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Introduccin.

El mtodo utilizado en este trabajo se corresponde con la teora constitucional comparada desde una perspectiva cosmopolita, en cuanto ciencia de la cultura y de los textos[1]. Por motivos de tiempo, no ser especialmente desarrollado aqu sino que se verificar, en lo posible, en la propia materia. El tema se compone de dos elementos: la constitucionalidad y el atributo europea. La biparticin de lo que sigue, que quizs solamente pueda madurar en una sntesis por medio del debate, resulta evidente.

PRIMERA PARTE: LA CONSTITUCIONALIDAD.

1. La relacin entre Estado y Constitucin.

El concepto de constitucionalidad une al Estado y a la Constitucin sin determinar su relacin recproca. En mi opinin, hay en la tradicin de los clsicos como R. Smend o A. Arndt (y todos nosotros nos mantenemos sobre los hombros de esos gigantes, como enanos que ocasionalmente vemos, sin embargo algo ms lejos que ellos) tanto Estado como la Constitucin configura. El Estado no es -como postulara, de buen grado, una tradicin monrquica conservadora- algo primario y natural con lo que la Constitucin (ms o menos conformada) se relaciona. En el Estado constitucional democrtico, son los ciudadanos y las personas, su

dignidad humana, la premisa antropolgica y cultural. Ellos mismos se dan la Constitucin, como sealan, con mucho acierto, algunos de los nuevos textos constitucionales de Alemania oriental (por ejemplo, el Prembulo de la Constitucin de Brandenburgo de 1992). De Austria procede la consideracin, de no poca importancia, de A. Merkl, acerca de lo excesivamente monrquica que haba permanecido la doctrina del derecho pblico alemn[2]. Esa huella se puede encontrar incluso en la actualidad[3], aunque en la Europa unida de hoy no hay ya sitio para semejantes retrasos nacionales. Lo estatal conforma slo un aspecto parcial de la res publica constituida; se puede hablar de un triple mbito de la repblica: lo pblico, lo privado y lo estatal, que estructura la sociedad abierta, en el sentido de Popper. A travs de la imagen del Estado fundada sobre la dignidad de la persona, debera incorporarse cierto rigor hasta en las cuestiones singulares del derecho pblico, por difcil que esto sea.

2. La comprensin de la Constitucin. La Constitucin como cultura, como contrato (El paradigma de 1989 de la mesa redonda).

Tambin aqu tenemos que expresarnos de un modo muy esquemtico (toda Ponencia debe ser tan corta como precisa, con objeto de incentivar un debate fecundo). El tema del Estado constitucional europeo exige una explicacin sobre la comprensin de la Constitucin. Debe destacarse la funcin directiva y delimitadora de la Constitucin, en cuanto procesal y material a la vez, que caracteriza su bsqueda de principios a mitad de camino entre el idealismo y la conexin con la realidad[4].

La Constitucin es cultura. Esto significa: no est hecha slo de materiales jurdicos: La Constitucin no es slo el orden jurdico para los juristas y para que stos puedan interpretar las reglas antiguas y nuevas. La Constitucin tambin sirve esencialmente como gua para los no juristas: para los ciudadanos. La Constitucin no es slo un texto jurdico o una obra normativa, sino tambin la expresin de una situacin cultural, instrumento de autorepresentacin del pueblo, espejo de su patrimonio cultural y fundamento de sus esperanzas. Las Constituciones vivas, como obra de todos los intrpretes constitucionales de la sociedad abierta, son la forma y la materia que resulta mejor expresin y mediacin de la cultura, el marco para la (re)produccin y la recepcin cultural, as como el almacn de las informaciones culturales sobrevenidas, las experiencias, las vivencias y la sabidura. Igual de profunda es su validez cultural. Esto sera expresado de la manera ms hermosa en la imagen de Goethe reformulada por H. Heller, la Constitucin es forma acuada que se desarrolla viva. Mientras que la Constitucin pensada como cultura resulta actual, parece ficticia concebida como contrato. Qu significa tal cosa? Sin embargo, las teoras del contrato social, ante todo en la variante de Kant, como piedra de toque de la razn, como tambin en la versin de J. Rawls (el velo de la ignorancia) siguen siendo tiles en el Estado constitucional. Nosotros tenemos que construir la Constitucin y, como un aspecto parcial de ella, el Derecho y el Estado como si descansaran sobre un contrato de todos con todos (en el sentido de J. Locke). El pacto constitucional de los padres peregrinos del Mayflower, el juramento de Rtli en Suiza (1291), y los posteriores desarrollos del modelo contractual, son acontecimientos reales y afortunados, que nosotros tenemos que integrar en el concepto de Constitucin como la siempre renovada tolerancia y entendimiento de todos. La democracia de concordancia suiza o el federalismo recurren al modelo de contrato ms fcilmente que el Estado nacional centralizado. Y, sin embargo, ha saltado

