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Repblica de Colombia Corte Suprema de Justicia

CASACIN No. 37044 JAVIER DARO GMEZ ALZATE GLADIS VICTORIA MORENO MARN

Proceso n. 37044

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN PENAL

Magistrada Ponente:
MARA DEL ROSARIO GONZLEZ MUOZ

Aprobado Acta No. 334

Bogot D.C., siete (7) de diciembre de dos mil once (2011).

VISTOS

Emite la Sala sentencia de casacin con ocasin del recurso extraordinario promovido por el apoderado de la vctima contra el fallo de segunda instancia proferido por el Tribunal Superior de Medelln el 24 de mayo de 2011, confirmatorio del dictado el 4 de octubre de 2010 por el Juzgado Primero Penal del Circuito de la misma ciudad, por cuyo medio absolvi a JAVIER DARO GMEZ ALZATE y a GLADIS VICTORIA MORENO MARN de los cargos que por

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los punibles de actos sexuales con menor de catorce aos en circunstancias de agravacin y violencia intrafamiliar les haba formulado el ente acusador. HECHOS ngela Mara Ocampo Toro denunci1 que JAVIER DARO GMEZ ALZATE vena abusando sexualmente de la nia M.R.M., de tan slo 4 aos de edad, dado que le tocaba sus partes ntimas. Igualmente seal que la menor era objeto de maltrato fsico y psicolgico por parte de su progenitora, seora GLADIS VICTORIA MORENO MARN y del mencionado GMEZ ALZATE, en su condicin de compaero permanente de sta y padrastro de la infante. El mismo da, e inmediatamente despus de

instaurar la noticia criminal, la seora Ocampo Toro se acerc a la Comisara de Familia de la Comuna Diecisis Beln de la ciudad de Medelln, donde solicit y obtuvo de esa autoridad la custodia y el cuidado personal de la nia. ACTUACIN PROCESAL

La noticia criminal fue presentada el 9 de noviembre de 2006 en la ciudad de Medelln ante la Unidad de Atencin al Usuario San Diego de la Fiscala General de la Nacin.
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Con

fundamento

en

esa

denuncia,

la

Fiscala

Seccional de Medelln solicit y obtuvo del Juzgado 11 Penal Municipal en Funcin de Control de Garantas la captura de JAVIER DARO GMEZ ALZATE, la cual se hizo efectiva el da 17 de julio de 2007, fecha en la que tambin se llev a cabo audiencia de legalizacin, imputacin de cargos en el e imposicin 24 de Penal medida de aseguramiento Juzgado Municipal,

oportunidad en la cual el ente acusador le atribuy la comisin de los punibles de actos sexuales abusivos con menor de catorce aos agravado, en concurso con violencia intrafamiliar. As mismo, el Juzgado le impuso medida de aseguramiento de detencin preventiva en su lugar de residencia. De otro lado, el 18 de septiembre de esa anualidad, ante el Juez 15 Penal Municipal, la Fiscala le imput cargos a GLADIS VICTORIA MORENO MARN por el punible de violencias intrafamiliar. La fase del juicio le correspondi al Juzgado Primero Penal del Circuito de Medelln, despacho que acumul por conexidad los dos procesos y una vez surtido el rito pertinente profiri fallo el 4 de octubre de 2010, absolviendo a los procesados de los cargos formulados.

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Impugnada la sentencia por los representantes de la

Fiscala y de la Vctima, el Tribunal Superior de la citada ciudad la confirm mediante provedo del 24 de mayo de 2011, decisin contra la cual el apoderado de la vctima interpuso recurso extraordinario de casacin. El 23 de agosto de la corriente anualidad, la Sala admiti la demanda y el 5 de septiembre siguiente realiz la audiencia de sustentacin del recurso, ocasin en la cual, adems, se escucharon a los no recurrentes. LA DEMANDA El libelista, con fundamento en el numeral 3 del artculo 181 de la Ley 906 de 2004, plantea que la sentencia objeto del recurso incurre en El manifiesto desconocimiento de las reglas de () apreciacin de la prueba sobre la cual se ha fundado , para lo cual argumenta lo siguiente: La sentencia infringe por falta de aplicacin la norma sustancial contenida en el artculo 209 del Cdigo Penal, como consecuencia de la aplicacin indebida del numeral 2 del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Penal, segn el cual la duda que se presente se resolver a favor del procesado.

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Tal vulneracin, indica, se produjo por distintos

errores de hecho por falso juicio de raciocinio de los falladores en la apreciacin probatoria de los medios de conviccin, configurndose una violacin de la ley por va indirecta. Al efecto refiere cmo los juzgadores, al unsono, descartan que el material probatorio recaudado en el juicio oral tenga suficiencia para otorgarle conocimiento ms all de toda duda sobre la configuracin del delito de actos sexuales con menor de 14 aos y sobre la responsabilidad del acusado JAVIER DARO GMEZ ALZATE en su perpetracin, con lo cual vulneran de manera directa las reglas de apreciacin de la prueba. En tal sentido, agrega, el artculo 404 de la Ley 906 de 2004 establece los parmetros a seguirse, entre ellos, la obligacin de tener en cuenta los principios tcnico cientficos sobre la percepcin y la memoria, especialmente en lo relativo a la naturaleza del objeto percibido, el estado de sanidad del sentido por los cuales percibi, los procesos de rememoracin, el comportamiento del testigo durante el interrogatorio, la forma de sus respuesta y su personalidad. Y el artculo 380 del mismo estatuto dispone apreciar la prueba en conjunto.

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El testimonio incorrectamente valorado, sostiene, es

el de la menor M.R.M., vertido el 2 de septiembre de 2008 en cmara de gesell ante el Juez del caso, con la participacin de profesionales idneos, respecto del cual el juzgado de primera instancia reconoce que la nia indic claramente el nombre del posible agresor y seal grande. A pesar de ello, seala, el fallador de primera instancia absolvi al acusado con fundamento en no atribuirle credibilidad a ese testimonio, por cuanto (i) se rindi luego de 2 aos de la denuncia; (ii) no se le realiz entrevista a la afectada inmediatamente despus de descubierto el hecho; (iii) haber sealado la testigo que slo una sola vez ocurri la agresin; y (iv) que el hecho ocurri en la sala y no en la cama como dijeron los denunciantes. A su turno, refiere, el Tribunal confirm la decisin por cuanto la nia se mantuvo dispersa en la declaracin, fue evasiva, algunas respuestas fueron como un juego de verdad y mentira, respondi automticamente lo relacionado con la forma de agresin sexual y el causante de la misma, de lo cual deduce una manipulacin de parte de las quejosas, concluyendo que los nios tambin las partes del cuerpo que le tocaba supuestamente JAVIER, y que este era un nio pero

