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REVISTA DA ESMESC, v. 18, n. 24, 2011


UMA ANLISE DE CASO DOS
JULGAMENTOS DO TRIBUNAL DO JRI
DA COMARCA DA PALHOA/SC
Luciano Ges
1
Gustavo Noronha de vila
2
Resumo: No existe consenso na doutrina ptria
sobre a origem da instituio do tribunal do jri.
Inobstante sua origem exata, o tribunal do jri
nasce, exatamente intentando limitar o poder
vingativo do soberano. Em que pese o lapso
temporal que separa as realidades, a instituio
se embasa nas mesmas premissas, mantendo a
iluso de alcance da justia. Neste diapaso, o jri,
nos moldes atuais, no se coaduna com as garan-
tias professadas por um Estado Democrtico de
Direito, fundando suas decises na subjetividade
que potencializa o julgamento do autor do fato,
resultando, pois, em uma seletividade inquisitiva,
baseada no esteretipo do criminoso.
Palavras-chave: Tribunal do Jri. Processo penal.
Criminologia. Seletividade. Esteretipo.
1 INTRODUO
Em toda a histria da humanidade, no faltam perodos
nos quais a fora do soberano se demonstrava sobre o corpo do
acusado de cometimento de delitos que eram vistos como ofensa
no apenas ao ordenamento legal, mas ao prprio monarca,
eram os delitos chamados de lesa-majestade.
1 Acadmico da 9 fase do Curso de Direito da Universidade do Sul de Santa Cata-
rina UNISUL. E-mail: lglucianogoes@gmail.com
2 Professor do Centro Universitrio Ritter dos Reis, em Porto Alegre e Canoas (RS).
Doutorando e Mestre em Cincias Criminais pela Pontifcia Universidade Catlica
do Rio Grande do Sul. Advogado. E-mail: gusnavila@gmail.com
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A partir desta conscientizao e da normatizao de
direitos, houve a necessidade, mediante o brado social, de
conceber aos cidados comuns o julgamento de crimes come-
tidos por populares, fazendo-os acreditar que participando
diretamente dos julgamentos a justia (deles) seria alcanada,
cessando o clamor e inebriando a populao com uma poltica
de po e circo.
Nesse contexto, surgiram os julgamentos populares, obser-
vados nas mais diversas culturas, sempre vislumbrando o alcance
da justia ditada por uma ilusria igualdade existente entre os
pares dos acusados, pois a justia e as prerrogativas necessrias
para seu alcance adviriam da percepo e conhecimento da
realidade vivenciada por julgadores e julgados, nestes moldes, o
jri se espalhou por todo o mundo.
Neste diapaso, considerando-se todas as construes
humansticas em relao busca pela justia e a consolidao dos
direitos humanos, a instituio do tribunal do jri, nos moldes
como estabelecido atualmente, pretende, ainda, alcanar uma
justia, tendo por justificativa, a prolao da sentena por juzes
leigos, iguais ao acusado, consolidando a participao direta e
democrtica dos cidados no exerccio jurisdicional.
Outrossim, surge o questionamento: o Conselho de
Sentena, a partir das bases constitucionais e legais estabele-
cidas ao jri popular, leva em considerao os fatores extrapro-
cessuais, ou seja, os aspectos pessoais do acusado, no momento
de sua deciso?
Impulsionados pela refutao ou ratificao dos motivos
e objetivos primrios da instituio, nos propomos a estudar o
jri, desde a suas premissas constitucionais at os julgamentos
em plenrio, verificando as realidades emanadas pelo conselho
de sentena, no que concerne aos aspectos scio-econmicos e
fsicos dos acusados, sob a tica da seletividade penal de Ales-
sandro Baratta e a gide garantista de Luigi Ferrajoli.
A pesquisa foi realizada em campo, na Comarca de Palhoa,
Santa Catarina, de forma qualitativa, utilizando o procedi-
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mento tcnico de levantamento, com o emprego de um ques-
tionrio a 51 jurados que formaram os Conselhos de Sentena
nos processos dos crimes de homicdios dolosos, consumados,
julgados entre 02/09/2010 17/03/2011. Foi empregado o
mtodo dedutivo, e a anlise dos dados coletados, se operou de
forma estatstica.
2 O TRIBUNAL DO JRI: DA ORIGEM AOS DIAS ATUAIS
As origens fundantes da instituio do tribunal do jri
so to antigas que no h registros que a demonstrem com
preciso. Nessa linha de incerteza, a estruturao deste remoto
instituto se apresenta, a priori, seguindo um nexo de raciocnio
temporal, na antiguidade de povos e civilizaes que datam
antes do nascimento de Cristo.
Assim, Guilherme de Souza Nucci (2008, p. 41) aponta a
existncia em Atenas, Grcia, desde o Sculo IV a.C., o Tribunal
de Heliastas (jurisdio comum, composta por cidados do povo
), que se reunia em praa pblica. Mauro Fonseca Andrade
(2009, p. 51-54) preleciona que Slon (por volta de 640 a.C.),
com o intuito de apaziguar os conflitos sociais, promoveu vrias
mudanas, entre elas, a nova Constituio cuja misso era
promover a democracia ateniense, substituiu o Conselho do Are-
pago (guardio da Constituio e das leis, formado por pessoas
notveis e ricas se tornavam magistrados vitalcios ligados ao rei),
que servia manuteno da estrutura estamental da sociedade
grega, pelos Heliastas, pois a sociedade deveria ser uma s, e os
cidados, por sentirem a dor do outro, fariam justia.
Em Esparta, segundo Paulo Rangel (2008, p. 528), exis-
tiam os foros (juzes do povo); na Palestina, ainda segundo o
autor, existia o Tribunal dos Vinte e trs nas vilas com populao
superior a 120 famlias. Esses tribunais conheciam processos
criminais relativos a crimes punveis com a pena de morte. Seus
membros eram tirados dentre os padres, os levitas e os princi-
pais chefes de famlias de Israel.
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Inobstante sua origem exata, o tribunal do jri nasce,
exatamente intentando limitar o poder vingativo do soberano,
monarca ou dspota, e retirando o poder de deciso destes ou
de quem, por delegao, agia em seu nome, visto que, os delitos
eram concebidos como lesa-majestade, conforme estabelece
Michel Foucault (1999, p. 41), uma vez que o crime, alm de
sua vtima imediata, ataca o soberano; ataca-o pessoalmente,
pois a lei vale como a vontade do soberano; ataca-o fisicamente,
pois a fora da lei a fora do prncipe, o que justificava a
imposio de toda fora soberana em forma de suplcios.
A maioria dos doutrinadores indica que foi na Inglaterra
de Henrique II (1154-1189) que se desenvolveu a instituio do
jri, da qual se originam as razes da Instituio brasileira atual,
pois, durante seu reinado o Conclio de Latro substituiu os Orda-
lios que determinava aos homens bons da comunidade o julga-
mento de um cidado apontado como autor de um crime para,
sob juramento, realizar o julgamento em um rgo colegiado,
instituindo assim o Jury.
Paulo Rangel (2007, p. 482), lembra que a Magna Carta
supracitada, foi resultado de [...] um acordo entre a nobreza
e o monarca daquele pas, do qual, logicamente, o povo no
participou [...], e ao se afirmar que os julgamentos iam ser
proferidos pelos pares do infrator, deve-se visualizar que quem
julgaria eram os nobres, no os populares.
Mais tarde, em 1.215, a instituio ganhou status cons-
titucional daquele pas, que, assim preordenou: Nenhum
homem livre ser encarcerado ou exilado, ou de qualquer forma
destrudo, a no ser pelo julgamento legal de seus pares e por
lei do pas. Uma vez elencada na Carta Magna, o tribunal
popular foi amplamente difundido e inserido nos diversos orde-
namentos jurdicos mundiais.
Atualmente, a Constituio da Repblica Federativa do
Brasil, reconhece a instituio de jri popular, em seu Art. 5,
inc. XXXVIII:
reconhecida a instituio do jri, com a organi-
zao que lhe der a lei, assegurados:
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a) a plenitude de defesa;
b) o sigilo das votaes;
c) a soberania dos veredictos;
d) a competncia para o julgamento dos crimes
dolosos contra a vida.
