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PODER JUDICIRIO DA UNIO

JUSTIA DO TRABALHO DA 24 REGIO

3 Vara do Trabalho de Campo Grande

Processo n 0001330-49.2011.5.24.0003

Aos treze dias do ms de abril do ano de dois mil e doze, na sala de audincias da 3 Vara do Trabalho de Campo Grande (MS), presente a Exma. Juza do Trabalho Substituta VANESSA MARIA ASSIS DE REZENDE , foi realizada audincia relativa ao Processo n 0001330-49.2011.5.24.0003 entre as partes: Rodrigo Malavazi (reclamante) e Anhanguera Educacional Ltda. (reclamada). s 17h25min, aberta a audincia. Ausentes as partes, foi proferida a seguinte sentena: Vistos, etc. Rodrigo Malavazi prope a presente ao trabalhista em face de Anhanguera Educacional S.A. e pelos fatos e fundamentos jurdicos expostos na petio inicial, pugna pela condenao da r ao pagamento de verbas elencadas s fls. 09/10 e requer o deferimento dos benefcios da justia gratuita. Atribui causa o valor de R$ 36.443,15 (trinta e seis mil e quatrocentos e quarenta e trs reais e quinze centavos). A reclamada apresenta defesa s fls. 54/69, impugnando as alegaes da autora e requerendo seja declarada a improcedncia de todos os pedidos. O reclamante se manifesta sobre a defesa e documentos s fls. 137/144. Na instruo, foram produzidas provas documentais e testemunhais. Razes finais remissivas. Tentativas conciliatrias rejeitadas. o relatrio. ISSO POSTO, DECIDO: 1) Diferenas salariais Piso normativo Efeitos o reclamante requer o deferimento de diferenas salariais e reflexos nas demais rubricas do contrato de trabalho decorrentes do pagamento da hora-aula, pela reclamada, em valor inferior ao previsto nos instrumentos coletivos da categoria para professores do ensino superior. A reclamada refuta a pretenso e, em longo arrazoado, sustenta que a reclamante no tem direito s diferenas salariais pretendidas. Alega que Cada Instituio de Ensino Superior possui um modelo pedaggico prprio de educao distncia, e o desenho pedaggico da Reclamada utiliza os seguintes profissionais: professor-ead, tutor a distncia e tutor presencial... (fl. 55), sendo que o reclamante foi contatada para exercer essa ltima funo. Aduz que o reclamante nunca ministrou aulas e nem desenvolveu atividades pertinentes docncia e que a tutoria tem

natureza de auxlio e no de titularidade da funo de professor, atividade essa muito mais complexa. Sustenta que como a Conveno Coletiva da Categoria no estabeleceu condies de trabalho para os tutores, prevalece o pactuado pelas partes. A pretenso autoral deve ser acolhida. Com efeito, por qualquer ngulo pelo qual se analise as argumentaes defensivas, verifica-se que a reclamada carece de razo. Seno, veja-se. Embora o legislador no tenha definido legalmente a figura do professor, o conceito doutrinrio e jurisprudencial unnime no sentido de ser o profissional habilitado, nos termos da lei, a exercer profissionalmente o magistrio. Para a jurista Alice Monteiro de Barros, professor o ... profissional, habilitado ou autorizado, que, por meio das atividades inerentes ao magistrio, forma as geraes do pas propiciando-lhes a educao bsica e superior, ou complementando-lhes a formao em curso de especializao, tcnico, preparatrio ou profissionalizante, realizados em estabelecimento de ensino pblico, particular, livre, ou ainda em outro estabelecimento que, embora no especfico, proporcione essa formao. (Contratos e Regulamentaes Especiais de Trabalho, Editora LTr, 4 edio, setembro de 2010, p. 380). Do mesmo modo, entendimento jurisprudencial majoritrio inclusive com manifestao da Corte Constitucional nos autos da Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 3.772 (Redator Ministro Ricardo Lewandowski, em 2009), que a funo de magistrio no se limita ao trabalho realizado em sala de aula, mas tambm preparao das aulas, correo de provas e trabalhos curriculares, aferio de presena s aulas, atendimento de pais e alunos de maneira geral, coordenao e assessoramento pedaggico e, ainda, direo de unidade escolar. No caso vertente, os depoimentos testemunhais confirmam o exerccio, pelo reclamante, de atividades pedaggicas auxiliares como, por exemplo: atendimento on line de alunos para esclarecimento de dvidas e intermediao de contato com o professor EAD; correo de prova mediante a utilizao de gabaritos; correo de trabalhos escolares com contedo terico; conferncia do material de aula preparado pelo professor EAD com o livro padro adotado pela instituio de ensino (vide depoimentos s fls. 145/146). Cumpre destacar que o fato de no haver regulamentao legal ou normativa especfica sobre o trabalho dos tutores mais um motivo a confirmar o entendimento de que devam ser enquadrados na categoria bsica de professores, at porque a ausncia de regulamentao no pode ser um instrumento para a restrio de direitos. A diviso ou classificao dos professores em diferentes funes

