1,1: No princpio, Deus criou o cu e a terra.15 No decorrer de toda a sagrada escritura, existem diversas expresses que tentam descrever a imagem de Deus. Na Primeira Epstola de Paulo a Timteo (6,15-16), referem-se a ele como: o Bendito e nico Soberano, O Rei dos reis e Senhor dos senhores, o nico que possui a imortalidade, que habita uma luz inacessvel, que nenhum homem viu, nem poder ver. A ele, honra e poder eterno! Amm!16

Os escritos bblicos afirmam que Deus transcede as noes comuns de tempo e espao, existindo desde sempre e para sempre, sendo imutvel e eterno. Afirma em Apocalipse 21,6: Eu sou o Alfa e o mega, o Princpio e o Fim.17 Outras definies so dadas pelas Bblia, onde ele : santo, senhor, pai, todo-poderoso, bom, misericordioso, justo e pessoal, pois ouve oraes e os louvores de cada homem. Muitos cristos alegam que a mais importante descrio de Deus se encontra na pessoa de Jesus Cristo e em suas pregaes. 18

A principal qualificao bblica dada Deus que ele amor 19. Ele ama todas as pessoas, em igual medida, e a Bblia assevera que impossvel para o ser humano
15

BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 16 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 17 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 18 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 19 JOSTEIN, Gaarder; HELLERN, Victor; NOTAKER, Henry. O livro das religies. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. p 144: Todos ns sabemos que a palavra amor tem conotaes distintas. Para compreender o que a Bblia est afirmando quando diz que Deus amor, pode ser til saber qual o uso dessa expresso na lngua original do Novo Testamento, o grego. Em grego h duas palavras que podem ser traduzidas pela palavra amor: eros e agape. Eros pode ser traduzido como querer ou desejar. O filsofo grego Plato (c. 400 a. C.) usa a palavra eros ao falar do desejo que o homem tem da beleza, da excelncia, do conhecimento e da

13

conhecer a Deus ou amar a Deus se no amarem-se uns aos outros. A Primeira Epstola de So Joo (4,19-21) ensina:

Quanto a ns, amemos, porque ele nos amou primeiro. Se algum disser: Amo a Deus, mas odeia seu irmo, um mentiroso: pois que no ama seu irmo, a quem v, a Deus, a quem no v, no poder amar. este o mandamento que dele recebemos: aquele que ama a Deus, ame tambm o seu irmo. 20

A parbola do filho prdigo, no Evangelho de Lucas

(15,11-32),

demonstra bem esse amor de Deus pelo homem, repleto de perdo e compaixo por suas faltas:

Disse-lhe mais: Certo homem tinha dois filhos. O mais moo deles disse ao pai: Pai, d-me a parte dos bens que me toca. Repartiu-lhes, pois, os seus haveres. Poucos dias depois, o filho mais moo ajuntando tudo, partiu para um pas distante, e ali desperdiou os seus bens, vivendo dissolutamente. E, havendo ele dissipado tudo, houve naquela terra uma grande fome, e comeou a passar necessidades. Ento foi encontrar-se a um dos cidados daquele pas, o qual o mandou para os seus campos a apascentar porcos. E desejava encher o estmago com as alfarrobas que os porcos comiam; e ningum lhe dava nada. Caindo, porm, em si, disse: Quantos empregados de meu pai tm abundncia de po, e eu aqui pereo de fome! Levantar-meei, irei ter com meu pai e dir-lhe-ei: Pai, pequei contra o cu e diante de ti; j no sou digno de ser chamado teu filho; trata-me como um dos teus empregados. Levantou-se, pois, e foi para seu pai. Estando ele ainda longe, seu pai o viu, encheu-se de compaixo e, correndo, lanou-se-lhe ao pescoo e o beijou. Disse-lhe o filho: Pai, pequei conta o cu e diante de ti; j no sou digno de ser chamado teu filho. Mas o pai disse aos seus servos: Trazei depressa a melhor roupa, e vesti-lha, e ponde-lhe um anel no dedo e alparcas nos ps; trazei tambm o bezerro, cevado e matai-o; comamos, e regozijemonos, porque este meu filho estava morto, e reviveu; tinha-se perdido, e foi achado. E comearam a regozijar-se. 21

Conforme a tradio crist, nesta parbola h o ensinamento de que uma vida de pecado e de egosmo a separao do amor, da comunho e da autoridade de Deus. O
eternidade. Podemos dizer que essa palavra descreve o amor que o homem tem pelas coisas que vale a pena amar, ou seja, pelas coisas valiosas. De certa forma, a palavra agape significa quase o oposto de eros. No Novo Testamento, a palavra usada para designar o amor misericordioso e devotado de Deus pelo ser humano. Pois o amor de Deus espontneo e se auto-sacrifica sem pensar se a humanidade o merece. Ele no emana da carncia, mas da abundncia, e tambm dado em abundncia queles que no merecem amor nem so dignos de amor. 20 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 21 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996.

14

pecador como o filho mais jovem da parbola, que em busca dos prazeres do pecado, desperdia os dotes fsicos, intelectuais e espirituais que Deus lhe deu. O resultado desiluso e tristeza, pois a verdadeira felicidade somente se encontra no relacionamento correto com Deus. Antes de voltar a seu pai, ele precisa reconhecer seu verdadeiro estado, de escravido do pecado e de separao de Deus. A descrio que Jesus faz da reao favorvel do pai, diante da volta do filho, ensina que Deus tem compaixo dos perdidos; o amor de Deus por eles tanto que, quando o pecador, de corao, volta para Deus, ele sempre est plenamente disposto a acolh-lo com perdo, amor, compaixo, graa e os plenos direitos de um filho; a alegria de Deus pela volta dos pecadores incomensurvel. E os prximos versculos:

Ora, o seu filho mais velho estava no campo; e quando voltava, ao aproximar-se de casa, ouviu a msica e as danas; e chegando um dos servos, perguntou-lhe que era aquilo. Respondeu-lhe este: Chegou teu irmo; e teu pai matou o bezerro cevado, porque o recebeu so e salvo. Mas ele se indignou e no queria entrar. Saiu ento o pai e instava com ele. Ele, porm, respondeu ao pai: Eis que h tantos anos te sirvo, e nunca transgredi um mandamento teu; contudo nunca me deste um cabrito para eu me regozijar com meus amigos; vindo, porm, este teu filho, que desperdiou os teus bens com as meretrizes, mataste-lhe o bezerro cevado. Replicou-lhe o pai: Filho, tu sempre ests comigo, e tudo o que meu teu; era justo, porm, regozijarmo-nos e alegramo-nos, porque este teu irmo estava morto, e reviveu; tinha-se perdido, e foi achado. 22

Para o cristianismo, esta indignao do filho mais velho representa aqueles que tm sua religio e que exteriormente guardam os mandamentos de Deus, porm interiormente esto longe d'Ele e dos seus propsitos para o seu reino.

Grande parte das denominaes crists professa crer na Santssima Trindade23, isto , que Deus um ser eterno que existe como trs pessoas distintas e

BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 23 Esta doutrina foi criada no Conclio de Nicia, no ano de 325 d. C., pela Igreja Catlica Apostlica Romana e Igreja Catlica Ortodoxa.

22

15

indivisveis: o Pai, o Filho e o Esprito Santo.24 Destarte, so trs pessoas divinas da Trindade que compem uma nica substncia de Deus, no havendo que se falar em politesmo. Paulo termina sua segunda epstola Igreja de Corinto com a seguite saudao: A graa do Senhor Jesus Cristo, o amor de Deus e a comunho do Esprito Santo estejam com todos vs!. 25 Esta colocao vem corroborar com a idia de um Deus uno e trino.

2.2 A crena no filho de Deus Jesus Cristo de Nazar


Outro ponto crucial para os cristos o da centralidade da figura de Jesus Cristo, reconhecendo-o como o Messias prometido pelo Antigo Testamento, que veio Terra libertar os seres humanos do pecado, por meio de sua morte na cruz e da sua ressureio.

A histria bblica mostra que, por meio de parbolas, Jesus pregava uma mensagem de esperana e de um futuro reino da salvao, o reino de Deus. No Evagelho de Marcos (1,15), ele diz: cumpriu-se o tempo e o Reino de Deus est prximo. Arrependei-vos e credes no Evangelho.
26

Cristo era tido como mestre e os cristos consideram sua vida

como um exemplo a seguir. Seus ensinamentos podem ser dividos em quatro categorias diferentes:

Alguns esto sob a forma de pequenas mximas. Muitas destas so paradoxos (isto , afirmaes em aparente contradio), como: Pois aquele que quiser salvar a sua vida, vai perd-la, mas o que perder a sua vida por causa de mim, vai encontr-la (Mateus 16,25). Uma parte importante dos ensinamentos de Jesus eras suas muitas conversas com os discpulos, com homens instrudos ou com outras pessoas que ele encontrava. J vimos o exemplo da conversa de Jesus com o jovem rico (veja Mateus 19, 16-26).
JOSTEIN, Gaarder; HELLERN, Victor; NOTAKER, Henry. O livro das religies. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. p 173: O Esprito Santo o Esprito de Deus. No primeiro captulo da Bblia, o Esprito de Deus descrito como a fora criativa e doadora de vida. Porm, no Novo Testamento, o Esprito Santo passa a ser associado a Cristo. No segundo captulo de Atos dos Apstolos, h uma descrio do modo como os apstolos receberam o Esprito Santo. Os seguidores de Jesus haviam se reunido aps sua morte para celebrar o Pentecostes, quando Deus enviou o Esprito. Considera-se esse o momento inicial da Igreja Crist. 25 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 26 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996.
24

16

Um terceiro mtodo de instruo eram os frequentes discursos ou sermes feitos por Jesus a seus discpulos ou a grupos mais numerosos. Um dos sermes mais longos e mais significativos foi o que Jesus fez a seus discpulos pouco antes de ser preso em Jerusalm. O tema desse sermo foi a era final antes que o Filho do Homem aparea no Dia do Juzo Final (veja Mateus 24 e 25). O que mais caracterizava os ensinamentos de Jesus era o uso das parbolas. Estas geralmente esto inseridas em conversas ou pregaes mais longas. Uma parbola uma comparao ou imagem que serve para exemplificar uma verdade mais profunda.27

O entendimento cristo alega que Jesus ensinava suas verdades por meio de parbolas para simplificar o entendimento daqueles que o ouvia. Normalmente, essas parbolas representavam eventos da natureza. No entanto, vrias outras, eram uma representao alegrica e hipottica de acontecimentos corriqueiros na vida das pessoas. importante notar que todas as parbolas representam acontecimentos hipotticos, pois nenhuma delas conta uma histria que realmente aconteceu. Dessa forma, so meras ilustraes ou exemplos para explicar um assunto mais profundo ou de maneira mais compreensvel.

Para o cristianismo, o mandamento principal dado por Jesus Cristo o da caridade, no devendo esta ser dirigida somente queles de quem se gosta, mas a todas as pessoas, chegando a dizer que devemos amar aos nossos inimigos. Ele demonstrou o que proclamava em situaes reais, como os milagres de cura aos doentes, grande sinal de sua compaixo prova da existncia do reino de Deus.

O evangelho anunciado por Jesus aos judeus era uma mensagem de salvao do mal e do pecado e de amor de Deus e aos outros homens. O reino que Deus d gratuitamente aos homens no deste mundo e se contrape ao poder das foras malficas que induzem o homem ao pecado. Sua fora iminente: por isso necessrio mudar radicalmente de vida. Aes extraordinrias, como curas e exorcismos, acompanharam as pregaes de Jesus. Sua preferncia pelos pobres de todo gnero e sua liberdade em relao s instituies colocaram-no contra o poder religioso judaico
JOSTEIN, Gaarder; HELLERN, Victor; NOTAKER, Henry. O livro das religies. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. p. 158.
27

17

(particularmente contra a classe sacerdotal) e romano (representado pelo prefeito Pncio Pilatos).28

Relatos bblicos apontam que Cristo amou a todos de maneira indistinta e sem reversas, sem questionar o merecimento do homem. Uma histria do Novo Testamento que comprova esse amor a do lava-ps, onde ao se encontrar com seus discpulos na ltima ceia, ele se ajoelhou e lavou-lhes os ps. 29

O dogma cristo sobre Jesus afirma que ele era Deus e homem, no sendo apenas filho de Deus, mas o prprio Deus. Um dos princpios fundamentais do cristianismo que Deus se tornou homem, e Cristo no era uma pessoa dupla, mas ao mesmo tempo Deus e homem.

2.3 Salvao expiao, libertao e cura


A Bblia ensina que Deus tornou-se homem, participando ativamente da batalha entre o bem e o mal no mundo. O sofrimento, a morte e a ressureio de Jesus proporciona aos fis uma nova vida, longe do pecado que destri o relacionamento da humanidade com Deus, que visto como salvador (Joo 3,16): pois Deus amou tanto o mundo, que entregou seu Filho nico, para que todo o que nele cr no perea, mas tenha vida eterna. 30

Deste modo, a cruz o smbolo mais importante do cristianismo, por ser Jesus crucificado o redentor dos seres humanos. Ele veio reestabeler a amizade entre o homem e Deus, destruda pelo pecado.

FILORAMO, Giovanni. Monotesmos e dualismos: as religies de salvao. 1 ed. So Paulo: Hedra, 2005, p. 62. 29 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 30 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996.

28

18

O cristianismo ensina que Jesus inocente assumiu para si a culpa do mundo e sofreu a punio que caberia humanidade. Ele sofre e morre no lugar do homem. Os cristos chamam a isso de sofrimento vicrio. Por meio dele, Deus se reconcilia com o mundo, e o contato do homem com Deus restabelecido. 31

Os cristos entendem que a expiao de Jesus, o fato de que ele deu sua vida pelos pecadores, um ato de compaixo divina. O homem no merecedor desta graa, mas Deus absolve os culpados, com o perdo dos pecados. Assim, esta expiao dos pecados o trao distintivo do cristianismo, o que manifesta a grandeza do amor de Deus, que deu seu filho unignito para morrer em lugar de seu povo. 32

Segundo a doutrina bblica, o homem foi criado imagem e semelhana de Deus, para viver como este desejou. Contudo, os cristos acreditam que o pecado33 conspira contra este querer divino, desvirtuando o ser humano do caminho correto. Disse Jesus (Joo 8,12): Eu sou a luz do mundo. Quem me segue no andar nas trevas, mas ter a luz da vida. 34

Para os cristos, a vontade de Deus que o homem molde sua existncia de acordo com os desgnios divinos. O pecado traduz a cobia humana de ser auto-suficiente, um anseio maligno do homem que fica em seu corao. Assim, cada criatura nasce com esse pecado original, no sendo somente este transmitido de gerao em gerao, mas tambm

JOSTEIN, Gaarder; HELLERN, Victor; NOTAKER, Henry. O livro das religies. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. p. 166. 32 A palavra expiao encontrada poucas vezes na Bblia, mas o conceito da expiao constitui o assunto principal do Antigo e do Novo Testamento. Palavras mais conhecidas como reconciliao, propiciatrio, sangue, remisso de pecados e perdo esto diretamente relacionadas com esse tema. 33 JOSTEIN, Gaarder; HELLERN, Victor; NOTAKER, Henry. O livro das religies. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. p 149: O Novo Testamento usa a palavra grega hamartia para pecado. Esse substantivo deriva de um verbo que pode significar perder alguma coisa, tomar o caminho errado ou, figurativamente, trapacear com nosso prprio destino. Podemos, portanto, dizer que o pecado designa aquilo que rompe com a inteno de Deus para com a vida humana. Essa palavra tem um sentido muito mais amplo do que fazer algo errado. 34 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996.

31

19

suas conseqncias. Em Gneses 3, tem-se a expulso de Ado e Eva do paraso, como sinal da primeira transgresso da humanidade:

Ora, a serpente era o mais astuto de todos os animais do campo, que o Senhor Deus tinha feito. E esta disse mulher: assim que Deus disse: No comereis de toda rvore do jardim? Respondeu a mulher serpente: Do fruto das rvores do jardim podemos comer, mas do fruto da rvore que est no meio do jardim, disse Deus: No comereis dele, nem nele tocareis, para que no morrais. Disse a serpente mulher: Certamente no morrereis. Porque Deus sabe que no dia em que comerdes desse fruto, vossos olhos se abriro, e sereis como Deus, conhecendo o bem e o mal. Ento, vendo a mulher que aquela rvore era boa para se comer, e agradvel aos olhos, e rvore desejvel para dar entendimento, tomou do seu fruto, comeu, e deu a seu 35 marido, e ele tambm comeu.

Nesta passagem bblica, a figura da serpente caracteriza o mal, satans, que segundo a tradio teria sido o mais belo de todos os anjos Lcifer (portador da luz) - mas foi expulso para as regies infernais por se opor vontade de Deus e por querer ser superior a Ele. A Bblia afirma que o mal existe de fato no mundo e o cristianismo prega a esperana de novos cus e uma nova terra, algo que s ser revelado no futuro. 36

O cristianismo declara que apenas pela f em Jesus Cristo que o homem pode ser salvo, sendo esta um dom de Deus. Disse Jesus, em vrias ocasies, Tua f te salvou 37, demonstrando o xito daquele que confia plenamente nas palavras de Cristo.

Um conceito bsico do cristianismo que o homem no pode salvar a si mesmo. A salvao dada livremente ao homem se ele acreditar em Cristo e em sua expiao.Pela graa fostes salvos, por meio da f, e isso no vem de vs, o dom de Deus, diz Paulo Igreja de feso (Efsios 2,8). 38

BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 36 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 37 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 38 JOSTEIN, Gaarder; HELLERN, Victor; NOTAKER, Henry. O livro das religies. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. p. 167.

35

20

A Bblia ensina que salvao significa libertar-se do poder que o pecado exerce sobre a humanidade. Esta liberdade da lei do pecado e da morte foi atingida por Cristo com sua ressurreio, maior vitria para os cristos. No entanto, esta vitria ainda no a final, que vir quando Jesus retornar no fim da histria, quando, finalmente, se firmar a base da esperana crist: um novo tempo, com a soberania absoluta do amor de Deus.

Algumas passagens bblicas alertam sobre o Juzo Final, quando todos sero julgados por suas aes perante Deus, que enviar o homem salvao eterna ou condenao eterna, junto a Satans, no inferno. Todavia, a doutrina crist ensina que o homem vive sob perptua responsabilidade. Diz o Evangelho de Joo (5,24): Em verdade, em verdade vos digo: quem escuta a minha palavra e cr naquele que me enviou, tem a vida eterna e no vem a julgamento, mas passou da morte vida.39 Assim, para Joo, o julgamento est acontecendo aqui e agora e a vida eterna oferecida a esse mundo no encontro com Cristo e pelos atos do homem para com seus irmos.

Tal acontecimento ser o julgamento por Deus de todos os seres humanos que passaram pela terra. Esse evento seria precedido pela ressurreio dos mortos e pela segunda vinda de Cristo.

A viso dos cristos sobre a vida depois da morte envolve, de forma geral, a crena no cu e no inferno. Os catlicos, especificadamente, acreditam na existncia do purgatrio, um local de purificao onde ficam as almas que morreram em estado de graa, mas que cometeram pecados.

BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996.

39

21

2.4 O Credo de Nicia


O Credo Niceno foi formulado nos Conclios de Nicia e Constantinopla, sendo ratificado como credo universal da cristandade no Conclio de feso, em 431 d. C. Adveio da necessidade da Igreja determinar os princpios centrais da f crist, a fim de evitar uma religiosidade hbrida, pois naquela poca havia uma considervel mistura religiosa. Foi assim que passaram a existir os dogmas cristos, estabelecendo qual ensinamento o correto. Esse dogma adotado por todas as principais denominaes crists. As crenas basilares declaradas nele so: a crena na Santssima Trindade; Jesus simultaneamente divino e humano; a salvao possvel atravs da pessoa, vida e obra de Jesus; Jesus Cristo foi concebido de forma virginal, foi crucificado, ressuscitou, ascendeu ao cu e vir de novo Terra; a remisso dos pecados possvel atravs do batismo; os mortos ressuscitaro. Diz o texto do Credo aprovado pela Conferncia Episcopal Portuguesa:
Creio em um s Deus, Pai todo-poderoso, Criador do Cu e da Terra, De todas as coisas visveis e invisveis. Creio em um s Senhor, Jesus Cristo, Filho Unignito de Deus, nascido do Pai antes de todos os sculos: Deus de Deus, luz da luz, Deus verdadeiro de Deus verdadeiro; gerado, no criado, consubstancial ao Pai. Por Ele todas as coisas foram feitas. E por ns, homens, e para nossa salvao desceu dos Cus. E encarnou pelo Esprito Santo, no seio da Virgem Maria e se fez homem. Tambm por ns foi crucificado sob Pncio Pilatos; padeceu e foi sepultado. Ressuscitou ao terceiro dia, conforme as Escrituras; e subiu aos Cus, onde est sentado direita do Pai. De novo h-de vir em sua glria para julgar os vivos e os mortos; e o seu Reino no ter fim. Creio no Esprito Santo, Senhor que d a vida, e procede do Pai e do Filho; e com o Pai e o Filho adorado e glorificado: Ele que falou pelos Profetas. Creio na Igreja una, santa, catlica e apostlica. Professo um s baptismo para a remisso dos pecados. E espero a ressurreio dos mortos e vida do mundo que h-de vir. Amen.

Essa orao crist contm todos os artigos fundamentais dessa f, necessrios para a salvao, na forma de fatos, em linguagem simples e na mais natural ordem: de Deus e da criao, at a ressurreio e vida eterna. dividido em trs pontos

22

principais, expressando f em Deus Pai, em seu nico Filho e no Esprito Santo. O credo professa acreditar na santa Igreja Catlica, na comunho dos santos, na remisso dos pecados, na ressurreio do corpo e na vida eterna. o mais completo resumo dos preceitos valorados pela cristandade na sua verso catlica.

2.5 A Igreja crist


Segundo relatos bblicos, aps a morte de Jesus Cristo, os cristos reuniramse em assemblia para ouvir a histria de sua vida e de seu milagre, reunidos em assemblias, sendo as pessoas chamadas para o servio divino. No Novo Testamento no h regras de como uma igreja deve ser formada. Deste modo, nasceram vrias igrejas crists e as principais so: a Igreja Catlica, a Igreja Ortodoxa e as Igrejas Protestantes.

Para os cristos, a idia de igreja est relacionada com a comunho com Cristo, que disse Sigam-me, e tambm com o companheirismo entre os adeptos, no s sacerdotes ou pregadores, mas todos aqueles que crem na verdade anunciada. Igreja tambm o nome do espao fsico destinado proclamao do evangelho, administrao dos sacramentos e a adorao.

O Cristianismo atualmente a religio com o maior nmero de adeptos no mundo, sendo seguido pelo Islamismo. No Brasil, o catolicismo e o protestantismo lideram como denominaes crists.40

2.5.1 Catolicismo no Brasil: a religio trazida pelos colonizadores


Com a descoberta do Brasil em 22 de abril de 1500, os missionrios catequizaram os nativos, ocasionando o oficialismo da religio catlica por quase quatro

No censo demogrfico de 1991, os catlicos no Brasil eram cerca 121 milhes (88% da populao adulta). Em segundo lugar vem o protestantismo, com 13% da populao, segundo dados de 1994.