una idea como una chispa del annus mirabilis de 1989: el paradigma de la Mesa Redonda. Inventado (quizs debera decirse: descubierto) por la Solidarnosc de Walesa, ha escrito historia mundial y ha hecho historia constitucional: en la transicin de sistemas totalitarios a la sociedad abierta del Estado constitucional. Por todas partes se llega a la Mesa Redonda, ltimamente quizs en la forma de Kodesa, en Sudfrica. La Mesa Redonda puede fundamentarse en la teora constitucional, inordenarse a la ciencia de la cultura y legitimarse en el discurso terico del consenso. La Mesa Redonda simboliza una comunidad poltica en la que muchos coexisten en pie de igualdad unos con otros. La igual distancia y proximidad de todos los miembros, la reconstruccin del dilogo de unos con otros, rompe con las estructuras totalitarias de poder. Es la mejor transposicin visual del igualitario entenderse y tolerarse, que describe a la constituciones pluralistas. El crculo y la mesa (redonda), esa metfora podra considerarse algo as como un gen cultural de la humanidad.

3. Los tres elementos tradicionales del Estado y el cuarto: la cultura.

A los captulos tradicionales de la teora general del Estado, tratados (en parte de manera crtica) por P. Pernthaler[5], pertenecen los tres elementos del Estado, el pueblo, el poder, el territorio. De manera paradigmtica, la Constitucin no tiene sitio en esa trada. Esto caracteriza precisamente a la teora general del Estado, y la convierte tambin en cuestionable. Una teora de la Constitucin que merezca tal nombre, tiene que buscar la integracin: la Constitucin es, si no ya el primer elemento del Estado, en todo caso, un elemento esencial. En concreto: la teora de los

elementos del Estado tiene que ser declinada (conjugada) a travs del concepto ya mencionado de cultura. La Constitucin es una parte de la cultura y forma si se quiere (en realidad: tiene que formar), un cuarto elemento. G. Drig haba ya aventurado tempranamente (1954) esta idea, de manera tendencial, aunque sin haberla formulado[6]. Hoy, como muy tarde, debe darse ese paso en la teora de la Constitucin. Esto significa que tambin los restantes elementos del Estado deben ser llenados por la ciencia de la cultura. Comenzando por el pueblo como conjunto de personas sometidas al derecho (I. Kant), pero igualmente en el status culturalis. La diferente identidad de los pueblos de Europa es de tipo cultural y conforma la pluralidad de Europa. El territorio del Estado es un terreno culturalmente perfilado, un espacio cultural, no un factum brutum[7]. La comprensin de la historia de J. G. Herder como geografa en movimiento puede ser de ayuda[8]. El poder del Estado est, por su parte, culturalmente determinado, sin que se pueda concebir de manera natural: se fundamenta normativamente en el Estado constitucional que lo limita, y est al servicio de la libertad cultural. Hasta qu punto esto es necesario, nos lo muestra de manera dramtica la guerra civil de la ex-Yugoslavia. Acerca de qu y cmo se pueden componer los elementos del Estado desde el punto de vista cientfico-cultural, se indican aqu slo unos rasgos generales: no slo en el federalismo cultural de Suiza y de raigambre alemana, no slo en el nuevo regionalismo que quizs madure en Italia, pues de la diversidad surge la fuerza creadora de lo cultural evidente para lo constitucional, que se manifiesta en todas las formas de aparicin del derecho constitucional cultural. Comienza con los fines educativos como la tolerancia, la responsabilidad y, como algo nuevo: la conciencia ambiental (cfr. las Constituciones de Alemania oriental, como el art. 28 de la de Brandenburgo, el 22 de Turingia, anteriormente tambin en

la Constitucin de Baviera) y termina o comienza tambin con la educacin en materia de derechos humanos, como exigen ya las nuevas constituciones. Esto conduce a la plenitud de libertades culturales especficas como la libertad ideolgica, artstica y cientfica, en el dicho de Goethe profundamente conectadas todas ellas: Quien tiene ciencia y arte tiene tambin religin, quien no las tiene, tenga religin[9]. Sigue con la comprensin de los artculos referentes a la lengua y las fiestas nacionales, los smbolos estatales (como los himnos) as como con la proteccin intensiva de los bienes culturales, que puede documentarse, tanto a nivel interno como supranacional, en el impresionante proceso de crecimiento cultural de los textos (as: el patrimonio cultural de la humanidad y de las naciones)[10].

4. La dignidad del hombre como premisa cultural antropolgica del Estado constitucional. La democracia como consecuencia organizativa.

