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Congreso Internacional sobre Discapacidad y Derechos Humanos

UNA NUEVA MIRADA JURÍDICA SOBRE LA IGUALDAD Y LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS

COMISIÓN I: IGUALDAD Y CAPACIDAD JURÍDICA

Autores:

Escribano E. Jorge Arévalo Escribana Alicia Beatriz Rajmil

Miembros del Instituto de Derecho e Integración del Colegio de Escribanos de la provincia de Santa Fe (2ª Circunscripción )

República Argentina 2010

Su actuación en la instrumentación de actos que comprenden derechos de las personas en situación de vulnerabilidad. I. I.que los niños. rescata y otorga relevancia a la voluntad de aquellos . Supremacía Constitucional. Nueva interpretación a la luz de la legislación vigente. 3. especialmente en relación a la capacidad de las personas para el ejercicio de sus derechos. ancianos. 2. los derechos de todos. personas con discapacidad o segregadas por diferentes motivos.SUMARIO. Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. VI. II. El rol del escribano. Bibliografía. debe garantizar eficazmente y de manera personalizada. Curatela. el escribano.así lo demuestran las más recientes Convenciones Internacionales sobre Derechos Humanos . 2. Igualdad y Derechos Humanos. INTRODUCCION: EL ESCRIBANO Y LOS NUEVOS PARADIGMAS. El mundo jurídico hoy ha comprendido y declarado . Capacidad jurídica y autonomía. Conclusiones y Ponencias. Régimen de sustitución de la voluntad del sujeto por su representante legal. IV. V. Desde la función notarial debemos advertir y comprender los grandes cambios que se han operado en el mundo jurídico. Modificaciones al régimen tradicional del Código Civil Argentino. III. como profesional del Derecho en ejercicio de una función pública. respetar su voluntad y garantizar el ejercicio por sí de sus derechos en la medida de sus posibilidades. VII. Se habla de una nueva mirada jurídica que. Concepto actual sobre discapacidad. Introducción: El escribano y los nuevos paradigmas. reconociendo las diferencias entre los seres humanos. El Estado a través de sus políticas públicas e instituciones debe asegurar que así sea. En el desenvolvimiento de la vida cotidiana. 1. 1. son sujetos plenos de derecho y se les debe reconocer su protagonismo y participación en los asuntos que les incumban. en las relaciones jurídicas que en cada caso involucran sus intereses.

Los escribanos no somos ajenos a esta nueva realidad jurídica y social. En general han sido segregadas socialmente y en el campo jurídico se les ha vedado el goce pleno de sus derechos. No obstante. en el marco de la ley. requieren una protección legal complementaria para ejercer sus derechos en igualdad de condiciones que las demás personas. Trascendente resulta su función entonces. En efecto.anteriormente ignorados por el Derecho. IGUALDAD Y DERECHOS HUMANOS La historia da testimonio del tratamiento que a través de los tiempos recibieron las personas en situación de vulnerabilidad. que sin lugar a dudas ha sido drásticamente impactado por las más recientes convenciones internacionales sobre derechos humanos. Ediciones La Rocca. Por la fe pública que el Estado deposita en él. Emanuele. 1 . La historia de los derechos humanos da cuenta de una singular evolución. He aquí los objetivos del presente trabajo: a) señalar los significativos cambios operados desde la legislación vigente en la condición jurídica de las personas con discapacidad y. II. En este sentido. aseguren el respeto a la cabal voluntad de las personas y la vigencia de sus derechos. interpretar las reformas legislativas operadas. BIOETICA. como los menores de edad y las personas con discapacidad. es decir de aquéllas. es función del escribano. debe dar certeza y seguridad a los actos que los garantizan. Debemos adecuar a ella la instrumentación de los actos que diariamente nos son requeridos. nuestra tarea reclama también una nueva mirada jurídica sobre los preceptos del Código Civil Argentino. a nivel internacional desde principios del siglo XX se advierte una tendencia a acordar principios universales en la protección de los derechos de las personas para asegurar su ejercicio igualitario. pag. Afirma también que no se podría hablar de derechos de la personalidad sin considerar la autonomía de juicio de la persona humana. desde la protección de los derechos individuales de todas las personas frente al poder de los CALO.285. Nuevos derechos y autonomía de la volunta”. b) destacar en este ámbito la responsabilidad y trascendencia de la función social del escribano. enfermedad. en el ámbito de los derechos de las personas en situación de vulnerabilidad. asesorar con ecuanimidad y elaborar en cada caso las estrategias jurídicas que. que se relaciona con nuestro quehacer profesional. discapacidad o diferentes circunstancias de la vida. que por su edad.1 En este contexto.