40

23

sculos. A Coroa portuguesa tinha o direito de padroado sobre as igrejas instaladas nas terras conquistadas por Portugal, pois o papa concedeu a ela o controle sobre essas novas assemblias. Mesmo aps a conquista da indepedncia, a Igreja Catlica foi mantida oficialmente unida ao novo Estado. Com o Imprio, o padroado passou da Coroa portuguesa para o imperador Dom Pedro I, em 1827. O catolicismo s deixou de ser a religio oficial do Estado brasileiro no final do sculo XIX, com a instaurao do regime republicano, aps a monarquia. A Repblica Velha, em 1889, separou juridicamente a Igreja Catlica do Estado nacional, sendo este declarado laico 41. A Constituio Federal Brasileira assegura a liberdade de culto, respeitando todas as formas de expresso religiosa. Atualmente, o quadro de pluralismo religioso, com as mais variadas formas de manifestao religiosa por todo o territrio nacional. A maior parte dos brasileiros que hoje abdica o catolicismo adere a um outro ramo do cristianismo.

2.5.2 O credo protestante


A religio protestante adentrou em territrio nacional por meio de imigrantes estrangeiros. A partir de 1824, um grande nmero de imigrantes alemes se fixou no sul do Brasil, trazendo consigo seus usos e costumes, dentre eles o luteranismo, ramo original da reforma protestante, que at hoje continua sendo a maior das denominaes evanglicas existentes no pas. Os anglicanos e parte dos metodistas, tambm se encaixam neste protestantismo de imigrao. No havia o desejo de converter os nativos, mas apenas de manter as tradies entre si.

Um Estado laico um pas oficialmente neutro em relao s questes religiosas, no apoiando e nem se opondo nenhuma religio.

41

24

Outras denominaes da religio protestante chegaram aqui com as misses, cujo o objetivo maior era a converso dos brasileiros. Foram igrejas ou denominaes trazidas e fixadas, com o auxlio de pregadores e missionrios, sendo chamadas de protestantismo de converso. Essas misses evanglicas tiveram incio na metade do sculo XIX, tendo como pioneira as metodistas. sociedades bblicas, de origem inglesa e norte-americana; e as misses

Essas misses tiveram como consequncia a formao quase imediata de congregaes protestantes com forte inclinao proselitista, voltadas claramente para a conquista de mais brasileiros para o protestantismo. No final do sculo XIX, j estavam praticamente implantadas no Brasil todas as denominaes clssicas do protestantismo: luteranos; anglicanos ou episcopais; metodistas; presbiterianos; congregacionalistas e batistas. 42

No incio do sculo XX, comearam a chegar no pas as igrejas pentecostais. J na metade deste sculo, elas cresceram e se diversificaram de tal maneira que se tornaram marjoritrias entre os protestantes brasileiros.

As igrejas protestantes possuem diferenas significativas quanto ao catolicismo, segundo os preceitos da tradio reformada. Alegam ter como raiz, por excelncia, os ensinamentos bblicos, como os de no cultuar imagens e da ausncia de penitncias para ter seus pecados perdoados. No aceitam a venerao Nossa Senhora e aos Santos, bem como a necessidade de determinadas aes como meio de se atingir o perdo.43

JOSTEIN, Gaarder; HELLERN, Victor; NOTAKER, Henry. O livro das religies. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. p. 287 43 JOSTEIN, Gaarder; HELLERN, Victor; NOTAKER, Henry. O livro das religies. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. p. 289

42

25

CAPTULO II O CRISTIANISMO COMO CDIGO DE

CONDUTA E A TRADIO PENAL LUSITANA

1 CONTEXTO JURDICO: LEIS E RELIGIO 1.1 Antiguidade Oriental: O Direito Hebreu


O Direito Hebraico44 ou Mischpat Ivri de carter religioso e foi enviado por Deus ao seu povo, como uma espcie de aliana. fundamentado em preceitos da religio monotesta, onde a esfera do sagrado estima a primeira fonte de inspirao deste direito que foi uma revelao divina.

Tarefa muito rdua seria delimitar cronologicamente a gnese do processo legislativo entre os hebreus. Entre os prprios especialistas, no h consenso. Sem ter a pretenso de esgotar o assunto, arriscamo-nos a situ-la entre os sculos XIII e XII antes de Cristo. No entanto, outras leis vieram a ser produzidas com a instituio da monarquia, especialmente sob a casa dos reis de Judh. H de se considerar tambm a profcua criao de leis durante todo o sculo VIII a.C. De qualquer sorte, a iniciativa em torno da compilao e sistematizao dos textos sagrados do Tanak somente teve seu fim nas proximidades do sc. IV a.C. Estas tantas revises, adverte-se, ensejaram uma srie de acrscimos realizados pelos escribas que receberam a tarefa em questo.45

Os hebreus eram povos nmades de origem semita que viviam em tribos, originalmente habitando a Palestina, ao sudoeste da Arbia. Eram agricultores e pastores de animais, como a maioria dos povos da regio. A caracterstica distintiva, em relao a seus

PALMA, Rodrigo Freitas. A Histria do Direito. Braslia: Fortium, 2005. p. 58: Deste modo, entende-se, inicialmente, que a acepo Direito Hebraico, deve ser utilizada para designar aquelas leis desenvolvidas no Israel Antigo, as quais foram organizadas e justapostas no corpo da Torah. Esta, pelo menos entre os telogos cristos, tem sido a terminologia freqentemente balizada. (...) Paralelamente, no entanto, foram retomadas nos meios acadmicos, outras tantas terminologias que inevitavelmente se associam ao tema em questo. A mais corrente delas Direito Talmdico. (...) A expresso Direito Judaico, empregada em menor escala, associase intimamente ao Direito Talmdico. Muitas vezes, salienta-se, as mesmas chegam at a ser literalmente mencionadas pelos especialistas como sendo verdadeiros sinnimos. 45 PALMA, Rodrigo Freitas. A Histria do Direito. Braslia: Fortium, 2005. p. 57.

44

26

vizinhos, era a crena em um Deus nico, pai que justo, onipotente, e inconfundvel com sua criao: Ouve Israel! O Senhor nosso Deus um s (Dt 6, 4).46 A histria bblica conta que:

[...] seu ancestral, Abrao, viera de Ur, na Caldia, e se estabelecera do outro lado do Eufrates (hebreu = o que veio do outro lado do rio), pois no era bem visto na Mesopotmia devido s suas crenas. Com sua numerosa famlia, instalou-se na regio do Monte Sinai. Era o chefe de um poderoso cl e, como patriarca, exercia funes de juiz e administrador. Seu herdeiro, Isacc, recebeu dele a autoridade que transmitiu a seu filho Jacob, ou Israel (Israel = Deus conosco). Os filhos de Jacob foram os chefes das 12 tribos dos hebreus. Entre eles se destacava Jos, preferido do pai por seus dotes e virtudes. Ora, os irmos invejosos aguardavam a ocasio de se verem livres de sua importuna superioridade. Jos foi vendido por seus irmos a mercadores egpcios, que o levaram como escravo para o palcio do fara. Ali, se notabilizou pela arte de interpretar sonhos, o que era muito apreciado pelos antigos povos orientais. Depois de ter decifrado os sonhos do fara, foi nomeado seu ecnomo (administrador dos suprimentos). Na grande seca que desolou o Oriente no perodo das vacas magras, somente o Egito estava preparado para suport-la. De todas as partes vinham emissrios adquirir vveres, prudentes armazenados pela ordem de Jos. Num gesto magnfico, Jos perdoou seus traioeiros irmos e obteve do fara a permisso para a entrada dos hebreus no Egito. Havia 430 anos que os hebreus estavam no Egito, e seu nmero crescia sem cessar. H muito Jos morrera, mas os faras no hostilizavam os hebreus por causa de seu prestgio: entretanto, subiu ao trono um fara que no o conhecera, e passou a perseguir os hebreus, reduzindo-os escravido e condenando-os ao extermnio.47

As regras fundamentais do direito hebreu esto dispostas nos primeiros cinco livros da Bblia Sagrada, o chamando Pentateuco, que integram o Antigo Testamento. So eles: Gnesis, xodo, Levtico, Nmeros e Deuteronmio. A tradio judaico-crist alega que estes livros foram escritos pelo profeta Moiss (Leis Mosaicas). Os estudiosos se atentam mais para os mencionados livros, mas existem outras normas esparsas. Nesse sentido:

O Tanach, equivalente ao Antigo Testamento, traduz-se como um todo, na essncia doutrinria que orienta o esprito da cultura hebraica. formado pela Lei, chamada de Torah, pelos Escritos (Ketubin) e pelos Profetas (Nebiin). Mas a Torah, o equivalente ao Pentateuco Cristo, que conserva o cerne da legislao. Compe-se dos seguintes livros: Gnesis (Bereshit), xodo (Semt), Levtico (Va-yikra), Nmeros (Ba-midbar) e Deuteronmio (Debarin). No que concerne estruturao do Direito Hebraico, podem ser categorizados tambm certos conjuntos legislativos includos no corpo da
BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 47 CICCO, Cludio de. Histria do pensamento jurdico e da filosofia do direito. 3 Ed. So Paulo: Saraiva, 2006. pp. 10-11.
46

27

prpria Torah. Nesse contexto, mencionam-se subdivises doutrinrias como o Cdigo da Aliana (Ex 20, 22 23, 33), o Cdigo Deuteronmico (Dt 12 26) e o Cdigo da Santidade ou Sacerdotal (Lv 17 26). 48

O Livro do Gnesis, como o primeiro da Bblia Sagrada, narra a histria dos primrdios da criao do mundo, passando pelos patriarcas hebreus, at a permanncia destes povo no Egito, aps a histria de Jos. H relatos sobre a Mesopotmia e suas terras frteis, bem como sobre o convite de Deus para que Abrao seguisse um novo modelo de vida.

O xodo relata a passagem do povo hebreu sobre o Mar Vermelho rumo a Terra Santa, saindo do Egito, onde foram escravos durante 400 anos. Descreve o nascimento da relao desse povo com Deus, atravs da aliana proposta pelo divino, bem como o ministrio de Moiss sobre o povo de Israel, com o estabelecimento da lei e a construo do Tabernculo.49

Em Levtico, tem-se a regulamentao do culto entre os hebreus, sobre seus rituais e espcies. Deste modo, basicamente um livro teocrtico, com carter legislativo, apresentando normas que regem a religio e referentes fidelidade de Deus.

O Livro de Nmeros traz novamente a histria do povo de Israel, tendo como ponto inicial os acontecimentos no monte Sinai, toda a sua rota no deserto, at a fixao dos hebreus na Terra Prometida.

Por fim, em Deuteronmio (palavra grega que significa segunda lei), contm os discursos de Moiss aos israelitas, no deserto, durante a fuga do Egito Terra Prometida, tempo este de enormes dificuldades para este povo. Em suma, os discursos remetem a idia de que servir a Deus no se limita em seguir suas leis. Em xodo, Levtico e
PALMA, Rodrigo Freitas. A Histria do Direito. Braslia: Fortium, 2005. p. 56. Santurio porttil, onde os israelitas armazenavam e transportavam a Arca da Aliana, objeto onde as tbuas dos Dez Mandamentos teriam sido guardadas.
49 48

28

Nmeros, essas leis foram dadas a um povo acampado no deserto; em Deuteronmio, foram repetidas a uma gerao que, dentro em breve, ocuparia a Terra prometida por Deus.

O cerne do Direito Hebraico pode ser extrado dos Dez Mandamentos (Declogo), que representam um conjunto de leis50 que, segundo a Bblia Sagrada, teriam sido escritas por Deus em tbuas de pedras (as Tbuas da Lei) e entregues ao profeta Moiss. As referidas leis foram destinadas ao povo hebreu, o Povo Escolhido (inclui a todos, contandose os que viro no futuro a integrar a nao israelita), por meio de Moiss, no contexto do pacto firmado entre eles e Deus. A Bblia ensina que:

Uma mulher da tribo de Levi, para salvar o filho recm-nascido, colocou-o num cesto, bem prximo ao local em que se banhava a filha do fara. Esta resolveu adot-lo para salv-lo da morte, e assim Moiss (que quer dizer salvo das guas) foi educado entre os egpcios. S quando adulto que soube de sua origem. Certa vez, em que um hebreu foi ferido por um soldado egpcio, Moiss matou este ltimo e fugiu para o deserto. No ousando retornar cidade, teria morrido l no deserto se no tivesse encontrado um pastor, Jetro, para quem trabalhou e com cuja filha, Sfora, se casou. Aps ter conhecido os esplendores da corte, Moiss vivia pacatamente com sua famlia e seu rebanho quando, no Monte Horeb, recebeu a ordem de Deus para voltar ao Egito e liberta seu povo. O fara s permitiu a sada dos hebreus aps muitas delongas; em 1495 a.C., finalmente, os hebreus iniciaram o xodo atravs do deserto, guiados por Moiss em demanda da Terra Prometida de Cana. Ao passarem pelo Monte Sinai, Moiss subiu aos altos cumes da montanha e recebeu de Deus o Declogo ou os Dez Mandamentos. A defesa do monotesmo aparece no 1 e 2 mandamentos; a da Instituio familiar, no 4, 6 e 9, a da propriedade privada, no 7 e 10. Esto a os fundamentos da sociedade dos hebreus e os princpios bsicos da ordem social do Cristianismo.51

GUSMO, Paulo Dourado. Introduo Cincia do Direito. Forense: Rio de Janeiro So Paulo, 5 Ed. 1972. p. 234: vlido frisar que para a maioria dos doutrinadores do Direito a lei presente em Israel no pode, em hiptese alguma, ser considerada como contendo exclusivamente matria jurdica, pois contm preceitos morais e religiosos. Consideravam-na os hebreus como tendo origem divina. Entretanto, fazendo uma anlise crtica, no podemos questionar que no momento histrico e condies (de formao, de mistura de vrios povos, conflitos) em que os hebreus viviam suas leis, que elas podem sim ser compreendidas como regras de contedo jurdico, apesar de se estruturar no divino. Lembrando que para o momento histrico, e no hoje. PINTO, Davi Souza de Paula. Bblia Sagrada e cincia do direito. Algumas justificaes da importncia que teve a religio para a formao do direito positivo contemporneo. Disponvel em http://jusvi.com/artigos/35325. Acesso em: 14 de agosto de 2009. 51 CICCO, Cludio de. Histria do pensamento jurdico e da filosofia do direito. 3 Ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 11.

50

29

Tm-se normas positivas e negativas, que traduzem a tica hebraica e sustentam sua filosofia. Diz Flvia Lages de Castro:

Este relacionamento de tal modo intrincado que no se pode compreender este povo, sem vislumbrar a interferncia de Deus em suas vidas. Para eles, Deus escolhia os lideres, Deus escolhia o lugar onde ficariam, Deus dava fartura ou no, Deus, dependendo de seu merecimento, dava a vitria ou a derrota na guerra. No de se estranhar, portanto, que para este povo a lei tenha sido inspirada por Deus e, ir contra ela seria o equivalente a ir contra Deus. Ento, o leigo e o divino interagem de tal modo que pecado e crime se confundem, o direito imutvel, somente Deus pode modific-lo. Os rabinos (chefes religiosos) podem at interpret-lo para adapt-lo evoluo social, entretanto, nunca podem modific-lo. 52

Afere-se, portanto, que o Direito Hebreu institudo na religiosidade, sendo este o fator norteador de seus princpios. Como ser visto, assuntos tratados em normas hebraicas so objetos do nosso atual ordenamento jurdico.

1.1.1 A lei divina como um projeto de vida


Ouve, Israel, os estatutos e as normas que hoje proclamo aos vossos ouvidos. Vs os aprendereis e cuidareis de p-los em prtica. Iahweh nosso Deus concluiu conosco uma Aliana no Horeb (Dt 5, 1-2).53

A formao do Direito na Antiguidade Oriental, o chamado Direito Cuneiforme54, possui grande dependncia para com a religio, onde as codificaes estavam eminentemente ligadas esfera do sagrado. So originrias na bacia da Mesopotmia, regio localizada entres os rios Tigres e Eufrates (atual territrio do Iraque). Fustel de Coulanges explica que:

O homem no esteve estudando a sua conscincia dizendo: Isso justo, aquilo no. No foi assim que apareceu o Direito Antigo. Mas o homem acreditava que o lar sagrado, em virtude da lei religiosa, devia passar de pai para filho: dessa crena resultou a propriedade hereditria de sua casa. O
52

CASTRO, Flvia Lages de. Histria do Direito Geral e do Brasil. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2003. p.

28 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 54 So aqueles ordenamentos da maior parte dos povos do Oriente, prximo da antigidade, cuja escrita, particularmente ideogrfica, era efetuada atravs de uma cunha ou prego, em tabletes de argila.
53

30

homem que havia sepultado o pai em seu campo julgava que o esprito do morto tomava, para sempre, posse desse terreno reclamando da posteridade um culto perptuo: da resultou que o campo, domnio do morto e local dos sacrifcios, se tornasse propriedade inalienvel da famlia. A religio dizia: o filho continua o culto e no a filha, e a lei repetiu com a religio: o filho herda, a filha no; o sobrinho por linha masculina herda, mas o sobrinho por linha feminina j no mais herdeiro. A lei surgiu desse modo, apresentando-se a si prpria e sem o homem necessitar ir ao seu encontro. Brotou como conseqncia direta e necessria da crena; era a prpria religio, aplicada s relaes dos homens entre si. 55

Dentre as primeiras manifestaes da humanidade em formular regras de direitos, podemos destacar: as leis de Ur-Nammu (2111 a 2094 a.C.); as leis de Lipit-Istar (1934 a 1924 a.C.); as leis de Eshnunna (1825 a 1787 a.C.); o Cdigo de Hammurabi (1792 a 1750 a.C.), que eram diplomas legais, anteriores s normas israelitas, listavam uma srie de maldies ou agouros de desgraas que recairiam sobre aquele que se atrevesse a modificar seu texto. Nestes tempos, era do rei, a incumbncia de redigir a lei, tendo o divino como inspirao.

Os povos vizinhos aos israelitas e que com estes se relacionavam, transmitiram-lhe parte de sua cultura, que era derivada de crenas religiosas, interligadas ao sobrenatural. No dizer de John McKenzie:

Estas colees, quando comparadas com as colees israelitas e quando confrontadas entre si, levam os exegetas a concluir em favor da existncia de uma lei geral amplamente difundida no antigo Oriente Mdio, que variava em detalhes, porm no em princpios, de uma coleo para a outra. 56

Destarte, possvel alegar que nesta regio o desenvolvimento religioso e social eram semelhantes entre os povos, onde princpios comuns eram apenas adaptados s peculiaridades de cada grupo. Entretanto, enquanto outras naes centravam a vida poltica no homem, os hebreus acreditavam que o homem devia agir segundo a vontade de Deus, por ser este a prpria origem da lei, devendo considerar cada ato seu como atendimento e realizao
55 56

COULANGES, Fustel de. A cidade antiga. So Paulo: Hemus, 1996. p. 151 McKENZIE, John. Dicionrio Bblico. So Paulo: Paulus, 1893. p. 537

31

de anseios divinos; prova maior de que no possvel separar o sobrenatural das regras legais do comportamento humano.57 Explica Samuel Belkin:

As leis relativas ao crime, por exemplo, resultam muitas vezes do conceito religioso de pecado, e as leis que governam a vida da comunidade derivam diretamente do conceito talmdico relativo ao carter sagrado da personalidade individual. As leis dos tribunais do homem so vistas como reflexo das leis dos Cus. 58

A lei dada como uma instruo, um guia que conduz efetivao da aliana firmada com Deus, permitindo um desenvolvimento da vida e da liberdade. a prpria voz de Deus cabendo ao homem, a misso do homem efetiv-la. Os desejos e aspiraes pessoais so postos em segundo plano, pois Deus o ponto de partida. O pecado a contramo, que traduz o fato de no se escutar e no se colocar em prtica o que ordenado, contrariando assim, expressamente a vontade do Senhor, resultando num afastamento do projeto divino. Se pecar corresponde ao afastar-se, o objetivo da pena deve ser demonstrar o desagrado ao negativa e zelar pelo retorno. Dessa forma:

Eis que hoje ponho diante de ti a vida e a felicidade, a morte e a desgraa. Se obedeceres aos mandamentos do Senhor teu Deus, que hoje te imponho, amando ao Senhor teu Deus, seguindo seus caminhos e guardando seus mandamentos, suas leis e seus decretos, vivers e te multiplicars e o Senhor teu Deus te abenoar na terra em que vais entrar para possu-la (Dt 30, 1516). 59

Os hebreus possuem caractersticas peculiares que os distinguiam de outras leis que vigoravam no passado, como o livre arbtrio para seguir ou no os ensinamentos (embora a negativa implique em desgraa) e o fato de o homem possuir capacidade para exerc-los, no sentido de que a norma no de difcil percepo ou obedincia. Implica,

ROCHA, Joo Franco Muniz. A permanncia dos princpios judaico-cristos do perdo e da pena no atual direito penal brasileiro. Dissertao (Mestrado em Cincias da Religio). Universidade Catlica de Pernambuco. Recife, 2007. p.12 58 BELKIN, Samuel. A filosofia do Talmude. So Paulo: xodus Editora, 2003. p. 14 59 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996.

57

32

ento, em ser uma lei natural ao gnero humano, que se justifica, pois ela j est bem ao teu alcance, est em tua boca e em teu corao, para poderes cumpri-la (Dt 30, 11-14).60

O homem esclarecido sobre a razo do impedimento e a ele dada a oportunidade do perdo em caso de transgresso da norma, como forma de retorno vida com o povo escolhido. Deus mostra-se compassivo e misericordioso, lento para a clera, rico em bondade e fidelidade, que conserva sua graa at mil geraes, que perdoa a iniqidade, a rebeldia e o pecado, mas no tem por inocente o culpado (x 43, 6-7) 61. Assim, tem-se que o perdo no concedido de maneira gratuita, pois o homem deve obedecer aos caminhos prescritos. Diferentemente da legislao mosaica, as demais codificaes antigas se preocupavam apenas em determinar a conduta exigida, e as sanes de sua eventual violao.62

A afirmao da lei d-se sempre associada Histria, onde a observao do passado justifica a lei que se projeta para o futuro, ligando-se ao querer do Senhor, para que o homem goze da felicidade prometida. A lei figura com as referncias histricas nela presentes, como um plano que envolve todo o povo, distinguindo-se das legislaes que apenas ditam condutas permitidas ou no.63 Como afirma Benediki Otezen:

Se uma pessoa atender ao imperativo da lei, receber a recompensa nesta vida ou em outra, sendo as punies correspondentes s transgresses. Mas o fator decisivo que o motivo de se observar a lei no alcanar uma recompensa ou evitar a punio. A lei deve ser cumprida por amor a Deus,

BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 61 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 62 ROCHA, Joo Franco Muniz. A permanncia dos princpios judaico-cristos do perdo e da pena no atual direito penal brasileiro. Dissertao (Mestrado em Cincias da Religio). Universidade Catlica de Pernambuco. Recife, 2007. p.14 63 ROCHA, Joo Franco Muniz. A permanncia dos princpios judaico-cristos do perdo e da pena no atual direito penal brasileiro. Dissertao (Mestrado em Cincias da Religio). Universidade Catlica de Pernambuco. Recife, 2007. p.15

60

33

j que uma expresso da vontade divina e da ordem divinamente estabelecida na criao.64

Portanto, resta demonstrado na histria dos hebreus que a relao entre o homem e a lei no especificadamente jurdica, como se verifica na sociedade poltica presente.