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pueden ser llevados a dar un falso testimonio de abuso, ya que, como los adultos, pueden ser confundidos por el uso de preguntas sugestivas o tendenciosas . Con tales conclusiones, opina, los juzgadores

incurren en error de raciocinio al no otorgarle credibilidad al testimonio de la menor, pues infringen las teoras cientficas ms recientes mayormente aceptadas sobre la apreciacin de los testimonios de los nios, con el agravante de que lo hacen mediante la trascripcin sesgada y parcial de una regla que el propio tribunal pretende aplicar. Ello por cuanto la apreciacin probatoria est

regulada por la persuasin racional, cuyo componente ms importante es la sana crtica y, en especfico, por los criterios del artculo 404 del Cdigo de Procedimiento Penal, en particular los principios tcnico cientficos sobre la percepcin y la memoria. Al respecto, cita un pronunciamiento de la Corte Suprema de Justicia2 del cual predica contener una teora cientfica validada por la comunidad cientfica, segn la cual el dicho del menor adquiere gran credibilidad cuando es la vctima de abusos sexuales
El libelo transcribe apartes de la providencial de la Corte Suprema de Justicia del 5 de noviembre de 2008, Rad. 30305.
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Por ello, agrega, la infraccin a esa regla cientfica surge manifiesta en tanto los juzgadores le niegan el atributo de credibilidad al testimonio de la menor agredida con fundamento en el aparte de la misma ya sealado, pues cercenan la parte siguiente de la cita, donde se describe la situacin que se configur en este caso, en el cual la menor, en todas sus expresiones verbales insisti en haber sido tocada por el procesado. Y si en ocasiones la nia se mostr reacia a agregar o suprimir detalles, ello es irrelevante en un anlisis racional del testimonio y no alcanza a enervar el ncleo central de sus quejas sobre el ataque sufrido. En el mismo sentido, opina, las contradicciones de la menor en torno al nmero de ocasiones y al lugar donde se concret el abuso no le restan credibilidad a su testimonio, pues lo relevante es que indic que el mismo s ocurri. Tambin configura el error de raciocinio la exclusin de credibilidad del testimonio de la menor por existir la posibilidad de que la denunciante indujera a la nia a declarar como lo hizo, pues se trata de una consideracin especulativa sin respaldo probatorio o cientfico, en tanto la teora expuesta refiere la presencia de cierta informacin errnea hacia la cual se puede conducir a los

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nios, pero que es ms difcil hacerlo acerca de hechos que le son personalmente significativos tales como si fue golpeado o desvestido. Y si bien la psicloga Mara del Pilar Morantes dijo haber escuchado a la nia referir que deca mentiras donde Silvis el siquiatra Hernn Daro Giraldo Castro declar sobre el testimonio de los nios abusados que tienden a negarlo en las entrevistas subsiguientes con terapeutas, situacin que en su criterio explica esa situacin. De otra parte, sostiene, los juzgadores valoraron negativamente el comportamiento disperso y evasivo de la nia al rendir su testimonio, pero esa conclusin es errada porque no se compadece con el interrogatorio ni con la actitud de la nia, pues indic sus datos personales, seal las partes de su cuerpo y dijo no residir con su mam, de donde colige que no existi evasin o duda, sino las dificultades propias de esa clase de diligencia, las cuales explican las vacilaciones de la infante. Adems, la dispersin referida por el Tribunal se produjo como consecuencia de la larga espera antes de iniciarse el interrogatorio, tanto as que la funcionaria del

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declaracin.

CTI le advirti al juez que la demora podra dificultar la

De igual manera, afirma que la sentencia incurre en error de raciocinio en la apreciacin de los testimonios de ngela Mara y Olga Luca Ocampo Toro y Mara Noem Suaza Flrez, los cuales descart como crebles por provenir de quienes estn discutiendo la custodia de la nia con la madre de sta, por cuanto no enunci la mxima de la experiencia de la cual dedujo la falta de lgica en esas deposiciones ni las valor en conjunto como lo dispone el canon 380 de la Ley 906 de 2004. Es frecuente, refiere, que ante una agresin sexual referida por una menor respecto del novio de su mam, los parientes cercanos no se la comuniquen a sta. En ese contexto actuaron las hermanas Ocampo Toro quienes optaran por no informar a la progenitora de la nia para no alertar al agresor y dar al traste con su judicializacin. De esta manera, considera, la regla de la experiencia segn la cual los familiares que se enteran de una agresin sexual se la comunican a la madre del agredido, carece de generalidad, pues el contenido terico desconoce los casos concretos donde las circunstancias especiales de la madre desaconsejan informrselo.

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Critica, igualmente, que los juzgadores no hayan

dado credibilidad al testimonio de los profesionales de la psiquiatra y psicologa que valoraron a la menor, pues con ello infringieron las reglas de apreciacin del testimonio en tanto descalifican a dichos profesionales sin sealar cules parmetros de apreciacin del testimonio del artculo 404 de la Ley 906 de 2004 fueron los que aconsejaron desestimarlos. No otorgar credibilidad a dichos medios probatorios, opina, por haberse limitado a la versin de la menor y de los acompaantes desconoce que es prctica comn para los profesionales de esa rea que quien les reporte los sntomas del nio sea un adulto y a partir de all se inicie el diagnstico. Finalmente, afirma, si el Tribunal hubiese aplicado correctamente las reglas de apreciacin probatoria, la conclusin habra sido el reconocimiento de la existencia del delito de actos sexuales con menor de 14 aos y la responsabilidad penal de JAVIER DARO GMEZ ALZATE en el mismo. Intervencin de los no recurrentes 1. La Fiscala

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Inicia manifestando que debido a las caractersticas

propias de la vctima, esto es, una menor de edad de 6 aos al declarar y 4 aos para cuando sucedieron los hechos, su relato amerita una valoracin cuidadosa que no comporta desecharla o aceptarla de plano. As, a partir del anlisis intrnseco y extrnseco de esa declaracin debe ponderarse en forma conjunta con los dems elementos de juicio allegados para obtener una conclusin objetiva. En ese orden, primero se deben establecer unos parmetros que permitan el estudio cientfico del testimonio, pautas obtenidas de los expertos, esto es, psiclogos, mdicos psiquiatras, trabajadores sociales que tratan profesionalmente a los menores, as como de la jurisprudencia y la doctrina basada en las reglas de la sana crtica. Refiere que el Tribunal tuvo como soporte para no dar crdito a las manifestaciones de la menor vctima los siguientes: Primero. El tiempo transcurrido (2 aos) entre los hechos y la declaracin. Segundo. La inexistencia, como es costumbre, de la entrevista de la vctima ante Medicina Legal en la poca de la denuncia. Tercero. La discrepancia entre el dicho de la menor, quien dijo en la audiencia que slo fue un tocamiento y la acusacin formulada por concurso de conductas punibles, as como

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ocurri en una cama.

la discordancia en el escenario del punible, en cuanto la menor asegura que fue en la sala y la fiscala indica que

A continuacin destaca cmo en la audiencia donde declar la nia transcurrieron 30 minutos en discernir cuestiones procesales, situacin que explica su inquietud y falta de concentracin, no obstante lo cual, cuando le preguntan por sus datos personales los pudo responder acorde con su capacidad, y al ser preguntada por la razn por la cual no vive con su mam, se muestra en principio renuente pero finalmente asegura porque el bobo de Javier me toc el chichi. Por ello, considera que s qued claro cuales fueron las partes del cuerpo identificadas por la menor, luego el soporte de la decisin demandada no se compadece con al verdad. As mismo, agrega, las reglas de experiencia indicadas por el Tribunal, no son explicadas, pues la supuesta actitud desconcentrada y dispersa de la nia se contrarresta con el sealamiento claro, espontneo y directo de su agresor, sin que el tiempo transcurrido entre el hecho y la declaracin impida darle crdito, pues esa clase de acontecimientos perduran en la memoria, en especial la de los nios.