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Processo n 0001330-49.2011.5.24.0003

uma opo da instituio de ensino, mas a observncia do piso salarial obrigatria; o modelo pedaggico prprio invocado pela r no pode ser utilizado para diminuio de direitos assegurados legal e normativamente. A contradio da tese empresarial flagrante, data venia, na medida em que a prpria denominao da funo professor local ou professor tutor (fl. 55); tanto esse profissional est inserido no mecanismo de aprendizagem do aluno que no seria possvel instituio atender ao fim a que se destina sem a presena desse professor junto aos alunos dos plos presenciais. Alm disso, no se pode acolher a tese de que o reclamante seria auxiliar docente, na medida em que os instrumentos coletivos prevem salrio fixo para a contraprestao dessa funo (R$ 540,00 e R$ 577,00 - 2009/2010 e 2010/2011, respectivamente), e a reclamada remunerava o trabalhador por hora-aula em valor bem superior quele piso salarial fixo. Outrossim, se a reclamada optou por contratar profissionais para o exerccio dessa funo que no detm a habilitao necessria para a docncia, tal circunstncia no pode constituir obstculo percepo das vantagens correspondentes porque no houve m-f do profissional. Portanto, reconheo o exerccio da docncia por parte do reclamante e condeno a reclamada ao pagamento de diferenas salariais, as quais devem ser apuradas com base nos valores das horas aulas previstas para o ensino superior, nos termos das normas convencionais colacionadas aos autos: nmero de horas aulas semanais X 4,5 semanas + 1/6 (DSR) X valor da hora aula (clusula dcima dos instrumentos coletivos) em cotejo com os valores comprovadamente pagos. So devidos ainda os reflexos em dcimos terceiros salrios do contrato, frias proporcionais acrescidas do abono constitucional e aviso prvio indenizado. Sobre todos os valores, devida a incidncia do FGTS e da indenizao compensatria de 40%. 2) Verbas rescisrias Multa do artigo 477, 8, da Consolidao das Leis do Trabalho No caso em apreo, no h como afastar a mora no pagamento das verbas rescisrias. Embora o reclamante tenha alegado que o aviso prvio lhe teria sido concedido em 29/07/2011 e que no tenha logrado desconstituir os documentos pertinentes, o fato que a reclamada no cumpriu o prazo previsto na alnea a, do 6, do artigo 477, da Consolidao das Leis do Trabalho (ante a presuno de que o aviso prvio tenha sido trabalhado, conforme se extrai da prova documental).

Isto porque as verbas rescisrias foram depositadas em conta bancria apenas em 26/08/2011 (fl. 102), configurada a mora no pagamento, motivo pelo qual defiro a penalidade prevista no artigo 477, 8, da Consolidao das Leis do Trabalho. Outrossim, indefiro o pedido de novo pagamento de aviso prvio. 3) Horas extras Reflexos Os pedidos de pagamento de horas extras e reflexos devem ser acolhidos. Com efeito, considerando que a reclamada no juntou nenhum controle da jornada, embora seja fato incontroverso que havia a obrigatoriedade de anotao, h que se considerar a veracidade da jornada declinada na petio inicial. Assim, observando os limites objetivos do pedido e o teor do conjunto probatrio, condeno a reclamada ao pagamento de uma hora e cinquenta minutos por semana como tempo extraordinrio semanal, durante todo o contrato de trabalho. Ante a habitualidade, so devidos reflexos em repousos semanais remunerados e, de ambos, em dcimos terceiros salrios, frias acrescidas do abono constitucional e aviso prvio indenizado. As horas extras devero ser calculadas com o divisor 180, adicional convencional de 60% (clusula 37 dos instrumentos coletivos), observada a evoluo e a globalidade salarial da reclamante, utilizando com base de clculo o salrio mensal reconhecido na presente deciso. Sobre tais valores, devida a incidncia do FGTS e da indenizao compensatria de 40%. 4) FGTS Indenizao compensatria de 40% Aps o trnsito em julgado da presente deciso, a reclamada dever proceder ao depsito dos valores devidos a titulo de FGTS e indenizao compensatria de 40% reconhecidos na presente deciso, na conta vinculada da reclamante, sob pena de indenizao e execuo pelo valor equivalente (Lei n 8.036/90, artigos 18 e 26), para levantamento mediante a expedio de alvar. 5) Artigo 467 da Consolidao das Leis do Trabalho Rejeito a pretenso em epgrafe porque no h falar em verbas rescisrias incontroversas no presente feito, nica hiptese a autorizar o deferimento da rubrica. 6) Indenizao por perdas e danos Contratao de advogado A despeito da vigncia do jus postulandi na Justia do Trabalho, no se pode olvidar que a especificidade e os detalhes do processo demandam a atuao