1.1.2 O direito bblico e suas peculiaridades


Costuma-se fazer derivar o direito ocidental do direito romano. Alguns, sobretudo, no mundo anglo-saxo, acrescentam tambm a influncia do velho direito germnico. Mas muitos poucos falam do direito bblico. No entanto, ele tambm teve, sem dvida de modo indireto, uma influncia decisiva na evoluo do direito ocidental. Foi em parte pela vertente do direito cannico que essa influncia se faz sentir.65

Algumas caractersticas distinguem o Direito de Israel das demais codificaes do oriente antigo. A lei de Israel no atribuda a nenhum rei, mas sim a Deus, por meio do profeta Moiss, no estando esta, por conseguinte, ligada monarquia. Outro ponto de destaque que esta lei proclamada no deserto, durante o perodo posterior ao exlio, no estando ligada a nenhum territrio, j que o deserto terra de ningum. Portanto, as figuras do rei e do territrio, comumente indissociveis no mundo antigo, no exercem funo ativa na elaborao do Direito Bblico. 66

A base em que pousa este direito a autoridade divina, e esta no pode ser representada e nem comparada a nenhuma criatura vivente no mundo. Deus significa, portanto, encontrar-se diante de uma espcie de vazio jurdico e, assim, o povo confrontado com sua prpria responsabilidade
67

, ficando merc da conscincia coletiva e

pessoal. Esse direito, que no pode ser imposto a fora, resultante da escolha livre do povo
OTZEN, Benediki. O judasmo na antiguidade. So Paulo: Paulinas, 2003. p.101 SKA, Jean-Louis. O direito de Israel no Antigo Testamento. In: MIES, Franoise (Org.). Bblia e direito: o esprito das leis. So Paulo: Loyola, 2006. p. 20 66 SKA, Jean-Louis. O direito de Israel no Antigo Testamento. In: MIES, Franoise (Org.). Bblia e direito: o esprito das leis. So Paulo: Loyola, 2006. p. 21 67 SKA, Jean-Louis. O direito de Israel no Antigo Testamento. In: MIES, Franoise (Org.). Bblia e direito: o esprito das leis. So Paulo: Loyola, 2006. p. 36
65 64

34

de Israel, ao firmarem uma aliana com Deus. Partindo desse princpio, decorre a igualdade de todos os indivduos perante a lei, j que a nica autoridade soberana uma divindade; e por esta gnese democrtica que se molda a singular diviso existente: entre criador e sua criatura.

E como estabelecer uma relao jurdica com este Deus transcendente? 68 Tal assertiva respondida por meio do pacto consolidado entre os israelitas e Deus, sendo este nada mais que um contrato que estabelece uma relao entre ambos, com o consentimento de todo o povo, para tivesse eficcia.
69

Deus se propunha a zelar por seu

povo escolhido, e este, comprometia-se a seguir e observar os preceitos revelados por Ele. Logo, o direito de Israel um direito consensual ou contratual, pois havia grandes assemblias para a leitura da lei ao povo.

Na apresentao ideal da histria de Israel que oferece o Pentateuco, nesse momento que Israel define seu estatuto, o de reino sacerdotal e nao santa (Ex 19, 6). Israel se d ento sua constituio jurdica e seu direito (a lei), o que lhe permite tornar-se uma nao, ainda que no possua nem territrio nem monarquia. A aliana do Sinai coincide justamente com o nascimento de Israel como entidade jurdica. 70

Esta lei est acima de todos, figurando como autoridade central da nao de Israel. Moiss figura como um mediador, um legislador terreno, a quem foi incumbida a tarefa de difundir esses preceitos. Foram eles redigidos de maneira curiosa, pois:

[...] em lugar dos enunciados secos e objetivos, prprios da literatura jurdica, a Bblia contm numerosas leis cujo estilo mais prximo da

SKA, Jean-Louis. O direito de Israel no Antigo Testamento. In: MIES, Franoise (Org.). Bblia e direito: o esprito das leis. So Paulo: Loyola, 2006. p. 38 69 O livro de Deuteronmio afirma a presena que todos os membros do povo no momento da firmao da aliana. 70 SKA, Jean-Louis. O direito de Israel no Antigo Testamento. In: MIES, Franoise (Org.). Bblia e direito: o esprito das leis. So Paulo: Loyola, 2006. p. 40

68

35

homilia do que do cdigo legislativo. As exortaes ou as frases justificadas tomam freqentemente o lugar das sanes previstas para os delitos. 71

Ademais, havia em Israel uma responsabilidade coletiva entre os povos perante a divindade, onde todos eram encarregados pela manuteno do direito, para a obteno ou restabelecimento da justia. As leis bblicas no explicitavam os procedimentos ou ritos a serem seguidos, pois todos possuem em seus coraes os princpios para agir de forma correta e agradvel a Deus. Nas relaes sociais, o direito se preocupava, em primazia, com a reparao do dano causado vtima, antes mesmo de se procurar saber a culpabilidade do agente infrator. Tal fato decorre de ser a nao de Israel significamente frgil devendo ento, zelar pela sobrevivncia de todos os seus membros.

Em sntese, o Direito Hebreu histrico, no-estatal e de carter social religioso. A sacralidade vem do fato deste direito ter sido resultado da revelao divina, onde monotesmo advm do culto a um Deus nico e onipotente sobre os povos. Devido associao do jurdico e do religioso, tm-se o carter social religioso deste direito, que deixou marcas em toda a histria da sociedade de Israel. Sua fonte, por excelncia, so os livros que compem o Pentateuco cristo.72

1.2 Antiguidade Clssica: O Direito Romano e sua cristandade


Os romanos desenvolveram os principais institutos jurdicos de que se tem conhecimento, principalmente no mbito do Direito Privado, tanto , que o sistema de Direito mais usado no mundo contemporneo o Romano-Germnico. No direito civil brasileiro,

SKA, Jean-Louis. O direito de Israel no Antigo Testamento. In: MIES, Franoise (Org.). Bblia e direito: o esprito das leis. So Paulo: Loyola, 2006. p. 42 72 PALMA, Rodrigo Freitas. Manual elementar de direito hebraico. Curitiba: Ed. Juru, 2009. p. 32-33

71

36

nada menos que oitenta por cento dos artigos de nosso cdigo foram confeccionados inspirados direta ou indiretamente nas fontes jurdicas romanas.73 Nesse sentido:

A importncia do Direito Romano para o mundo atual no consiste s em ter sido, por um momento, a fonte ou origem do direito: esse valor foi s passageiro. Sua autoridade reside na profunda revoluo interna, na transformao completa que causou em todo nosso pensamento jurdico, e em ter chegado a ser, como o Cristianismo, um elemento da Civilizao Moderna. 74

Rodeado de tradies judaico-crists e pelo pensamento grego, o processo de desvinculao do sagrado foi gradual. A evoluo histrica do direito romano pode ser dividida, basicamente, em quatro perodos: a Realeza (753 a.C. 510 a.C.); a Repblica (510 a.C. 27 a.C); o Alto Imprio ou Principado (27 a.C. 284) e o Baixo Imprio ou Dominato (284 565).
75

Nos primeiros trs sculos da histria romana, sua percepo jurdica era de

natureza essencialmente consuetudinria, de carter religioso e no escrito. O direito era primitivo e seu processo de formao estava enraizado nos costumes da poca. As famlias eram patriarcais e o rei figurava como o pater famlias maior. O sistema de crenas concentrava-se no culto aos antepassados e o processo de interpretao do direito estava concentrado nas mos dos sacerdotes, que eram amparados pelos interesses da elite. A sociedade era dividida em classes sociais distintas: os patrcios, os clientes e os plebeus. Para os romanos a definio de Direito passava por seus mandamentos que so: viver honestamente, no lesar ningum e dar a cada um o que seu. 76

O perodo da Repblica adveio depois da expulso do rei Tarqunio. O governo da cidade era feito por dois cnsules, que o dividiam durante o perodo de um ano. Esse poder era limitado pelo senado e pela assemblia das famlias patriarcais. Naquela poca,
73 74

LOBO, Abelardo S. da C. Curso de direito romano. Rio de Janeiro: lvaro Pinto, 1931, p. 7ss VON IHERING apud GIORDANI, Mario Curtis. Histria de Roma. Petrpolis: Vozes, 1968, p. 254 75 LOBO, Abelardo S. da C. Curso de direito romano. Rio de Janeiro: lvaro Pinto, 1931, p. 7ss 76 CASTRO, Flvia Lages de. Histria do Direito Geral e do Brasil. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2003. p. 83

37

foram elaboradas as Leis das Doze Tbuas, a fim de se criar leis gerais para Roma Antiga, sendo de tamanha importncia, pois foi uma das primeiras iniciativas de se transcrever o direito existente, passando este a ser de conhecimento pblico e a lei, de carter privado proveniente do culto de uma famlia, no era mais concebida. Ademais, outras leis foram promulgadas, concedendo maiores direitos plebe. 77

O Alto Imprio inicia-se com o principado de Augusto e termina com a morte de Diocleciano. caracterizado pelo fato de o Imperador dividir o poder com o senado, sendo, ento, uma diarquia, um governo por dois. Nessa fase, o sistema jurdico cada vez mais se especializava, tendo como novas fontes as constituies imperiais, os emanados dos prncipes, os senatus-consultos e os editos dos magistrados. 78

Com a morte de Diocleciano, surge o Baixo Imprio, que encerrado com a morte do Imperador Justiniano.79 Ganha lugar a Monarquia, pois o imperador governa o Estado sozinho, de maneira absoluta e inquestionvel. Esta centralizao do poder acarreta o declnio das funes do senado e este absolutismo elege como fonte primordial do direito, to somente as constituies imperiais. O Imperador Justiniano, consagrado em 527 d.C., decide compilar todo o Direito Romano produzido at aquele momento, formando seu Corpus Juris Civilis, o que certamente facilitou as tarefas dos operadores do direito em Roma.

Podem ser verificadas trs fases de evoluo do Direito Romano. Na primeira delas, o chamado Perodo Arcaico (vai da fundao de Roma, no sculo VIII a.C., at o sculo II a.C.) o direito marcado pelo formalismo, pela rigidez e pela ritualidade. O

77 78

CASTRO, Flvia Lages de. Histria do Direito Geral e do Brasil. Rio de Janeiro:Lumem Juris,2003. p.84 CASTRO, Flvia Lages de. Histria do Direito Geral e do Brasil. Rio de Janeiro:Lumem Juris,2003. p.86 79 Para os especialistas, o marco definitivo da era do Direito Romano.

38

Estado tinha funes limitadas a questes essenciais para sua sobrevivncia: guerra, punio dos delitos mais graves e, naturalmente, a observncia das regras religiosas.80

O Perodo Clssico (do sculo II a.C., at o sculo III d.C.) foi o pice do desenvolvimento do direito romano. Com a centralizao do poder estatal, a figura dos pretores e jurisconsultos ganhou maiores poderes para modificar as leis existentes.

J no Perodo Ps-Clssico (que vai do sculo III, at o sculo VI d.C.), no houve grandes inovaes, a no ser a necessidade de se codificar, definitivamente, o sistema normativo.

O direito romano era essencialmente costumeiro. No havia uma distanciao entre religio e direito. Assim, o direito laico no era afastado do direito sagrado. Os imperadores Constantino e Justiniano construram um direito baseado no Cristianismo, em meio a crises polticas e econmicas da poca. Foi durante o governo do Imperador Augusto (anos 54 68 da Era Crist), que se iniciaram as perseguies contra os cristos. Jesus Cristo nasceu nesse perodo e foi crucificado no tempo de Tibrio (ano 33 da Era Crist).

Por volta do ano 60, So Pedro, pontfice supremo da Igreja ainda nascente, j se encontrava em Roma pregando o Evangelho (Boa Nova), Mais tarde, o Evangelho foi escrito por So Mateus e So Joo, apstolos de Cristo, e mais duas verses: por So Marcos, discpulo de So Pedro, e So Lucas, discpulo de So Paulo. Existem, portanto, quatro Evangelhos, narrando a vida e a doutrina de Cristo. Acusado de ter incendiado Roma, Nero lanou a culpa sobre os cristos, por conselho de Tigelino, chefe dos pretorianos. Desde ento, os cristos, para escapar ao massacre, refugiaram-se nas catacumbas ou subterrneos de Roma.81

Contudo, essa perseguio no conseguiu deter o Cristianismo. Pelo Edito de Milo (312) o imperador Constantino permitiu a religio crist no Imprio, sendo esta

MARKY, Thomas. Curso elementar de direito romano. 8. Ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p.6 CICCO, Cludio de. Histria do pensamento jurdico e da filosofia do direito. 3 Ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 36
81

80

39

oficializada como religio do Estado e posteriormente, por Teodsio (393), pelo Edito de Tessalnica.

1.3 A Idade Mdia: Direito Germnico e Direito Cannico


A Idade Mdia compreende um perodo histrico da Europa que teve incio no ano de 476, com o declnio do Imprio Romano no Ocidente e se encerrou em 1453, com a queda de Constantinopla, tomada pelos turcos. So verificados dois momentos especficos a ttulo de estudo: a Alta Idade Mdia (do sculo V ao sculo IX) e a Baixa Idade Mdia (do sculo IX ao XV).

Dentre as transformaes, tem-se que a religio crist foi oficializada e institucionalizada, passando a ganhar grande prestgio e poder poltico-social junto s massas. Sculos depois, foram organizadas as famosas Cruzadas, guerras religiosas, sob o apoio da igreja e dos nobres, a fim de libertar Jerusalm das mos dos turcos seljcidas. Outro ponto marcante foram as ofensivas promovidas pelos povos brbaros, que desde o sculo V, dedicaram-se a guerras de conquista ou em rapinagem por toda a Europa Central. Foi tambm instaurado, nos mais diversos reinos do continente, o sistema feudo-vasslico, sob o ponto de vista socioeconmico daquela poca.

Nesse contexto histrico, repleto de profundas modificaes, surgiram variadas percepes jurdicas distintas, parte de um processo extenso e abstruso. O Direito resultado de resqucios do Imprio Romano, influenciado pelos povos germnicos que invadiram a Europa e pela Igreja Catlica que sobreviveu queda do Imprio e se fortaleceu durante a era medieval.

Em meio ao contexto feudal, caracterstico da poca, todos os reinos uniram-se em um mesmo ponto: a profisso da f Catlica. Esta cristandade concretizou-se no

40

Sacro Imprio Romano-Germnico composto, em tese, por todas as naes europias, onde seu chefe poltico era escolhido dentre os prncipes cristos.

Como a religio era denominador comum, ao Papa competia o magistrio espiritual do Sacro Imprio: como chefe da Igreja, ele intervinha no Imprio todas s vezes em que as leis afetassem a moral crist. No raro tambm era invocado como rbitro supremo nas questes polticas; esse costume se estendeu at os tempos modernos, pois Alexandre VI resolveu a pendncia entre a Espanha e Portugal pelo Tratado de Tordesilhas (1494).82

Os tempos medievais apresentam uma mescla de continuidade e de mudana. A Igreja Catlica reclamou para si a autoridade que antes estava com o Senado 83, mas manteve alguns traos histricos, como bem explica Hannah Arendt:

A Igreja Catlica absorveu grande parte da filosofia antiga, sobretudo a de origem platnica, para desenvolver sua teologia dogmtica em bases racionalmente aceitveis, por necessidade apologtica; aproveitou os institutos do direito romano, romanizando-se para construir seu direito eclesistico; e, alm da visvel instrumentalizao do latim clssico em sua bela gregoriana, assumiu, com contedo radicalmente diverso, a trade romana da religio, autoridade e tradio, repetido-as na sua fundao, reclamando para si a autoridade e deixando o poder para os prncipes.84

Com a queda do Imprio Romano do Ocidente, o Direito Romano d lugar ao Direito Germnico. Os povos brbaros que invadiram o Imprio Romano eram originados da Germnia e viviam de maneira simples, tendo a famlia como a instituio central. Antes dessa invaso, o direito era basicamente consuetudinrio, influenciado pela oralidade. Posteriormente, algumas tribos germnicas perceberam a necessidade de se confeccionar um direito escrito.

CICCO, Cludio de. Histria do pensamento jurdico e da filosofia do direito. 3 Ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 72 83 ARENDT, Hannah, Entre o Passado e Futuro. 2 ed. So Paulo, Ed. Perspectiva, 1972. p. 170. 84 ARENDT, Hannah, Entre o Passado e Futuro. 2 ed. So Paulo, Ed. Perspectiva, 1972. p. 169.

82

41

J o Direito Cannico85 composto por um conjunto de normas religiosas, vlidas entre os fiis da Igreja Catlica Apostlica Romana. Deste modo, trata-se de uma legislao de carter religioso, de um direito eminentemente histrico que corroborou pela composio de inmeros direitos da Europa Ocidental e da Amrica Latina, dentre os quais, est o Direito Brasileiro. 86

Foi de extrema importncia nos tempos medievais, pois era um direito escrito em um meio em que a oralidade imperava. O carter universal da Igreja e o domnio, quase absoluto, no campo religioso, que esta conseguiu entre os sculos VII e XV, deram a esse direito um carter unitrio que nenhuma instituio poderia oferecer naquele perodo. 87 Esta legislao surgiu com iniciativas tomadas pelo Imperador Constantino em 413, ao conceder a liberdade total e irrestritas queles que professavam a f crist. Vale ressaltar, que a Igreja Catlica era a nica considerada oficialmente crist.

Durante vrios sculos, o direito cannico tutelou o direito privado, tanto para religiosos como para leigos, por meio dos tribunais eclesisticos. A medida que o poder laico se enfraquecia em virtude do declnio do poder real do feudalismo, a jurisdio eclesistica aumentava seu poder jurisdicional. Os sculos seguintes so marcados pelas Cruzadas e pela instaurao do processo inquisitorial na Europa, com o escopo de combater os hereges em meio comunidade de crentes, perodo em que as perseguies eram intensas e

o Direito da Igreja Catlica, chamado cannico por causa da palavra cnon, que em grego significa regra. Falar em Direito Cannico no falar de Direito Eclesistico. Enquanto este o conjunto de Leis feitas pela Autoridade Eclesistica pelas quais se constitui, se rege a Igreja Catlica e se ordenam as aes dos fiis para o fim da mesma Igreja. Aquele o conjunto de Leis criadas pelo Estado Igreja, as vrias confisses religiosas, tm um sentido mais amplo que as normas de Direito Eclesistico, pois alm de referirem as normas internas no caso o Direito Cannico na Igreja Catlica e Estatutos e Regimentos no caso dos Protestantes, estuda as normas externas, estatais, que inferem direitos e obrigaes comunidade eclesistica. 86 PALMA, Rodrigo Freitas. A Histria do Direito. Braslia: Fortium, 2005. p. 104. 87 CASTRO, Flvia Lages de. Histria do Direito Geral e do Brasil. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2003. p. 28

85

42

os tribunais do Santo Ofcio eram rigorosos, no permitindo contestaes aos seus posicionamentos.

Competia ao tribunal eclesistico decidir sobre a execuo ou no dos cristos que no aderissem s decises da comunidade crist, devendo estes tambm no pecar, evitando assim a interferncia da jurisdio laica. Inicialmente, somente se aplicava o Direito cannico ao clero, e seu objetivo era apenas disciplinar e no punir, reconduzindo o rebanho s diretrizes divinas. O procedimento do tribunal eclesistico era secreto, evitando assim escndalo em relao ao bom andamento das ordens divinas. Buscava-se com a prtica do tribunal o arrependimento do acusado admitindo, assim, a confisso, um modo espontneo de arrependimento. O processo iniciava com as denncias de qualquer fiel. Mais tarde admitiu-se o procedimento de ofcio e o juiz no precisava de denncia para iniciar o processo, apenas observava a possibilidade de alguma irregularidade. Nasce desse modo o Sistema Inquisitrio.88

Embora apontado como um direito religioso, a igreja afirma a dualidade entre direito religioso e direito laico. Suas fontes so: o ius divinum (regras extradas da Bblia, dos escritos dos doutores da igreja e da doutrina patrstica), a legislao cannica (composta pelas deliberaes dos Conclios e dos escritos papais), os costumes e os princpios advindos do direito romano. Diz o Cdigo de Direito Cannico que este provm da natureza da igreja, sua raiz repousa no poder de jurisdio conferido por Cristo, portanto, sua finalidade deve ser posta na cura das almas para alcanar a vida eterna.

O direito cannico foi inteiramente compilado em 1917, quando a Igreja estava sob a gide do Papa Bento XV. J o Cdigo de Direito Cannico foi promulgado em 25 de janeiro de 1983, pelo papa Joo Paulo II.

SILVA, Lindonor Maria da Paz Raul da. Relao entre direito e religio no processo inquisitrio cristo (catlico). Dissertao (Bacharelado em Direito). Centro Universitrio de Braslia UniCEUB. Braslia, 2005. p.27

88

43

2 A LEI CIVIL AFASTA-SE DA ALIANA


No incio do sculo XVIII, a sociedade passava por grandes transformaes em sua histria. As conseqncias do processo de industrializao se refletiam por toda a conscincia do homem, que agora abandonavam os campos em direo aos grandes centros urbanos, formando as classes operrias.

Nesse contexto, nasceram vrias teorias que colocavam a razo humana frente figura de Deus. De um lado, o Senhor como origem da legitimidade do poder dos reis, versus os defensores do Contrato Social, que pregavam a legitimidade do poder civil em um acordo mtuo entre os homens. Tais questionamentos colocaram em cheque o poder soberano da Igreja, que j havia sido testado com o movimento da Reforma, por meio de conflitos entre catlicos e protestantes89.

2.1 A firmao do Contrato Social


O filsofo John Locke foi quem alastrou a idia de que o homem abandonou o estado de natureza em que se encontrava, para viver melhor em um estado social, regido por leis estabelecidas por consenso comum dos povos e aplicadas por juzes imparciais. Afirmava que todas as vezes que um nmero qualquer de homens se reunir em uma sociedade, ainda que cada um renuncie ao seu poder executivo da lei da natureza e o confie ao pblico, l, e somente l, existe uma sociedade poltica ou civil.90 Assim, acredita que a origem de uma sociedade poltica se faz por meio do consentimento de certo nmero de homens livres, representados pela maioria deles, sendo esta a nica forma de se obter um governo legtimo.