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Adems, la ausencia de la entrevista acostumbrada

en nada incide respecto de la credibilidad del testimonio, por cuanto la confiabilidad no depende de circunstancias ajenas a las reglas de apreciacin probatoria, ms an cuando tres mdicos psiquiatras y una psicloga clnica concuerdan en dar como diagnstico el abuso sexual. De otra parte, indica que el Tribunal no dio crdito a los testimonios de las seoras ngela Mara y Olga Luca Ocampo Toro, primas del padre biolgico de la menor y custodias de la misma, por no haber informado a la madre de la menor de los cambios comportamentales de la vctima, por inconsistencias en la fecha reportada como de aparicin de los mismos y porque estar parcializadas al pretender obtener la custodia definitiva de la nia. Con todo, considera que dichos argumentos no son ms que suposiciones sin respaldo probatorio, resultando tergiversada la apreciacin de esas pruebas por aplicacin equivocada de las reglas de la sana crtica. Recalca cmo la declarante ngela Mara Ocampo Toro no comunic a la progenitora de la menor sobre el abuso por la desconfianza y temor, de suerte, que prefiri poner en conocimiento de los expertos y de la fiscala los hechos, circunstancia censurable desde el punto de vista de la madre pero que no afecta lo expresado por la denunciante. As mismo, la discordancia en tiempo entre

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lo relatado por las hermanas Ocampo Toro con lo manifestado por la seora que les colaboraba en el aseo de la casa, tampoco tiene trascendencia y si bien la seora Mara Noem Suaza Flores debe fidelidad a sus empleadoras, slo se limit a repetir lo ya sabido dentro del proceso a travs de otros medios acopiados legalmente. Por ltimo, critica al Tribunal por darle crdito slo a los expertos que consideraron la sintomatologa de la menor como no indicativa de abuso sexual, mientras que desech los testimonios de quienes concluyeron lo contrario, teniendo mayor preparacin especfica los que afirmaron la agresin. Adems, el ad quem no indic cmo faltaron a la objetividad esos peritos ni soport en forma razonada la supuesta manipulacin de la nia. Y si bien el estrs postraumtico diagnosticado a la nia puede tener diferentes orgenes, su causa se descubre con el anlisis de expertos y para el caso, la mayora de los profesionales determin que devino de un abuso sexual. Por todo lo anterior, considera que el proceso s contiene prueba para colegir el conocimiento mas all de toda duda razonable respecto al delito y la responsabilidad del procesado y por ello solicita casar la

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sentencia recurrida y en su lugar dictar sentencia sustitutiva de condena por el delito del artculo 209, agravado conforme al canon 211 # 2, del Cdigo Penal. 2. El Ministerio Pblico Inicia destacando cmo el debate de este proceso se centra en establecer el grado de credibilidad que es factible otorgar a las manifestaciones de la vctima y a los testimonios de cargo. Recuerda que el concepto de certeza implica el conocimiento absoluto, sin admitir trmino medio, pues se alcanza o no, por manera que si el juzgador no adquiere conviccin sobre todos los hechos fundantes de la culpabilidad por la presencia de la duda, necesariamente se abrir paso la absolucin en aplicacin de la institucin conocida como el in dubio pro reo. En ese contexto, observa cmo la menor manifest en el juicio oral ante la pregunta sobre el motivo por el cual no vive con su mam, porque el bobo de Javier me toc el chichi, expresin que constituye el ncleo de la imputacin contra el procesado. Sin embargo, en las mltiples terapias a que fue sometida la nia, dicha afirmacin no fue constante, al punto que en la sesin del 23 de marzo de 2007 sostuvo lo que yo he contado no es

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cierto, dejando constancia la especialista sobre la evasiva en relacin con el tema. Y aunque el relato de la menor no es constante, ello no es suficiente para restarle credibilidad, menos an por haberse mostrado dispersa o evasiva en la declaracin, o por la inconsistencia de algunos detalles en la forma de los comportamientos ilcitos, pues no es extrao que ante la fuerza intimidatoria de la solemnidad de la escena judicial o por la demora en iniciar la diligencia se termine, incluso, por negar lo que en principio se afirma, motivo por el cual mientras no se altere el ncleo central de la imputacin la versin puede mantener plena vigencia en orden a sustentar una decisin de condena. Tampoco estima suficiente para demeritar el relato, las contradicciones presentes en la versin ofrecida por los especialistas que han analizado la situacin de la vctima y han ofrecido sus conclusiones al interior de la actuacin, pues pese a las mismas la declaracin de la ofendida sera suficiente para concluir en una decisin de condena. Con todo, afirma, en el caso bajo examen concurren especiales circunstancias que impiden otorgarle credibilidad al relato de la vctima en cuanto son indicativas de que pudo ser objeto de manipulacin para

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acusar infundadamente al compaero permanente de su progenitora, y a sta misma como autora del punible de violencia intrafamiliar. En efecto, es significativo que la situacin vivida por la nia slo vino a conocerse con ocasin de la disputa por su custodia y es a partir de ese hecho que surgen mltiples situaciones indicativas de la conduccin de la vctima por parte de las custodiantes con la intencin de perjudicar a la progenitora y a su compaero permanente y facilitar su intencin de hacerse a la custodia definitiva de la nia. As, la denuncia por presunto abuso sexual coincide con la advertencia realizada por la madre de la menor sobre colocar lmites a la permanencia de la nia al cuidado de las hermanas Ocampo Toro y con la simultnea reclamacin de custodia por parte de stas, lo cual determin que decidieran retirar a la nia de la guardera y trasladarse de residencia sin poner dichas determinaciones en conocimiento de su progenitora. Si en verdad el abuso sexual se vena presentando desde agosto o septiembre de 2006, no se entiende cmo ngela Mara y Olga Luca Ocampo Toro, abogadas de profesin, no pusieron inmediatamente en conocimiento de las autoridades tan graves comportamientos, a lo cual

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procedieron slo cuando se present la disputa por la custodia de la infante. De igual manera, advierte, cobra especial relevancia la manifestacin de la psicloga Mara Del Pilar Morantes segn la cual con ocasin del reencuentro entre la menor y su madre, despus de un ao de separacin, escuch de la nia que le estaban enseando a decir mentiras donde Silvis. As mismo, las psiclogas Gloria Cecilia Cardona y Ana Mara Vasco afirman que no obstante su diagnstico sobre disfuncionalidad de la dinmica familiar de la nia, no observaron ningn comportamiento indicativo de abuso sexual, ante lo cual la seora ngela Ocampo insista en que indagaran sobre el particular. Todas estas situaciones generan incertidumbre

acerca de lo realmente acontecido y sobre cul fue el verdadero motivo para instaurar la denuncia. No desconoce la suma gravedad de los delitos investigados ni que el derecho a la verdad y a la justicia imponen el mayor de los esfuerzos para evitar la impunidad, pero ello no puede conducir a una condena sin la existencia de plena certeza sobre la responsabilidad del acusado, pues ello generara la prdida de la confianza en