Aramis Nassif (2008, p. 34-35), defende que a sensibi-
lidade e compreenso popular afronta a norma tipificadora,
rompe com a armadura jurdica que obstaculizou ao juiz uma
deciso mais consentnea com a realidade social e, ao fim, trans-
ferindo a responsabilidade aos membros da sociedade, faz-se
justia.
Mil perdes pelo meu senso / de criticar / mas existo,
logo penso / e pensando vou falar [...].
(Aos novos compositores, Arlindo Cruz)
3 CRTICAS AO TRIBUNAL DE JRI
Neste captulo, analisaremos de forma crtica os julga-
mentos populares, iniciando com as premissas constitucionais
do jri e findando com alguns pressupostos legais decorrentes
do septuagenrio Cdigo de Processo Penal. Neste prisma,
procuraremos demonstrar como a instituio se afasta do texto
constitucional em matria de direitos e garantias.
3.1 Os Pressupostos Constitucionais da Instituio
Como forma de estudarmos a instituio do jri, anali-
saremos o texto constitucional que estabelece suas premissas
bsicas, como sucedneo de fonte hierrquica do ordenamento
jurdico e legtima dos direitos e garantias.
3.1.1 A Plenitude de Defesa
Guilherme de Souza Nucci (2008, p. 25) ensina que existe
uma diferena substancial entre ampla defesa e plenitude de
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defesa, pois amplo algo vasto, largo, copioso, enquanto pleno
equivale a completo, perfeito, absoluto, restando assim, no
que tange ao tribunal de jri, a busca de uma defesa perfeita,
completa em benefcio dos rus, onde o princpio da ampla
defesa se encontra implcito na plenitude de defesa.
Neste contexto, em Plenrio, os atores judiciais podem
valer-se de todas as formas lcitas que embasam suas teses,
incluindo a encenao que transforma a liberdade do acusado
e a vida da vtima em um roteiro de telenovela, o Plenrio
o cenrio e os atores, o membro do Ministrio Pblico e o
Advogado de defesa, podendo ser dramtico, trgico ou mesmo
cmico.
Para Aramis Nassif (2008, p. 97), essa teatralizao
incita ao jri, uma vez que esto conjugados em Plenrio, as
emoes, os sentimentos e as paixes humanas, que podem ser
despertadas e at mesmo direcionadas, dependendo da atuao
dos atores em prol d absolvio ou condenao. Assim, o julga-
mento em plenrio se iguala uma pea cnica, induzindo,
convencendo e impressionando os jurados, pois [...] a inter-
pretao no palco ou no plenrio serve para informar, sensibi-
lizar, emocionar e envolver tanto o espectador no teatro como o
jurado no tribunal do jri [...].
3.1.2 O Sigilo das Votaes
O sigilo das votaes a garantia que os jurados possuem
de no serem identificados, ao depositarem seus votos, e assim,
no sofrerem presses, retaliaes ou ainda, serem alvo de
vingana.
No se trata de desrespeito ao Princpio da Publicidade,
tendo em vista que o que sigiloso o voto dos jurados e
somente este, a votao se d em sala especial e na sua falta, no
prprio Plenrio, sendo que neste caso, o Juiz Presidente deter-
minar a sada do pblico, restando presentes para a votao o
Juiz Presidente, os jurados, o membro do Ministrio Pblico,
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o defensor do acusado, o escrivo, os oficiais de justia, o assis-
tente de acusao e o querelado (se for o caso), e ainda permi-
tida a presena de acadmicos de direito.
A respeito deste postulado, Eugnio Pacelli de Oliveira
(2008, p. 565), lembra que este sigilo tutela a deciso colegiada
nos contornos do jri, haja vista que [...] impe o dever de
silncio (a regra da incomunicabilidade) entre os jurados, de
modo a impedir que qualquer um deles possa influir no nimo
e no esprito dos demais, para fins da formao do convenci-
mento acerca das questes de fato e de direito em julgamento.
3.1.3 A Soberania dos Veredictos
No que concerne a este preceito, Fernando da Costa
Torinho Filho (2008, p. 307) ensina que a soberania do jri,
estabelecida pelo legislador ordinrio de 1946, no pode ser
levada ao literalismo, o que traduziria uma deciso absoluta.
O doutrinador reconhece a soberania como um sucedneo da
democracia postulada pelo jri, haja vista que:
[...] Tribunal leigo sem soberania (pelo menos
dentro dos seus limites intransponveis) no passa,
como se diz numa linguagem moderna, de rgo
cafona, ridculo e burlesco, servindo, apenas, para
satisfazer a uma platia vida de um picaresco
exibicionismo oratrio, com irritante verbiagem.
Ou ele existe para tutelar mais ainda o jus libertatis
e, nesse caso, a soberania das decises, ainda que
parcimoniosa, consubstancial Instituio, ou,
ento, no passa de simples rgo jurisdiconal.
(TOURINHO FILHO, 2008, p. 309)
Destarte, dos julgamentos de seus pares, o ru apenas
pode recorrer por meio de reviso criminal, nos termos do Art.
621 do CPP, e em sede de apelao. Evidencia-se que a nica
possibilidade de reviso da manifestao de vontade dos jurados
quando esta resultar, manifestamente, contrria prova
dos autos. Em referncia soberania do julgamento popular,
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expressa Aury Lopes Jnior (2009, P. 312) que os jurados
possuem o poder de [...] tornar o quadrado, redondo, com
plena tolerncia dos Tribunais e do senso comum terico [...].
Nesta toada, o princpio do duplo grau de jurisdio
fica, evidentemente, reduzido diante da soberania inerente aos
veredictos do jri, de modo que nenhum rgo jurisdicional
pode substituir a vontade popular, sendo cabvel, sempre que
possvel nos termos e limites da lei, a interposio de apelao,
que, de se explicitar, no ir possibilitar a anlise do mrito
por juzes togados, mas somente determinar um novo pronun-
ciamento por outro conselho de sentena.
Outrossim, no se pode conceber que decises que impem
a privao da liberdade alheia sejam emanadas sem estarem
presentes os princpios da motivao, da publicidade e do
duplo grau de jurisdio, consideradas aqui, em ltima anlise,
como decorrncia do princpio da ampla defesa, inerentes a
ocorrncia de erros naturais nsitos pessoa humana, posto
que, como alerta Fernando da Costa Tourinho Filho (2008,
p. 315) se tais [...] decises fossem proferidas por deuses ou
semideuses, trariam elas a nota da infalibilidade , mas quem
as profere so homens comuns, iguais em sua possibilidade de
falibilidade humana.
No obstante a probabilidade de erros, materiais e de
interpretaes, a soberania popular, em que pese ser apontada
como postulado democrtico da instituio, em consonncia
com os outros pressupostos, mitiga o sistema constitucional de
tutela dos direitos fundamentais, pois, como alerta o prprio
Fernando da Costa Tourinho Filho (2008, p. 305), os jurados
tm inteira liberdade de julgar, e o fazem de acordo com a sua
conscincia, sem ficar adstritos lei e prova, colocando em
xeque a possibilidade supracitada de interposio de apelao,
que somente poder ocorrer, repita-se, quando a deciso for
contrria aos autos.
Desta monta, oportuna se faz a interrogao: E quando a
condenao se fundar em prova no trazida lume no processo?
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3.1.4 A Competncia
A competncia, absoluta em razo da matria, define o Jri
como Juiz natural dos crimes dolosos contra a vida, excluindo os
culposos, que se houver a desclassificao por parte do conselho
de sentena, caber ao juiz presidente o julgamento.
No rol de crimes contra a vida, esto os crimes previstos
no CPP entre o art. 121 (homicdio) ao art. 127 (aborto), vincu-
lando-se tambm, os delitos conexos a estes, por fora de atrao
estabelecida pelos concursos materiais e formais, respectiva-
mente previstos nos arts. 69 e 70, e continuao delitiva (art.
71) todos do Cdigo Penal. Decorrente do texto constitucional,
no h bices para a competncia do jri ser ampliada.