No todo el poder del Estado procede del pueblo deca D. Sternberger, y B. Brecht cuestion la conocida frmula clsica (todo el poder viene del pueblo) con la pregunta: pero, adonde va?. Nosotros deberamos aventurar hoy la idea de que en el Estado constitucional el poder constituido del Estado vuelve a los ciudadanos, de los que procede. El pueblo no es titular del poder constituyente en un estado de naturaleza real o ficticio, no est sin constituir y no decide normativamente desde la nada, en el sentido del positivismo sociolgico de un C. Schmitt[11]. Los sujetos son los ciudadanos unidos culturalmente entre ellos, la comunidad de los ciudadanos. La localizacin en los ciudadanos

del llamado poder constituyente construye tambin el puente para el principio democrtico. La democracia es la consecuencia organizativa de la dignidad del hombre, no es ms, pero tampoco es menos. A partir de ah se forman, en pie de igualdad, las variantes de democracias directas e indirectas, que, en el mejor de los casos se combinan como frmula mixta. La concepcin de la democracia indirecta como la apropiada[12], se revela como una jerga muy alemana sobre lo apropiado (Adorno). De ese entendimiento de la democracia surgen tambin cuestiones sobre el dficit democrtico en la Unin Europea, sobre el espacio pblico europeo, y sobre el derecho de partidos europeo, que est por construir (cfr. art. 138a del Tratado de Maastricht)[13]. El principio de la dignidad humana ser elaborado por el Tribunal Constitucional Federal sobre la base de la formulacin de Drig y desarrollado culturalmente[14]. Debe mencionarse tambin la cuestin de la imagen del ser humano, moderadamente optimista, aunque provista de un cierto escepticismo como el que se encuentra en Montesquieu (El hombre tiende por naturaleza a abusar del poder)[15]: todas las formas de la divisin de poderes en su sentido estricto (estatal) y amplio (en la sociedad), tienen aqu su raz. El lema: retorno a la naturaleza (Rousseau) debe sustituirse por el de A. Gehlens: retorno a la cultura. La educacin como formacin es la otra cara de toda libertad fundamental, tambin y precisamente, en la Constitucin del pluralismo.

5. La Constitucin del pluralismo: formas de una diferenciacin y apertura exterior del Estado constitucional.

La Constitucin del pluralismo debe ser reivindicada hoy especialmente en tres campos: en el mbito nacional, en la exigencia de federalizacin o de regionalizacin y en la apertura de todos los Estados constitucionales hacia la comunidad internacional (Estado constitucional cooperativo).

5.1. Nacin y Estado constitucional: normalizacin relativizacin, normativizacin-la proteccin de las minoras

El Estado constitucional europeo tiene que darse cuenta hoy, como raramente antes, de la importancia de lo nacional. En qu lugar se encuentra la Nacin en la Europa de los ciudadanos, de las regiones, de las patrias?. Son idnticos, en parte o totalmente, Nacin y Estado constitucional? Nos puede ser de ayuda la poetisa Sarah Kirsch, para la que se trata ms de la lengua materna que de la patria[16]. El debate actual sobre la identidad nacional no puede desarrollarse aqu en su integridad, aunque s es posible mencionar algunas indicaciones. El Estado nacional clsico no puede ya considerarse un modelo obligado para el Estado constitucional. En su actual nivel de desarrollo, todos los Estados constitucionales, ya sean mono o multiculturales, tienen que ser concebidos de manera pluralista: incluso Francia, que encuentra su identidad cultural y poltica en la repblica, tiene que ser tolerante con el Islam como la ya segunda religin del pas. Suiza ha construido hace tiempo, tambin gracias a su ejemplar libertad lingstica, un camino hacia el pluralismo interno. Alemania lucha dolorosamente por la proteccin expresa de las minoras culturales; la, en gran parte, poco afortunada Comisin Constitucional Conjunta ha trabajado sobre ello, aunque no se haya materializado en las reformas constitucionales puntuales de otoo de 1994[17]. Esto sorprende

todava ms si se tiene en cuenta que las nuevas constituciones de los Lnder han aventurado clusulas ejemplares de proteccin de las minoras: as el art. 5 de la Constitucin de Schleswig-Holstein (1990), el art. 25 de la Constitucin de Brandenburgo (1992) o el art. 5 de la Constitucin de Sajonia (1992)[18]. Aqu y ahora puede aventurarse la afirmacin de que la extensa proteccin tnica, cultural, religiosa, etc. de las minoras, en mi opinin, pertenece al nivel de crecimiento actual del Estado constitucional y tiene que reflejarse en un desarrollo ms maduro de los textos. El Consejo de Europa vigila las reformas en los pases del Este europeo, para determinar cmo de intensa es su proteccin de las minoras, actualmente acaso en Letonia (en relacin con la minora rusa). Rumania presenta aqu en su nueva Constitucin un dficit enorme[19]. La proteccin de las minoras es un elemento estructural naciente de la constitucionalidad estatal, sobre todo en Europa. La teora constitucional tiene que hacer todo lo posible por promoverlo. El desarrollo ms avanzado se da en Hungra, que considera a las minoras como factores de integracin del Estado. En el extremo contrario se puede mencionar la barbarie en la ex-Yugoslavia, donde en algunos Estados la limpieza tnica parece desplegar una fuerza conformadora del Estado. Aqu adquiere una cruel realidad la metfora de la banda de ladrones, convirtiendo a la ex-Yugoslavia en campo de estudio de la imagen del hombre, la concepcin del Estado, la regresin de la cultura, etc. Desde el punto de vista terico-constitucional la proteccin de las minoras se manifiesta como una forma de diferenciacin interna del Estado constitucional, como relativizacin y refrenamiento normativo de lo nacional. Slo es posible hablar hoy, en el estado de desarrollo del Estado constitucional, de una Constitucin del pluralismo, si existe una proteccin suficiente de las minoras. Esta comienza con fines educativos

como tolerancia o respeto a la dignidad de los otros, y termina con Ombudsman para las minoras y clusulas formalizadas de proteccin de las minoras[20]. Un trmino clave es el de repblica abierta (D. Oberndrfer).