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el sistema y en la institucionalidad. En tal sentido, seala, debe recordarse que el proceso es un mtodo de reconstruccin histrica de la realidad y los elementos materiales probatorios y las evidencias fsicas sealadas en la ley son los instrumentos de los cuales se vale el operador judicial para tal reproduccin. Por ello, en su opinin, el libelista no logra acreditar la presencia de los errores de hecho denunciados, pues sus argumentos son simples manifestaciones sin capacidad de variar el sentido de la sentencia como quiera que no ostentan la fuerza demostrativa para fundamentar una decisin de condena en cuanto el juzgador no forz el curso de la inferencia lgica con conclusiones irracionales; por el contrario, explic en detalle las razones por la cuales no otorg credibilidad a las manifestaciones de los testigos de cargo. En suma, como en el presente asunto no es posible otorgar plena credibilidad a la vctima del delito ni a la restante prueba testimonial de cargo, la Procuradura solicita no casar el fallo impugnado. 3. La Defensa Considera que este proceso es fruto de una

manipulacin por parte de las denunciantes, quienes

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inventaron una

denuncia

para

obtener

la

custodia

definitiva de la menor. As, refiere cmo el 9 de noviembre del 2006 ngela Mara Ocampo, de profesin abogada, denuncia a JAVIER DARO GMEZ ALZATE por abusos sexuales y ese mismo da, en las horas de la tarde, ante la Comisara 16 de Familia de Medelln, hacindose pasar como ta de la menor (cuando es prima segunda), obtiene su custodia provisional, con desconocimiento del artculo 61 del Cdigo Civil, esto es, sin escuchar a los parientes cercanos. El 18 de noviembre de 2006, cuando la seora MORENO MARN va a recoger a su hija, encuentra que las hermanas Ocampo Toro han cambiado de residencia, por manera que abruptamente la separan de su hija, sin indicarle al padre biolgico (primo de las Ocampo) o a ella a donde la llevan. Adems, cuando acude al jardn donde permaneca durante el da la nia, encuentra que ya no recibe clases all y pierde el control de la misma. As, entre la denuncia y el cambio de residencia hubo contacto permanente entre la custodiante y GLADIS MORENO y no se le inform nada al respecto. De otro lado, seala, la demanda no aborda todos los temas analizados en la sentencia, entre ellos la

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declaracin del psiclogo de Medicina Legal Javier Villa Machado, testigo comn de fiscala y defensa, quien inicialmente consider posible un abuso, pero luego de dictaminar ante diversas autoridades en el mismo asunto, pues este conflicto ha dado lugar a cinco procesos en la jurisdiccin de familia y uno penal, concluy que la menor es objeto de manipulacin por parte de la custodiante, aspecto sobre el cual el casacionista nada dice. Destaca que en el proceso slo declar un psiquiatra forense, esto es, el doctor Villa Machado, pues los dems actuaron como profesionales de la salud realizando terapia. El psiclogo o psiquiatra clnico, opina, parte de la credibilidad de la informacin suministrada por el paciente o su acudiente; en cambio, el profesional forense inicia su anlisis desde la duda y analiza hiptesis distintas a las del abuso sexual. Para el caso, el siquiatra forense determin que la sintomatologa presentada por la menor era propia de un fenmeno distinto al abuso sexual, cual fue la separacin abrupta de la menor de su progenitora, situacin no examinada por los terapeutas contratados por las custodiantes. Concluye que la demanda no analiz la sentencia del Tribunal Superior de Medelln en conjunto; no se refiri al

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testimonio del

doctor

Villa

Machado,

ni

al

de

las

psiclogas que certificaron no observar ninguna situacin indicativa de abuso sexual, as como tampoco a las declaraciones de las psiclogas del jardn del cual provena demanda. la menor. Por ello solicita desestimar la

CONSIDERACIONES DE LA SALA

En orden a definir el nico cargo formulado por el censor contra la sentencia proferida el 24 de mayo de 2011 por el Tribunal Superior de Medelln, confirmatoria de la dictada el 4 de octubre de 2010 por el Juzgado Primero Penal del Circuito de la misma, la Sala analizar los siguientes tpicos: i) El error de hecho por falso raciocinio; ii) Las reglas de apreciacin probatoria; iii) El testimonio de la vctima menor de edad en los punibles contra la libertad, integracin y formacin sexuales y; iv) Del caso concreto. i) Sobre la naturaleza del error de hecho por falso raciocinio Ante todo, precsese cmo la casual invocada por el casacionista se presenta por la incorrecta apreciacin

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probatoria, derivada de los denominados errores de hecho y de derecho. Los primeros se originan en falsos juicios de existencia, falsos juicios de identidad y falsos raciocinios; los segundos, por su parte, en falsos juicios de legalidad y de conviccin La modalidad de error de hecho por falso raciocinio, aducida por el censor, se configura cuando el sentenciador aprecia la prueba desconociendo las reglas de la sana crtica, esto es, los postulados lgicos, leyes cientficas o mximas de la experiencia. En tal supuesto le corresponde al libelista sealar qu dice concretamente el medio probatorio, qu se infiri de l en la sentencia atacada, cul fue el mrito persuasivo otorgado y, desde luego, determinar el postulado lgico, la ley cientfica o la mxima de experiencia cuyo contenido fue desconocido en el fallo, debiendo a la par indicar su consideracin correcta e identificar la norma result de derecho o sustancial que indirectamente excluida indebidamente

aplicada. As mismo, deber demostrar la trascendencia del error expresando con claridad cul debe ser la adecuada apreciacin de aquella prueba, con la indeclinable obligacin de acreditar que la enmienda del yerro dara lugar a un fallo esencialmente diverso y favorable a los intereses de su representado.

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Para ello, luego del anlisis conjunto del material probatorio recaudado, deber demostrar que con los restantes medios de conviccin acopiados en el juicio no se podra mantener la decisin contenida en la decisin confutada. ii) De las reglas de apreciacin probatoria La actividad probatoria desplegada al interior del proceso penal, conforme al artculo 372 de las Ley 906 de 2004, tiene como finalidad llevar al conocimiento del juez, ms all de toda duda razonable, los hechos y circunstancias materia del juicio y los de responsabilidad penal del acusado, como autor o partcipe . Ello por cuanto el proceso penal es un mtodo de reconstruccin de unos precisos acontecimientos planteados en la actuacin (la concrecin o no de la conducta
delictiva y la responsabilidad en la misma) , cuyo propsito

fundamental es otorgar al sentenciador conocimiento sobre su configuracin, con fundamento en el cual pueda emitir un fallo de condena o de absolucin, segn sea el caso. Tal reconstruccin procesal, encaminada a descubrir la verdad, conforme al artculo 381 de la Ley 906 de 2004,

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debe hacerse con fundamento en la valoracin conjunta de las pruebas debatidas en el juicio, por manera que se excluye el conocimiento privado del juez o cualquier otro medio no incorporado a la actuacin en la oportunidad legalmente establecida. En ese orden, una vez recaudada la prueba, el juez despliega una labor intelectual de discernimiento en virtud de la cual analiza, compara y sopesa los medios de conviccin y, posteriormente, elabora juicios o predicados sobre los hechos sometidos a su consideracin a partir de los cuales determina la configuracin o no del fenmeno fctico o jurdico propuesto.