3.2 Os Pressupostos Legais da Instituio
A organizao da instituio, conforme a Constituio,
depende de lei ordinria e mutvel por meio de vontade pol-
tica, que lhe atribui outras peculiaridades.
Assim, o Decreto-Lei n 3.689/41 (Cdigo de Processo
Penal), de origem fascista, influncia do Cdigo Rocco italiano
de Mussolini, regulamenta o jri, que compreende os artigos
406 ao 497.
3.2.1 A (in)dependncia
O princpio da independncia diz com relao presso
poltica e social, intenta assim, afastar qualquer influncia nos
julgamentos. Luigi Ferrajoli (2002, p. 468-469), atribui o princpio
ao pensamento jurdico iluminista e obrigatria separao de
Poderes, pois dela que se garante a iseno de presses e influ-
ncias no ato judicante, haja vista que a independncia, uma das
garantias orgnicas inerentes magistratura, uma aquisio
do moderno Estado de Direito, resultado de um lento processo
histrico de substituio do juiz investido ao juiz delegado.
Configura-se, assim, como uma garantia funcional aos
cidados pois essencial a tutela dos direitos contra todos os
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poderes. Deveras, nessa possibilidade de julgar sem sofrer qual-
quer presso, influncia ou ameaa ao decidir um processo,
que a independncia judicante deveria se limitar. Nesta esteira,
diz o doutrinador:
Se a legitimidade do juzo se funda na verdade
processual, cuja deciso depende da determinao
semntica das leis e, portanto, dos vnculos estrita-
mente legais da jurisdio, claro que ela exige a
independncia do juiz tanto quanto seu distancia-
mento, em garantia a imparcialidade e, portanto,
da igualdade dos cidados. Por outro lado, se o
juzo voltado a impedir arbtrios ou abusos potes-
tativos sobre as liberdades individuais por parte
dos poderes de governo, a independncia dos
juzes garante uma justia no subordinada razo
de Estado ou a interesse polticos contingentes. Os
fundamentos externos ou polticos da indepen-
dncia so em suma os mesmos verdade e liber-
dade que legitimam a jurisdio. (FERRAJOLI,
2006, p. 468)
Deste prisma, o jri influenciado por preceitos externos,
pois esto despidos da mnima base axiolgica jurdica neces-
sria para sopesar os bens jurdicos confrontados na lide e
carentes da compreenso das leis sociais, que de acordo com
Alessandro Baratta (2002, p. 22) so derivadas do estudo da
sociologia terica que possibilita aos operadores do direito uma
compreenso dos fenmenos ou comportamentos empirica-
mente no observveis, [...] mas que so necessrias para inter-
pretar os fenmenos.
Todavia, a dependncia no deriva apenas de aspectos
polticos, sociais ou culturais que se auxiliam na construo de
conceitos pr-concebidos situados no inconsciente dos jurados,
influenciam ainda nos julgamentos, a deciso da pronncia, por
se tratar de um ato do juiz-presidente, que simboliza a prpria
justia.
Por fim, a influncia miditica coloca em xeque a indepen-
dncia necessria da instituio, pois, os jurados, em geral, so
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declinados a condenao diante do apelo miditico, pois, como
aponta Aury Lopes Jnior (2009, p. 309), os leigos esto muito
mais suscetveis a presses e influncias polticas, econmicas
e, principalmente, miditica, na medida em que carecem das
garantias orgnicas da magistratura.
3.2.2 A Incomunicabilidade
A incomunicabilidade entre os jurados que compe o
conselho de sentena, pode, em uma anlise superficial e descu-
rada, ser atribuda ao sigilo das votaes, que advm da impo-
sio constitucional.
Entretanto, o princpio ora em comento, no se confunde
com este, para muito alm do sigilo dos votos compreendemos
a proibio de comunicao entre os jurados ou com outrem,
posto que um verdadeiro instrumento na tentativa de irra-
cional de censurar e controlar as idias ou opinies que possam
eventualmente surgir no seio da instituio e se espalhar, contra-
riando a funo original do jri e seus objetivos perpetrados
historicamente.
Desta feita, o silncio imposto aos jurados [...] uma
censura imposta como a mais forte arma que os regimes totali-
trios utilizam, desde a Antiguidade, para impedir a propagao
de idias que podem pr em dvida a organizao do Poder e o
seu maior rigor [...] (RANGEL, 2007, p.497).
A comunicao possibilitaria a discusso obrigatria que
todo problema complexo social preordena, pois, por evidente
que, as discusses responsveis facultam as partes envolvidas a
encontrarem a soluo mais adequada, minorando os riscos e
danos aparentes.
Alm de se mostrar como uma involuo, o aprisionamento
intelectual impede-nos de compartilhar opinies, ponto de vistas,
detalhes que no foram percebidos, questionamentos, impedidos
de serem persuadidos por um eventual pensamento racional.
Nossas verdades acabam por se tornar absolutas, pois no se
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contrastam com outras verdades que fazem parte do mundo
exterior. Eis os motivos da incomunicabilidade que esto
compelidos os integrantes do jri popular, [...] no podem dizer
por que no podem pensar e, nesse contexto, esto excludos do
processo de integrao social [...] (RANGEL, 2005, p. 13).
Assim, nessa perspectiva, Paulo Rangel leciona que:
[...] a justificativa de que a incomunicabilidade
necessria para que um jurado no venha influir
no voto do outro falsa e desprovida de sentido
e explicao histrica. Trata-se de uma medida
arbitrria que no espelha a realidade do signifi-
cado do tribunal do jri, enquanto instituio
democrtica, muito menos, hoje, alcana o estgio
de civilidade vivido pelos cidados brasileiros.
(RANGEL, 2005, p. 90)
A deliberao em grupo apontada por Aury Lopes Jnior
(2009, p. 316) como uma soluo ao tribunal de jri, pois a
essncia do Escabinado, que [...] representa uma instituio
superior ao jri, pois juzes leigos e tcnicos atuam e decidem
em colegiado.
3.2.3 A (im) parcialidade
A imparcialidade concebida doutrinariamente como um
princpio supremo, pois, desde o momento no qual o Estado
chamou pra si a tarefa de administrar a justia, exige-se do
rgo julgador um desinteresse de ambas as partes, com vistas
igualdade, ficando restrito ao interesse na resoluo do conflito
orientado pela busca da verdade processual ou melhor, na veros-
similhana dos fatos pretritos trazidos a lume.
Luigi Ferrajoli (2002, p. 464) leciona que a imparcialidade
imposta e exigida por se tratar da deduo substancial judi-
ciria, que por objetivos externos, o julgador deve sujeitar-se
apenas lei, em decorrncia da sua justificao e legitimao
tico-poltica que provm da [...] perseguio da verdade e a
tutela dos direitos fundamentais [...].
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Acrescenta o doutrinador que:
O juiz no deve ter qualquer interesse, nem geral
nem particular, em uma ou outra soluo da contro-
vrsia que chamado a resolver, sendo sua funo
decidir qual delas verdadeira qual a falsa. Ao
mesmo tempo ele no ser sujeito representativo,
no devendo nenhum interesse ou desejo nem
mesmo da maioria ou da totalidade dos cidados
condicionar seu julgamento que esta unicamente
em tutela dos direitos subjetivos lesados. (FERRA-
JOLI, 2006, p. 464)
Decorrente desta premissa basilar, o Cdigo de Processo
Penal, em seu Art. 472, estabelece de maneira formal e solene,
que os jurados, nominalmente iro responder ao juiz-presi-
dende que, iro em nome da lei examinar a causa com impar-
cialidade, porm, de acordo com vossa conscincia, o que
por si s , em nossa concepo, representa uma contradio,
pois no existe a menor possibilidade de limitao legal para
um julgamento baseado e fundamentado apenas na conscincia
humana.
A imparcialidade decorre da eqidistncia entre as partes,
limitadas e circunscritas s garantias e direitos subjetivos, o que,
por muito resta afastado o jri popular, restando apenas, os
julgamentos proferidos e fundamentados em seus sentimentos
pessoais.