5.2. Federalismo y (naciente) regionalismo como principio estructural interno del Estado constitucional

Aqu debe ser muy conciso mi boceto. nicamente la tesis: el Estado constitucional como modelo tiene que estructurarse hoy de manera federal o regional. Incluso Estados unitarios clsicos como Francia marchan por el camino de la regionalizacin. Desde Europa ese desarrollo ha conseguido un fuerte impulso (no en ltimo trmino, de Maastricht: as el Comit de las Regiones, art. 198)[21]. El tiempo del Estado unitario centralizado ha terminado para el Estado constitucional. Basado sobre los derechos humanos y ciudadanos, el Estado constitucional descubre la pluralidad cultural interna, reconoce el valor de las distintas formas de divisin del poder y comienza a valorar en serio la democracia local, diversificndose en un sentido federalista o regionalista[22].

5.3. La apertura del Estado constitucional a la comunidad internacional (el Estado constitucional cooperativo)

La estatalidad abierta (K. Vogel) del Estado constitucional cooperativo (P. Hberle)[23] marca un nuevo indicador del nivel de desarrollo actual en nuestra materia.

Los pactos internacionales de derechos humanos, pero tambin los convenios regionales correspondientes como la Convencin Europea de Derechos Humanos, forman un elemento de esa apertura hacia el exterior del Estado constitucional. Ello es expresivo hoy de la existencia de una comunidad mundial de Estados constitucionales. Pensamos con una intencin cosmopolita, en el sentido de Kant, a pesar de todos los retrocesos y las recadas en la era nacional. Resulta tan perceptible el condicionamiento supranacional del Estado (W. von Simson), como el condicionamiento estatal de lo supranacional. Nos situamos, de este modo, en el segundo elemento que referamos al principio: lo europeo en el Estado constitucional.

SEGUNDA PARTE: EL ESTADO CONSTITUCIONAL EUROPEO.

En esta breve parte segunda se esbozar, en cinco apartados, lo especficamente europeo del modelo de Estado constitucional.

1. El Estado constitucional europeo/atlntico.

como

obra

comn

proyecto

El Estado constitucional europeo no podra ser concebido, ciertamente, sin las aportaciones de norteamrica. En otras palabras: el Estado constitucional europeo ha sido histricamente hasta hoy, una obra

comn de Europa y de USA, un proyecto no terminado, permanentemente abierto, que se desarrolla en el nivel de maduracin de los textos. Esta evolucin comienza con la Declaracin de Derechos de Virginia (1776) y la Declaracin de Independencia de USA, al mismo tiempo que con la obra de A. Smith Wealth of nations, as como los Federalist Papers (1787) y sigue en algunos hitos del Estado constitucional, como el desarrollo del federalismo y de la jurisdiccin constitucional en EEUU. Ciertamente, algo fue elaborado previamente en Europa: las ideas de J. Locke, Montesquieu, tambin Rousseau, como en general los textos clsicos, tales como los H.Jonas o Sir Popper ltimamente, influyen en cuanto derecho constitucional en sentido amplio. Todo esto se ha condensado en un patrimonio cultural del Derecho atlntico/europeo de procedencias individuales diversas que difcilmente se pueden inventariar en un conjunto, pero que aparece en las fechas clave de 1789, 1848, 1945. A ello hay que aadir las partes constitutivas de la cultura jurdica europea, que tienen hoy su lugar bajo el techo de la Constitucin sin renunciar a su identidad: as, por ejemplo, la estructura propia del Derecho civil comn europeo que nos conduce al Derecho romano. Deben mencionarse tambin la historicidad y el carcter cientfico de la dogmtica jurdica; la independencia de la Jurisprudencia que se corresponde con la divisin de poderes; la neutralidad ideolgica y confesional del Estado que se deriva de la libertad religiosa; la cultura jurdica europea como diversidad y unidad, as como la tensin entre el particularismo y la universalidad de la cultura jurdica europea[24]. La teora constitucional europea debe de subrayar que cada Nacin ha prestado, a largo plazo, su especfica aportacin a esta obra colectiva: Gran Bretaa la democracia parlamentaria, Francia los derechos humanos de 1789, Suiza el Estado federal de 1848, Austria la jurisdiccin constitucional (1920), Italia y Espaa el regionalismo (en 1947 como texto constitucional temprano, en Italia; desde 1978 como realidad constitucional

slida en Espaa); Alemania la ampliacin de la jurisdiccin constitucional, quizs el derecho eclesistico del Estado, a veces, teoras avanzadas sobre derechos fundamentales. Para mostrar la luz que cada cultura jurdica nacional ha dado a la cultura europea comn, sera necesario contar con un F. Schiller de la teora constitucional europea, que vinculara sus obras Mara Estuardo por inglaterra, Guillermo Tell por Suiza, Don Carlos por Espaa, La doncella de Orleans por Francia y (sin concluir) Demetrio por Rusia.