La actividad de valoracin probatoria, orientada a determinar el grado de conviccin o de certeza que al juzgador le generan las afirmaciones de las partes vertidas en el proceso, puede cimentarse en uno de los siguientes mtodos:

i) El sistema de ntima conviccin o de conciencia o de libre conviccin, en el cual se exige nicamente una certeza moral en el juzgador y no se requiere una motivacin de su decisin, es decir, no se requiere la expresin de las razones de sta. Es el sistema que se aplica en la institucin de los

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conciencia o jueces de hecho en los

procesos penales en algunos ordenamientos jurdicos. ii) El sistema de la tarifa legal o prueba tasada, en el cual la ley establece especficamente el valor de las pruebas y el juzgador simplemente aplica lo dispuesto en ella, en ejercicio de una funcin que puede considerarse mecnica, de suerte que aquel casi no necesita razonar para ese efecto porque el legislador ya lo ha hecho por l. Este sistema requiere una motivacin, que lgicamente consiste en la demostracin de que el valor asignado por el juzgador a las pruebas guarda total conformidad con la voluntad del legislador. iii) El sistema de la sana crtica o persuasin racional, en el cual el juzgador debe establecer por s mismo el valor de las pruebas con base en las reglas de la lgica, la ciencia y la experiencia. Este sistema requiere igualmente una motivacin, consistente en la expresin de las razones que el juzgador ha tenido para determinar el valor de las pruebas, con fundamento en las citadas reglas3. (negrillas fuera de texto)

Precisado

lo

anterior,

impera

sealar

cmo

el

ordenamiento procesal patrio acoge el sistema de la sana crtica o persuasin racional en virtud del cual, al apreciar los medios de conviccin recaudados, el juez debe establecer por s mismo el valor de las pruebas. Para ello,
3

Cfr. Sentencia C-202 del 8 de marzo de 2005, Corte Constitucional.

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debe seguir las reglas de la lgica, la ciencia y la experiencia, ponderando, adems, en forma conjunta el material acopiado y motivando el mrito otorgado al mismo. De esta manera, el rgimen procesal nacional no se adscribe al sistema de tarifa legal en virtud del cual el legislador le indica al juzgador cmo y qu valor debe asignarle a los medios de conviccin. Con todo, la facultad conferida al juez en el sistema de la sana crtica o persuasin racional no se identifica con la arbitrariedad o el capricho del funcionario, sino con el ejercicio razonado, ponderado y reposado del raciocinio en torno a las pruebas recaudadas en el juicio. Por ello, constituye un imperativo para el funcionario judicial motivar sus decisiones e indicar los criterios usados para justipreciar las pruebas acopiadas con fundamento en las cuales emite la declaracin de justicia contenida en el fallo. Y si bien no existe definicin legal del concepto de sana crtica ni hay uniformidad entre los doctrinantes sobre el mismo, lo cierto es que ostenta unas caractersticas mnimas que lo identifican: i) se trata de un mtodo de apreciacin probatoria que limita la soberana del juzgador en su tarea de valoracin; ii) se

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funda en el correcto entendimiento humano, el buen sentido, la rectitud, la ponderacin y la prudencia en el proceso de raciocinio; iii) comporta el respeto de las reglas lgicas, de las mximas de la experiencia, de las leyes reguladores de los fenmenos naturales y de las pautas de comportamiento asumidas por la sociedad. Entonces, con fundamento en esas pautas y las especficamente indicadas por la ley para cada medio de prueba, el fallador debe realizar su labor de juzgamiento. En ese orden, como el tpico propuesto en la censura plantea un incorrecto proceso valorativo de algunos testimonios, a continuacin se relacionan las reglas especficas aplicables a ese instrumento de conviccin. El artculo 404 de la Ley 906 de 2004 prev que para apreciar el testimonio el juez tendr en cuenta, a) Los principios tcnico cientficos sobre la

percepcin y la memoria del testigo, b) La naturaleza del objeto percibido, c) El estado de sanidad del sentido o sentidos por los cuales se tuvo la percepcin, d) Las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se percibi, e) Los procesos de rememoracin,

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f) El

comportamiento

del

testigo

durante

el

interrogatorio y contrainterrogatorio, g) Las formas de sus respuestas h) Su personalidad. As mismo, el artculo 380 del mismo estatuto ordena apreciar en conjunto los medios de prueba, los elementos materiales probatorios y la evidencia fsica , lo cual tiene sentido en tanto el juzgador debe razonar sobre los diversos aspectos debatidos en el juicio y sobre todas las hiptesis que emergen del mismo, con el propsito de garantizar la efectividad del derecho material y los derechos de los intervinientes, objetivo que no se logra con un anlisis parcial y fragmentado del material acopiado. iii) El testimonio de la vctima menor de edad en los punibles contra la libertad, integracin y formacin sexuales El reparo principal del casacionista contra la

sentencia proferida por el Tribunal Superior de Medelln radica en que no otorg credibilidad al testimonio de la menor vctima del abuso investigado, vertido en el juicio oral, no obstante que en l indic la existencia de la agresin y el nombre su autor. Con tal postura, opina, los juzgadores incurren en error de raciocinio al omitir la

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teora cientfica ms reciente sobre la apreciacin del testimonio de los nios objeto de agresin sexual, as como las pautas de valoracin probatoria contenidas en el artculo 404 del Cdigo de Procedimiento Penal. En ese orden, la regla cientfica presuntamente infringida, conforme lo seala el libelista, est contenida en varios pronunciamientos de esta Corporacin 4, como el siguiente,
Estudios recientes realizados por profesionales de esas reas, indican que no es cierto que el menor, a pesar de sus limitaciones, no tiene la capacidad de ofrecer un relato objetivo de unos hechos y muy especialmente cuando lo hace como vctima de abusos sexuales5. De acuerdo con investigaciones su dicho de innegable una carcter especial

cientfico, se ha establecido que cuando el menor es la vctima de atropellos sexuales adquiere confiabilidad. Una connotada tratadista en la materia, ha sealado en sus estudios lo siguiente: Debemos resaltar, que una gran cantidad de investigacin cientfica, basada en evidencia emprica, sustenta la habilidad de los nios/as para brindar testimonio de manera acertada, en el sentido de que, si se les permite contar su propia historia con sus propias palabras y sus propios
Cfr. Sentencias del 26 de enero de 2006, Rad. No. 23706, del 13 de marzo de 2008, Rad. No. 27413 y del 5 de noviembre de 2008, Rad. No. 30305, entre otras. 5 La Credibilidad del testimonio infantil ante supuestos de abuso sexual: indicadores psico sociales, tesis doctoral presentada por Joseph Ramn Jurez Lpez ante la Universidad de Girona, Italia, ao 2004.
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Corte Suprema de Justicia trminos pueden


si son salientes para

dar testimonios altamente precisos de significativas Es importante o emocionalmente detenerse en la

cosas que han presenciado o experimentado , especialmente personalmente ellos.

descripcin de los detalles y obtener la historia ms de una vez ya que el relato puede variar o puede emerger nueva informacin. Estos hallazgos son valederos an para nios de edad preescolar, desde los dos aos de edad. Los nios pequeos pueden ser lgicos acerca de acontecimientos simples que tienen importancia para sus vidas y sus relatos acerca de tales hechos suelen ser bastante precisos y bien estructurados. Los nios pueden recordar acertadamente hechos rutinarios que ellos han experimentado tales como ir a un restaurante, darse una vacuna, o tener un cumpleaos, como as tambin algo reciente y hechos nicos. Por supuesto, los hechos complejos (o relaciones complejas con altos niveles de abstraccin o inferencias) presentan dificultad para los nios. Si los hechos complejos pueden separarse en simples, en unidades ms manejables, los relatos de los nios suelen mejorar significativamente. An el recuerdo de hechos que son personalmente significativos para los nios pueden volverse menos detallistas a travs de largos perodos de tiempo. Los nios tienen dificultad en especificar el tiempo de los sucesos y ciertas caractersticas de las personas tales como la edad de la persona, altura, o peso. Tambin pueden ser llevados a dar un falso testimonio de abuso ya que, como los adultos, pueden ser confundidos por el uso de preguntas sugestivas o tendenciosas.