ROCHA, Joo Franco Muniz. A permanncia dos princpios judaico-cristos do perdo e da pena no atual direito penal brasileiro. Dissertao (Mestrado em Cincias da Religio). Universidade Catlica de Pernambuco. Recife, 2007. p.42 90 LOCKE, John. Segundo tratado sobre governo civil. Petrpolis: Vozes, 1994. p. 29

89

44

Na segunda metade do sculo XVIII, as mudanas sofridas pela sociedade poltica ocidental foram ganhando contornos com uma maior consistncia. O homem torna-se racionalista e sua razo consiste em um novo meio para construir as novas explicaes para o mundo, com conceitos claros e lgicos, dotados de inteligncia. Essa viso depreciou os entendimentos religiosos e os mitos foram tidos como meras fbulas. Aos poucos, o homem foi abandonando Deus como ponto inicial de coisas e se tornando a figura central das cincias, num embate entre o Antropocentrismo e o Teocentrismo.91

Com o Iluminismo, o homem procura dominar seu destino e viver com felicidade neste mundo por meio de concepes humansticas, com uma conscincia objetiva lgica contra a pura aceitao subjetiva do que lhe parecesse misterioso. A nova forma de viver, com a abstrao da religio, fragilizava o homem e o tornava subordinado a qualquer meio de autoridade. A maneira de combater e superar as supersties consistia em ver o homem como fim nico, como se no houvesse mais nada alm dele. Ao findar, a Renascena firmou pela tomada de decises baseadas na chamada sabedoria humana, sendo este o momento em que se almejou deixar a esfera do sagrado como raiz do poder e da lei. Os resultados das transformaes trazidas por este perodo so indagados por Eric Hobsbauwm:

Como a humanidade passou do homem das cavernas para o astronauta, de um tempo em que ramos assustados por tigres de dente de sabre para um tempo em que somos assustados por exploses nucleares isto , no assustados pelos perigos da natureza, mas por aqueles que ns mesmos criamos? O modo como as sociedades humanas vivem e operam foi totalmente transformado.92

Em tempos anteriores, o filsofo Thomas Hobbes afirma que a companhia do homem com o seu semelhante lhe era fator de intranqilidade. Esta, embora necessria,

ROCHA, Joo Franco Muniz. A permanncia dos princpios judaico-cristos do perdo e da pena no atual direito penal brasileiro. Dissertao (Mestrado em Cincias da Religio). Universidade Catlica de Pernambuco. Recife, 2007.p.43 92 HOBSBAUWM, Eric. Sobre Histria. So Paulo; Companhia das Letras, 2002. p. 42

91

45

gerava temor no dia a dia, se fazendo precisa a existncia de uma autoridade que emanava seu poder atravs de normas dotadas de sanes capazes de tutelar a vida, a propriedade e as relaes sociais. Dizia Hobbes:

Na natureza do homem encontramos trs causas principais de discrdia. Primeiro, a competio; segundo, a desconfiana; e terceiro, a glria. O primeiro leva os homens a atacar os outros visando o lucro. A segunda, a segurana. A terceira, a reputao. Os primeiros praticam a violncia para se tornar senhores das pessoas, mulheres, filhos e rebanhos dos dominados. Os segundos para defend-los. Os terceiros por ninharias, como uma palavra, um sorriso, uma diferena de opinio e qualquer outro sinal de desprezo, quer seja diretamente endereado as suas pessoas, quer diretamente a seus parentes, amigos, nao, profisso ou seu nome. 93

Percebe-se que a violncia advinda da agresso entres os homens, fruto de uma causa social e no um fator natural, da biologia humana. Assim, no se trata de um impulso primitivo e irracional; o choque decorrncia da vida estruturada em uma sociedade, que sempre prima pela satisfao de seus interesses individuais, criados e valorados pelo homem. Tais conceitos contradizem o propsito divino sobre a gerncia dos bens em comunidade, j que lei crist prega o amor fraterno entre os homens, onde a finalidade da posse dos bens est em sua funo social. Dentro desses conceitos religiosos, no h espao para as definies filosficas de Thomas Hobbes.

Cada um de conformidade com sua funo, ou seja, o uso voltado ao perfeito equilbrio da natureza. Sob essa tica os bens criados por Deus esto destinados satisfao das necessidades do homem e voltados criao e aprofundamento da sintonia de sentimentos e necessidades espirituais. O uso dos bens deve estar especificadamente voltado ao destino ao qual esto ligados todos os seres.94

2.2 O positivismo legal


Voltando ao Iluminismo, Bentham acredita que o homem um ser egosta por natureza e ele deveria sacrificar suas vontades pessoais em nome do bem comum, a fim de se ter uma sociedade estvel. Este pensador pregava a abdicao ao Direito Natural, pois ele
93 94

HOBBES, Thomas. Leviat. So Paulo: Martin Claret, 2001. p. 97 VIDAL, Marciano. Moral de atitudes. Aparecida: Editora Santurio, 1991. v. 3

46

identificou questes legais com questes morais, defendendo assim, a elaborao da lei de forma positivada.

A discusso da moral em termos de utilidade e sua rejeio de todo o pensamento de direito natural, slida convico de que o direito s poderia ser adequadamente compreendido se fosse tratado como um campo autnomo de estudo, livre de todas as questes de moral, religio, etc.95

Augusto Comte alegava que a verdade encontrada por meio da observao do mundo fsico, enquanto a sociedade europia afastava-se da religio em rumo a efetivao de uma sociedade positiva. As classes mdias enxergavam no liberalismo um caminho eficiente para um bom governo, assegurando o desenvolvimento do comrcio e os interesses da classe burguesa. Em 1789, o governo civil da Frana declara-se como no centro de poder, a nao, essencialmente, a fonte de toda soberania; tampouco pode algum indivduo ou grupo de homens ter direito a qualquer autoridade que no emane dela expressamente.

Tal estrutura organizacional precisava ser democrtica, sendo capaz de traduzir a vontade geral, por meio da representao poltica. Esse sistema passa a contar tambm com um corpo normativo e com o princpio da legalidade, onde as manifestaes deveriam estar de acordo com a letra da lei, que torna-se preceito fundamental de toda a democracia moderna. A idealizao do Estado, j apartado da esfera do sagrado, surge como expresso do querer do homem, que agora pode decidir livremente as rotas de sua histria, sob a gide da vontade soberana da nao e a lei se torna o nico instrumento fidedigno capaz de gui-lo. Tem-se ento o monoplio jurdico nas mos do legislador, o grande representante do bem comum. 96

LLOYD, Dennis. A idia da lei. So Paulo: Martins Fontes, 1998. p. 117 ROCHA, Joo Franco Muniz. A permanncia dos princpios judaico-cristos do perdo e da pena no atual direito penal brasileiro. Dissertao (Mestrado em Cincias da Religio). Universidade Catlica de Pernambuco. Recife, 2007. p.47
96

95

47

Com a revoluo de 1789, foram editadas diversas resolues contra a Igreja, que era vista como opositora ao progresso humano, tida como instituio repressora. Alguns dos resultados destas medidas podem ser vistos:

A tbua dos direitos humanos substituiu o credo cristo, e a Constituio do Estado substituiu a lei da igreja. A bandeira tricolor substituiu a cruz, e o registro civil substituiu o batismo, o matrimnio e o enterro. Os professores substituram os padres. O altar da Ptria, no qual o patriota devia entregar a vida, substituiu o altar e o sacrifcio da missa. Nomes patriticos substituram muitos nomes de localidades, cidades e ruas que tinham um tom religioso. A venerao dos mrtires considerados heris substituiu a venerao dos santos. A tica esclarecida das virtudes burguesas e da harmonia social substituiu a tica crist. 97

Diminuda em seus preceitos e valores, a religio vive em um segundo plano e os homens passam a procurar quem possua legitimidade para predizer a natureza das coisas e extrair dela, princpios normativos, pois a antiga intrprete, a Igreja Romana, fora eliminada da categoria das plausveis fontes de direito. Max Weber afirma que a nova essncia do racionalismo religioso o resultado geral da forma moderna de racionalizar totalmente a concepo do mundo e do modo de vida, terica e prtica, de forma intencional foi desviar a religio para o mundo irracional. interpretada:
98

Para Pierucci, esta viso de Weber pode ser assim

Na modernidade capitalista de hoje, na ordem capitalista do tempo dele, na gerao dele, a religio havia perdido muitssimo do valor cultural que tivera no passado, no nascedouro da moderna teoria capitalista. A religio e a religiosidade se mostravam muito menos valorizadas no incio do sculo XX, do que na alvorada dos tempos modernos. Neokantianamente falando, a religio, antes uma fora central na vida cultural, andava agora desvalorizada. Com muito menos valor do que outrora, muito menos peso cultural. 99

O Estado torna-se o verdadeiro poder, que atua sob o controle do Direito. No final do sculo XVIII, a sociedade vivia num prisma altamente patrimonialista, refletindo
KUNG, Hans. A igreja catlica. Rio de Janeiro: Objetiva, 2002, p.196 WEBER, Max. Ensaios de sociologia. Rio de Janeiro. Livros Tcnicos e Cientficos, 2002. p. 198 99 SOUZA, Jess (org). A atualidade de Max Weber. In PIERUCCI, Antnio Flvio: A secularizao segundo Max Weber. Braslia: UNB, 2000. p. 115
98 97

48

os temores e desejos dos burgueses e a existncia de um sistema normativo e sancionador era considerada de tamanha importncia ou a lei tornou-se representao do poder da elite dominante. No entanto, o Direito, antes de ser poder, resultado da experincia humana, como dimenso da vida social100.

3 O DIREITO PORTUGUS COMO NASCEDOURO DO DIREITO PENAL BRASILEIRO


Antes de se adentrar em uma breve anlise dos caracteres do Direito Penal Brasileiro, faz-se necessria uma explanao sobre os principais elementos da histria do Direito Penal como um todo, avaliando, deste modo, sua evoluo.

3.1 Evoluo Histrica do Direito Penal 3.1.2 Tempos Primitivos Perodo das Vinganas
Para se ter cincia da existncia, ou no, de alguma forma de justia penal nesses tempos, necessrio que se faa uma anlise sobre a vida de antepassados. Os grupos sociais dos tempos primitivos eram envoltos em um ambiente mgico e religioso, onde as manifestaes da natureza, como a peste, a seca e as erupes vulcnicas, eram consideradas castigos divinos pela prtica de atos dignos de reprovao.

Deste modo, no se pode admitir a existncia de um sistema orgnico de princpios gerais e a justia penal exprime-se ainda de forma embrionria. Ela a expresso natural desse instinto de conservao individual e coletivo, por que cada ser vivo reage contra toda ao que ameaa ou pe em perigo as condies de existncia, demonstrando a origem

100

ROCHA, Joo Franco Muniz. A permanncia dos princpios judaico-cristos do perdo e da pena no atual direito penal brasileiro. Dissertao (Mestrado em Cincias da Religio). Universidade Catlica de Pernambuco. Recife, 2007. p.50

49

natural, espontnea e inevitvel da justia penal, que assumir depois, na sucessiva evoluo social, formas bem mais complexas e moralmente mais elevadas.101 neste contexto que se tem o perodo das vinganas, que se prolongam at meados do sculo XVIII.

Na fase da vingana privada, cometido um crime, ocorria a reao da vtima, dos parentes e at do grupo social (tribo), que agiam sem proporo ofensa, atingindo no s o ofensor, como tambm todo o seu grupo102 (se o ofensor era membro do prprio cl, geralmente o expulsavam do grupo). A reao era, na maioria das vezes, desproporcional ao mal cometido, tendo em vista ser uma ao natural e instintiva, regada de sentimentos em favor do ofendido. No existia um limite no revide agresso e este exagero foi debilitando as tribos.

Com o advento dos institutos talio e da composio, houve um grande avano no sistema de dosagem da pena. No caso do talio, limitava-se a reao ofensa a um mal idntico ao praticado (olho por olho, dente por dente), na mesma proporo. Na composio, o ofensor comprava sua liberdade com gados, armas, utenslios ou dinheiro, dados ao ofendido.

Assim como em toda a humanidade, o que se identifica como o Direito Penal, ou o direito exercido pelo Estado de estabelecer regras destinadas a disciplinar determinadas condutas humanas, impondo-lhes sanes, com finalidades tradicionalmente aceitas como retribuio ao mal causado, de preveno geral ou particular e, ainda, ressocializadoras, sucedeu um perodo de irracionalidade humana retributiva, onde a um mal retribua-se com outro mal, numa fora de reao cega, no regulada por noes de justia. Neste perodo, que antecede a formao do Estado, a prtica de um delito acarretava no somente a reao da vtima, mas tambm de seus parentes e at de toda a tribo ou cl, o que proporcionava, inclusive, lutas grupais de conseqncias graves. Em contrapartida a essa fase, extremamente primitiva, concebeu-se a necessidade de uma limitao da

101

FERRI, Enrico. Princpios de Direito Criminal: o criminoso e o crime - traduo de Paolo Capitanio- 2 ed. Campinas: Bookseller, 1998, p. 33. 102 MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal: Parte Geral - vol. 1 - 17 ed. - So Paulo: Atlas, 2001, p. 35.

50

extenso da pena, para que viesse a atingir to somente o autor imediato do delito lei de talio. 103

O Cdigo de Hamurbi da Babilnia (sc. XVIII a.C.) reproduz exatamente o talio e a composio:

196. Se algum tirar um olho a outro, perder o prprio olho. 197. Se algum quebrar um osso a outrem, parta-se-lhe um osso tambm. 229 e 230. Se o mestre de obras no construiu a casa e esta caindo mata o proprietrio, o construtor ser morto... E se for morto o filho do proprietrio ser morto o filho do construtor. 209. Se algum bate numa mulher livre e a faz abortar, dever pagar dez siclos pelo feto. 210. Se essa mulher morre, ento dever matar o filho dele.

Tambm encontrados nos cinco livros da Bblia (Pentateuco) de Moiss (Levtico 24, 17-25):

Quem ferir mortalmente um homem ser condenado morte. Quem ferir mortalmente um animal devolver um semelhante: vida por vida. Se algum prejudicar a pessoa de seu compatriota, ser-lhe- feito assim como ele fez. Fratura por fratura, olho por olho, dente por dente; como ele prejudicou a outrem, assim ser-lhe- feito. 104

E na Lei das XII Tbuas, de Roma (sc. V a.C.): "Tbua VII, n. 11 Se algum fere algum, que sofra a lei de Talio, salvo se houver composio.

Como visto, o instituto do talio foi seguido por vrias ordenaes, revelando-se um grande avano na histria do Direito Penal, por limitar a abrangncia da ao punitiva. Posteriormente, surge a composio que foi a origem remota das indenizaes cveis e das multas penais.

Surge, ento, a fase da vingana divina, onde a religio atinge influncia decisiva na vida dos povos antigos, pois o ofendido pelas atividades delituosas so os deuses.

103

SBARDELOTTO, Fbio Roque. Direito Penal no Estado Democrtico de Direito: perspectivas (re)legitimadoras Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. p.25 104 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996.

51

A administrao da sano penal ficava a cargo dos sacerdotes que, como mandatrios dos deuses, encarregavam-se da justia. O princpio que domina a represso a satisfao da divindade, ofendida pelo crime. Pune-se com rigor, antes com notria crueldade, pois o castigo deve estar relacionado grandeza do deus ofendido.105

No Antigo Oriente, pode-se afirmar que a religio confundia-se com o direito e assim, os preceitos de cunho meramente religioso ou moral, tornavam-se leis em vigor. Esses preceitos teocrticos fundamentam as bases dos Cdigos da ndia, onde se busca a punio da alma do criminoso. Tambm seguidos na Babilnia, Israel, Prsia, China, etc.

Com o desenvolvimento da sociedade, por meio de uma maior organizao social, surge a figura do monarca (rei, prncipe, regente), que passa a ser o agente da punio no seio da comunidade, advindo a fase da vingana pblica. Aqui a pena deixa de ter o carter religioso e passa a ser uma sano imposta pela autoridade pblica. Como afirma Cuello Caln: Nesta fase, o objetivo a segurana do prncipe ou soberano, atravs da pena, tambm severa e cruel, visando intimidao. 106

Embora esse tempo tenha sido marcado pelo temor dos homens devido falta de segurana jurdica, nota-se um avano no fato da pena no ser mais aplicada por terceiros, mas sim, pelo Estado.

3.1.3 Perodo Humanitrio


Este perodo foi marcado pelo advento do Iluminismo, durante o sculo XVIII, onde diversos pensadores europeus defendiam que as leis naturais regulavam as relaes sociais e que os homens eram naturalmente bons e iguais entre si, sendo corrompidos

105 106

NORONHA, E. Magalhes. Direito Penal - vol. 1 - So Paulo: Saraiva, 1997, p. 21 NORONHA, E. Magalhes. Direito Penal - vol. 1 - So Paulo: Saraiva, 1997, p. 21

52

apenas pela sociedade. Essa corrente filosfica caracterizou-se por ampliar o domnio da razo a todas as reas da experincia humana. Nos dizeres de Luiz Reges Prado: Na filosofia penal iluminista, o problema punitivo estava completamente desvinculado das preocupaes ticas e religiosas; o delito encontrava sua razo de ser no contrato social violado e a pena era concebida somente como medida preventiva. 107

No Direito Penal, grande marco da vertente iluminista foi a publicao da obra Dei delitti e delle pena (Dos delitos e das Penas), escrita por Cesare Beccaria, no ano de 1764. Em seus escritos, Beccaria mostrava-se terminantemente contra o uso da tortura, da pena de morte ou qualquer outra forma de pena atroz. Afirmava que a sano deveria ser aplicada para que o delinqente no voltasse a delinqir e que as leis deveriam ser formuladas de forma clara, sendo vedada qualquer interpretao a bel prazer do magistrado. Defendia um processo em que se fosse assegurado o direito de defesa do acusado.

A partir dessas idias, inaugura-se o perodo humanitrio, surgindo diversas leis que aderiram aos preceitos ora comentados. Em 1789, a Revoluo Francesa culminou com a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, consagrando assim, os fundamentais direitos humanos.

3.1.4 Perodo Cientfico e suas Escolas


Os ideais iluministas fortaleceram a necessidade de ser tratar o direito como cincia. No sculo XIX, surgem inmeras correntes de pensamentos, que desdobraram as idias iniciais, a fim de se encontrar solues para os problemas conhecidos. So as chamadas Escolas penais, que podem ser definidas como o corpo orgnico de concepes contrapostas

107

PRADO, Luiz Reges. Curso de direito penal brasileiro, volume 1: parte geral, arts. 1 ao 120 7 Ed. ver., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 78.

53

sobre a legitimidade do direito de punir, sobre a natureza do delito e sobre o fim das sanes.108

A denominao escola clssica foi dada pelos positivas, em tom pejorativo, ao se referirem a toda atividade doutrinria dos juristas que os antecederam, cujos conceitos eles combatiam.

Beccaria traou as linhas basilares desse sistema, onde suas idias foram desenvolvidas principalmente por Carmignani, Rossi e Francesco Carrara. Seus princpios bsicos so: (1) o crime um ente jurdico, , pois, a violao do direito; (2) a responsabilidade penal funda-se na liberdade do homem, pois s pode ser punido aquele que agiu livremente; (3) a pena a retribuio do mal, restabelecendo-se, assim, a justia. Entretanto, a existncia dessa escola causa bastante controversa no mundo jurdico.
109

No fim do sculo XIX, ganha espao a corrente positivista, ao atacar o pensamento clssico de combate ao crime, com base em estudos biolgicos, antropolgicos do delinqente e sociolgicos do crime. Seus principais expoentes foram: Cesar Lombroso; Enrico Ferri e Rafael Garofalo. Nessa escola, destacaram-se as seguintes caractersticas:

(1) o crime um fenmeno natural e social; (2) o fundamento da responsabilidade penal, que resulta de ser o homem um ser social, a periculosidade do delinqente; (3) a pena medida defensiva da sociedade e seu objetivo recuperar o delinqente ou, pelo menos, neutraliz-lo; (4) o delinqente um anormal do ponto de vista psquico, podendo ser classificado em tipos. 110

J a Escola Moderna Alem surgiu no final do sculo XIX e considerava o crime, um fato jurdico com implicaes humanas e sociais. Pugna a idia de Lombroso do

108

PRADO, Luiz Reges. Curso de direito penal brasileiro, volume 1: parte geral, arts. 1 ao 120 7 Ed. ver., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 80. 109 TELES, Ney Moura. Direito penal: parte geral: arts. 1 a 120. So Paulo: Atlas, 2004. p. 59. 110 TELES, Ney Moura. Direito penal: parte geral: arts. 1 a 120. So Paulo: Atlas, 2004. p. 60.

54

criminoso nato, contudo aceita que so motivos para a formao do delinqente os fatores individuais e externos (fsicos e sociais) com especial relevo os econmicos.

Von Liszt o principal representante de tal escola, como a teoria de que a pena tem tanto funo preventiva geral (em relao a todos os indivduos), quanto especial (recaindo particularmente sobre o delinqente).

Por no ser o escopo deste trabalho elucidar a respeito das demais escolas penais, sero citadas aqui algumas, a ttulo de ilustrao. So elas: o Neoclassicismo, o Neopositivismo, a Constitucionalista, a Programtica e a Socialista.

3.2 Breve histrico do Direito Portugus


Quando os romanos invadiram a Pennsula Ibrica, muitos povos j haviam habitado esse territrio, destacando-se entre eles, os Lusitanos, que viviam em terras hoje tidas como Portugal. Mesmo aps a romanizao, os lusos mantiveram os traos bsicos de sua cultura, sendo esta a estrutura que deu origem ao nascimento da futura sociedade portuguesa. Os lusitanos formavam pequenos estados, que poderiam ser chamados aristocrticos, em cidades. Estas possuam um chefe que exercia poderes polticos, religiosos e judiciais sobre os habitantes.111

Foram povos que ofereceram resistncia invaso romana, mas acabaram sendo sucumbidos (no sculo II a.C.). Assim, com o passar do tempo, absorveram a cultura dos invasores e o processo de romanizao foi concretizado em 212 d.C., com a Constituio Antoniana, que concedeu cidadania romana a todos as pessoas residentes no Imprio, tendo todos o acesso a direitos e deveres tutelados pelas leis romanas. A partir do sculo V d.C, os germnicos comearam tambm a adentrar na Pennsula Ibrica e, em acordo com os
111

CAETANO, Marcello. Histria do direito portugus. 3 Ed. Lisboa: Verbo, 1992, p. 58s.

55

romanos, tomaram para si, tal pennsula. Deste modo, o direito visigtico112 passa a dominar a regio.