2. La europeizacin del Estado constitucional.

La europeizacin del Derecho en su conjunto, pero tambin de sus disciplinas particulares, ha prosperado hasta llegar a ser una expresin conocida. El Derecho civil comn europeo, (caracterizado inicialmente por H.Ktz)[25], encuentra su correspondencia en el Derecho constitucional comn europeo[26]. Indicaciones posteriores nos proporciona el H. Coing de Bologna bis Brssel, en cuanto investigaciones sobre la historia jurdica europea, pero tambin todos los esfuerzos sobre el Derecho laboral o social y tambin sobre el Derecho penal europeo. Para la teora constitucional esos desarrollos generales, que no deberan perderse en la indefinicin, pueden manifestarse en tres mbitos:

2.1. La europeizacin por medio del Derecho europeo en su sentido amplio y estricto

Derecho europeo en sentido estricto es el derecho comunitario de la Unin Europea. En la ciencia ha conducido a aportaciones tan brillantes como el Derecho administrativo europeo (J. Schwarze, 1988), el hallazgo del derecho privado europeo en la Comunidad Europea (P.-C. Mller-Graff, 1989), y acciones precursoras, como el Derecho comunitario europeo de H. P. Ipsen (1970). La jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea ha contribuido, por ejemplo, con la consideracin de los derechos fundamentales como principios generales, que ha hecho aparecer al Derecho europeo casi como un Derecho pretoriano anlogo al Derecho de los juristas en Roma. El Derecho europeo en sentido amplio es el Derecho del Consejo de Europa, que tiene su punto culminante en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Austria y Suiza han sido miembros pioneros respecto de otros Estados, al atribuir a la Convencin Europea de Derechos Humanos rango constitucional[27]. Este Derecho europeo en sentido amplio debera contar con la atencin de la teora constitucional europea, puesto que conforma un nivel de crecimiento del propio Estado constitucional Europeo.

2.2. El Derecho constitucional comn europeo

El Derecho constitucional comn europeo, introducido en el debate en 1991[28] describe un aspecto del Estado constitucional europeo. Se alimenta del pensamiento jurdico y de los principios comunes (en el sentido de J. Esser), sin querer suprimir la diversidad de las culturas jurdicas nacionales. No es posible describir aqu cada uno de los elementos

singulares que integran este concepto, pues debemos referirnos a otras cuestiones.

2.3. El Derecho constitucional europeo nacional

Una dimensin hasta ahora poco estudiada de la europeizacin, ser aqu caracterizada como el Derecho constitucional europeo nacional[29]. Con ello nos referimos a los cuantitativa y cualitativamente en aumento artculos sobre Europa que pueden encontrarse en las Constituciones europeas. La Ley Fundamental alemana, en particular, ha incorporado recientemente muchos artculos de esa naturaleza (arts. 23, 24.1a, 45, 50 y 88,2 prrafo). En las nuevas constituciones de los Lnder de Alemania oriental, se encuentran, siguiendo el modelo del Sarre (art. 60 de la Constitucin de 1992), impresionantes programas europeos, por ejemplo, en relacin con el regionalismo transnacional. Incluso el Cantn de Berna hace referencia a Europa en su Constitucin de 1993 (art. 54.1). Susceptibles de desarrollo son las referencias expresas a la Convencin Europea de Derechos Humanos (cfr. el Prembulo de la Constitucin de Jura de 1977 y el art. 2.3 de la Constitucin de Brandenburgo de 1992). En ese desarrollo es importante destacar que el Estado constitucional nacional interioriza aqu la idea de Europa, convirtindola en un asunto propio de manera ms intensa que lo que el Derecho europeo en sentido estricto le permite, considerado ms como algo que crece desde afuera. Precisamente hoy, cuando salen a relucir algunas dudas e inseguridades frente a la Unin Europea, este derecho constitucional europeo interno puede preparar el camino para la Europa de los ciudadanos y las regiones y hacer crecer nuevas