3.2.4 A Ausncia de Motivao
Sobre o princpio da motivao das decises judiciais,
Luigi Ferrajoli preleciona que, este axioma:
[...] exprime e ao mesmo tempo garante a natu-
reza cognitiva em vez da natureza potestativa do
juzo, vinculando-o, em direito, estrita legali-
dade, e, de fato, prova das hipteses acusatrias.
por fora da motivao que as decises judiciais
resultam apoiadas, e, portanto, legitimadas, por
asseres, enquanto tais verificveis e falsificveis
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ainda que de forma aproximada; que a validade
das sentenas resulta condicionada verdade,
ainda que relativa, de seus argumentos; que, por
fim, o poder jurisdicional no o poder desu-
mano puramente potestativo da justia de cdi,
mas fundado no saber, ainda que s opinativo
e provvel, mas exatamente por isso refutvel e
controlvel tanto pelo imputado e sua defesa como
pela sociedade. Precisamente, a motivao permite
a fundao e o controle das decises seja de direito,
por violao de lei ou defeito de interpretao ou
subsuno, seja de fato, por defeito ou insufici-
ncia de provas ou por explicao inadequada do
nexo entre convencimento e provas. (FERRAJOLI,
2006, p. 497-498)
Na mesma esteira, Aury Lopes Jnior atribui a motivao
das decises a necessidade de limitao das decises em face
do devido processo legal, posto que, esta deve ser extrada de
dentro do processo, ou seja, a verdade processual, confirmada
ou refutada a partir da motivao, que caracteriza a premissa
bsica da publicidade judicante.
Destarte, segundo o doutrinador:
S a fundamentao permite avaliar se a raciona-
lidade da deciso predominou sobre o poder, e,
principalmente se foram observadas as regras do
devido processo penal. Trata-se de uma garantia
fundamental e cuja eficcia e observncia legitima
o poder contido no ato decisrio. Isso porque, no
sistema constitucional-democrtico, o poder no
esta autolegitimado, no se basta por si prprio.
Sua legitimao se d pela estrita observncia das
regras do devido processo penal, entre elas o dever
(garantia) da fundamentao dos atos decisrios.
(LOPES JUNIOR, 2008, p.195)
Vislumbrando a cadeia de significantes que impulsionam
as decises judiciais, Alexandre Morais da Rosa (2011, p. 43),
leciona que o silncio proporcionado pelo declnio da moti-
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vao judicial, confere a legitimidade para a abertura de um
lcus onde se estabelecem os significantes inatingveis pela
obrigatria democratizao do processo, pois o que no se
diz frequentemente mais significativo do que o que se diz
(RAMALHO apud ROSA, 2011, p. 43).
Em uma demonstrao inequvoca de que a instituio
no se coaduna com o arcabouo constitucional conquanto
diploma maior de onde se originam os direitos e garantias
fundamentais, no apenas dos cidados, mas de todo ordena-
mento jurdico, alm claro, da sustentao do prprio ente
estatal, retiramos do texto constitucional a obrigatoriedade da
motivao oriunda do Art. 93, inc. IX, que reza:
Todos os julgamentos dos rgos do Poder Judici-
rio sero pblicos, e fundamentadas todas as deci-
ses, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a
presena, em determinados atos, s prprias partes
e a seus advogados, ou somente a estes, em casos
nos quais a preservao do direito a intimidade do
interessado no sigilo no prejudique o interesse
pblico informao. (grifo nosso)
Esta possibilidade, concebida pelo princpio da ntima
Convico, permite aos jurados, a possibilidade de atribuir
sentena [...] o seu sentimento ntimo, com base em qualquer
prova ou experincia pessoal, expressos ou no no processo.
No importando se h ou no provas nos autos (RANGEL,
2007, p. 441 442), o que possibilita uma inimaginvel ampli-
tude ao julgador, podendo sentenciar com base intra ou extra-
autos, sepultando [...] qualquer possibilidade de controle e
legitimao desse imenso poder de julgar( LOPES JUNIOR,
2009, p.312).
Por seu prisma, Fabrcio Dreyer de vila Pozzebon (2006,
p.247), acredita que a motivao (garantia-me), por ser
um [...] ponto de partida para a anlise do respeito a todos
os demais direitos constitucionais do acusado, possibilita a
avaliao do exerccio da atividade jurisdicional, verificando as
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escolhas e selees feitas pelo julgador no momento de senten-
ciar, e que o dever de motivao possui trs faces importantes:
a) Uma garantia de defesa contra eventuais abusos
do poder estatal, uma vez que o Julgador dever
explicar os motivos que o levaram a decidir daquela
forma ( um ponto de partida), alm de possibi-
litar a interposio do recurso cabvel; b) a mate-
rializao do direito subjetivo prestao jurisdi-
cional por parte do estado, aps um procedimento
marcado por garantias, as quais devero estar
traduzidas na fundamentao; e c) dever do estado
prest-la, assim como a educao, sade, segu-
rana, em primeiro e segundo graus de jurisdio,
devendo o juiz atuar materialmente no sentido de
sua efetivao (juiz ativo do Estado Democrtico
e Social de Direito), sempre sob pena de configu-
rao da nulidade expressamente prevista no texto
constitucional. (POZZEBON, 2006, p.247)
Sem a devida motivao, e consequentemente, sem a expo-
sio pblica dos fatos objetivos que levaram o corpo de jurados
a decidir de tal forma, resta, com clareza palmar, que os julga-
mentos oriundos da instituio jri so puramente subjetivos,
onde o que se julga o autor do fato e no o fato do autor,
contrariamente ao princpio da legalidade, e onde a lei no
impe parmetros, abre-se espao para as decises discricion-
rias e arbitrrias, como aconteceu, por exemplo, com os regimes
totalitrios.
4 A SELETIVIDADE PENAL EM PLENRIO
O jri popular, nos moldes trazidos alhures, traz ncito a
certeza que os julgamentos oriundos da instituio popular so
puramente subjetivos, onde o que se julga o autor do fato e
no o fato do autor, contrariamente ao princpio da legalidade,
e onde a lei no impe parmetros, abre-se espao para as deci-
ses discricionrias e arbitrrias, como aconteceu, por exemplo,
com a inquisio e os regimes totalitrios.
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Neste diapaso, a seletividade impera, pois os jurados
possuem um pleno poder de distribuir o status de criminoso a
uma parcela da sociedade, conforme o esteretipo lombrosiano,
pois, de acordo com Alessandro Baratta:
As maiores chances de ser selecionado para fazer
parte da populao criminosa aparecem, de fato,
concentradas nos nveis mais baixos da escala social
(subproletariado e grupos marginais). A posio
precria no mercado de trabalho (desocupao,
subocupao, falta de qualificao profissional)
e defeitos de socializao familiar e escolar,que
so caractersticas dos indivduos pertencentes
aos nveis mais baixos, e que na criminologia
positivista e em boa parte da criminologia liberal
contempornea so indicados como as causas da
criminalidade, revelam ser, antes, conotaes sobre
a base das quais o status de criminoso atribudo.
(BARATTA, 2002, P. 165)
Se a verdade processual ou verossimilhana do fato pret-
rito (Gustavo Noronha de vila, 2006, p. 46), somente pode ser
alcanada, segundo Luigi Ferrajoli (2002, p. 135) [...] mediante
as garantias ou regras do jogo codificadas, que asseguram essen-
cialmente a possibilidade de refutar as hipteses acusatrias
[...], haja vista que ali onde a refutao impossvel significa
que a tcnica de definio legal e/ou judicial do que punvel
no permite juzos cognitivos, mas apenas juzos potestativos, de
forma que a livre convico no se produz sobre a verdade, mas
sobre outros valores (FERRAJOLI, 2002, p. 135).
Significa dizer que nestes sistemas repressores, nos quais
no h juzo de comprovao, mas de deciso, fundamentada
unicamente na livre vontade dos jurados, opo puramente
valorativa, apenas a defesa de sua classe social e a segurana
dos sociveis homens de bem que no sero selecionados e
[...] pegos pelas malhas da justia [...] (Alexandre Morais da
Rosa, 2011, p. 22), h um julgamento inquisitivo, por ser inver-
samente proporcional a (in) segurana e a garantia da efetivi-
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dade dos direitos e garantias constitucionais (garantismo), pois
enquanto um aumenta seu grau de eficcia, o outro diminui de
forma imediata.