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Corte Suprema de Por Justicia ej. el uso de preguntas dirigidas, puede llevar a errores en
los informes de los nios, pero es ms fcil conducir errneamente a los nios acerca de ciertos tipos de informacin que acerca de otros. Por ejemplo, puede ser relativamente fcil desviar a un nio de 4 aos en los detalles tales como el color de los zapatos u ojos de alguien, pero es mucho ms difcil desviar al mismo nio acerca de hechos que le son personalmente significativos tales como si fue golpeado o desvestido. La entrevista tcnicamente mal conducida es una causa principal de falsas denuncias. Habr que captar el lenguaje del nio y adaptarse a l segn su nivel de maduracin y desarrollo cognitivo para facilitar la comunicacin del nio. Por ej. los nios pequeos pueden responder solamente aquella parte de la pregunta que ellos entienden, ignorando las otras partes que pueden ser cruciales para el inters del adulto. Por lo tanto es conveniente usar frases cortas, palabras cortas, y especificar la significacin de las palabras empleadas. Los entrevistadores tambin necesitan tener en cuenta que a veces, la informacin que los nios intentan aportar es certera, pero su informe acerca de esto puede parecer no solo errnea, sino excntrica (burda) para un adulto. Por ejemplo, un chico puede decir que un perro volaba sin decir al entrevistador que era un mueco que l pretenda que pudiera volar. El diagnstico del Abuso Sexual Infantil se basa fuertemente en la habilidad del entrevistador para facilitar la

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Corte Suprema de Justicia comunicacin del nio,

ya que frecuentemente es reacio a

hablar de la situacin abusiva...6. A partir de investigaciones cientficas como la anterior, se infiere que el dicho del menor, por la naturaleza del acto y el impacto que genera en su memoria, adquiere gran credibilidad cuando es la vctima de abusos sexuales7.

La lectura detenida de la anterior cita jurisprudencial permite colegir cmo la Corporacin, de manera reiterada, ha sealado que los testimonios de los nios vctimas de abuso sexual no deben ser desestimados de plano por el simple hecho de provenir de personas menores de edad. Sin embargo, no ha indicado, como veladamente lo sugiere el casacionista, que esa clase de relatos deban ser valorados como verdaderos y crebles siempre y en todos sus aspectos. En efecto, aunque el testimonio del nio vctima de abuso ostenta alta confiabilidad y tiene la capacidad de otorgar importantes elementos de juicio sobre la materialidad de los hechos y la responsabilidad del procesado, como cualquier otro medio de conviccin debe ser ponderado bajo los parmetros de la sana crtica. En tal contexto, las circunstancias que rodean la declaracin,

Violencia familiar y abuso sexual, captulo abuso sexual infantil. Compilacin de Viar y Lamberte, Ed. Universidad del Museo Social de Argentina, 1998. 7 Cfr. Decisin del 26 de enero de 2006, Rad. No. 23706.
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as como el cotejo con los otros medios de conviccin recaudados, adquieren especial relevancia. De esta forma, el nfasis de la Corte sobre la necesidad de valorar cuidadosamente el testimonio del menor agredido sexualmente no impone al juzgador la obligacin de otorgarle siempre credibilidad, pues ello comportara adscribirse al sistema de tarifa legal, situacin incompatible con la estructura del ordenamiento procesal patrio, fundado en el postulado de la persuasin racional o sana crtica, tal como se analiz en el acpite anterior. Si no existe ninguna regla cientfica o precedente jurisprudencial que imponga otorgar siempre credibilidad al testimonio del nio vctima de abuso sexual, la sentencia del Tribunal Superior de Medelln confirmatoria de la proferida por el Juzgado Primero del Circuito de esa ciudad, no incurre en falso raciocinio, porque en realidad no infringe las teoras cientficas ms recientes y mayormente aceptadas sobre la apreciacin del testimonio de los nios8 como lo pregona el libelista. Ello, en primer lugar, porque la regla cientfica reseada por el censor recoge un parmetro de valoracin del testimonio de los menores de edad dentro de los
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Expresin utilizada en el folio 16 del libelo demandatorio.

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procesos de abuso sexual, pero no establece el imperativo de apreciacin probatoria. Simplemente seala: i) Que el testimonio de los nios no debe ser rechazado de plano por el nico hecho de provenir de menores de edad; ii) Que el menor de edad, an el nio pequeo, puede rendir un testimonio confiable por la naturaleza del acto y el impacto que genera en su memoria; iii) Que la declaracin debe ser valorada con mayor precaucin y cuidado, dada la manifiesta debilidad del menor; iv) Que el interrogatorio debe hacerse bajo el esquema de relato libre en virtud del cual el infante pueda contar su historia con sus propias palabras y trminos, pues el uso de preguntas dirigidas, puede llevar a errores en los informes de los nios. En el anterior contexto, debe recordarse cmo, en materia evidencia de un valoracin proceso probatoria, de slo cuando se razonamiento caprichoso,

arbitrario y alejado de los principios de la sana crtica es posible pregonar la configuracin de un falso raciocinio. Contrario sensu, cuando lo que se presenta es una diferencia en la valoracin probatoria, esto es, cuando no se comparte la apreciacin de los medios de conviccin efectuada por el fallador, tal como ocurre en el evento bajo examen, no es posible obtener xito en la censura por falso raciocinio porque, como se rese, en el ordenamiento jurdico procesal nacional rige el sistema de

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pruebas.

persuacin racional y no el de tarifa legal en virtud del cual se le otorgue ex ante un valor determinado a las

Por lo anterior, aunque en el fallo censurado se le neg credibilidad al testimonio de la menor y, en general, a la prueba de cargo, ello no comporta la configuracin del error de hecho por falso raciocinio pregonado por el libelista, pues a tal situacin arribaron los juzgadores luego del anlisis conjunto del material probatorio, revisado bajo parmetros de sana crtica, labor en la cual no obtuvieron certeza sobre la verdadera configuracin de los tocamientos denunciados. Y si bien, para fundar su conclusin, el Tribunal subray un aparte del texto que contiene la regla de interpretacin acogida por la Corporacin sobre la credibilidad del testimonio de los nios, tal hecho no implica cercenar, alterar o manipular esa pauta, pues se trata de un recurso argumentativo, de comn utilizacin en el mbito judicial, para destacar el aparte de un discurso que se considera recoge de mejor manera el supuesto fctico o jurdico revisado. Obsrvese cmo el Tribunal transcribe la totalidad del texto de la pluricitada regla y en l resalta el apartado que estima ms importante, estrategia tambin utilizada

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los

por el libelista, slo que destaca un prrafo distinto, por considerar que se ajusta mejor, desde su punto de vista, a acontecimientos examinados. De esta manera, despliega el mismo comportamiento que censura al fallador y, adems, evidencia cmo su demanda se circunscribe, en realidad, a la inconformidad o disenso frente al mrito persuasivo dispensado por el juzgador al material probatorio recaudado en el debate pblico. Por tanto, en el vento bajo examen los juzgadores de instancia no desatendieron la directriz valorativa contenida en el pronunciamiento citado por el libelista; por el contrario, siguieron las pautas all dispuestas, valorando cuidadosamente el testimonio de la menor, contrastndolo con el restante material probatorio, as como con las circunstancias que rodearon la denuncia, luego de lo cual no adquirieron el conocimiento en grado de certeza exigido por el artculo 381 de la Ley 906 de 2004. De esta manera, la inexistencia de una regla cientfica que en trminos absolutos imponga otorgar credibilidad al testimonio del menor de edad vctima de agresin sexual, ubica el problema planteado por el casacionista en el campo ntima conviccin del juzgador, descartando la configuracin del cargo formulado, en tanto el mrito probatorio que el sentenciador asigna a