posibilidades de identificacin y ms conciencia europea. En todo caso, estos artculos sobre Europa se inscriben dentro del proceso de desarrollo gradual de los textos del Estado constitucional europeo, en tanto queda abierto de que Europa se habla. De la formacin y el desarrollo del Derecho constitucional europeo nacional en sus mltiples formas de aparicin, se derivan tambin consecuencias en relacin con problemas constitucionales concretos, como por ejemplo las cuestiones particulares del art. 32 de la Ley Fundamental. Su apartado 1 tiene que leerse de manera completamente nueva, europeizada. Si desde 1949 ha dicho El mantenimiento de las relaciones con los Estados extranjeros le corresponde a la Federacin, desde el nuevo artculo sobre Europa (art. 23 LF) de 1992, puede cuestionarse si los Estados operantes en el contexto de Europa son realmente aun Estados extranjeros. En otras palabras: los Estados europeos ya no son ms, recprocamente, pas extranjero. El esquema exterior/interior est esencialmente en cuestin en Europa. Esto significa, por ejemplo, que la creciente poltica europea de los Lnder no se ampara slo en el art. 23 LF. Tambin el art. 32.2 debe leerse de nuevo a la luz de la europeizacin. Condiciones particulares de un Land puede incluir tambin su participacin regional europea. La discutida poltica exterior adjunta de los Lnder alemanes no lo ser ms en la confederacin de Estados europeos. Esta derivacin del Derecho constitucional europeo nacional exige una revisin interpretativa o constitucional de preceptos como el art. 32 LF. La europeizacin del hasta ahora clsico derecho constitucional nacional puede provocar el desmoronamiento de construcciones dogmticas completas. Un cuestionamiento y relativizacin del elemento territorio del Estado se encuentra en el nuevo tipo de artculos constitucionales de los ltimos tiempos sobre el tema vecindad y la correspondiente superacin

de fronteras. Pensamos en el nuevo (1992) art. 24.1a de la Ley Fundamental: La transferencia de derechos de soberana a las instituciones colindantes; tambin en el siguiente prrafo del Prembulo de la nueva Constitucin del Cantn Appenzell A. Rh. de abril de 1995: Queremos, ms all de las fronteras, conformar un orden vital libre, pacfico y justo, esto significa, ciertamente, ms all de las fronteras internas y externas, sobre todo cuando en el art. 1.2 de esa Constitucin se habla de cooperacin con los otros cantones y con los pases extranjeros vecinos.

3. El concepto abierto de Europa. La incorporacin de Europa del Este.

Despus de 1989 no puede dudarse de que Europa se ha abierto hacia el Este y que tiene que abrirse a los Estados poscomunistas reformados. A ello se une que esos pases, como las repblicas blticas, Polonia, Hungra, tambin Rumania y Bulgaria quieren volver, declaradamente, hacia Europa. La intensidad y riqueza del proceso de recepcin del Oeste por el Este en la adopcin literal de muchos principios de los Estados constitucionales de Europa occidental que se puede comprobar en las nuevas Constituciones de all, nos muestra hasta qu punto el Estado constitucional europeo se ha convertido en atractivo para el Este, Sudeste y el Centro de Europa en sus elementos integrantes: los derechos fundamentales, la democracia, la economa de mercado, la divisin de poderes y el Estado de Derecho[30]. La presin de estos Estados reformados para convertirse en miembros del Consejo de Europa o de la Unin Europea, viene por aadidura. Formalmente estn ya en el camino para convertirse en participantes en el Derecho europeo, en sentido

amplio y estricto. A medio plazo, sus culturas jurdicas nacionales querrn y podrn realizar, ciertamente, nuevas y propias aportaciones. Ser decisivo, sin embargo, que el concepto de Europa se manifieste tanto en sentido geogrfico como cultural, flexible y abierto hacia el Este, quizs hasta los Urales. Pertenece tambin Turqua a los Estados constitucionales europeos, o adolece del sentido geogrfico o jurdico-cultural? (se cierne, desde luego, la amenaza del retorno al fundamentalismo islmico). Probablemente se pueda concebir el concepto de Europa como un conjunto abierto, que permanece flexible en sus fronteras y que est integrado por elementos geogrficos, culturales y jurdico-culturales que no son enteramente idnticos.

4. El jurista europeo.

Como cuarta caracterstica del Estado constitucional europeo, debe destacarse el jurista europeo. En cuanto una sociedad abierta de los constituyentes e intrpretes europeos comienza a desarrollarse, surge una sociedad abierta de juristas europeos. Ya en los tiempos de Weimar haba en los diversos pases teoras del derecho pblico que cultivaban la ciencia jurdica europea; en Italia podra mencionarse un C. Mortati, en Francia un M. Hauriou. En la Espaa de hoy un Rubio LLorente. En el plano estudiantil los programas Erasmus, Scrates y Tempus abren el camino para un jurista europeo. Qu lo caracteriza? No slo el conocimiento del Derecho europeo en sentido amplio y estricto, aunque eso tambin lo sea. El jurista europeo debera, en cada cuestin de su derecho nacional, reflexionar siempre, desde el principio, acerca de las similitudes y