Outrossim, Luigi Ferrajoli defende que, nestes sistemas, o
poder judicante resultado do Poder de disposio, pois, este
poder:
[...] sempre o produto de carncias ou imper-
feies do sistema e como tal patolgico e est
em contradio com a natureza da jurisdio.
Seu exerccio no pressupe motivao cognitiva,
mas apenas opes e/ou juzos de valor dos quais
no possvel qualquer caracterizao semntica,
mas apenas caracterizaes pragmticas, ligadas
obrigao da deciso. Propriamente, aqui no h
sequer juris-dictio, isto , denotao do que cono-
tado pela lei, mas simplesmente dictum. (FERRA-
JOLI, 2006, p. 134)
As decises dspares com a norma constitucional so expli-
citadas por Paulo Rangel (2007, p. 480) ao declarar que: no
Jri, os iguais no julgam os iguais, basta verificar a formao
do Conselho de Sentena: em regra, funcionrios pblicos e
profissionais liberais. E os rus? Pobres. Aramis Nassif (2008,
p. 43) por sua vez, expe que o grande freqentador do banco
dos rus o pobre, o marginal.
Neste contexto, o padro e a imposio da normalidade
so as premissas vlidas, pois, como aponta Alexandre Morais
da Rosa esse comportamento, herana do perodo inquisitivo,
na realidade forense se assemelha ao conceito de raa pura do
nazismo, argumentando sua posio da seguinte forma:
a) eu sou normal e voc doente; b) sendo superior,
meu dever moral desenvolver os mais primi-
tivos; c) o padro de normalidade o meu; d) se o
desviado resiste normalizao, estou legitimado
a exclu-lo, porque a pena um tratamento em prol
do prprio criminoso, a cura; e) eventuais vtimas
so necessrias cura dos demais, no sentido de
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quase um ritual de sacrifcio, at para impor um
padro de normalidade; f) o criminoso tem
culpa de resistir e pela pena pode ser perdoado; g)
Ao final, neste processo de normalizao, os custos
sofrimentos e sacrifcios so inevitveis e at
mesmo necessrios cura dos primitivos. (ROSA,
2007, p. 325)
Ao atuar dessa maneira, o jri age, de acordo com Cesare
Beccaria (2000, p. 59), contra aquele que perturba a tranqili-
dade pblica, que no obedece s leis, que viola as condies sob
as quais os homens se sustentam e se defendem mutuamente,
restando, pois, o dever de exclu-lo da sociedade, isto , banido
por no ser igual.
Inobstante ao supra exposto, o tribunal de jri se afasta
do modelo acusatrio inerente a um Estado Democrtico
de Direito e mantm um vnculo estreito de afinidade com
o modelo inquisitivo, e por via direta, com um totalitarismo
inaceitvel.
Nesta toada, Salo de Carvalho (2008, p. 16) expe que o
juzo inquisitorial abdica da cognio e, como efeito da falta de
critrios objetivos, subjetiva a deciso e a aplicao/execuo da
pena desde uma perspectiva potestativa.
No mesmo norte Ferrajoli (2006, p. 37), leciona que o
efeito desta subjetivao a perverso inquisitiva do processo,
dirigindo-o no no sentido da comprovao de fatos objetivos
(ou para alm delas), mas no sentido da anlise da interioridade
da pessoa julgada.
Aury Lopes Jnior, correlaciona o princpio da ntima
convico ao arbtrio inquisitorial, pois, consubstanciada nesse
princpio, permite-se:
[...] a imensa monstruosidade jurdica de ser
julgado a partir de elemento. Isso significa um
retrocesso ao Direito Penal do autor, ao julgamento
pela cara, cor, opo sexual, religio, posio
socioeconmica, aparncia fsica, postura do ru
durante o julgamento ou mesmo antes do julga-
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mento, enfim, imensurvel o campo sobre o qual
pode recair o juzo de (des)valor que o jurado faz
em relao ao ru.
A inquisitoriallidade do jri advertida pelo doutrinador
ao dizer que nem mesmo o catalo NICOLAU EYMERICH, o
mais duro dos inquisidores, no famoso Directorium Inquisitorum,
elaborado em 1376, posteriormente ampliado por Francisco de
la Pea, em 1578, imaginou um poder de julgar to amplo e
ilimitado. (LOPES JNIOR, 2011, p. 343)
5 EXPOSIO DA PESQUISA NA COMARCA DE
PALHOA/SC
3
Perseguindo as respostas ao questionamento originrio,
nos propomos a pesquisar na prtica, de forma qualitativa, os
julgamentos de alguns Conselhos de Sentena da Comarca de
Palhoa/SC, com o fito de tentarmos estabeler um nexo entre
as premissas originrias do jri e a realidade atual.
Nesta esteira, com os resultados derivados, podemos
demonstrar se as concepes extra processuais e os aspectos
pessoais dos acusados, constituem provas irrefutveis contra-
rias aos rus, pois diante de tais formulaes (pr) construdas a
partir de uma srie de (in)certezas e idealizaes subjetivas dos
jurados, no so externados, pois esta garantia, foi negada aos
rus condenados pelo conselho popular.
5.1 Qual o Seu Grau de Instruo?
De acordo com a histria, conforme se observa no cap-
tulo referente origem da instituio, e a doutrina que defende
os julgamentos populares, a justificativa primaz da existncia e
da continuidade da instituio a igualdade, ou seja, o julga-
mento de iguais.
3 Pesquisa contemplada e fnanciada pelo Programa Universitrio de niciao Cien-
tfca (PUC) da Universidade do Sul de Santa Catarina UNSUL, apresentada na
V Jornada Unisul de niciao Cientfca e no XX Salo de niciao Cientfca
da Universidade Federal do Rio Grande do Sul UFRGS, em 2011.
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Entretanto, 54.9% dos jurados (28 jurados) possuem o 3
grau completo; 37.25% (19 jurados) possuem o 3 grau incom-
pleto; e 7.84% ( 04 jurados) possuem o 2 grau completo.
Assim, no resta dvida que no ocorre em plenrio um
julgamento entre iguais. Em sua esmagadora maioria, os rus so
oriundos das periferias e subrbios das cidades, no possuindo,
no raras vezes, o ensino fundamental completo, enquanto
os jurados so alistados entre os funcionrios pblicos, que
possuem, como se v, no mnimo, o 2 grau completo.
Esta desigualdade material ultrapassa os limites da igual-
dade formal, e impede, assim como aos magistrados, de sope-
sarem esta desigualdade no momento de proferirem as sentenas,
por no possurem a viso e compreenso real da complexidade
que envolve os acusados, sendo motivados e orientados por suas
realidades que em muito se afastam daquela vivenciada pelos
acusados. Esta desigualdade exposta em plenrio, que evidencia
o conflito entre os estratos sociais, explanada por Paulo Rangel
(2007, p. 512) ao sustentar que [...] no jri, os iguais no julgam
os iguais. Os jurados so pessoas que integram um determinado
segmento da sociedade, em geral funcionrios pblicos ou
profissionais liberais. J os rus, normalmente, integrantes da
classe baixa, moradores da favela [...].
5.2 Voc Achou Justa a Condenao do Casal Nardoni,
no Caso Isabela?
68.62% (35jurados) responderam que sim; 27.45% (14
jurados) no opinaram, pois no conheciam detalhes do caso e
3.9% (02 jurados) no opinaram.
Explicita-se aqui a influncia que a mdia exerce sobre a
populao geral, que acompanha os tele-jornais sensacionalistas,
colocando em xeque a esperanosa imparcialidade inata ao ato
judicante, que ao jri popular negada, restando um julgamento
viciado, e em vrios casos, principalmente os amplamente noti-
ciados pela mdia, o acusado esta previamente condenado.