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Processo n 0001330-49.2011.5.24.0003

de um profissional do direito para maior eficcia na tutela dos direitos legais. Assim, ainda que no preenchidos os requisitos legais para o deferimento de honorrios assistenciais, a saber: a assistncia por advogado credenciado pelo sindicato da categoria e a percepo de salrio em valor inferior ao dobro do mnimo legal ou o benefcio da gratuidade judiciria (art. 14 e 16 da Lei 5584/70, art. 4 da Lei 1060/50 e Orientao Jurisprudencial n. 305) porquanto permanece vlido, mesmo aps o advento da Constituio Federal de 1988, o entendimento jurisprudencial consubstanciado na Smula n. 219 do TST (Smula n. 329), no h justificativa para a rejeio do pedido de ressarcimento por perdas e danos pela necessidade de contratao de um profissional do direito. Assim, com base nos artigos 389 e 404 do Cdigo Civil vigente, inarredvel o direito da autora ao ressarcimento de uma indenizao por perdas e danos para ressarcir a verba honorria devida pela contratao de profissionais habilitados para o mister. Em consequncia e tendo em vista o documento juntado fl. 33, condeno a reclamada ao pagamento de indenizao por perdas e danos no valor equivalente ao percentual de 30% sobre o valor da condenao, conforme se apurar em liquidao de sentena. Para evitar dvidas, ressalto que a base de clculo da presente rubrica dever ser a integralidade dos valores deferidos na presente deciso sem a incluso, obviamente, do ressarcimento ora acolhido. Acolho, pois, nestes termos, a pretenso. 7) Benefcios da justia gratuita Preenchidos os requisitos previstos no art. 4 da Lei 1060/50 c/c art. 14 da lei 5584/70 (declarao de insuficincia econmica fl. 12), concedo ao autor os benefcios da justia gratuita. 8) Recolhimentos fiscais e previdencirios Eventual incidncia de imposto de renda dever ser calculada sobre o valor total da condenao, a cargo do reclamante e dedutvel de seu crdito, devendo a reclamada proceder reteno, recolhimento e comprovao nos autos em at 15 dias, observadas as diretrizes previstas na Lei 10.833/2003, art. 46 da Lei 8.542/92, Provimento 1/96 da Corregedoria Geral do TST e Instruo Normativa n. 1.127/2011 da Secretaria da Receita Federal do Brasil. Recolhimentos previdencirios devero incidir sobre as parcelas de natureza salarial (Lei n. 8.212/91, art. 28), ficando excepcionadas aquelas arroladas no 9 do referido artigo e no Decreto n. 3.048/99, art. 214, 9. Observar-se-, na

apurao, o disposto no art. 276, 4, do Decreto n. 3.048/99 (regime de competncia). Alquotas dos artigos 20 e 22 da Lei n. 8.212/91. Cada parte dever arcar com sua cota de contribuio (Provimento 2/93 do TST), e a r comprovar nos autos, em cinco dias aps o trnsito em julgado, a efetivao dos recolhimentos de ambas as cotas, sob pena de execuo direta do valor (CLT, art. 876, pargrafo nico). Autorizo a deduo do dbito previdencirio da autora do montante de seu crdito. 9) Juros de mora e correo monetria Correo monetria a partir da data de exigibilidade do crdito, observada a poca prpria (artigo 39 da Lei n. 8.177/91) e a tabela utilizada pelo Tribunal Regional do Trabalho da 24 Regio. Juros de mora no valor equivalente a um por cento ao ms, pro rata die (artigo 39, 1, da Lei n. 8.177/91), a contar do ajuizamento da demanda (artigo 883 da Consolidao das Leis do Trabalho). DIANTE DO EXPOSTO , decido nos autos da ao que Rodrigo Malavazi move em face de Anhanguera Educacional S.A., acolher parcialmente os pedidos para condenar a reclamada a pagar ao reclamante, nos termos e limites da fundamentao expendida as seguintes rubricas: a) Diferenas salariais e reflexos; b) Multa do artigo 477, 8, da Consolidao das Leis do Trabalho; c) Horas extras e reflexos; d) Valores relativos s diferenas do FGTS e da indenizao compensatria de 40%; e) Indenizao por perdas e danos. Os valores a ttulo de FGTS e da indenizao compensatria de 40% devero ser depositados na conta vinculada do autor, aps o trnsito em julgado da presente deciso, sob pena de indenizao e execuo pelo valor equivalente (Lei n 8.036/90, artigos 18 e 26), para levantamento mediante a expedio de alvar. Liquidao de sentena por simples clculos. Recolhimentos fiscais, previdencirios, juros de mora e correo monetria nos termos da fundamentao. Concedo ao reclamante os benefcios da justia gratuita.

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Processo n 0001330-49.2011.5.24.0003

Custas processuais pela reclamada, no importe de R$ 600,00 (seiscentos reais), calculadas sobre o valor provisoriamente atribudo condenao, de R$ 30.000,00 (trinta mil reais). Publique-se. Registre-se. Intimem-se as partes. Aps o trnsito em julgado, cumpra-se a deciso. Nada mais.

Vanessa Maria Assis de Rezende Juza do Trabalho