diferencias con otros Estados constituciones europeos y sus correspondientes Derechos. Sobre los hombros de los gigantes, desde Aristteles y los juristas romanos y sus textos clsicos, tambin jurisprudencia, incluso textos de poetas como un Shakespeare (en El mercader de Venecia); tambin los de un F. Schiller sobre el Derecho natural son relevantes. El Derecho comparado en el campo de tensin de la cultura jurdica europea encuentra su mbito de prctica natural, por ejemplo, como quinto mtodo de interpretacin desde el canon de Savigny de 1840. Tambin los diferentes gneros doctrinales tienen que contribuir a esa europeizacin interna: a travs de la incorporacin integradora de los rdenes jurdicos de otros pases en Europa. Slo as ser completada la europeizacin de Europa en el campo del Derecho[31]. Lo que la jurisdiccin constitucional europea, como el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y el Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea aportan a la comparacin jurdica, debera convertirse en la tarea normal de todo jurista europeo.

5. La cuestin de la verdad en el Estado constitucional.

Con esta ltima indicacin se cierra el crculo y se abre al mismo tiempo. El Estado constitucional europeo forma un Foro incomparable para la cuestin de la verdad: no porque conozca verdades absolutas, acabadas proclamadas e impuestas a travs de los juristas, sino porque gracias a los derechos fundamentales como libertades culturales y gracias a la democracia como soberana sometida a trmino, en el sentido de Popper, permite derribar a los gobiernos sin derramar sangre y dejar morir a las

teoras en lugar de a las personas. El racionalismo crtico de Popper, conectado con el consenso cultural fundamental, que se presenta, en el eje del tiempo, como contrato cultural entre generaciones es, en mi opinin, la convincente filosofa del Estado constitucional europeo. Esto significa que la verdad existe, aunque nosotros no podemos saber si la hemos reconocido. Todo lo que podemos hacer es proyectar y suponer. El proceso de ensayo y error, la formulacin de hiptesis falseables y la interdiccin de la mentira (I. Kant) nos ayudan de momento en el acercamiento a la verdad en el campo cientfico y poltico. Pensamos en los textos pertinentes de Lessing y en la concepcin de la ciencia de W. von Humboldt. La Constitucin de la libertad se encuentra aqu con la sociedad abierta hasta la transformacin prctica en la Europa de hoy[32]. Ciertamente uno se debera guardar de tener una filosofa casera; sin embargo, me parece que para la casa europea abierta y su correspondiente Estado constitucional de la actualidad resulta especialmente apropiado el pensamiento de Popper.

Perspectivas y conclusin.

La representacin del Estado constitucional europeo no puede ser nica: una nueva forma de eurocentrismo. No puede hacerse, por ejemplo, como aislamiento de los pases en desarrollo sino con la construccin de puentes. As, deben conservarse los lazos incomparables existentes entre Europa y Latinoamrica, gracias a Espaa (recientemente, se constata esto en la lnea que va desde la Constitucin de Cdiz de 1812 hasta la de Colombia de 1991). Tambin debe intentarse el dilogo con los

pases islmicos (quizs sea posible una aproximacin si tenemos presente la feliz simbiosis de las tres religiones mundiales en Espaa hasta 1492). La Universalidad de los derechos humanos tiene que dejar espacio para las variantes culturales en el contexto de los pases lejanos. La paz perpetua en el sentido de Kant y (aqu necesita la sociedad abierta utopas concretas) permanece como un proyecto obligado. En el Estado constitucional europeo tiene un puntal: con propsitos cosmopolitas y con consecuencias cosmopolitas.

Resumen: Este trabajo aborda la configuracin del Estado Constitucional en el contexto supranacional europeo. Para ello, analiza la relacin entre Estado y Constitucin teniendo en cuenta la dimensin metodolgica de la Constitucin como cultura. Desde esa perspectiva, cuestiona la ausencia del elemento Constitucin en la definicin tradicional de los tres elementos del Estado: pueblo, poder y territorio. La Constitucin es, en esa dimensin cultural, el cuarto elemento del Estado. Pero tambin los otros tres elementos deben integrarse a travs de la ciencia de la cultura. El territorio, en cuanto espacio cultural; el poder, en cuanto culturalmente determinado y normativamente limitado en el Estado Constitucional; el pueblo, en cuanto comunidad culturalmente integrada de ciudadanos. Esta formulacin es la que nos permite entender a la dignidad humana como premisa cultural antropolgica del Estado constitucional, siendo la democracia su consecuencia organizativa. El artculo tiene en cuenta tambin la perspectiva pluralista, desde la que se afirma que el Estado nacional clsico no puede ya considerarse un modelo obligado para el Estado constitucional. En su actual nivel de desarrollo, todos los Estados constitucionales, ya sean mono o multiculturales, tienen que ser concebidos de manera pluralista: incluso