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Salo de Carvalho ensina que este ceticismo decorre do
sentimento de impunidade e da sensao de insegurana que
por sua vez so ocasionados pelo pnico moral amplificado pela
mdia, que transforma fatos ocasionais em epidemias, manipu-
lando estes acontecimentos por meio de uma simbologia.
Assim, segundo o autor :
Vivel concluir, pois, que a formao do imagi-
nrio social sobre o crime, criminalidade e punio
se estabelece a partir de imagens publicitrias,
sendo os problemas derivados da questo criminal,
no rara vezes, superdimensionados. A hipervalori-
zao de fatos episdicos e excepcionais como regra
e a distoro ou incompreenso de importantes
variveis pelos agentes formadores de opinio
pblica, notadamente os meios de comunicao de
massa, densificam a vontade de punir que caracte-
riza o punitivismo contemporneo. (CARVALHO,
2010, p. 32)
Alexandre Morais da Rosa (2004, p. 232) adverte que a
poltica romana do po e circo (modernizada sob contornos
televisivos) influi de tal modo que desvirtua a realidade, fomen-
tando a obsesso punitivista-retributista dos juzes miditicos
que fazem dos programas sangue-show o principal atrativo
televisivo, capaz de reunir toda famlia e mesmo a comunidade
em torno da exigncia penal.
Outrossim, o doutrinador ainda estabelece a influncia
da mdia no comportamento da populao impulsionada pela
sensao de insegurana, sendo que:
No tocante aos crimes, melhor se forem
brbaros, por no envolverem disputa, pois ao
invs de dividir todos querem Justia! formaro
consenso sobre a pena, e interessar populao
jogada na inautenticidade do a gente (Heide-
gger), podendo ocasionar mobilizaes em prol
do nico remdio conhecido por eles para
conter a chaga do crime: cadeia neles!; se possvel
linchamento em praa pblica, com hora marcada,
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fogueira, enxofre, muito sangue e patrocinadores
a peso de ouro, retomando-se o suplcio do corpo
dos condenados. (ROSA, 2004, p. 234)
Denota-se assim que, o cometimento de um crime capaz de
comover a populao serve de base para fomentar essa vontade
de punir da populao, cujo clamor puxado pelos defensores
da tolerncia zero.
5.3 Diante da Realidade dos Estabelecimentos Penais,
Provisrios ou Permanentes, Voc Acredita que
PossveI Armar que as Periferias das Cidades, so
Plos Formadores de Criminosos?
76.47% (39 jurados) responderam que sim; 19.6% (10
jurados) acreditam que; e 3.9% (02 jurados) no opinaram.
Denotasse assim, que a seletividade penal no apenas
uma criao terica, o status de criminosos recai, de fato, em
uma parcela da sociedade. O fato de ser originrio das reas de
excluso, transforma os acusados em criminosos, ratificando a
segregao social, que importa em manuteno das classes em
seus limites delimitados pelo monoplio que a classe elitizada
possui na possibilidade de ascenso social, pois os esteretipos
criados historicamente e difundidos pelo mdia, impulsionam
os julgamentos na medida em que impedem a refutao destas
decises pr-determinadas pelos preconceitos, principalmente
se tratando de julgamentos que no so motivados.
Nesta contraposio de comportamentos, os esteretipos
surgem como uma resposta imediata ao quesito quem o
culpado?, gerando uma presuno absoluta embasada na supre-
macia de suas decises que decorre de uma eloqente responsa-
bilidade penal subjetiva, sem considerar o fato de que [...] no
interior de uma sociedade moderna existem, em correspondncia
sua estrutura pluralista e conflitual, em conjunto com valores
e regras socais comuns, tambm valores e regras especficas de
grupos diversos ou antagnicos [...] (BARATTA, 2002, p. 75).
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5.4 Voc Acha que, Independentemente do Contexto
Scio-econmico-poltico-cultural e do Oferecimento
de Oportunidades, H Pessoas Propensas ao
Cometimento de Delitos-crimes?
92.15% (47 jurados) responderam que sim; 5.88% (03
pessoas) responderam que no;e, 1.9% (01jurado) no soube
responder.
O resultado no deixa dvidas, a quase unanimidade do
conselho de sentena composto por juzes leigos mantm viva a
teoria de Lombrosiana que, mormente conduzem a persecuo
penal, pois a teoria do delinqente nato, aquele indivduo que
possui o DNA criminoso, transmissvel hereditariamente aos
descendentes, continua a fundamentar as sentenas.
Nesta dicotomia entre patologia e profilaxia, estes indi-
vduos doentes e disseminadores da anormalidade que o
crime configura, devem ser segregados da sociedade antes que
se multipliquem, pois a seleo natural humana se encarregou
de definir quem so os indivduos aptos e merecedores da convi-
vncia social, superiores de fato.
Outrossim, Salo de Carvalho confere ao discurso cientfico
que estabeleceu a inferioridade bio-psico-antropologica, oriunda
da escola Positiva italiana, a irrefutvel superioridade europeia
branca, tendo em vista a iminente regresso aos primrdios
primitivos que o delinquente nato representava, a anomalia
craniana inegvel induziria os homems ao perdo anterior ao
pacto vital para a sua civilizao, determinando assim, o seu
retorno ao estado natural: o lobo (homo criminalis), pois:
A mudana de objeto da lei ao homem delin-
qente condiciona uma mudana radical de
mtodo do lgico aristotlico (dedutivo) ao indu-
tivo experimental (empirista) , e do acertamento
processual dos casos penais do modelo cognos-
citivista jurisdicional ao decisionismo valorativo
substancialista. Do estudo das relaes objetivas
e subjetivas entre o fato e o resultado, a cincia
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penal parte para anamnese reconstrutiva da perso-
nalidade do indivduo desde os seus primrdios,
julgando e punindo sua histria de vida. A um
direito penal do fato-crime se sobrepe um direito
penal do autor fundado na periculosidade, inde-
pendente da relao de proporcionalidade entre a
leso do bem jurdico tutelado e a norma jurdica.
(CARVALHO, 2008, p. 59-60)
Inexorvel, portanto a imposio da classe dominante
e seleta, biolgica e fisiologicamente, de usufruio de sua
vontade racional sob a pretenso de expurgar o mal estereoti-
pado, ainda mais que esse gene, deveras perigoso e aniquilador
do homo sapiens, se prolifera com muito mais facilidade em
ambientes pobres, onde a relao atvica primitiva encontra um
meio favorvel para a proliferao, razo pela qual deve-se isolar
esses indivduos, at o momento em que apenas exista o DNA
bom.
Alexandre Morais da Rosa leciona que:
Com isso, a sociedade est legitimada a seqestrar
o criminoso em face dos temveis efeitos sociais/
morais que pode causar, tudo cinicamente em
nome da paz social e segurana jurdica, tecni-
camente chamada de Defesa Social. [...] Alicerados
sobre o medo, o temor do delinqente, a Defesa
Social mantm a estrutura de perscrutar o crimi-
noso na sua subjetividade e construir mecanismos
de proteo da sociedade contra o inimigo, com
a respectiva individualizao da pena, que ainda
perdura. O criminoso em no sendo um igual, se
considerada a diviso entre o mundo dos bons e
dos maus, pode e deve, na lgica da Defesa Social,
ser liquidado ou reformado para ser igual aos bons,
os que se impem pela fora. Para alm da punio,
articulam-se estratgias preventivas e teraputicas.
(ROSA, 2004, p. 214 e 216)
Esses defeitos de personalidade provocados pela presena
gentica do DNA/crime fundamentaram o direito penal do
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inimigo que por sua vez, fundamentou a teoria da Defesa Social
que por meio do medo social, da promessa da paz social e da
natureza e vontade punitivista da populao, impulsionam a
poltica de tolerncia zero.
5.5 Com Base na sua Experincia de Vida, Possvel
VisuaIizar, Mesmo que de Forma SuperciaI e
Momentnea, Quem Culpado ou Inocente?
60.78% (31 jurados) responderam que sim e 39.2% (20
jurados) responderam que no.