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los elementos de conviccin no es, por regla general, atacable por va de casacin, pues tal labor la efectan los jueces bajo la gida del mtodo de la libre y racional persuasin de las pruebaspara cuya aplicacin los funcionarios estn dotados de un amplio margen de discrecionalidad, slo limitada por los principios de la sana crtica9. Con todo, la Sala, para mayor claridad, revisar la situacin fctica planteada as como los argumentos del censor. iii) Del caso concreto El material probatorio recaudado en el juicio oral seala como hechos probados los siguientes: a) La nia M.R.M. naci el 1 de noviembre de 2002 de la unin de GLADIS VICTORIA MORENO MARN y Daro Rodrguez Toro, quienes en febrero de 2003 se separaron. b) Desde su nacimiento, ngela Mara y Olga Luca Ocampo Toro
(primas del padre biolgico)

ayudaron

activamente en la manutencin y crianza de la nia, quien quedaba bajo su cuidado durante el da e, incluso, muchos fines de semana.
9

Cfr. Sentencia del 16 de mayo de 2007, Rad. No. 22224.

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c) A partir del 15 de octubre de 2005, la mam de la nia conform un nuevo hogar con JAVIER DARO GMEZ ALZATE, luego de lo cual las hermanas Ocampo Toro continuaron colaborando en la crianza de la menor. d) En el ao 2006, la menor se vincul al jardn infantil Chiquilandia donde, en el segundo semestre, empez a mostrar algunos problemas de comportamiento, pues se mostraba angustiada, no obedeca instrucciones, no acataba normas 10, situacin que llev a las siclogas de esa institucin, Gloria Cecilia Cardona y Ana Mara Vasco, a valorarla en el mes de octubre, encontrando que dicha actitud era producto de una dinmica familiar disfuncional, en tanto la nia no tena clara la figura de autoridad. e) Tres das antes de la notitia criminis, GLADIS VICTORIA MORENO MARN, mam de la nia, les manifest a la hermanas Ocampo Toro la posibilidad de apartarse de ellas y no dejar ms la nia bajo su cuidado. f) El 9 de noviembre de 2006 ngela Mara Ocampo Toro instaur denuncia contra JAVIER DARO GMEZ ALZATE por la presunta comisin del punible de actos
Conforme lo declar en el juicio la sicloga Gloria Cecilia Cardona, quien laboraba en ese Jardn Infantil.
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sexuales abusivos con menor de catorce aos, siendo vctima M.R.M., quien, segn su dicho, le manifest que aqul le haba tocado sus partes ntimas. g) El mismo da, con base en esa denuncia, la seora Ocampo Toro obtuvo la custodia provisional de la nia, segn Resolucin de la Comisara de Familia de la Comuna Diecisis Beln, sin escuchar previamente a los padres de la misma. h) Previo a instaurar la queja, las hermanas Ocampo Toro retiraron la nia del jardn infantil al que asista y cambiaron de lugar de residencia, sin informar esa situacin a la seora MORENO MARN. Dentro del anterior contexto fctico se desarroll el debate pblico, constituyndose en punto nodal del mismo determinar el grado de credibilidad a otorgar a las manifestaciones de la vctima vertidas en el juicio, cuyo ncleo central lo constituye la expresin segn la cual no vive con su mam, porque el bobo de Javier me toc el chichi. Con todo, tal aseveracin no fue constante, pues en algunas de las mltiples entrevistas realizadas por parte de siclogos, siquiatras y trabajadores sociales, la nia modific su versin e, incluso, manifest no estar diciendo

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la verdad, situacin que si bien por s sola no es suficiente para demeritar su relato, s impona mayor atencin en el trabajo de apreciacin probatoria. De igual manera, las diferencias en las conclusiones ofrecidas por los especialcitas que declararon al interior de la actuacin, per se, no imposibilitaban darle confiabilidad a la menor, pues pese a las mismas el relato de la vctima, en circunstancias especficas, podra ser suficiente para emitir una decisin de condena. No obstante, tal como lo seala el representante de la Procuradura, las especiales circunstancias que rodean el caso bajo examen impiden otorgarle credibilidad a la narracin de la menor por evidenciar la posibilidad de su conduccin con el propsito de obtener la custodia definitiva de la misma en favor de las denunciantes. En efecto, el supuesto abuso slo se conoci con ocasin de la disputa por la custodia de la nia, no obstante que la agresin, segn la denunciante, se suscit desde principios del ao 2006. As, ntese cmo la denuncia coincide con la advertencia realizada por la madre de la nia, tres das antes de la instauracin de la notitia criminis, sobre colocar lmites a su permanencia al cuidado de las hermanas Ocampo Toro.

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Por ello, si los signos de agresin sexual los percibi

la quejosa a lo largo del ao 2006, con nfasis en los meses de agosto y septiembre, la omisin de ngela Mara Ocampo Toro, abogada de profesin, en denunciar oportunamente esa situacin se torna ilgica, teniendo en cuenta la gravedad de los hechos. En otras palabras, slo cuando la seora MORENO MARN amenaz con privar a la denunciante del cuidado de la nia, se radic la queja, situacin que otorga fundamento a la conclusin del Tribunal, segn la cual la denuncia y el posterior testimonio de la menor, estuvieron orientados a fortalecer la posicin de las hermanas Ocampo Toro en la disputa de la custodia. An ms, el mismo da en que se instaura la noticia criminal, la denunciante reclama y obtiene la custodia provisional de la menor, medida acompaada de su retiro de la guardera y del traslado de residencia sin poner dichas determinaciones en conocimiento de la seora MORENO MARN. En igual sentido, es indicativo del direccionamiento de la versin de la nia la manifestacin vertida en juicio por la psicloga del ICBF Mara Del Pilar Morantes, segn la cual en el reencuentro entre madre e hija, ocurrido en el segundo semestre de 2007 en su presencia, escuch

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mentiras donde

cuando la nia dijo que le estaban enseando a decir Silvis, refirindose a la terapeuta contratada por la seora ngela Mara Ocampo Toro. As mismo, las psiclogas del jardn infantil

Chiquilandia, Gloria Cecilia Cardona y Ana Mara Vasco, quienes valoraron a la menor antes de la denuncia, sealaron cmo diagnosticaron una disfuncionalidad en la dinmica familiar de M.R.M. ocasionada por la ausencia de parmetros claros de autoridad, pero sin detectar ningn comportamiento indicativo de abuso sexual, ante lo cual la seora ngela Ocampo Toro insista en que indagaran sobre el particular. Ciertamente las anteriores circunstancias tenan la capacidad de generar incertidumbre en los juzgadores sobre lo realmente acontecido y por ello la Sala no observa ninguna falencia constitutiva de yerro en el proceso de apreciacin probatoria desplegado en la sentencia. Por el contrario, el fallo analiz detenidamente cada uno de los testimonios sealados por el censor como incorrectamente valorados, esto es, el de la menor, el de las hermanas Ocampo Toro y el de los profesionales Carlos Alberto Palacio, Hernn Daro Giraldo y Silvia Elena Restrepo Garcs, los cuales contrast con los restantes