A organizao do Estado Portugus veio por meio das chamadas guerras de Reconquista, com a efetiva expulso dos muulmanos do territrio ibrico. Grande destaque teve na histria desse pas, o reinado de Dom Diniz (entre 1279 e 1325), pois ele unificou e imps a lngua portuguesa em todo o condado, inclusive nos documentos pblicos. Este monarca fez tambm valer a Lei das Sete Partidas, uma exposio judiciria de carter enciclopdico, inspirado, basicamente, no direito romano e no direito cannico, que tinha em vista suplantar os costumes do chamado direito velho.113

O incio da codificao do direito portugus visou acabar com a dependncia que o direito privado tinha do direito pblico. Passou este, ento, a ser baseado nas instituies do direito romano, tendo o direito cannico como subsidirio. Hoje, o Direito Portugus integra o sistema romano-germnico de direito, bem como o Direito Brasileiro. Diz Mrio Jlio de Almeida:

Neste domnio, pode afirmar-se que, para alm de indestrutveis particularismos nacionais, existe um substracto comum aos direitos que pertencem famlia romano-germnica. A prpria designao logo sugere dois elementos: o romano e o germnico. A estes se acrescenta o cristo. (...) O elemento cristo forneceu conscincia jurdica europia valores muito significativos. Antes de mais, atravs da influncia exercida sobre o direito romano durante a ltima fase evolutiva deste. Acresce que, at ao sculo XVIII, a Europa foi ininterruptamente dominada pela tica social crist, nas suas diferentes expresses, que representa, sem dvida, o terreno da evoluo jurdica viva. Mesmo aps esse sculo, o Cristianismo continuou a

112 113

De origem consuetudinria, o direito visigtico foi o mais intelectualizado ramo do direito germnico. CASTRO, Flvia Lages de. Histria do Direito Geral e do Brasil. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2003. p. 271: O direito velho que, sobreviveu ainda por algum tempo depois de D. Diniz e que era alvo dos que pretendiam eliminar, tendo como via uma maior centralidade do direito, era caracterizado ela brutalidade nos preceitos jurdicos como o arrasamento de aldeias inteiras como punio para crimes bem como pelas leis dos primeiros monarcas que no chegaram a gerar um corpo legislativo unitrio. Este direito antigo tem tambm como propriedade a utilizao da Justia Privada e da vingana.

56

modelar a conscincia jurdica europia, ainda quando os legisladores e os juristas j no se apercebiam dessa influncia ou, inclusive, a negavam. 114

Deste modo, podem ser apontados trs elementos integrantes do direito lusitano: o romano, o germnico e o cristo. O elemento cristo forneceu valores importantes conscincia jurdica europia, como decorrncia, inclusive, do prprio Direito Romano.115

3.3 A tradio lusitana como gnese da codificao penal brasileira e o seu posterior desenvolvimento
Nos primrdios do Estado portugus, as fontes do direito penal eram formadas pelos costumes locais, com influncia do cdigo visigtico e dos cnones dos conclios.116 Durante o reinado de Dom Afonso II, em 1211, surgem as primeiras normas gerais de natureza penal de que se tem conhecimento.

As Ordenaes so consideradas o primeiro cdigo completo da Europa. Nelas, estavam compilados todos os preceitos do direito anterior. Tais ordenaes so tidas como coletneas de preceitos ou cdigos oficiais referentes, predominantemente, ao direito portugus e espanhol.117 Elas foram aplicadas em territrio brasileiro, devido este pas ter sido colnia portuguesa. Nesse sentido:

Quando do descobrimento do Brasil, o Direito Romano era aplicado em Portugal e, por via de conseqncia, foi aplicado na nova colnia. As Ordenaes Afonsinas, Manuelinas e Filipinas, com razes profundas de Direito Romano, fornecem a continuidade desse direito entre ns, mormente porque somente no incio do sculo XX o Cdigo Civil de 1916 substituiu a ltima dessas ordenaes.118

A cultura jurdica portuguesa consagrou seu direito por meio das Ordenaes Afonsinas, Manuelinas e Filipinas. Esse direito nacional passou a concorrer
114 115

COSTA, Mario Julio de Almeida. Histria do Direito Portugus. Coimbra: Livraria Almedina, 1999.p. 38 VENOSA, Slvio de Salvo. Introduo ao estudo do direito. So Paulo: Atlas, 2004. p. 306 116 CAETANO, Marcello. Lies de Histria do Direito Portugus, 1962, pp. 93 ss. 117 AZEVEDO, Antnio Carlos do Amaral. Dicionrio de nomes, termos e conceitos histricos. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1990, p. 291. 118 VENOSA, Slvio de Salvo. Introduo ao estudo do direito. So Paulo: Atlas, 2004. p. 300

57

com o Direito Cannico, que poderia ser invocado nos casos de pecado, crimes sexuais e heresia.119

Para se falar em histria do Direito Penal Brasileiro, preciso, de incio, falar do Direito Penal Portugus, j que o territrio brasileiro vtima de sua colonizao. Comentrios de Waldemar Ferreira:

Por mais paradoxal que parea, a histria do direito brasileiro muito mais antiga que a histria do Brasil. Se esta comea, vista pelo prisma do descobrimento, no sculo XVI, ou seja, em 1500, a histria do direito brasileiro confunde-se, nos seus primrdios, como em grande parte de seu desenvolvimento, com o direito portugus. Foi este o que vigorou no Brasil desde que comeou a colonizar-se pelos descobridores. Deu-se o traspasso da civilizao europia para a colnia portuguesa da Amrica. O direito lusitano nela se plantou de galho, aplicando-se no campo do direito privado e adaptando-se, at com alguma originalidade, no direito pblico, como no podia deixar de ser, no entrechoque de duas civilizaes, a bem dizer antpodas, no mesmo territrio imenso, misterioso e selvagem, em que se defrontam o ndio brasileiro, em estado primitivo, e o portugus j afeito conquista em terras da frica e sia.120

A histria jurdica luso-brasileira iniciou-se com o descobrimento do Brasil. Antes de proclamada a Independncia brasileira, antes territrio portugus e, assim, aqui vigoravam as leis portuguesas. E qual Direito os portugueses nos trouxeram? Em resposta, Antnio dos Santos:

Naturalmente, o seu Direito, cuja Histria tem, como termo a quo, a independncia de Portugal que ocorreu cerca do ano 1140. Porm, os seus antecedentes remontam longa noite dos tempos: aos primitivos povos (Iberos, Celtas, Celtiberos, Lusitanos); e aos invasores (Gregos, Fencios, Cartagineses, Romanos, Germanos e rabes).121

Os doutrinadores dividem a evoluo histria do pensamento jurdico-penal brasileiro em trs fases: o perodo colonial, o imperial e o republicano.

119 120

VENOSA, Slvio de Salvo. Introduo ao estudo do direito. So Paulo: Atlas, 2004. p. 330 FERREIA, Waldemar. Histria do Direito Brasileiro. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1952, p. 23-25. 121 JUSTO, Antnio dos Santos. O Direito Brasileiro: razes histricas. Disponvel http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/dir_bras_raiz_hist.pdf. Acessado em: 14 de agosto de 2009.

em

58

3.3.1 Perodo Colonial e suas Ordenaes


Quando Cabral aportou na Bahia, vigoravam em Portugal as Ordenaes Afonsinas, promulgadas em 1446, sob o reinado de D. Afonso V, alm de normas oriundas do direito romano, cannico e costumeiro. Diz Isidoro Martins:

O Direito em vigor na colnia estava feito, precisando simplesmente ser aplicado, depois de importado, sendo nada mais que um captulo do Direito portugus na Amrica: fenmeno denominado bifurcao brasileira, isto , a transplantao do organismo jurdico-poltico luso para o territrio nacional.122

Foi um perodo marcado pela vingana pblica, onde as penas eram cruis, arbitrrias e desigualmente fixadas pelo julgador. No vigorava o princpio da legalidade, nem o direito de defesa do acusado.

Foi uma legislao de pouca aplicabilidade em territrio nacional, quando ainda no havia nenhuma cidade formada no pas.

As Ordenaes Manuelinas foram editadas em 1521, por ordem de Dom Manuel I, para consolidar o Direito Portugus. Estiveram em vigor at o surgimento da Compilao de Duarte Nunes de Leo, em 1569, efetivada por mando do Rei Dom Sebastio.

No h efetiva modificao entre essas e as ordenaes anteriores, pois a fase da vingana pblica ainda imperava.

O Direito Penal de ento, era to cruel que a priso no era, em regra, pena criminal, mas medida cautelar, processual, destinada, a guardar o condenado at a execuo da pena, de morte, corporal, de aflio ou suplcio. Ainda que rara, existia a pena de servido, que submetia ao cativeiro mouro ou o judeu que se fizesse passar por cristo. 123

122

MARTINS, Junior Isidoro. Histria do Direito Nacional. 2 Ed. Recife: Cooperativa Editora e de Cultura Intelectual Pernambuco, 1941. p. 144. 123 TELES, Ney Moura. Direito penal: parte geral: arts. 1 a 120. So Paulo: Atlas, 2004. p. 62.

59

O direito era aplicado pelos donatrios das capitanias hereditrias, que interpretavam, diziam e executavam o Direito Penal. Ocorre que:

[...] entretanto, verificou-se a ineficcia dos ordenamentos apontados, na medida em que, em realidade, existia um nmero muito elevado de leis e decretos reais, que visavam a solucionar situaes peculiares, casusmos da nova colnia. No bastasse, a essa realidade conturbada de ordenamentos acresciam-se os poderes que eram conferidos com as cartas de doao, destinadas aos senhorios. Criou-se, pois, uma situao peculiar, na medida em que, em essncia, o arbtrio e a mo forte dos donatrios que estabelecia o Direito a ser aplicado.124

Deste modo, o regime jurdico-penal do perodo do Brasil Colonial restava nas mos de certo nmero de senhores absolutos, detentores do poder de mando. Nas palavras de Cezar Roberto Bitencourt:

[...] pode-se afirmar, sem exagero, que se instalou tardiamente um regime jurdico desptico, sustentado em um neofeudalismo luso-brasileiro, com pequenos senhores, independentes entre si, e que, distantes do poder da Coroa, possuam um ilimitado poder de julgar e administrar os seus interesses. De certa forma, essa fase colonial brasileira reviveu os perodos mais obscuros, violentos e cruis da Histria da Humanidade, vividos em outros continentes. 125

Em 1603, foram promulgadas as Ordenaes Filipinas, por Felipe II. Oficialmente, a lei penal aplicada no Brasil naquela poca, era a contida nos 143 ttulos, do Livro V, das Ordenaes Filipinas. O Cdigo Filipino foi ratificado por Dom Joo IV, em 1643 e em 1823, por Dom Pedro I.

Em quase nada se distinguiam das ordenaes anteriores. Orientavam-se no sentido de uma ampla e generalizada criminalizao e as penas continuavam severas e cruis, visando infundir o temor por meio do castigo. Por no vigorar o princpio da reserva legal e

124

SBARDELOTTO, Fbio Roque. Direito Penal no Estado Democrtico de Direito: perspectivas (re)legitimadoras Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. p. 60. 125 BITENCOURT, Cezar Roberto. Elementos de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 40.

60

do direito de defesa, as penas eram desproporcionais falta praticada, no sendo fixadas antecipadamente, restando ao arbtrio do julgador a escolha da sano aplicvel a cada caso.

Fundamentavam-se amplamente em preceitos religiosos, pois o crime era confundido com pecado e com ofensa moral, punindo-se severamente os hereges, apstatas, feiticeiros e benzedores. De acordo com Jos Geraldo da Silva:

As Ordenaes Filipinas possuam o crivo medieval, e eram arcaicas j na sua poca. O jurista portugus, Melo Freire, citado por Edmundo Oliveira, menciona os graves defeitos apresentados pelas Ordenaes Filipinas: 1) confundiam o Direito com a Moral e a Religio, numa ocasio em que a Renascena se abeberava nos estudos de Aristteles e Plato, constituindo um absurdo se manter, em pleno sculo XVII, uma legislao que persistia nessa confuso; 2) erigiram em crime o vcio (crime moral e pecado); 3) estabeleciam sistema cruel de penas, tais como a morte civil, o degredo para o Brasil e para a frica; 4) sancionavam a desigualdade perante a lei. Se fosse um nobre o delinqente, deveria este comparecer Corte para prestar depoimento sobre o ato delituoso e verificar qual a sentena, geralmente branda, que lhe seria atribuda. A pena de morte podia ser: pena de morte natural (enforcamento no pelourinho, seguindo-se o sepultamento); morte natural cruel (dependia do arbtrio do juiz, sendo freqente a morte na roda). Morte natural pelo fogo (o ru era queimado vivo); morte natural para sempre (enforcamento, devendo o cadver ficar exposto ao sol at o apodrecimento). Alm da pena de morte, havia sanes pesadas como mutilaes, confisco total de bens e degredo; 5) o no reconhecimento do chamado princpio da personalidade do Direito Penal, que se traduz no princpio de que a pena no pode passar da pessoa do delinqente, visto que, vez por outra, os descendentes do acusado eram, tambm, atingidos pela sentena penal, durante a vigncia das Ordenaes Filipinas; 6) abusavam das penas infames, da pena de morte e pena de morte civil. A sentena de Tiradentes e outros participantes da Inconfidncia Mineira retrata a hediondez da legislao aplicada no Brasil, poca.126

A conotao bsica da tutela penal era a proteo da propriedade privada das classes dominantes, com a desigualdade entre cidados e escravos, sendo os ltimos explorados por sua fora de trabalho (prova disso est na gravssima penalizao dos crimes patrimoniais). De qualquer forma, foi o ordenamento jurdico penal que mais vigorou no Brasil, perdurando por mais de dois sculos.

126

SILVA, Jos Geraldo da. Direito Penal Brasileiro. Campinas: Editora Millenium, 2003. p. 59-60.

61

3.3.2 Perodo Imperial


Em 07 de setembro de 1822, o Brasil conquista sua independncia em relao a Portugal. Um ms antes, o ento Imperador, Prncipe Dom Pedro, aboliu a tortura e certas penas cruis e infamantes, determinando a adoo do princpio da responsabilidade pessoal e proibindo a transmisso da pena aos sucessores do condenado. Filipinas ainda vigoravam sobre o restante.
127

As Ordenaes

Em 25 de maro de 1824, foi outorgada a primeira Constituio Brasileira, que acolheu em seu artigo 179, princpios sobre direitos e liberdades individuais. O pargrafo 18 do mencionado dispositivo, dispunha sobre a necessidade de elaborao de um Cdigo Criminal, fundado nas slidas bases da justia e da equidade.

Posteriormente, em 16 de dezembro de 1830, Dom Pedro I sancionou o Cdigo Criminal do Imprio, considerado o primeiro cdigo autnomo da Amrica Latina. Este, sob influncia da Escola Clssica e das idias de Betham, Beccaria e Mello Freire, fixava os princpios da responsabilidade moral e do livre arbtrio segundo o qual, no h criminoso sem m-f, sem o conhecimento do mal e sem a inteno de pratic-lo.128

Ocorre que, mesmo com significativa evoluo por meio de um modelo menos atroz e aleatrio, diversos vcios podem ser apontados neste ordenamento jurdico. Havia uma discriminao entre os criminosos (mesmo a Constituio assegurando a igualdade de todos perante a lei), onde os escravos eram tratados com maior rigor, pois s a eles eram aplicadas as penas de gals129 e de morte.

Vivamos, efetivamente, uma sociedade transplantada, onde uns chegavam para serem escravos, enquanto outros, para serem senhores. A disciplina
127 128

BRUNO, Anbal. Direito penal. Rio de Janeiro: s.n., 1959, t.1, p.162. TELES, Ney Moura. Direito penal: parte geral: arts. 1 a 120. So Paulo: Atlas, 2004. p. 63. 129 Trabalho forado, levando os condenados calcetas aos ps e corrente de ferro, juntos ou separados.

62

jurdica necessria, notadamente penal, dessa forma, deveria dar guarida a 130 essa estrutura social-produtiva, de interesses patrimoniais-colonizadores.

Em 1832, foi promulgado o Cdigo de Processo Criminal e, em 1871, a lei sobre os delitos culposos. A pena de morte foi posteriormente revogada por Dom Pedro II.

3.3.3 Perodo Republicano


A Repblica dos Estados Unidos do Brasil foi proclamada em 15 de novembro de 1889. Alm da abolio da escravatura (em 1888), outros fatos incorreram sobre a legislao penal, levando a necessidade de elaborao de um novo Cdigo. Assim, durante o governo provisrio de Deodoro, o ento Ministro da Justia e futuro presidente, Campos Salles, encarregou o professor Joo Batista Pereira da tarefa de projetar um novo cdigo que, em apenas trs meses, foi apresentado e rapidamente incorporado ao ordenamento jurdico brasileiro.

Em 11 de outubro de 1890, o Cdigo Criminal da Repblica foi editado, sendo alvo de diversas crticas pela maneira clere que foi preparado e, alm disso, pelas idias clssicas em que havia se inspirado em um tempo em que a Escola Positiva estava em primazia. Deste modo, a legislao foi logo sendo objeto de estudo para ser substituda. A respeito dos Cdigos de 1830 e de 1890, Jos Frederico de Marques faz a seguinte comparao:

O Cdigo de 1830 um trabalho que depe a favor da capacidade legislativa nacional mais do que o de 1890, ora em vigncia. Superior a este pela preciso e justeza de linguagem, constitui, para a poca em que foi promulgado, um ttulo de orgulho, ao passo que o de 1890, posto em face da cultura jurdica da era em que foi redigido, coloca o legislador republicano em condio vexatria, tal a soma exorbitante de erros absurdos que encerra,

130

SBARDELOTTO, Fbio Roque. Direito Penal no Estado Democrtico de Direito: perspectivas (re)legitimadoras Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. p. 65.

63

entremeados de disposies adiantadas, cujo alcance no pde ou no soube 131 medir.

Antes de sua vigncia, o Decreto n 774, de 20 de setembro de 1890, j havia abolido a pena de gals, fixando em trinta anos do tempo da antiga priso perptua, bem como estabelecendo critrios de prescrio das penas. As sanes previstas eram: priso cautelar, recluso, priso com trabalho obrigatrio, priso disciplinar, interdio, suspenso e perda de emprego pblico, com ou sem inalibitao para o para o exerccio de outro, multa e banimento, que veio a ser abolido pela Constituio de 1891.132

Como dito, houve a necessidade de se corrigir o cdigo e em conseqncia, vrias leis extravagantes foram promulgadas. Coube ao desembargador Vicente Piragibe o encargo de consolidar essas leis, que o fez por meio do Decreto n 22.213, de 14 de dezembro de 1932, com a denominada Constituio das Leis Penais de Piragibe, que vigoraram at o advento do Cdigo Penal de 1940.

Nesse momento histrico da vida nacional, j suplantado o modelo escravagista, via-se surgir, concomitantemente com a manuteno de uma estrutura latifundiria baseada, agora, na produo do caf e do algodo, j contando com a mo de obra imigrante, princpios de industrializao e a acelerao do capitalismo, fenmeno impulsionado, basicamente, pela abolio da escravatura, aumento da imigrao e da produo em geral, aumento do mercado interno, reduo das importaes, fim da guerra mundial de 1914-1918, uma nova dicotomia social, no baseada na relao senhor - escravo, mas no predomnio de uma classe burguesa composta pelo colonato, comerciantes, proprietrios de indstrias, classe mdia urbana, burocratas. 133

Neste contexto social, surge o Cdigo Penal de 1940, por meio do Decreto lei n 2.848, de 7 de dezembro, que ganhou eficcia no dia 1 de janeiro de 1942, estando
131 132

MARQUES, Jos Frederico. Curso de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 1954. p.92. TELES, Ney Moura. Direito penal: parte geral: arts. 1 a 120. So Paulo: Atlas, 2004. p. 65: A Constituio de 1891 incorporou princpios fundamentais: ningum ser sentenciado seno pela autoridade competente, em virtude de lei anterior e na forma por ela regulada; nenhuma pena passar da pessoa do delinqente, tendo expressamente abolido as penas de gals (confirmando o Decreto do Governo Provisrio), de banimento e a pena de morte, exceto para crimes militares em tempo de guerra. 133 SBARDELOTTO, Fbio Roque. Direito Penal no Estado Democrtico de Direito: perspectivas (re)legitimadoras Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. p. 69.

64

ainda, a legislao penal em vigor. Teve origem com o projeto de Alcntara Machado, sendo submetido ao trabalho de uma comisso revisora composta por Nlson Hungria, Vieira Braga, Marclio de Queiroz e Roberto Lyra.

O novo ordenamento elege a pena privativa de liberdade como sano principal, prevendo tambm a recluso e a deteno para os crimes, a priso simples para as contravenes penais e as medidas de segurana para aqueles considerados incapazes e perigosos. Conforme Jos Frederico Marques:

O novo Cdigo Penal ecltico, pois concilia sob seu texto o pensamento neo-clssico e o positivismo como bem salienta a exposio de motivos. Nele, os postulados clssicos fazem causa comum com os princpios da Escola Positiva.134

No ano de 1963, o ento Ministro Nlson Hungria apresentou anteprojeto de sua autoria, a fim de modificar o ordenamento criminal. Aps ser submetido a vrias comisses revisoras, foi convertido em lei pelo Decreto n 1.004, de 21 de outubro de 1969. Entretanto, devido a crticas exacerbadas, a vigncia do novo cdigo foi adiada, vindo este a ser modificado substancialmente pela Lei n 6.016, de 31 de dezembro de 1973. Esses fatos no impediram sua revogao, sem jamais ganhar eficcia, posta pela Lei n 6.578, de 11 de outubro de 1978.

Em 1984, a parte geral do Cdigo Penal foi totalmente reformada por meio da Lei n 7.209 de 11 de junho. Houve a introduo de conceitos mais modernos, com a consolidao de um novo sistema de cumprimento de penas, com a permisso de progresso de regime mais severo para mais brando, bem como a regresso; a possibilidade do cumprimento de penas alternativas, como a prestao de servios comunidade e a restrio de direitos. Foi tambm promulgada a nova Lei de Execuo Criminal (Lei n 7.210, de 11 de
134

MARQUES, Jos Frederico. Curso de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 1954. p.93

65

junho de 1984), sendo esta lei especfica para regular a execuo das penas e das medidas de segurana. Ney Moura Teles afirma que:

Como o Cdigo de 1940, a Reforma de 1984 foi gerada sob a gide de um regime poltico autoritrio, mas felizmente, constituiu grande avano no rumo da democratizao do Direito Penal, colocado entre os da atualidade 135 que consagram os mais modernos princpios.

Destarte, nesse contexto que se encontra o ordenamento penal brasileiro. Com o passar dos anos, diversas alteraes j foram propostas e normatizadas, procurando sempre uma maior efetivao dos direitos constitucionais, a fim de se garantir um real Estado Democrtico de Direito.

135

TELES, Ney Moura. Direito penal: parte geral: arts. 1 a 120. So Paulo: Atlas, 2004. p.