A questo apresentada, mantm uma relao direta com
a antecedente, cujo objetivo era a ratificao da teoria lombro-
siana que possui uma origem inata ao indivduo predeterminado
ao e a exteriorizao desta caracterstica (via aspectos fsicos que
refere-se ao aspecto fisionmico do criminoso nato amplamente
difundido e com caractersticas fsicas bem delineadas que por
evidente, se distanciam das caractersticas fsicas dos julgadores
e da classe qual estes pertencem).
Assim, as respostas exaradas demonstram a fora que o
esteretipo criminal possui nos julgamentos, ratificando a preva-
lncia do direito penal do autor, onde a aparncia ganha status
de prova inequvoca da culpabilidade do acusado e da veraci-
dade irrefutvel que autolegitima a pena. Assim, os julgamentos
so orientados pela cara do acusado em contraste com a imagem
estereotipada do criminoso, sendo que na aparncia, composta
pelas caractersticas fsicas, vesturio, calados e posio social,
que se distingue quem inocente e quem culpado.
Nesta perigosa seara, a aparncia do acusado influi de
maneira primordial na formulao da deciso penal, ignorando
as influncias culturais e sociais dos acusados provenientes das
zonas de excluso sociais e reduzindo o princpio da liberdade,
posto que em plenrio, os acusados no podem se vestir de qual-
quer maneira, sendo que o conflito entre a aparncia do (a)
normal, se opera a partir da cadeia de significantes que variam
conforme o humor (Alexandre Morais da Rosa, 2011a, p.41).
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5.6 Na Sua Opinio, Quem Seria o Provvel Culpado do
Cometimento de um Crime, Uma Pessoa Com Vrias
Passagens Pela Polcia, Ex-penitencirio ou uma
Pessoa Que Nunca Cometeu Qualquer Crime?
50.98% (26 jurados) responderam que o reincidente
seria o provvel culpado; 07.84% (04 jurados) acreditam que o
ru primrio teria uma maior probabilidade de ser o autor de
um crime; 21.56% (11 jurados) no responderam; 13.72% (07
jurados) responderam que independe da situao; e, 03.10%
(02 jurados) acham que o determinante a natureza do crime,
ou seja, depende do crime.
Nota-se que a situao do acusado que reincidente
determinante na sentena, inferindo-o a prova, presumida, de
sua culpabilidade, que perante o tribunal do jri, no pode
ser refutada, elevando esta presuno, decorrente de um expl-
cito bis in idem, ao patamar de absoluta (juris et de jure), uma
vez que, sob a gide da ausncia de motivao, este exerccio
de achismo (re)coberto com o vu da (in)certeza dos reais
motivos ensejadores da deciso.Desta monta, a presuno de
culpabilidade se sobrepe sobre o princpio constitucional da
presuno de inocncia, que em verdade, a nica presuno
possvel pelo Texto Maior, resulta em uma analogia defectiva,
substituindo culpabilidade por reincidncia.
Neste diapaso, Alexandre Morais da Rosa estabelece que:
Os antecedentes se constituem, pois, na ficha de
pecados do acusado [...]. O condenado jamais se
livra da sano, servindo para sempre e sempre lhe
recrudescer a resposta estatal, sendo que tal racio-
cnio vigora no Brasil. [...] na prtica jurdica h
um imbricamento entre culpabilidade e pericu-
losidade, medindo-se a primeira conforme a lista
do que se chama antecedentes, transformados no
sintoma de uma personalidade perigosa. Nesse
momento o autor que passa a ser julgado no pelo
que fez, mas pelo que fez no passado e , em franca
violao dos postulados garantistas, funcionando
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muitas vezes para sustentar a condenao no caso
de ausncia de certeza. Isto , em caso de dvida,
consulta-se inconstitucionalmente os antecedentes
e se existirem, o julgamento pode acabar em conde-
nao, aplicando-se um indutivismo ingnuo.
(ROSA, 2004, p. 349-351)
A dependncia causal entre a condenao e a reincidncia,
que se configura como continuao do processo de etiqueta-
mento social, estabelecida por Alessandro Baratta ao dizer que:
A teoria das carreiras desviantes e do recrutamento
dos criminosos nas zonas sociais mais dbeis
encontra uma confirmao inequvoca na anlise
da populao carcerria, que demonstra a extrao
social da maioria dos detidos dos estratos sociais
mais inferiores e o elevadssimo percentual que, na
populao carcerria, representada pelos reinci-
dentes. (BARATTA, 2002, p. 179-180)
Assim, a periculosidade abstrata representada pela reinci-
dncia do acusado a prova cabal de sua culpa, se, a ele for
imputado outro delito, seguindo a equao maniquesta: rein-
cidente = culpado, que se apresenta como uma verdade real
encontrada em um processo anterior, sendo desnecessrio um
novo processo para dizer o bvio (?).
5.7 Voc Acha Que os Presdios Servem Para Re-educar,
Ressocializar os Indivduos?
3.9% (02 jurados) responderam que sim; 94.11% (48
jurados) responderam que no; e o 1.9% restante (01 jurado)
respondeu que apenas os presdios que possibilitam o trabalho.
A teoria mista que adotada pelo Brasil tem na pena a
idia da sano justa e til, ou seja, a pena necessria, objeti-
vando quatro finalidades: a preveno, a retribuio, a ressocia-
lizao e a re-educao.
Em que pese a desconstruo das teorias das penas em
seus objetivos de ressocializao e re-educao, o prprio jri
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explicita a inqua perseguio esses fins, restando apenas a
retribuio. Cezar Roberto Bitencourt alerta que o problema da
ressocializao no pode ser resolvido com frmulas simplistas,
sob pena de termos resultados insatisfatrios. Para o autor, a
finalidade ressocializadora no a nica e nem mesmo a prin-
cipal finalidade da pena, sendo apenas concebvel a sua perse-
guio na medida do possvel, posto que:
Modernamente, s se concebe o esforo ressociali-
zador como uma faculdade que se oferece ao delin-
quente para que, de forma espontnea, ajude a si
prprio a, no futuro, levar uma vida sem praticar
crimes. Esse entendimento configura aquilo que se
convencionou chamar tratamento ressocializador
mnimo. Afasta-se definitivamente o denominado
objetivo ressocializador mximo, que constitui
uma invaso indevida na liberdade do indivduo,
o qual tem o direito de escolher seus prprios
conceitos, suas ideologias, sua escala de valores.
(BITENCOURT, 2008, p. 124)
Se 94.11% dos jurados que compuseram os conselhos de
sentena no acreditam nos objetivos da pena, resta claro que
as condenaes possuem somente um objetivo: a retribuio,
esta fora propulsora que substitui a vindita do Leviat. O obje-
tivo real das penas, a retribuio, a mesma desde o medievo,
mormente promovida pela Inquisio demonstrada por
Michel Foucault, que, ao se referir aos suplcios pblicos, traa
um paralelo com as condenaes atuais, ao relatar que:
O suplcio tem ento uma funo jurdico-pol-
tica. um cerimonial para reconstruir a sobe-
rania lesada por um instante. [...] Sua finalidade
menos de estabelecer um equilbrio que de fazer
funcionar, at um extremo, a dissimetria entre o
sdito que ousou violar a lei e o soberano todo-
poderoso que faz valer sua fora. Se a reparao
do dano privado ocasionado pelo delito deve ser
bem proporcionada, se a sentena deve ser justa, a
execuo da pena feita para dar no o espetculo
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da medida, mas do desequilbrio e do excesso; deve
haver nessa liturgia da pena, uma afirmao enf-
tica do poder e de sua superioridade intrnseca.
(FOUCAULT, 1999, p. 42)
Outrossim, Alexandre Morais da Rosa (2011, p. 23)
salienta a funo retributiva da dogmtica penal, ao estabe-
lecer que pulso forte na esfera penal e infracional o discurso
atual. A reao s violaes da norma acabam sendo violentas
e na maioria das vezes, como os resultados mostram, ineficazes.
Podem ser eficientes para o aniquilamento, ou seja, a morte de
muitos condenados.
5.8 Voc Acha Que Menoridade Penal Deveria Ser
Reduzida?
72.54% (37 jurados) responderam que sim; enquanto de
27.45% (14 jurados), responderam que no.