Francia, que encuentra su identidad cultural en la "repblica", tiene que ser tolerante con el Islam, que ya es la segunda religin del pas. La plena proteccin tnica, cultural y religiosa de las minoras pertenece al nivel de crecimiento actual del Estado constitucional y tiene que reflejarse en un desarrollo ms maduro de los textos constitucionales. La proteccin de las minoras es un elemento estructural naciente del Estado constitucional sobre todo en Europa- como tambin lo es el pluralismo territorial, canalizado por vas federales o regionales. Un tercer elemento a considerar es la apertura de los Estados constitucionales hacia la comunidad internacional ("Estado constitucional cooperativo"). Desde la consideracin del condicionamiento supranacional del Estado (von Simson) y del condicionamiento estatal de lo supranacional, el trabajo aborda la segunda vertiente del Estado constitucional, la que define su adjetivacin como "europeo". En esa segunda vertiente, el trabajo menciona el concepto previamente acuado por el autor del Derecho Constitucional Comn europeo, construido a partir de principios comunes sin pretender sustituir la diversidad de las culturas jurdicas nacionales. El autor formula ahora un concepto complementario del anterior, el de Derecho constitucional europeo nacional integrado de manera visible por las clusulas sobre Europa contenidas en las constituciones de los Estados europeos. En ese concepto percibimos como el Estado constitucional nacional interioriza la idea de Europa, convirtindola en un asunto propio de manera ms intensa que lo que el Derecho europeo en sentido estricto le permite. Este Derecho constitucional europeo "interno" puede preparar el camino para la "Europa de los ciudadanos y las regiones" y hacer crecer nuevas posibilidades de identificacin y ms "conciencia europea". Mencionando algunos ejemplos (relativos a la tradicional contraposicin entre lo exterior y lo interior que debe ser relativizada ahora) el autor concluye que la europeizacin del

clsico derecho constitucional nacional puede provocar desmoronamiento de construcciones dogmticas completas.

el

Junto a otras cuestiones que se desarrollan al final del trabajo (la apertura hacia el Este del Estado constitucional europeo, la cuestin de la verdad en el Estado constitucional, el rechazo del eurocentrismo) se termina apelando al jurista europeo y a la labor que le corresponde en la europeizacin interna de los Estados europeos, mediante la comparacin jurdica (quinto mtodo de interpretacin) y la incorporacin integradora de los rdenes jurdicos de otros pases en Europa.

Palabras clave: Estado constitucional europeo, Derecho constitucional comn europeo, Derecho constitucional europeo nacional.

Abstract: This paper studies the configuration of the Constitutional State in the supranational context of Europe. Accordingly, it analyses the relationship between State and Constitution, keeping in mind the methodological dimension of the Constitution like culture. From that perspective, the absence of the element "Constitution" in the traditional definition of the three elements of the State - population, power and territory- is discussed. The Constitution is, in that cultural dimension, the fourth element of the State. But the other three elements should also be integrated through the science of the culture: the territory as a cultural space, the power as culturally determined and normatively limited in the Constitutional State, and the people as citizens of a culturally integrated community. This formulation allows us to understand human dignity as an anthropological cultural premise of the constitutional State, where democracy is the organizational consequence.

This article also keeps in mind the pluralistic perspective which affirms that the classic national State can no longer be considered a necessary model for the constitutional State. At their current development level, all constitutional States, multicultural or not, have to be conceived in a pluralistic way. Even France, which finds its cultural identity in the republic, has to be tolerant with Islam as it is now the second religion of the country. The full ethnic, religious and cultural protection of minorities is required for the current growth of the constitutional State, and that protection must be reflected in a more mature development of the constitutional texts. The protection of minorities as well as territorial pluralism channelled through federal or regional ways are mainly in Europe - a nascent structural element of the constitutional State. A third element to consider is the opening of the constitutional States toward the international community (cooperative constitutional State). From the consideration of the supranational conditioning of the State (von Simson) and of the state conditioning of the supranational level, this paper analyses the second dimension of the "constitutional" State - the one that defines it as "European." In that dimension, this article mentions the concept previously coined by the author of European Common Constitutional Law, which starts from common principles without seeking to substitute the diversity of the national juridical cultures. The author now formulates a complementary concept of the latter: that of European national constitutional Law integrated, in a visible way, for the clauses of Europe contained in the constitutions of the European States. We now perceive that the national constitutional State internalizes the idea of Europe, transforming it into an internal matter in a more intense way than European Law, in a strict sense, allows it. This "internal" European constitutional Law can prepare the road

for the "Europe of citizens and regions" and for the growth of new identification possibilities and more European conscience. Mentioning some examples (related to the traditional opposition between the external affairs and the internal ones that should be questioned now) the author concludes that the Europeanizing of the classic national constitutional Law can cause the crumbling of complete dogmatic constructions. Other questions are developed at the end of this paper: the opening of the European constitutional State to Eastern Europe, the question of the truth in the constitutional State, the rejection of Eurocentrism. The author ends by appealing to the European jurist and the work which corresponds to him in the internal Europeanizing of the European States, by means of the juridical comparison (fifth interpretation method) and the integrative incorporation of the juridical orders of other countries in Europe.