66

CAPTULO III DIREITO PENAL NO BRASIL: SUA RELAO COM O CRISTIANISMO (CATLICO)

1 A INFLUNCIA EXERCIDA PELA RELIGIO CRIST (CATLICA) NA FORMAO DO DIREITO PENAL BRASILEIRO
O Direito, bem como a religio, sujeito de diversas modificaes ao longo da histria, por meio de um desenvolvimento que caminha ao lado do contexto vivido pelos povos, moldando-se s transformaes e novidades originadas com o tempo. Tais figuras se correlacionam, deixando traos caractersticos de suas feies e entendimentos. Como alega Beristain:

[...] poucos historiadores estudaram, de maneira expressa e com seriedade, algo que, para muitos, tem capital interesse: de que modo e em que grau, ao longo dos sculos e atualmente, a religio incide, positiva e negativamente, no Direito Penal, e tambm este naquela. Damos por certo que a religio permeabilizou toda a cultura, sem excluir sua parcela jurdico-positiva. Tambm que a cultura remodela a religio. [...] Um olhar retrospectivo sobre a histria da vitimao prpria e alheia deixa entrever o que o ser humano probe e perdoa em cada direito, mito e credo. 136

Sabe-se que a crena crist, tendo como principal expoente a Igreja Catlica Romana, ocupou diversos plos nas relaes entre os homens, s vezes, com destaque, outras vezes, foi perseguida. Fazendo uma anlise histrica, tm-se como exemplo, a essncia do antropocentrismo, em meados do sculo XIX, onde houve uma valorizao da figura humana em detrimento de idias ancoradas na religio, perdendo estas o espao antes dado em virtude das regras advindas de Deus. No entanto, mesmo com esta descentralidade de poder da Igreja, o nmero de fiis que professam a f crist continua grado, principalmente em pases do ocidente.

136

BERISTAIN IPIA, Antonio. Nova criminologia luz do direito penal e da vitimologia. Traduo de Cndido Furtado Maia Neto. Braslia: Ed. UnB, 2000, p. 157

67

A f religiosa permite guardar de forma quase intocada os seus dogmas em todo o desenrolar da histria do homem graas a vrios fatores. Um deles reside no fato de que a religio , muitas vezes, a resposta aterrorizante questo da finitude do ser. Como a quase totalidade delas prescreve quais comportamentos so agradveis ao ser divino, e por isso condutores ao bem que se espera gozar nesta ou em outra vida, de se esperar que eles sirvam tambm como parmetros na organizao poltica e jurdica de um povo. O fato de a religiosidade ter perdido de forma visvel seu prestgio na sociedade no decorrer do processo de secularizao, no traduz necessariamente perda de fora de seus princpios. 137

Deste modo, podem ser vislumbrados, nos mais variados aspectos da sociedade, pontos deixados como legado do cristianismo e que ainda hoje so cultivados, mesmo que despercebidamente, nos conceitos sociais e morais dos indivduos, refletidos, por conseguinte, nas legislaes e ordenaes normativas que regem a vida em comunidade. Esse fato d religio mais que uma importncia meramente histrica, mas tambm uma estima jurdica e, para que se possa estudar a prpria cincia jurdica, se faz necessrio tomar nota de todos os aspetos que nela implicam.

Atualmente, h dois campos, duas realidades, uma representada pela religio, outra pela cincia (que se divide em vrios ramos). [...] o Direito pertence ao campo desta, mas que h muito habitava naquela, fundado em preceitos religiosos. Porm, o que torna oportuno a este momento afirmar que ambas as realidades, ou seja, a religio e cincia no se identificam, salvaguardam sua autonomia. O reconhecimento das fronteiras e os distanciamentos prticos e metodolgicos no so s importantes, mais necessrios, devido complexidade das sociedades. [...] se tratando do campo do Direito, invivel que este retorne aquela aplicao visualizada no Direito Antigo, que constitua e justificava sua existncia em face da predominante influncia da religiosidade sobre a estrutura e contedo, pelo apego ao sagrado como dimenso legitimadora de sua aplicao ordem social. Mas de fato, no podemos negar que possvel visualizar nas normas jurdicas atualmente, regras que possuem os mesmos objetos j tratados em Leis Sagradas. 138

A religio vem sendo como um cdigo de condutas comportamentais e ticas, que so refletidas nos usos e costumes de um povo. Conforme Beristain, ela pode ser
137

138

ROCHA, Joo Franco Muniz. A permanncia dos princpios judaico-cristos do perdo e da pena no atual direito penal brasileiro. Dissertao (Mestrado em Cincias da Religio). Universidade Catlica de Pernambuco. Recife, 2007. p.60 PINTO, Davi Souza de Paula. Bblia Sagrada e cincia do direito. Algumas justificaes da importncia que teve a religio para a formao do direito positivo contemporneo. Disponvel em http://jusvi.com/artigos/35325. Acesso em: 14 de agosto de 2009.

68

entendida como o mistrio que, ao longo da histria, pe em marcha o processo integrador e regrador do homem, da mulher e da prpria sociedade.139

Mais precisamente no o mbito do Direito Penal, a correlao entre direito e religio vivel para que se faa um estudo a cerca de sua evoluo histrica. A fora da religio crist fez com que ela atravessasse tempos e geraes, fazendo-se sentir em meio sociedade brasileira, onde:

[...] a maonaria exercitou fortssima influncia no Imprio a ponto de ter sido o vetor do abismo poltico entre a Igreja e o Estado. A razo da divergncia teria sido a priso de dois bispos D. Vital e D. Macedo Costa que tentaram restringir as atividades da maonaria no Brasil. A resposta de D. Pedro (ele prprio um marom) havia sido dura. Na realidade consta na biografia do Imperador que o mesmo foi um intelectual muito dedicado maonaria, fato que descontentou a igreja. D. Pedro Segundo governou sob as regras da Constituio Poltica do Imprio, cujo texto iniciava com a declarao solene: Em nome da Santssima Trindade. Na passagem do Imprio para a Repblica a influncia positivista era to acentuada que chegou ao ponto de marcar o modelo da bandeira do pas sem conseguir, contudo, inferir na alma da lei, embora exercesse notvel influncia junto aos poderes constitudos. Vale observar que, ainda hoje, o prembulo da nossa Constituio Federal registra que a Assemblia Constituinte reuniu-se e promulgou sob a proteo de Deus.140

Miguel Reale afirma que uma das conseqncias relevantes da revoluo trazida com o cristianismo no plano da organizao social e das teorias sobre o Direito, dada pela idia da igualdade e fraternidade humanas.141 Entretanto, importante frisar que,

[...] em momento algum h de se pretender construir uma ideologia penal religiosa, at mesmo porque, mostrar-se-ia isso contrrio a uma investigao cientfica racional e no passional. Na realidade, ntida a vinculao da

139

BERISTAIN IPIA, Antonio. Criminologia y Religion. In: Poltica Criminal y Reforma Penal Homenaje a la memoria del Prof. Dr. D. Juan del Rosal. Madrid: Editoriales de Derecho Reunidas, 1993, p. 157 140 ROCHA, Joo Franco Muniz. A permanncia dos princpios judaico-cristos do perdo e da pena no atual direito penal brasileiro. Dissertao (Mestrado em Cincias da Religio). Universidade Catlica de Pernambuco. Recife, 2007. p.61 141 REALE, Miguel. Questes de direito pblico. So Paulo: Editora Saraiva, 1997. p. 9

69

presena da religio e, em especial, do Cristianismo, que com a histria, quer com a formao da sociedade.142

As modificaes trazidas pela moral crist tornaram-se perceptveis por meio de uma nova maneira de pensar e que traduzida no universo jurdico. Certamente, isso influiu (e continua a influir) na formao dos ordenamentos penais ocidentais.

1.1 O Cristianismo como revoluo social: o respeito dignidade do ser humano


Os preceitos cristos eram inovadores em sua poca. Os ensinamentos proferidos por Jesus Cristo revolucionaram toda uma trajetria vivida at ento, destruindo dogmas imutveis e permitindo uma nova viso de mundo e dos seres que ele o compe.

O cristianismo representou uma grande revoluo no sentido exato e extenso dessa palavra. Sua mensagem irradiou-se para a humanidade toda, seus princpios ticos tornaram as pessoas melhores, mais solidrias, mais pacficas. O cristianismo contribuiu para tornar as pessoas mais felizes, introduzindo o princpio da esperana, na cultura de milhes e milhes de seres humanos. Em nome dele tm sido feitas obras sociais e humanitrias que mitigam dores e sofrimentos, levam a educao s crianas e adultos, ensinam o reto caminho. Os ensinamentos cristos irradiaram-se no s no campo da moral, mas igualmente no campo do direito. 143

O principal sujeito dessa transformao foi o prprio homem, que deixou de ser visto como um mero cidado, para ser pessoa integrante da sociedade, com caractersticas peculiares e dotado de valor individual.

[...] de um modo ou de outro, num primeiro momento, onde a vingana privada imperava, no se detinham os estudiosos em uma preocupao quanto ao delinqente. Num segundo momento, dito religioso, de ser encontrar o Estado, em nome dos deuses, ditando as leis. Por fim, evoluem os estudos penais e, num seguinte, denominado histrico, passa a pena a ser tida meramente sobre uma base moral e civil. 144

142

SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Cristianismo e Direito penal: proximidades e influncias. In: Luiz Flvio Borges DUrso (Org.). Direito criminal contemporneo: estudos em homenagem ao ministro Francisco de Assis Toledo. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. p. 318 143 BRAGA, Pedro. O cristianismo e do direito: a revoluo crist no campo jurdico. Revista de Informao Legislativa. Braslia a. 39 n. 156 out./dez. 2002 144 BRAGA, Pedro. O cristianismo e do direito: a revoluo crist no campo jurdico. Revista de Informao Legislativa. Braslia a. 39 n. 156 out./dez. 2002

70

A evoluo pela qual o Direito Penal passou foi gradativa, com um misto de idias cientficas e religiosas. Esse respeito pessoa humana acarretou um eventual abrandamento dos institutos jurdicos que vigoravam at ento. As medidas punitivas, como o talio, foram sendo substitudas por sanes moldadas aos ensinamentos de Cristo.145 Os iderios de igualdade e liberdade foram postos em primazia, refletidos em uma proporcionalidade na aplicao das penas.

[...] A dignidade humana, defendida pelo Cristianismo, era incompatvel com a velha civilizao pag. Nada obstante, no pode a nova ordem quebrar de pronto todas as cadeias a ela incompatveis. Na verdade, sculos se passaram para que estes ideais se imiscussem com uma real poltica estatal. Isto comeou a ocorrer somente com o advento do Iluminismo. At ento, as aspiraes eram tidas muito mais em um plano metafsico, sendo que, enquanto se admitiam todas as impropriedades no mundo terreno, aguardavam-se a redeno e o paraso no mundo espiritual. 146

Assim sendo, esse ministrio religioso contribuiu para que a sociedade chegasse concepo moderna de Estado de Direito, por meio de aspectos morais que repercutem na conscincia humana. Renato de Mello afirma que diversos tipos penais foram criados sob a gide do permitido e proibido pela Bblia.147

1.2 O papel da Igreja Catlica Romana no Direito


Durante um longo perodo, a jurisdio penal esteve em poder da Igreja Catlica Romana, tempo este em que a aplicao da pena era bastante atroz. Tais concepes

145

146

147

SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Cristianismo e Direito penal: proximidades e influncias. In: Luiz Flvio Borges DUrso (Org.). Direito criminal contemporneo: estudos em homenagem ao ministro Francisco de Assis Toledo. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. p. 322: Os duros castigos e as penas cruis encontram um forte motivo para repdio por parte dos cristos: o julgamento, a sentena e a condenao de Jesus. No deixa de ser uma ironia histrica o fato de ter, o fundador do Cristianismo, sido vtima de um sistema penal a ser por ele modificado. SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Cristianismo e Direito penal: proximidades e influncias. In: Luiz Flvio Borges DUrso (Org.). Direito criminal contemporneo: estudos em homenagem ao ministro Francisco de Assis Toledo. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. p. 325 SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Cristianismo e Direito penal: proximidades e influncias. In: Luiz Flvio Borges DUrso (Org.). Direito criminal contemporneo: estudos em homenagem ao ministro Francisco de Assis Toledo. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. p. 325

71

s mudaram aps a elaborao de novos preceitos, onde a gnese se deu em So Toms de Aquino. Para ele, o direito deve ser compreendido como instrumento social, pois se conclui que uma sociedade ou no justa olhando sua estrutura social, com a diminuio das excluses e a promoo das incluses entre os povos. Outro ponto crucial para estas alteraes foi a separao oficial entre a Igreja e o Estado, fato este que no impediu a continuidade dos reflexos cristos no direito estatal. 148

Por mais paradoxal que possa parecer, o Cristianismo, sob as vestes da Igreja Catlica, imps pesada legislao penal ao mundo ocidental, mais particularmente no perodo intermdio. Nestas condies, a cruz, juntamente com as inscries in hoc signo vinces, conquistou toda a Europa, realizando diversas guerras, ditas santas. Como uma religio to libertria, que conseguiu desestruturar todo o mundo romano, que revolucionou o horizonte visvel at ento, pode se mostrar de forma to brutal? Como um Estado, que se confundia com a prpria religio, pode desvirtuar tanto suas bases espirituais? 149

Aps a oficializao do credo cristo no Imprio Romano, em 380 d.C, vrios imperadores passaram a perseguir e punir os ditos pagos. Com a tomada de Roma pelos brbaros, o poder da Igreja foi difundido, com a criao de diversos reinos cristos, que foram fortemente combatidos e atacados pelos hereges, com fortes manifestaes populares. Deste modo, a Igreja, movida pela preocupao, deixou sua inrcia frente s violncias sofridas e antes resolvidas pelas autoridades legais, tomando medidas coercitivas neste embate. Como resultado, passa a ser a Inquisio uma instituio oficial e neste perodo que o Direito Cannico se consagra, tendo a Igreja como magistrada.

148

REN, David. Os grandes sistemas de Direito Contemporneo. 3 Ed. So Paulo: Martins Fontes, 1996. p. 3: Uma deciso do IV Conclio de Latro, em 1215, probe aos clrigos participarem em processos nos quais se recorressem aos ordlios ou aos juzos de Deus. Esta deciso marca uma mudana decisiva. A sociedade civil no podia ser regida pelo Direito, enquanto os processos fossem resolvidos pelo apelo ao sobrenatural. Como conseqncia, nos pases da Europa continental, a adoo de um novo processo, racional, que ter como modelo o Direito Cannico. 149 SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Cristianismo e Direito penal: proximidades e influncias. In: Luiz Flvio Borges DUrso (Org.). Direito criminal contemporneo: estudos em homenagem ao ministro Francisco de Assis Toledo. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. p. 327

72

1.3 Breves consideraes sobre a distino entre Justia e Direito: antes e hoje
Tema de significativa importncia aos estudos jurdicos a definio dos liames que separam a Justia do Direito. J, no tempo do povo hebreu, existiam conceituaes diferentes onde para eles, a justia era tida como um designo divino superior ao direito. Era ela revelada como sinal de fidelidade e obedincia vontade de Deus e em seguir seus mandamentos, como o de zelar, com fraternidade, pelo irmo prximo. Praticava a justia, aquele que guardava a lei do Senhor e preservava a sua obra.

No decorrer da histria, vrios pensadores fundaram teorias com o propsito de se definir o que tido como justo, variando de acordo com a poca e idias prprias. Hoje se tem o direito como ponte e caminho para se obter justia e, esta entendida de forma sutil, como dar a cada um o que seu por direito, mas no em resposta a autoridade divina. A palavra justia vem do timo latino justitia e significa conformidade com o direito, dar a cada um o que por direito lhe pertence, praticar a equidade. O termo Direito vem do timo latino directu e significa o que recto, probo e justo e, numa acepo mais restrita, o conjunto de disposies legais que regulam obrigatoriamente as relaes dentro de uma determinada comunidade.150

1.4 As variadas modalidades de sano penal: a evoluo do conceito de pena


A legislao penal prev os comportamentos considerados ilcitos na comunidade, culminando uma sano ao agente infrator e executor do delito respectivo, primando pela proteo de interesses individuas e coletivos. A pena tem o carter de atribuir ao autor um sofrimento maior do que a eventual vantagem advinda com o crime, a fim de desestimular uma seguinte prtica, por meio da perda ou suspenso da fruio de direitos,

150

GONALVES, A.M. Justia e Direito: antnimos ou sinnimos? Disponvel em http://www.freemasonsfreemasonry.com/arnaldoG_JeD.html. Acesso em: 02 de setembro de 2009.

73

como a liberdade de ir e vir. A justia humana funciona como um juzo de valores da sociedade, apontando as pessoas certas ou erradas, as atitudes permitidas ou proibidas.

[...] so as sociedades que estabelecem convenes e padres para lidar com suas principais preocupaes e temores na busca de proporcionar segurana e bem-estar a seus cidados. Um dos maiores desafios da justia terrena em sua investigao do bem e do mal que facilmente se pode desviar para um julgamento dos indivduos e no de suas aes. 151

Os conceitos relativos ao crime e pena a ele imposta tambm foram desenvolvidos ao passar dos anos. Os crimes religiosos, que estavam previstos no antigo Cdigo de Direito Cannico, eram apenados de maneira brutalmente severa.152 Com o advento do Estado, a antiga idia de vingana privada, exigvel pelo prprio ofendido, foi sucumbindo com a percepo de que o crime no uma ofensa ao particular, ou divindade, mas sim um ataque sociedade e a sano passa a ser vista como uma resposta social.

Desde o movimento Iluminista, houve um abrandamento do sistema sancionador sendo dada uma maior importncia dignidade da pessoa humana, que se reflete, atualmente, nos ideais propostos pelos Direitos Humanos e na preservao dos direitos fundamentais elencados no texto constitucional. Ao que pode parecer, cada vez mais, tem o Direito Penal chamado para si as noes mais caras do Cristianismo, vale dizer, a considerao quanto a uma pena certa, porm justa.153 Beristain sustenta que :

[...] desde o Ilumisno at hoje, a doutrina e a legislao penal vm humanizando as respostas ao delito. Nesse caminho, encontram slidos apoios, mas tambm fortes oposies, nas religies crists, judaica e
151 152

BONDER, Nilton. Cdigo Penal Celeste. Rio de Janeiro: Elsevier Editora, 2004. p. 17 SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Cristianismo e Direito penal: proximidades e influncias. In: Luiz Flvio Borges DUrso (Org.). Direito criminal contemporneo: estudos em homenagem ao ministro Francisco de Assis Toledo. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. p. 331: As ordlias, Juzos de Deus, eram freqentemente utilizadas, sendo, a tortura, meio legal de prova. Muitas vez, confundia-se esta com o prprio castigo e, freqentemente, era encarada como uma antecipao deste. As punies da poca eram, pois, formas severas de castigo. Almas perdidas necessitavam de verdadeira pugnao, no de uma reeducao. 153 SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Cristianismo e Direito penal: proximidades e influncias. In: Luiz Flvio Borges DUrso (Org.). Direito criminal contemporneo: estudos em homenagem ao ministro Francisco de Assis Toledo. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. p. 331

74

islmica. As cincias penais e criminolgicas esto conseguindo erodir a cosmoviso primitivo-expiacionista de muitos mitos e ritos transcendentes a respeito da sano, mas ainda tropeam em srios obstculos dogmticos e religiosos em direo preveno de sano racional ao crime. 154

A pena abandonou seu carter meramente retributivo, assumindo um papel preventivo e reeducativo a fim de se haver uma ressocializao do indivduo no meio social em que vive. Entretanto, mesmo os autores mais crticos quanto severidade da sano penal consideram ela indispensvel, como j afirmava Beccaria: no o rigor do suplcio que previne os crimes com mais segurana, mas a certeza do castigo.155

1.5 O instituto do perdo como um legado cristo


O perdo, talvez seja a maior manifestao do amor cristo. Com diz Santo Agostinho, Deus odeia o pecado, mas ama o pecador e permite que aqueles que erram, por meio do pecado, no sejam apenas castigados, mas retornem ao caminho dos justos.

O Cdigo Penal faz referncia a esse instituto em duas ocasies: o perdo do ofendido156 e o perdo judicial157, ambas sendo causas extintivas da punibilidade158. O primeiro corresponde ao ato por meio do qual o querelante desiste de prosseguir na ao penal privada que iniciou, desculpando o querelado (ofensor) pela prtica da infrao cometida, enquanto o segundo consiste na clemncia do Estado para situaes expressamente previstas em lei, quando no se aplica a pena prevista para determinados delitos ao serem satisfeitos,

154

BERISTAIN IPIA, Antonio. Nova criminologia luz do direito penal e da vitimologia. Traduo de Cndido Furtado Maia Neto. Braslia: Ed. UnB, 2000, p. 163 155 BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. Rio de Janeiro: Ediouro, [s.d]. p. 115. 156 Cdigo Penal. Art. 105 - O perdo do ofendido, nos crimes em que somente se procede mediante queixa, obsta ao prosseguimento da ao 157 Cdigo Penal. Art. 120 - A sentena que conceder perdo judicial no ser considerada para efeitos de reincidncia. 158 Cdigo Penal. Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: I - pela morte do agente; II - pela anistia, graa ou indulto; III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV - pela prescrio, decadncia ou perempo; V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada; VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.

75

certos requisitos objetivos e subjetivos que envolvem a infrao penal. Do mesmo modo, pode ser concedido por meio da anistia, da graa e do indulto. Nesse sentido:

Aqui, o poder, quer do Executivo, quer do Legislativo, que mostra sua fora, demonstrando benficas frente ao povo e ao condenado. Mesmo sendo muito mais instrumento de poltica criminal, ou mesmo mero exerccio de autoridade, a anistia, a graa e o indulto refletem a compaixo do esprito cristo, permitindo, pois, ao Estado, perdoar aqueles para os quais, por algum motivo, entenda desnecessrio o castigo. 159

1.6 Estabelecimentos penais


A utilizao do estabelecimento prisional como forma de sano penal recente, pois a priso era apenas uma medida preventiva onde o ru ficava aguardando a cincia do castigo que lhe seria incumbido. Contudo, no perodo medieval, a Igreja j se utilizava desta instituio como forma de privao da liberdade, onde o condenado era recolhido a uma cela, para a expiao da falta cometida. Deste modo, e incumbidos pelo uso cristo, os legisladores criminais, a partir do sculo XIX, elegeram os estabelecimentos penais como forma de penalidade ao agente infrator. Atualmente no cenrio brasileiro, a Igreja Catlica promove feitos pela defesa e promoo dos direitos e garantias dos presidirios.160

2 A PRESENA DA LEI JUDAICO-CRIST NO ORDENAMENTO JURDICO PENAL BRASILEIRO


Aps ser aferida a correlao existente entre o cristianismo e o Estado, e o efeito desta no atual Direito Moderno, h de se vislumbrar o impacto desta religio sobre a legislao penal brasileira. Renato de Mello afirma que:

159

160

SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Cristianismo e Direito penal: proximidades e influncias. Flvio Borges DUrso (Org.). Direito criminal contemporneo: estudos em homenagem ao Francisco de Assis Toledo. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. p. 334 SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Cristianismo e Direito penal: proximidades e influncias. Flvio Borges DUrso (Org.). Direito criminal contemporneo: estudos em homenagem ao Francisco de Assis Toledo. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. p. 337

In: Luiz ministro In: Luiz ministro

76

[...] certo que os conceitos de conflito, delito, criminalidade e injustia estrutural sofreram, desde sempre, pesada influncia de todas as religies. So de se ver menes do crime e do pecado em diversos trechos do Velho Testamento, particularmente quanto aos conceitos de heresia e blasfmia. 161

H de se frisar que, embora o enfoque deste trabalho cientfico seja a apurao das paridades entre o Direito Hebreu e o Direito Penal Brasileiro, a legislao mosaica, composta por normas previstas no Pentateuco e no Declogo cristo, possui tipificaes que se assemelham aos demais ramos do direito ordenamento brasileiro, motivo pelo qual tambm sero considerados neste contexto.