O sistema penal brasileiro, ao definir a maioridade penal aos
18 anos, escolheu o sistema biolgico para a presuno legal de
incapacidade de discernimento necessrio para a imputao das
sanes decorrentes de fatos tpicos, no considerando o desenvol-
vimento mental e a capacidade plena de entendimento do ilcito
penal. Essa escolha foi decorrncia de uma poltica criminal, que
estabeleceu, a partir de sua opo, a [...] presuno absoluta de
inimputabilidade [...](BITENCOURT, 2008, p.357). .
Assim, o Direito Penal ainda visto pelo Conselho de
Sentena como primeira e nica resposta ao fato social-crime,
ignorando o seu primado de interveno mnima e de ltima
ratio, ou seja, como o ltimo recurso decorrente da vergonhosa
histria das penas, o que lhe outorga o poder de acabar com
o mal pela raiz, pois pelo senso comum, a impunidade conhe-
cida pelos menores lhes proporciona a faculdade de cometer
crimes e no irem presos, tendo em vista que o ECA, protege-os
da justia, possibilitando estes jovens desenvolverem com xito
uma carreira criminosa.
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5.9 Voc Acha Que a Pena de Morte Deveria Ser Inserida
no Brasil?
50.98% (26 jurados) responderam que sim; 43.13% (22
jurados) responderam que no; 1.9% (01 jurado) respondeu que
a favor em alguns caos; outros 1.9% (01 jurado) defende a
pena de morte nos caos de estupro; e 5.88% (03 jurados) no
opinaram.
Muitos fatores impedem a reinsero da pena de morte no
Brasil. A Declarao Universal dos Direitos Humanos, em seu
Art. 3, garante o direito vida a toda pessoa, Nossa Carta Pol-
tica deixa clara a posio humanista quando estabeleceu, como
clusula ptrea, em seu Art. 5, inc. XLVII, a, que no haver
pena de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos
do Art. 84, XIX. Assim, a pena letal se restringe aos casos de
guerra, ocorrendo agresso estrangeira, cuja declarao compe-
tncia privativa do Presidente da Repblica, dependendo ainda
de autorizao ou referendo do Congresso Nacional.
Entretanto, em que pese os riscos intrnsecos pena de
morte, alm da irracionalidade, a maioria dos jurados declara
que favorvel a ela, o que traduz que, se fosse cominada a
pena capital para delitos, muitos acusados estariam condenados
morte pelo sim executrio dos conselhos.
6 CONCLUSO
Em que pese o considervel lapso temporal que se apre-
senta em milnios desde a controvertida origem das razes estru-
turantes da instituio do tribunal do jri at os dias atuais,
a instituio se fundamenta ainda em uma ingnua e ilusria
possibilidade de uma justia tangvel, advinda do julgamento de
juzes leigos por estes serem semelhantes aos acusados, sendo
que esta igualdade basta para a perquirio incontroversa.
Nesse contexto, ao perseguir a justia, retirando o poder
de deciso dos soberanos e dos dspotas, ou de seus delegados, a
instituio do jri se revelou como um importante marco hist-
rico para a humanizao das penas.
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Entretanto, com o decorrer de sculos, a instituio, nos
moldes que se apresenta, quase intangvel, se mostra hoje, incom-
patvel com os ideais estabelecidos por um Estado Democrtico
de Direito, todavia, por uma escolha poltica menos apurada do
Legislador Ordinrio, o jri foi elevado a clausula ptrea.
Destarte, os princpios conferidos instituio do jri pela
Constituio e pelo CPP ignoram todo o arcabouo, igualmente
constitucional ,de garantias e direitos que limitam a atuao
estatal na persecuo penal.
A amplitude de julgamento conferida aos jurados, que no
pode ser refutada ou mesmo confirmada, confere a seletividade
inegvel de suas decises, pois, o status de criminoso distri-
budo com base na aparncia e na origem do acusado, um exer-
ccio lombrosiano que confere uma inquisitorialidade explcita
ao processo que se quer acusatrio, julgando pois, o autor do
fato e no o fato do autor.
Abstract: There is no consensus on the literature
about he origin of the jury. Inobstante to its exact
origin, the jury is born, just attempting to limit
the power of the vengeful ruler. Despite the time
gap that separates realities, the institution relied
upon by the same premises, maintaining the illu-
sion that it is capable to reach justice. In this vein,
the jury in current patterns, is inconsistent with
the guarantees that sustains a democratic state,
mainly because of one of its founding basis: the
subjectivity of the decisions. This aspect leverages
the trial of the perpetrator, resulting therefore in
an inquisitive selectivity, based on the stereotype
of the criminal.
Keywords: Grand Jury. Criminal proceedings. Crimi- Crimi-
nology. Selectivity. Stereotype.
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REFERNCIAS
ANDRADE, Mauro Fonseca. Sistemas processuais penais e seus princpios
reitores. Curitiba: Juru, 2009.
VILA, Gustavo Noronha de. A obsesso pela verdade e algumas de suas
conseqncias para o processo penal. In: AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli
de. CARVALHO, Salo de. A crise do processo penal e as novas formas de
administrao da justia criminal. Sapucaia do Sul: Notadez, 2006. p. 41- 47.
FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. 2. ed. rev. e
ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
NUCCI, Guilherme de Souza. Tribunal do jri. So Paulo: Revista Dos
Tribunais, 2008.
RANGEL, Paulo. A inconstitucionalidade da incomunicabilidade do conselho de
sentena no tribunal do jri brasileiro. 2005. 157 f. Tese (Doutorado) - Curso
de Direito, Departamento de Cincias Jurdicas e Sociais, Universidade
Federal do Paran, Curitiba, 2005. Disponvel em: <http://dspace.c3sl.
ufpr.br/dspace/bitstream/1884/2619/1/paulorangel.pdf>. Acesso em: 13
abr. 2011.
______ Direito processual penal. 12. ed. rev, ampl. e atual. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2007.
______ Direito processual penal. 15. ed. rev, ampl. e atual. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2008.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. 30 ed. rev. e
atual. So Paulo: Saraiva, 2008. 4 v.
FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: nascimento da priso. 21. ed.
Petrpolis: Vozes, 1999
NASSIF, Aramis. Jri: instrumento da soberania popular. Porto Alegre:
Livr. do Advogado, 2008.
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo penal. 10 ed. atual. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008.
LOPES JUNIOR, Aury. Direito processual penal e sua conformidade
constitucional. 3. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. 1 v.
110 |
REVISTA DA ESMESC, v. 18, n. 24, 2011
______ Direito processual penal e sua conformidade constitucional. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2009. 2 v.
______ Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 6. ed. atual.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011. 2 v.
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. 3. ed.
Rio de Janeiro: Revan: Instituto Carioca de Criminologia, 2002.
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas: texto integral. So Paulo: M.
Claret, 2003.
CARVALHO, Salo de. O papel dos atores do sistema penal na era do
punitivismo. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.
______ Pena e garantias. 3. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2008.
ROSA, Alexandre Morais da. Deciso no processo penal como bricolage
de significantes. 2004. 420 f. Tese (Doutorado) - Curso de Direito,
Departamento de Cincias Jurdicas e Sociais, Universidade Federal
do Paran, Curitiba, 2004. Disponvel em: <http://tjsc25.tj.sc.gov.br/
academia/cejur/arquivos/decisao_processo_penal_alexandre_rosa.pdf>.
Acesso em: 03 fev. 2011.
______Jurisdio do real x controle penal: direito & psicanlise, via literatura.
Petrpolis: Delibera/kindlebookbr, 2011.
______ O papel do juiz garantista e a execuo penal em tempos
neoliberais: Eichmenn e big brother. In: CARVALHO, Salo de (Org.).
Crtica a execuo penal: doutrina, jurisprudncia e projetos legislativos. 2. ed.
rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 319 348.
POZZEBON, Fabrcio Dreyer de vila. A crise do conhecimento moderno
e a motivao das decises judiciais como garantia fundamental. In:
GAUER, Ruth Maria Chitt (Coord.). Sistema penal e violncia. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 231 247.