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elementos de juicio recaudados, con las circunstancias que rodearon la denuncia y con los mltiples estudios realizados a la nia, luego de lo cual hall dudas sobre la configuracin del punible y, de contera, sobre la responsabilidad del acusado. La conclusin del Tribunal no se modifica con el anlisis sesgado del libelista respecto de los medios de conviccin que favorecen su postura procesal en pro de una condena, por las razones ya indicadas, pero, adems, porque olvida referirse a las pruebas y circunstancias que sealan como probable la conduccin del testimonio de la menor por parte de las hermanas Ocampo Toro en procura de obtener su custodia definitiva. En otros trminos, el censor no valor, como le corresponda, todo el material probatorio recaudado en el proceso, limitando su argumentacin a ponderar los medios de conviccin afines a su posicin jurdica. Omiti, entonces, demostrar que ninguno de los restantes elementos de juicio acopiados en la actuacin generaban la duda planteada en la sentencia. En tal sentido, nada dijo sobre las declaraciones de las siclogas del jardn infantil Gloria Cecilia Cardona y Ana Mara Vasco, de la sicloga del ICBF Mara Del Pilar Morantes, de la trabajadora social Brgida del Carmen

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Montoya Gmez o del siquiatra forense de Medicina Legal Javier Villa Machado, quienes refieren la inexistencia de signos o sntomas de abuso en la pequea . Tampoco argument sobre las circunstancias que antecedieron la denuncia, entre otros aspectos sealados en la sentencia como generadores de duda. Ahora bien, en el juicio se recaud el testimonio de un grupo de siclogos y siquiatras que ven probable el abuso sexual de la menor; sin embargo, todos ellos a excepcin de Silvia Helena Restrepo Galvis, emitieron su concepto con fundamento principalmente en la sintomatologa referida por la acompaante de la nia ngela Mara Ocampo Toro, persona interesada en el resultado del proceso. Con todo, adems de esos profesionales, tambin se escucharon posible las declaraciones de la de otro grupo de especialistas que descartan el abuso y refieren una manipulacin menor. Obsrvese, esquemticamente, el diagnstico otorgado por quienes atendieron a M.R.M.,

Tratante Gloria Cecilia Cardona

Profesin Diagnstico Sicloga Jardn No abuso Infantil Ana Mara Vasco Sicloga Jardn No abuso Infantil Silvia Helena Restrepo Sicloga Posible Abuso

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Corte Suprema de Justicia contratada por la Galvis


denunciante Ana Mara Velsquez Siquiatra Franco contratada por la denunciante Hernn Daro Giraldo Siquiatra Giraldo contratado por la denunciante Isabel Cristina Garcs Siquiatra Acosta contratado por la denunciante Carlos Alberto Palacio Siquiatra, Acosta intervino por solicitud familiares Javier Villa Machado Siquiatra forense de Medicina Legal Brgida del Carmen Trabajadora Montoya Gmez Social ICBF Posible Abuso Posible Abuso Posible abuso Posible abuso

No manipulacin menor No abuso

abuso, de la

En ese contexto, reitera la Sala, en ningn error o falencia en las reglas de apreciacin probatoria incurrieron los juzgadores, pues resultaba razonable tener dudas sobre la concrecin de la conducta punible y, de contera, en torno a la responsabilidad del acusado. De esta manera, los reparos expresados por el casacionista, aunque fueron presentados como un yerro constitutivo de error de hecho por falso raciocinio, en realidad configuran una discrepancia en torno al mrito probatorio otorgado por los falladores a los medios de conviccin, divergencia que, como se ha visto, no posibilita el quiebre de la doble presuncin de acierto y legalidad que ampara la sentencia.

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De otro lado, el censor cuestiona el fallo del Tribunal por no dispensarle crdito a los testimonios de ngela Mara y Olga Luca Ocampo Toro y Mara Noem Suaza Flrez, pues, en su concepto, no indic la mxima de la experiencia confiabilidad. Empero, encuentra la Sala, que el fallo s refiri ampliamente las razones por las cuales no le resultaron crebles esas declaraciones, siendo el argumento principal el notorio inters de las deponentes en demeritar la calidad moral de la progenitora de la nia de cara a obtener su custodia definitiva. As mismo, el Tribunal enunci, aunque no con el detalle deseado por el censor, la regla de la experiencia con fundamento en la cual dedujo la falta de confiabilidad del testimonio de ngela Mara Ocampo Toro por el hecho de no informar a la progenitora de la nia sobre la presunta agresin. En efecto, obsrvese cmo el libelista, luego de plantear el cargo, procede a desvirtuar la generalidad esa mxima, situacin que no sera posible sino no estuviese contenida en la sentencia. El libelo igualmente censura el fallo por no dar crdito a los peritos Hernn Daro Giraldo Giraldo y Silvia con fundamento en la cual les rest

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Helena Restrepo Garcs, quienes dictaminaron un posible abuso sexual, en lo cual observa error al infringir las reglas del artculo 404 y 420 de la Ley 906 de 2004, pues, en su opinin, no se otorg ninguna razn para descalificar sus testimonios. No obstante, la Sala encuentra cmo, por este aspecto, tampoco hay lugar a casar la sentencia, en primer lugar porque el libelista no individualiz el contenido de cada uno de esos medios de conviccin ni los concaten con los restantes medios probatorios, en especial con las experticias y declaraciones de los otros especialistas que negaron la posibilidad del abuso.

En segundo orden, por cuanto el Tribunal s ponder los dictmenes y declaraciones por el vertidos slo por que los al especialistas citados censor,

contrastarlos con los restantes medios de conviccin recaudados en el juicio no le brindaron certeza sobre la materialidad de los hechos investigados, en los trminos del artculo 381 de la Ley 906 de 2004, razn por la cual opt por aplicar el principio del in dubio pro reo contenido en el canon 7 del dicho estatuto. En conclusin, la Colegiatura encuentra que los argumentos del censor no logran demostrar la

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Corte Suprema de Justicia


proceso Superior de de

configuracin del yerro denominado falso raciocinio en el valoracin Medelln probatoria el 24 de contenido mayo de en la sentencia de segunda instancia proferida por el Tribunal 2011, confirmatoria de la dictada el 4 de octubre de 20101 por el Juzgado Primero Penal del Circuito de la misma ciudad, por cuyo medio absolvi a JAVIER DARO GMEZ ALZATE y a GLADIS VICTORIA MORENO MARN de los cargos por los punibles de actos sexuales con menor de catorce aos en circunstancias de agravacin y violencia intrafamiliar que les haba formulado el ente acusador, permaneciendo inclume la doble presuncin de acierto y legalidad que ampara esa determinacin. En mrito de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, ley, RESUELVE NO CASAR la sentencia impugnada. Contra esta providencia no procede recurso alguno. Notifquese, cmplase y devulvase al Tribunal de origen. SALA DE CASACIN PENAL, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la

Repblica de Colombia
ALZATE MARN

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CASACIN No. 37044 JAVIER DARO GMEZ GLADIS VICTORIA MORENO

Corte Suprema de Justicia


JAVIER ZAPATA ORTZ Comisin de servicio

JOS LUIS BARCEL CAMACHO

JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO

SIGIFREDO ESPINOSA PREZ

MARA DEL ROSARIO GONZLEZ MUOZ

AUGUSTO J. IBEZ GUZMN

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO

JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA Aclaracin de voto

NUBIA YOLANDA NOVA GARCA Secretaria