2.1 O Direito Penal Israelita


As primeiras leis a serem desenvolvidas pelos povos antigos foram as de carter criminal, a fim de zelar por uma ordem jurdica mnina nas relaes sociais, sendo vitais para que se obtenha uma coexistncia entre diferentes grupos. Deste modo, os hebreus criaram um corpo de leis que podem ser ditas como penais e essa legislao reflete o contexto histrico social vivido na poca. Ao menos cinco delitos podem ser vislumbrados no Declogo cristo: os delitos contra Deus, o homicdio, o roubo, o adultrio e o falso testemunho. So estas as infraes consideradas como de maior gravidade.162

[...] os principais crimes que despontam nessa perspectiva so os seguintes: blasfmia (Dt 5,11); idolatria (Dt 5,7-8); homicdio (Dt 5,17); roubo/furto163 (Dt 5,19); adultrio (Dt 5:18); inobservncia do descanso sabtico (Dt 5,1214); feitiaria (Ex 22,17); indignidade (Dt 5,16); incesto (Lv 20,11-14); bestialidade164 (Ex 22,18; Lv 18:23; 20,15-16); rapto (Ex 21:16) e falso testemunho (Dt 5,20)165

As sanes, geralmente, no so explicitadas juntamente com a conceituao do crime. A pena de morte possua grande aplicao entre os povos da
161

SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Cristianismo e Direito penal: proximidades e influncias. In: Luiz Flvio Borges DUrso (Org.). Direito criminal contemporneo: estudos em homenagem ao ministro Francisco de Assis Toledo. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. p. 329 162 PALMA, Rodrigo Freitas. A histria do Direito. Braslia: Fortium, 2005. p. 63 163 Nos textos bblicos, no h distino entre estes dois delitos. 164 Manter relaes sexuais com animais. 165 PALMA, Rodrigo Freitas. Manual elementar de direito hebraico. Curitiba: Ed. Juru, 2009. p. 67

77

Antiguidade Oriental. Entre os hebreus, uma das formas mais usuais de se condenar algum morte era por meio da lapidao, que consistia no apedrejamento do indivduo166 at sua morte. Esta era a sano imputada aos crimes de maior gravidade (delitos praticados contra a divindade), figurando como o primeiro deles a blasfmia, que incidia em mencionar o Santo Nome de Deus em vo, em um contexto indevido ou profano. Tambm havia a condenao morte na fogueira, mas apenas em casos mais raros. Outras diversas penas eram aplicadas como a flagelao e a amputao. Porm, a mais famosa delas o talio: vida por vida, olho por olho, dente por dente, mo por mo, p por p. (Dt 19:22). 167

2.2 Os delitos previstos nos Dez Mandamentos bblicos


O Declogo pode ser compreendido como o conjunto de regras pela qual a antiga nao israelita se firmou. Essa codificao dispertou a ateno de estudiosos do direito e de juristas renomados, dentre eles Nobberto Bobbio, ao afirmar que os Dez Mandamentos foram durante sculos, e ainda so, o cdigo moral por excelncia do mundo cristo, a ponto de serem identificados com a lei inscrita no corao dos homens ou a lei conforme a natureza.168

Ao ser feita uma anlise jurdica, pode ser dado ao Declogo o status de Constituio do povo de Israel, por meio de normas de cunho moral, religioso e jurdico. Este conjunto de regramentos prevalece em caso de conflito sobre os demais que so, muitas vezes, os prprios desdobramentos do que foi institudo pelos Dez Mandamentos.

166 167

Para efeitos legais, no havia a distino entre nacionais ou estrangeiros, estando sob o manto da lei de Israel. BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 168 BOBBIO, Noberto, A Era dos Direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rido de Janeiro: Campus, 1992. p. 56-57

78

Em suma, pregam amor a Deus (os quatro primeiros) e ao prximo (os outros seis), sendo eles169: 1. No ters outros deuses diante de mim (Ex. 20: 3); 2. No fars para ti imagem de escultura, nem alguma semelhana do que h em cima nos cus, nem em baixo na terra, nem nas guas de baixo da terra (Ex. 20: 4); 3. No tomars o nome do Senhor teu Deus em vo: porque o Senhor no ter por inocente o que tomar o seu nome em vo (Ex. 20: 7); 4. Lembra-te do dia do sbado, para o santificar (Ex. 20: 8); 5. Honra a teu pai e a tua me, para que se prolonguem os teus dias na terra que o Senhor teu Deus te d (Ex. 20: 12); 6. No matars (Ex. 20: 13); 7. No adulterars (Ex. 20: 14); 8. No furtars (x. 20: 15); 9. No dirs falso testemunho contra o teu prximo (x. 20: 16); e 10. No cobiars a casa do teu prximo, no cobiars a mulher do teu prximo, nem o seu servo, nem a sua serva, nem o seu boi, nem o seu jumento, nem coisa alguma do teu prximo (x. 20: 17).

vlido lembrar que, alm do Declogo, existem diversas outras normas de conduta descritas em todo o texto bblico, nos livros que compem o Pentateuco. Cabe observar, inclusive, o de Deuteronmio, que significa segunda lei e tem a funo de repetir e esclarecer os preceitos da primeira lei, ou seja, os Dez Mandamentos.170

2.2.1 Delitos contra a divindade


Os crimes praticados contra a divindade importam o desrespeito aos trs primeiros mandamentos, que afetam o relacionamento do indivduo para com Deus. So

169

170

NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 2526: A Igreja Catlica Romana, em seu catecismo, considera o primeiro e o segundo mandamento como sendo um s. Substitui a guarda do dia do sbado, do quarto mandamento, pelo domingo. Ainda, atenta-se ao pecado contra a castidade no lugar do adultrio estipulado pelo stimo mandamento. Alm disso, divide o dcimo mandamento em dois mandamentos: um contra a cobia casa do prximo e outro contra a cobia s coisas deste. Contudo, para estudo, manteve-se a diviso conforme descrita na Bblia. NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 26

79

normas ditadas no imperativo, enfatizando que tais condutas no devem ser realizadas como sinal de amor incondicional devido a Deus. Nesse enfoque:

Basicamente, so trs os delitos contra a Divindade que se entrelaam nos Dez Mandamentos. O mais grave deles, na ordem aqui exposta, consistia no abandono da f monotesta e a entrega ao paganismo. A crena no Deus nico, antes de qualquer coisa, consistia na verdadeira razo de ser da nao. O segundo tem a ver com a prtica da idolatria. Esta atitude deveria ser drasticamente execrada pela comunidade. O terceiro, tem a ver com a reverncia que se deve prestar ao Nome de Deus, evitando pronunci-lo de uma maneira despropositada. 171

O primeiro mandamento prega o culto a um Deus nico, condenando crenas politestas. Esta forma de adorao monotesta, tambm pode ser traduzida como um mecanismo de coeso social, j que, ao afastar a crena em outros deuses, os hebreus mantinham uma unidade religiosa norteadora de todas as relaes do cotidiano que os distinguiam dos povos politestas circunvizinhos.172 O segundo mandamento conseqncia do primeiro, ao rechaar os cultos idoltricos, representados pela construo de imagens para adorao de deuses. Ao blasfemar, o indivduo violava o terceiro mandamento. Isso, por meio de palavras profanas, que atingia a sacralidade dos credos hebraicos, centrados na figura divina.

O quarto mandamento, tambm pode ser vislumbrado como uma afronta autoridade celestial, tendo em vista que o descanso semanal, por meio da guarda do sbado, era algo muito prezado entre os hebreus. Toda forma de manifestao laboral deveria ser cessada ao cair da tarde de sexta-feira, ao crepsculo de sbado. O sbado era o dia do Senhor, no qual o indivduo deveria manter contato com Deus por meio de suas oraes.

171 172

PALMA, Rodrigo Freitas. A histria do Direito. Braslia: Fortium, 2005. p. 63 NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 29

80

2.2.2 Delitos praticados pelo homem contra seu semelhante


No so vedados apenas atos de ofensa divindade, mas tambm aqueles cometidos entre os homens, a fim de se proteger a vida em comunidade. De antemo, no quinto mandamento, protegida a honra dos progenitores, contra as ofensas fsicas ou morais cometidas pelos filhos. A famlia era instituio sagrada aos israelitas, onde os filhos possuam o dever de respeito e obedincia para com seus pais, de tal modo que a pena de morte tambm era cominada em tais situaes. Como visto em Deuteronmio (21:18-21) 173:

Se algum tiver um filho obstinado e rebelde, que no obedece voz do pai nem da me e, embora o castiguem, no lhes d ouvidos, seu pai e sua me o tomaro, e o levaro aos ancios da sua cidade, sua porta, e lhes diro: Este nosso filho rebelde e obstinado, no d ouvidos nossa voz. dissoluto e beberro. Ento todos os homens da sua cidade o apedrejaro, at que morra.174

No sexto mandamento previsto um crime que atenta contra a vida do prximo, colocando em risco a estabilidade de toda a sociedade: o homicdio. A sano imposta ao agente homicida vem expressa no livro de Nmeros (35:30): Todo aquele que ferir a alguma pessoa, ser morto conforme o depoimento das testemunhas, mas ningum morrer segundo o depoimento de uma s testemunha. 175

Havia a idia de qualificadoras incidirem sobre o delito, pois os textos fazem meno a eventuais ciladas efetuadas contra a vtima por motivaes torpes, como o emprego da astcia.176 Alm disso, h registros de uma tentativa de se distinguir o

173

BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 174 NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 32: Ressalva-se que a lapidao do filho s seria possvel com o consentimento da me, ademais, perdoando os pais ao filho desobediente, este isentaria-se de pena. 175 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 176 PALMA, Rodrigo Freitas. A histria do Direito. Braslia: Fortium, 2005. p. 64

81

homicdio doloso (voluntrio), do homicdio culposo (involuntrio), sendo que estes no eram punidos com a pena de morte.

A alternativa legal, para quem atentasse culposamente contra a vida do prximo, seria buscar imediato refgio numa das seis cidades destinadas para tanto. Uma vez l, deveria o indivduo se dirigir a uma autoridade religiosa local, bem como relatar o ocorrido e esperar pela guarida. Deste modo, o vingador de sangue um parente da vtima estaria impedido de levar a cabo qualquer execuo sumria contra o homicida.177

Delitos como o de leses corporais, infanticdio e o aborto, tambm eram punidos pela legislao penal hebraica.

2.2.3 Delitos contra a honestidade


A prtica do adultrio178 veementemente condenada no stimo mandamento, sendo punida com pena de morte ambos os infratores: Se um homem for achado deitado com uma mulher casada, ambos sero mortos, o homem que se deitou com a mulher, e a mulher. (Dt 22:22). 179 Os valores como a castidade e a honestidade no lar eram de grande importncia para o povo hebreu.180

2.2.4 Delitos contra a propriedade


O patrimnio individual tutelado no oitavo mandamento. A lei mosaica no faz nenhuma distino entre roubo e furto. Geralmente, eram furtados ou roubados, na maioria dos casos, animais, ferramentas utilizadas na agricultura ou objetos pessoais. As

177 178

PALMA, Rodrigo Freitas. Manual elementar de direito hebraico. Curitiba: Ed. Juru, 2009. p. 58 H de se frisar que a poligamia imperava entre o povo hebreu. Destarte, o adultrio somente se consumava com as relaes sexuais mantidas com uma mulher casada. 179 BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. 180 NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 33

82

penas pecunirias eram aplicadas em qualquer uma dessas situaes.181 Se o agente no possusse bem para arcar com a indenizao, ele poderia ser vendido como escravo.

2.2.5 Delitos contra a honra


O crime de falso testemunho tipificado no nono mandamento. A conduta reprovvel era o ato de ofender ao prximo, no havendo qualquer distino entre calnia, difamao ou injria. A sano aplicada era exatamente quela que incumbiria ao ru acusado da imputao falsa.

2.2.6 A condenao moral cobia


No dcimo mandamento, tm-se a condenao do indivduo que cobia coisas alheias. Entretanto, no h nas leis mosaicas nenhuma punio formal para tal ato, tendo apenas uma punio moral.

2.3 O Direito na Bblia: o Declogo visto sob a luz da legislao brasileira182


Cada sociedade imprime, a seu tempo, normas de comportamentos tendentes coexistncia harmoniosa entre os indivduos que a compem. Sob a tica dessa assertiva, tentar-se-, com as devidas ressalvas e peculiaridades, olhar os Dez Mandamentos luz do ordenamento jurdico brasileiro, j que ambos, ao estabelecerem normas de condutas a serem seguidas, criam padres que flutuam no tempo e no espao. 183

2.3.1 O primeiro, o segundo e o terceiro mandamentos


Estes preceitos mosaicos possuem carter estritamente religioso, ao condenarem o politesmo, a idolatria e a blasfmia, respectivamente, sendo todas estas infraes cometidas contra a divindade. A figura deste Deus, criador das leis, se confundia com o prprio Estado, resultando na impossibilidade de se separar o poder religioso, do poder

181 182

PALMA, Rodrigo Freitas. A histria do Direito. Braslia: Fortium, 2005. p. 64 valido lembrar que, embora o escopo desta pesquisa monogrfica seja a correlao do direito bblico com a legislao penal brasileira, o Declogo cristo possui regramentos que se amoldam as normas de diversos outros ramos do direito, motivo pelo qual estes no deixaro de ser aqui mencionados. 183 NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 37

83

estatal. Assim sendo, no vislumbrada, no atual ordenamento jurdico brasileiro, nenhuma norma com a mesma tutela.184

A Constituio Imperial de 1824 tornou oficial somente a religio Catlica Apostlica Romana, embora no perseguisse outras formas de credo. Deste modo, havia um relacionamento de unio entre o Estado e a Igreja. Atualmente, com a Constituio Federal de 1988, o Estado Brasileiro laico, desvinculado da Igreja e de qualquer outro segmento religioso especfico.185 Como resultado, ela assegura a liberdade religiosa186, garantindo tambm a liberdade para a formao de segmento religioso e a vedao de alianas entre igrejas e o poder poltico187. De acordo com Alexandre de Moraes:

A abrangncia do preceito constitucional ampla, pois sendo a religio o complexo de princpios que dirigem os pensamentos, aes e adorao do homem para com Deus, acaba por compreender a crena, o dogma, a moral, a liturgia e o culto. O constrangimento pessoa humana de forma a renunciar a sua f representa o desrespeito diversidade democrtica de idias, filosofias e a prpria diversidade espiritual. 188

Esta liberdade se resume no fato de que o indivduo pode cultuar e professar publicamente qualquer f, bem como pode abster-se de qualquer uma delas, por meio de seu atesmo, lembrando que a amplitude desta liberdade deve respeitar os mesmos direitos

NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 39 185 NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 40: Apesar de questes controvertidas, como a incluso do nome de Deus no Prembulo do Texto Constitucional; a existncia de feriados nacionais catlicos; ou a utilizao da expresso Deus seja louvado em notas de Real. 186 Constituio Federal de 1988. Art. 5, VI: inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias. Constituio Federal de 1988. Art. 5, VIII: ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei. 187 Constituio Federal de 1988. Art. 19, I: vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico. 188 MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2005. P. 40

184

84

conferidos ao outro. Cabe destacar que o art. 208 do atual Cdigo Penal, tipificou os crimes contra o sentimento religioso, penalizando o ultraje a culto e impedimento ou perturbao de ato a ele relativo189. Deste modo, por meio da laicidade conferida ao Estado Democrtico de Direito Brasileiro, por meio da Carta Magna de 1998, a liberdade de crena e culto est assegurada, possuindo tutela no ordenamento jurdico penal.

2.3.2 O quarto mandamento


Este mandamento fomenta a observncia do dia de sbado destinado ao culto a Deus, sendo tambm preceito de carter religioso que regula a relao entre os hebreus e a autoridade divina. Entretanto, mesmo no havendo diretamente na atual legislao penal brasileira, norma que proteja direito semelhante, pode ser relacionada ao descanso semanal remunerado, garantido pelo Direito Trabalhista. De tal modo, ensina Srgio Pinto Martins que a origem do repouso semanal remunerado encontrada nos costumes religiosos. Os hebreus, por exemplo, descansavam aos sbados, palavra que era proveniente de sabbath, que tem o significado de descanso.190

A essncia religiosa de tal norma para os hebreus, restava no liame espiritual incumbido a este dia, por meio de reflexes e oraes que promoviam este contado com Deus. J os fundamentos atuais do repouso semanal remunerado so:

a) biolgicos, em razo da fadiga do empregado, que precisa recuperar suas energias de trabalho, depois de prestar servios por seis dias. Pode importar diminuio do rendimento no trabalho; (b) social: em razo da necessidade de o trabalhador ter um dia inteiro para ficar com a sua famlia; (c) econmico: possibilidade de a empresa contratar outro trabalhador se necessitar de servio durante o descanso de um grupo de empregados. 191

189

Cdigo Penal. Art. 208: Escarnecer de algum publicamente, por motivo de crena ou funo religiosa; impedir ou perturbar cerimnia ou prtica de culto religioso; vilipendiar publicamente ato ou objeto de culto religioso: Pena deteno de um ms a um ano, ou multa. 190 MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 22. ed. So Paulo: Atlas, 2006. p. 533 191 MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 22. ed. So Paulo: Atlas, 2006. p. 537

85

Vale lembrar que o Catolicismo, como maior vertente crist, elegeu como dia de repouso os domingos, tendo em vista Jesus Cristo ter ressuscitado neste dia. Assim, grande parte dos pases ocidentais adota o dia de domingo como o dia destinado a esta garantia trabalhista. No Brasil, o repouso semanal remunerado entendido como o perodo em que o empregado deixa de prestar servios uma vez por semana ao empregador, de preferncia aos domingos e nos feriados, mas percebendo remunerao. Esse perodo de 24 horas consecutivas (art. 1 da Lei n 605/49).192

A Constituio Federal de 1988, ao tratar dos direitos sociais, assevera que: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos.193 Assim, o descanso semanal remunerado um direito do trabalhador, para que este renove as suas energias fsicas e espirituais e possibilite o fortalecimento dos vnculos scio-afetivos.194

2.3.3 O quinto mandamento


O respeito aos progenitores vem expresso no quinto mandamento, por meio do imperativo de honrar pai e me. Traos desta regra, de intenso valor moral, podem ser visualizados no atual Cdigo Civil, em seu Livro IV, que trata do Direito de Famlia, como por exemplo, em seu art. 1.630, ao dizer que os filhos esto sujeitos ao poder familiar enquanto menores.195

E aos pais, como agentes deste poder familiar, a legislao civil atribui deveres para com seus filhos menores, como o tido no art. 1634, inciso VII: compete aos
192 193

MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 22. ed. So Paulo: Atlas, 2006. P. 536 Constituio Federal de 1988. Art. 7, XV. 194 NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 42 195 NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 43: Ao substituir a antiga expresso ptrio poder, presente no Cdigo de 1916, pelo termo poder familiar, o novel Cdigo trouxe o entendimento de que a famlia deve ser gerenciada tanto pelo pai quanto pela me.

86

pais, quanto pessoa dos filhos menores: exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio. Ocorre que este poder dos pais sobre os filhos nunca foi exercido de maneira absoluta, como afirma Slvio Venosa:

[...] os pais devem exigir respeito e obedincia dos filhos. No h, contudo, uma subordinao hierrquica. O respeito deve ser recproco. A desarmonia e a falta de respeito, em casos extremos, podem desaguar na suspenso ou perda do ptrio poder. Podem tambm os pais exigir servios prprios da idade do menor. Havemos de respeitar a legislao especfica a respeito do trabalho do menor. A legislao trabalhista probe seu trabalho fora do lar at os 16 anos, salvo na condio de aprendiz, a partir dos 14, conforme art. 7, XXXIII, CF, sendo-lhes proibido o trabalho noturno, perigoso e insalubre at os 18 anos. Todos os abusos em matria de menor devem ser severamente combatidos. No permitido tambm o castigo imoderado, que pode, inclusive, ocasionar a perda do ptrio poder (art. 1.638; antigo, art. 395, I). Por outro lado, o Cdigo Penal tipifica o crime de maus tratos, previsto no art. 136.196

O Cdigo Civil de 2002, bem como antiga lei mosaica, tambm prev punies aos filhos que atentarem contra a integridade fsica ou moral de seus pais. O Direito das Sucesses possui institutos para que se possa excluir dos filhos o direito sobre o patrimnio da pessoa falecida, a herana dos pais: a indignidade e a deserdao.197 Ora, nada mais justo que o ofensor seja privado do gozo do patrimnio que lhe seria incumbido, como forma de apen-lo pelo mal cometido contra o prprio seio familiar.

Vale acrescentar que, assim como na lei mosaica o filho poderia ser isento da pena se houvesse o consentimento de sua me por meio do perdo, o ordenamento civil

196 197

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007a. v. 6. P. 295 Cdigo Civil de 2002. Art. 1.814: So excludos da sucesso os herdeiros ou legatrios: I que houverem sido autores, co-autores ou partcipes de homicdio doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente; II que houverem acusado caluniosamente em juzo o autor da herana ou incorrerem em crime contra a sua honra, ou de seu cnjuge ou companheiro; III que, por violncia ou meio fraudulentos, inibirem ou obstarem o autor da herana de dispor livremente de seus bens por ato de ltima vontade. Cdigo Civil de 2002. Art. 1.962: Alm das causas mencionadas no art. 1.814, autorizam a deserdao dos descendentes por seus ascendentes: I - ofensa fsica; II - injria grave; III - relaes ilcitas com a madrasta ou com o padrasto; IV - desamparo do ascendente em alienao mental ou grave enfermidade.

87

brasileiro permite que o pai reabilite o filho declarado indigno ou deserdado, para que lhe seja institudo, novamente, seu direito sobre a herana.

2.3.4 O sexto mandamento


por este mandamento bblico que se chega ao desgnio maior deste trabalho cientfico, justamente nesta correlao entre as leis do Direito Hebreu e as normas do Direito Penal Brasileiro. Ao preconizar que o homem no deve matar seu semelhante, a lei mosaica concebe a vida como uma ddiva sagrada, j que o homem prpria imagem e semelhante de seu Criador.

Para o ordenamento brasileiro, a vida um bem fundamental e est em primazia sobre os demais direitos conferidos aos homens, pois ela o prprio nascedouro destes. Em seu art. 5, caput, a Constituio Federal de 1988 prev a sua inviolabilidade: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade [...]198. ela ainda tutelada pelo o Cdigo Penal de 1940, no Ttulo I da Parte Especial - Dos Crimes Contra a Pessoa, no Captulo I Dos crimes contra a vida, j que se faz necessria a existncia da pessoa humana para que a vida lhe seja sustentada.

No sexto mandamento, o homicdio defeso no Direito Brasileiro, pelo art. 121, do Cdigo Penal199, sendo este o ato de um homem matar outro homem. A lei hebraica

Constituio Federal de 1988. Art. 5 Cdigo Penal. Art. 121. Matar algum: Pena recluso, de 6 (seis) a 20 anos. 1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero. 2 Se o homicdio cometido: I mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe; II por motivo ftil; III com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou que possa resultar perigo comum; IV traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro
199

198

88

distinguia o homicdio doloso (voluntrio), no qual o agente era punido com pena de morte; do homicdio culposo (involuntrio). O ordenamento criminal tambm faz esta distino na esfera da subjetividade do agente, que reflete o seu real querer no cometimento do delito. Inteno essa, que pode ser afirmada tambm pelas circunstncias e os meios utilizados para o crime, sancionado com pena privativa de liberdade, que pode chegar ao limite de 30 (trinta) anos de priso. prevista ainda a tentativa de homicdio, quando a consumao no ocorre por fatos alheios vontade do agente. Contudo, salvo expressas excees, a pena capital no admitida.

Via de regra, protege-se a vida, mas nada impede que ela seja perdida, por ordem do Estado, que se incumbiu de lhe dar resguardo, desde que interesses maiores devam ser abrigados. O traidor da ptria em tempos de guerra, no tem direito ilimitado vida. A mulher, ferida em sua dignidade como pessoa humana, porque foi estuprada, merece proteo para decidir pelo aborto. O seqestrador pode ser morto pela vtima, que atua em legtima defesa. Enfim, interesses podem entrar em conflito e, conforme o momento, a vida ser o bem jurdico de menor interesse para o Estado, o que no o torna menos democrtico. 200

Os crimes de infanticdio e aborto, previstos no Pentateuco, tambm so vedados pelo Direito Penal Brasileiro201, como meio de tutela e promoo do direito vida.

recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido; V para assegurar a execuo, a ocultao, a imputao ou vantagem de outro crime: Pena recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. 3 Se o homicdio culposo: Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos. 4 No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias de seu ato, ou foge para evitar a priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 anos (catorze) ou maior de 60 (sessenta) anos. 5 Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria. 200 ARANHA FILHO, Adalberto Jos de Queiroz Telles de Camargo. Direito penal: crimes contra a pessoa; art. 121 a 154. So Paulo: Atlas, 2005. p. 7 201 Cdigo Penal. Art. 123: Infanticdio - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps: Pena - deteno, de dois a seis anos. Art. 124: Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: Pena - deteno, de um a trs anos. Art. 125: Aborto provocado por terceiro - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante: Pena - recluso, de trs a dez anos. Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante: Pena - recluso, de um a quatro anos. Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no maior de quatorze anos, ou alienada ou debil mental, ou se o consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia

89

2.3.5 O stimo mandamento


O adultrio forma de se atentar contra a organizao social da famlia, desestruturando toda uma relao baseada na confiana e fidelidade. Conforme Jlio Mirabete, ele significa, etimologicamente, ir para outro leito, consoante a expresso ad alterum thorum ire, e consiste na quebra da f conjugal por qualquer dos cnjuges.202

Os hebreus, mesmo adeptos da poligamia, combatiam veementemente o adultrio, pois este afetava a honestidade e sacralidade do lar. A pena capital era imputada a ambos os adlteros e o direito de querela cabia somente ao marido ofendido.203 O Brasil, sob influncia de preceitos bblicos que pregavam a castidade, durante muito tempo tipificou criminalmente o delito de adultrio, visando proteo do instituto do casamento. Vinha expresso no art. 240, do Cdigo Penal de 1940: Cometer adultrio: Pena deteno, de quinze dias a seis meses. A queixa crime deveria ser intentada pelo cnjuge ofendido, desde que no houvesse separao judicial efetivada entre o casal, ou se esse tivesse consentido ou perdoado, de forma expressa ou tcita, o feito.

Com o passar do tempo, a sociedade brasileira veio caminhando rumo a uma maior amplitude de seus princpios e conceitos, extinguindo dogmas antes considerados insuperveis. Em decorrncia da revoluo sexual, que desencadeou inmeros movimentos ativos na luta da desclassificao desta infrao, o ordenamento jurdico penal brasileiro precisou ser amoldado s novas concepes e costumes dos habitantes de seu pas. Foi ento,
Art. 127: Forma qualificada - As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero, se, em conseqncia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte. Art. 128: Aborto necessrio - No se pune o aborto praticado por mdico: I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante; Art. 128: Aborto no caso de gravidez resultante de estupro - II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal. 202 MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal: parte especial (arts. 235 a 361 do CP). 21. ed. So Paulo: Atlas, 2006b. v. 3. p. 16 203 NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 46

90

editada a Lei n 11.106, de 28 de maro de 2005, que trouxe diversas modificaes na legislao criminal vigente, inclusive a revogao do art. 240, extinguindo o crime de adultrio. Nota-se que essa postura foi tomada tardiamente, em um tempo que no se tinha mais nenhum apreo, ou respeito pela norma, em que esta no contribua para a desmotivao do agente, tendo em vista o ser humano ser dotado de instintos que se acendem de acordo com seus desejos, muitas vezes, indevidos.

Entretanto, se na esfera penal no h mais esta preocupao com o adultrio, o campo civil tratou de zelar pelo Direito de Famlia, prevendo que, para a eficcia do casamento, a fidelidade recproca dever dos cnjuges204. O adultrio tido como um motivo justificvel para a dissoluo do vnculo conjugal205, acarretando danos na esfera patrimonial. Atentando para o fato de que o instituto do divrcio206 tambm estar presente neste ordenamento, respeitando a vontade dos cnjuges em dar fim a um casamento no mais desejado.

2.3.6 O oitavo mandamento


Outro mandamento que encontra reflexos expressivos na legislao penal, diz respeito ao repdio ao furto, pois alm do visvel sentido jurdico, tambm exorta uma questo moral: o homem deve colher os frutos advindos do seu trabalho e no apoderar-se dos do prximo.207

204 205

Cdigo Civil. Art. 1.566: So deveres de ambos os cnjuges: I - fidelidade recproca. Cdigo Civil. Art. 1.573: Podem caracterizar a impossibilidade da comunho de vida a ocorrncia de algum dos seguintes motivos: I adultrio. 206 Cdigo Civil. Art. 1.571. A sociedade conjugal termina: IV - pelo divrcio. 207 NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 47

91

A lei hebraica no distinguia os delitos de furto e roubo. No entanto, o Direito Penal tipificou, separadamente, os ilcitos: o crime de furto est previsto no art. 155208, e o roubo encontra-se ditado no art. 157209, ambos do Cdigo Penal Brasileiro. A essncia de tal codificao reside na tutela da propriedade em sua concepo ampla, tanto a posse como a deteno.

Com efeito, a conscincia humana aponta que aquele que adquiriu determinada coisa permanea com esta. Isso pelo fato de que o homem, ser ambicioso, ao possuir objetos com certos valores agregados, pessoais ou econmicos, congrega com estes intensamente, de modo que propicia ao ego humano o sentimento efmero de poder e controle sobre as coisas. Assim, a ao de um homem que apropria-se de algo que no lhe pertence, como se v, reprovada no s pela legislao hebraica e brasileira, mas por todo o Direito, j que, por certo, ao perder o bem furtado, sente-se o homem tambm furtado de seu poder. 210

Os israelitas que realizassem tal conduta eram punidos, em regra, com sanes pecunirias. J no Brasil, cabe ao agente infrator, a pena de multa, podendo ainda ser declarada a restrio de sua liberdade.

Cdigo Penal. Art. 155. Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. 1 A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso noturno. 2 Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa. 3 Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico. 4 A pena de recluso de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa, se o crime cometido: I com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa; II com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza; III com emprego de chave falsa; IV mediante concurso de duas ou mais pessoas. 5 A pena de recluso de 3 (trs) a 8 (oito) anos, se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior. 209 Cdigo Penal. Art. 157. Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia: Pena recluso, de quatro a dez anos, e multa. 1 - Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro. 2 - A pena aumenta-se de um tero at metade: I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma; II - se h o concurso de duas ou mais pessoas; III - se a vtima est em servio de transporte de valores e o agente conhece tal circunstncia. IV - se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior; V - se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade. 3 Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de sete a quinze anos, alm da multa; se resulta morte, a recluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo da multa. 210 NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 48

208

92

2.3.7 O nono mandamento


Na lei hebraica, a prova testemunhal era primordial, tendo em vista no existirem outros meios mais eficazes para a produo de provas. Por isto, os hebreus puniam severamente aquele que prestasse falso testemunho211, devido a no observncia do regulamento dado pelo prprio Deus. Entretanto, para ser considerada uma prova lcita, era necessria a presena de, no mnimo, duas testemunhas.212

Jlio Mirabete classifica como testemunha a pessoa fsica chamada a depor em processo perante a autoridade como fito de fornecer prova de fatos relativos ao objeto do mesmo.213 O ordenamento penal brasileiro tambm reconheceu o crime de falso testemunho, no art. 342, do Cdigo Penal214. Afere-se do caput deste artigo, que o crime de falso testemunho engloba trs aes:

A primeira ao prevista no tipo penal em estudo fazer afirmao falsa. O agente, no caso, afirma algo que no corresponde verdade. A segunda a de negar a verdade. O agente afirma no saber o que realmente sabe. A terceira a de calar a verdade. O agente deixa de dizer o que sabe, silencia.215

A condenao desse crime visa o bom xito de uma apurao verdadeira dos fatos, a fim de que se tenha a realizao da justia. No que se refere s sanes, a lei mosaica
211

Levtico (5: 4) [...] quando alguma pessoa jurar, pronunciando temerariamente com os seus beios, para fazer mal, ou para fazer bem, em tudo o que o homem pronuncia temerariamente com juramento, e lhe for oculto, e o souber depois culpado ser numa destas cousas. 212 Deuteronmio (19:15): Uma s testemunha contra ningum se levantar por qualquer iniqidade, ou por qualquer pecado, seja qual for o pecado que pecasse: pela boca de duas testemunhas, ou pela boca de trs testemunhas, se estabelecer o negcio. 213 MIRABETE, Jlio Fabrini. Manual de direito penal: parte especial (arts. 235 a 361 do CP). 21. ed. So Paulo: Atlas, 2006b. v. 3. P. 403 214 Cdigo Penal. Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial ou em juzo arbitral: Pena recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. 1 As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime praticado mediante suborno ou se cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal, ou em processo civil que for parte entidade da administrao pblica direta ou indireta. 2 O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade. 215 MIRABETE, Jlio Fabrini. Manual de direito penal: parte especial (arts. 235 a 361 do CP). 21. ed. So Paulo: Atlas, 2006b. v. 3. P. 405

93

punia com a pena do talio e a testemunha falsa era penalizada com pena equivalente que o acusado do delito teria se fosse condenado. J a lei brasileira prev para o crime, pena privativa de liberdade e multa.

Existe a possibilidade de retratao (art. 342, 2, do Cdigo Penal) por parte do ofensor, quando este assume que faltou com a verdade, o eximindo das penas estabelecidas. Tal instituto tambm era assegurado aos israelitas.

2.3.8 O dcimo mandamento


Por meio da cobia, o homem sente inveja diante de bens alheios, emitindo o desejo denso de se apoderar e t-los como seus. Sentimento esse, comum ao ego humano, sendo de difcil percepo externa. A punio se dava somente na conscincia do indivduo, caracterizado como um pecado gravssimo. Nesse sentido:

O dcimo mandamento prima pela fraternidade e pela alteridade, estimulando os indivduos a colocarem-se no lugar do prximo, antes de dirigir-lhes qualquer sentimento inibidor de sua prosperidade e visando a solidariedade como instrumento de manuteno social. 216

Tais valores ticos, dentre outros, so fundamentais para uma coexistncia pacfica entres os homens. Portanto, como impossvel ao direito regular todo e qualquer comportamento humano, as normas morais tornam-se norteadoras de suas aes, promovendo as relaes sociais.

216

NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. p. 50

94

CONCLUSO
A histria do povo hebreu descrita pelo Pentateuco bblico bastante atraente. A nao de Israel recebeu o status de povo escolhido, a partir de uma aliana feita com o Deus. Foi um pacto que norteou toda a tendncia religiosa israelita, fazendo-os crer que a vida humana uma expresso da vontade divina. Do mesmo modo que muitos outros povos da Antiguidade, os hebreus no distinguiam o Direito da moral e a religio do Direito. Assim, os Dez Mandamentos so tidos como um direito religioso, visto que englobam preceitos de natureza religiosa, moral e jurdica, que muitas vezes, se misturam. Nesse sentido, o infrator de um nico mandamento, poderia ao mesmo tempo, incorrer em um pecado contra Deus (pena subjetiva), ser reprovado socialmente e, ainda, ter uma pena pecuniria ou capital. Havia um grande o sentimento de justia entre a nao hebraica que, alm de garantir a igualdade de todos perante a lei e a imparcialidade do julgamento, previa a individualizao das penas. De fato, os valores contidos no Declogo, alm de divulgarem a crena monotesta, preconizam modelos de justia e tica certamente apropriados pela sociedade ocidental. Destarte, a honestidade, a alteridade, a solidariedade, a reciprocidade e a fraternidade, certamente foram partilhados, em forma de princpios, com o Direito Ocidental, ou, ao menos, inspiraram os legisladores modernos na elaborao de normas de conduta. Desta forma, por meio da Teoria Tridimensional do Direito, de Miguel Reale, faz-se o seguinte silogismo. Primeira premissa: sabido que a Bblia, em especial o Cristianismo, influenciou densamente a cultura ocidental. Segunda premissa: nesse sentido, por bvio, comeou-se a valorar certos comportamentos moldados pela religio. Logo, se as

95

normas nascem da valorao dos fatos sociais, que no caso, mostram-se fundamentados na Bblia, logo pode-se afirmar que h mais da Bblia no Direito do que supe-se217. A partir de um estudo mais detalhado, pode-se verificar proximidade entre os Dez Mandamentos e algumas normas do direito brasileiro contemporneo. As noes, hoje conhecidas de sano, perdo e as relativas s instituies penitencirias, sofreram a influncia da religio crist, coisa de percepo nem sempre fcil. Mesmo que a linguagem bblica denote um tom mais exortativo, a lei mosaica tem preceitos que visam tutelar, assim como muitas normas brasileiras, a vida humana, a propriedade, a honra, o descanso semanal, a realizao da justia, entre outros. Afere-se, portanto, as normas bblicas, impregnadas de sentido moral, ainda orientam regras de conduta que compem a legislao penal brasileira. Esta assertiva, remete a afirmao de que o fenmeno religioso, no caso o cristo, composto por preceitos que ultrapassam tempos e geraes, basilar na estruturao de uma sociedade, refletindo, assim, nos princpios que estabelecem as relaes sociais. Por fim, se a Constituio Federal brasileira de 1988 traz consigo clusulas ptreas, impossveis de serem modificadas, em virtudes de assegurarem direitos essenciais. O Declogo, por seu carter divino, tambm considerado, at hoje, pelos que professam a f crist, como uma lei eterna e fundamental, quer por regulamentar o relacionamento com a divindade, quer por aconselhar condutas moralmente desejveis entre os homens.

217

NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. P.53

96

REFERNCIAS
ARANHA FILHO, Adalberto Jos de Queiroz Telles de Camargo. Direito penal: crimes contra a pessoa; art. 121 a 154. So Paulo: Atlas, 2005. ARENDT, Hannah. Entre o Passado e Futuro. 2 ed. So Paulo, Ed. Perspectiva, 1972. BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. Rio de Janeiro: Ediouro, [s.d]. BELKIN, Samuel. A filosofia do Talmude. So Paulo: xodus Editora, 2003. BERISTAIN IPIA, Antonio. Crime e castigo (Cristo diante da Justia Penal atual). In: Cincia e Poltica Criminal em Honra de Heleno Fragoso. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1992. ______. Criminologia y Religion. In: Poltica Criminal y Reforma Penal Homenaje a la memoria del Prof. Dr. D. Juan del Rosal. Madrid: Editoriales de Derecho Reunidas, 1993. Crime e castigo (Cristo diante da Justia Penal atual). In: Cincia e Poltica Criminal em Honra de Heleno Fragoso. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1992. ______. Nova criminologia luz do direito penal e da vitimologia. Traduo de Cndido Furtado Maia Neto. Braslia: Ed. UnB, 2000. BIBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo: Joo Ferreira de Almeida. Braslia, DF: Sociedade Bblica do Brasil, 1996. BITENCOURT, Cezar Roberto. Elementos de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2003 BOBBIO, Noberto, A Era dos Direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rido de Janeiro: Campus, 1992. BONDER, Nilton. Cdigo Penal Celeste. Rio de Janeiro: Ed. Elsevier, 2004. BRAGA, Pedro. O cristianismo e do direito: a revoluo crist no campo jurdico. Revista de Informao Legislativa. Braslia a. 39 n. 156 out./dez. 2002. BRASIL. Constituio (1988). Constituio Federal. So Paulo: Saraiva, 2007. ______. Cdigo Civil. Braslia, DF: Senado Federal, 2007. ______. Cdigo Penal. So Paulo: Saraiva, 2007. BRUNO, Anbal. Direito Penal, Parte Geral. Rio de Janeiro: Forense, 1978. CAETANO, Marcello. Histria do direito portugus. 3 Ed. Lisboa: Verbo, 1992. ______. Lies de Histria do Direito Portugus, Lisboa: Verbo, 1962. CASTRO, Flvia Lages de. Histria do direito geral e Brasil. 6. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. CICCO, Cludio de. Histria do pensamento jurdico e da filosofia do direito. 3 Ed. So Paulo: Saraiva, 2006. COSTA, Mario Julio de Almeida. Histria do Direito Portugus. Coimbra: Livraria Almedina, 1999. COULANGES, Fustel de. A cidade antiga. So Paulo: Hemus, 1996. FERREIA, Waldemar. Histria do Direito Brasileiro. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1952.

97

FERRI, Enrico. Princpios de Direito Criminal: o criminoso e o crime - traduo de Paolo Capitanio. 2 ed. Campinas: Bookseller, 1998. FILORAMO, Giovanni. Monotesmos e dualismos: as religies de salvao. 1 ed. So Paulo: Hedra, 2005. GIORDANI, Mario Curtis. Histria de Roma. Petrpolis: Vozes, 1968. GONALVES, A.M. Justia e Direito: antnimos ou sinnimos? Disponvel em http://www.freemasons-freemasonry.com/arnaldoG_JeD.html. Acesso em: 02 de setembro de 2009. GUSMO, Paulo Dourado. Introduo Cincia do Direito. 5 Ed. Forense: Rio de Janeiro So Paulo, 1972. HOBBES, Thomas. Leviat. So Paulo: Martin Claret, 2001. HOBSBAUWM, Eric. Sobre Histria. So Paulo; Companhia das Letras, 2002. JOSTEIN, Gaarder; HELLERN, Victor; NOTAKER, Henry. O livro das religies. So Paulo: Companhia das Letras, 2005. JUSTO, Antnio dos Santos. O Direito Brasileiro: razes histricas. Disponvel em http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/dir_bras_raiz_hist.pdf. Acesso em: 14 de agosto de 2009. KUNG, Hans. A igreja catlica. Rio de Janeiro: Objetiva, 2002. LLOYD, Dennis. A idia da lei. So Paulo: Martins Fontes, 1998. LOBO, Abelardo S. da C. Curso de direito romano. Rio de Janeiro: lvaro Pinto, 1931. LOCKE, John. Segundo tratado sobre governo civil. Petrpolis: Vozes, 1994. MARKY, Thomas. Curso elementar de direito romano. 8. Ed. So Paulo: Saraiva, 1995. MARQUES, Jos Frederico. Curso de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 1954. MARTINS, Junior Isidoro. Histria do Direito Nacional. 2 Ed. Recife: Cooperativa Editora e de Cultura Intelectual Pernambuco, 1941. MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 22. ed. So Paulo: Atlas, 2006. MCKENZIE, John. Dicionrio Bblico. So Paulo: Paulus, 1893. MIES, Franoise (Org.). Bblia e direito: o esprito das leis. So Paulo: Loyola, 2006. MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual do direito penal: parte geral (arts. 1 a 120 do CP). 22. ed. So Paulo: Atlas, 2005. v. 1. ______. Manual de direito penal: parte especial (arts. 235 a 361 do CP). 21. ed. So Paulo: Atlas, 2006b. v. 3. MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2005. NORONHA, E. Magalhes. Direito Penal - vol. 1 - So Paulo: Saraiva, 1997.

98

NOZU, Washington Cesar Shoiti. Os dez mandamentos bblicos: um breve estudo sob a tica do Direito. Dissertao (Bacharelado em Direito). Universidade Estadual de Mato Grosso do Sul. Paranaba, 2008. OTZEN, Benediki. O judasmo na antiguidade. So Paulo: Paulinas, 2003. PALMA, Rodrigo Freitas. A Histria do Direito. Braslia: Fortium, 2005. ______. Manual elementar de direito hebraico. Curitiba: Ed. Juru, 2009. PINTO, Davi Souza de Paula. Bblia Sagrada e cincia do direito. Algumas justificaes da importncia que teve a religio para a formao do direito positivo contemporneo. Disponvel em http://jusvi.com/artigos/35325. Acesso em: 14 de agosto de 2009. PRADO, Luiz Reges. Curso de direito penal brasileiro, volume 1: parte geral, arts. 1 ao 120 7 Ed. ver., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. REALE, Miguel. Questes de direito pblico. So Paulo: Editora Saraiva, 1997. REN, David. Os grandes sistemas de Direito Contemporneo. 3 Ed. So Paulo: Martins Fontes, 1996. ROCHA, Joo Franco Muniz. A permanncia dos princpios judaico-cristos do perdo e da pena no atual direito penal brasileiro. Dissertao (Mestrado em Cincias da Religio). Universidade Catlica de Pernambuco. Recife, 2007. SBARDELOTTO, Fbio Roque. Direito Penal no Estado Democrtico de Direito: perspectivas (re)legitimadoras Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. SILVA, Lindonor Maria da Paz Raul da. Relao entre direito e religio no processo inquisitrio cristo (catlico). Dissertao (Bacharelado em Direito). Centro Universitrio de Braslia UniCEUB. Braslia, 2005. SILVA, Jos Geraldo da. Direito Penal Brasileiro. Campinas: Editora Millenium, 2003 SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Cristianismo e Direito penal: proximidades e influncias. In: Luiz Flvio Borges DUrso (Org.). Direito criminal contemporneo: estudos em homenagem ao ministro Francisco de Assis Toledo. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. SKA, Jean-Louis. O direito de Israel no Antigo Testamento. In: MIES, Franoise (Org.). Bblia e direito: o esprito das leis. So Paulo: Loyola, 2006. SOUZA, Jess (org). A atualidade de Max Weber. In: PIERUCCI, Antnio Flvio: A secularizao segundo Max Weber. Braslia: UNB, 2000. TELES, Ney Moura. Direito penal: parte geral: arts. 1 a 120. So Paulo: Atlas, 2004. VENOSA, Slvio de Salvo. Introduo ao estudo do direito. So Paulo: Atlas, 2004. ______. Direito civil: direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007a. v. 6. VIDAL, Marciano. Moral de atitudes. Aparecida: Editora Santurio, 1991. WEBER, Max. Ensaios de sociologia. Rio de Janeiro. Livros Tcnicos e Cientficos, 2002.