que sustenta las más recientes convenciones internacionales.. pero recién se expresa con mayor contundencia en el artículo 75 inc. También fue incorporado al código civil velezano en el concepto de “sujeto de derecho”. En este sentido es contemplado en el artículo 14 bis de nuestra Constitución Nacional. Nuevas razones para la acción en favor de los derechos de los grupos vulnerables”. Económicos y Culturales de 1966. 2 . 4 LLORENS. Revista Nº 1 del Instituto de Derecho e Integración. “Derecho de Autoprotección”.Estados2. Graficarte S. a partir de la Carta de las Naciones Unidas de 1945 y de la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948. 3 Especialmente a partir del Pacto Internacional de los Derechos Sociales. y en el proceso de especificación de estos derechos. que se refiere a las medidas de acción positiva o como algunos las han llamado: de discriminación inversa. Se demanda una mayor igualdad en los hechos y para ello es necesario partir del reconocimiento de las diferencias existentes entre los seres humanos. 23 incorporado a la Carta Magna en la reforma del año 1994. Luis Rogelio y Alicia Beatriz Rajmil. Este principio. María Isolina y Dariel BARBERO. las mujeres. Son aquellas que deben garantizar la igualdad real de oportunidades y de trato.H. Es importante señalar que los instrumentos internacionales fueron gradualmente estableciendo un mayor poder vinculante para los estados signatarios y la responsabilidad de Con su incorporación en la Carta de las Naciones Unidas (1945) y en la posterior Declaración Universal de los Derechos Humanos (1948). y el pleno goce y ejercicio de los derechos. se avanzó hacia el reconocimiento de los derechos sociales y colectivos3. En ella encontramos el reconocimiento constitucional de que las personas en situación de vulnerabilidad deben contar con las mismas oportunidades y el mismo trato en el ejercicio de sus derechos que las demás personas. página 56. se formaliza en el campo internacional. en particular respecto de los niños. El posterior desarrollo de los derechos sociales lo torna insuficiente. El desarrollo del principio de igualdad y no discriminación es la piedra angular en esta evolución. “Igualdad y No Discriminación en los Actos de Autoprotección. 5 Ver DABOVE. El principio de igualdad se vincula hoy de manera inescindible con el ejercicio pleno de los derechos y la capacidad jurídica de las personas. con una visión abstracta del ser humano. Originariamente se refiere a “la igualdad formal o igualdad ante la ley” y así es receptado en el art.2ª Circunscripción2009. como los niños o las personas con discapacidad4.5 Creemos que esta norma no ha recibido por parte de la doctrina la atención que merece. cuyo reconocimiento deriva de la revolución francesa. los ancianos y las personas con discapacidad. se comienza a hablar entonces de “igualdad de oportunidades”. Revista Nº 1 del Instituto de Derecho e Integración del Colegio de Escribanos de la provincia de Santa Fe.16 de nuestra Constitución Nacional. se consagraron derechos específicos de ciertos grupos más vulnerables de personas. Nuestra Carta Magna nos está hablando de autonomía y capacidad.

Miguel. e incursiona en el Derecho Privado.6 Abarcan materias que hacen a la vida cotidiana de las personas y a sus relaciones jurídicas. En el actual escenario jurídico. página 59. página 58. cit. 11 Sancionada en el año 2005 (Adla LXV-E. la propiedad. la no discriminación y la integración plena en la sociedad. de asegurar el ejercicio de los derechos inherentes a todos los seres humanos en pos de alcanzar la igualdad material y no sólo una igualdad formal.. la vivienda digna. 9 CILLERO BRUÑOL. Se pretende así. “El interés superior del niño en el marco de la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño” en Revista Justicia y Derechos del Niño. con ese fin. La Convención Internacional de los Derechos del Niño10 y la ley 2606111 reconocen el derecho de los niños.7 Se reconoce de esta manera el rol trascendente del Derecho en la vida cotidiana de las personas y en la satisfacción de sus necesidades inmediatas. de acuerdo a su desarrollo y madurez. sino también a los garantistas de la personalidad tales como el derecho a la salud. niños y adolescentes y garantías procesales para asegurar su vigencia. cit.. 22) otorgándosele jerarquía constitucional. Sin dudas este concepto se opone al tradicional régimen jurídico de incapacidad de nuestro código civil.la sociedad en su conjunto en la protección y reconocimiento de los derechos fundamentales de las personas. Número 1. que las personas en situación de vulnerabilidad ejerciten por sí. LLORENS. ámbito reservado antes en forma privilegiada al Código Civil. 7 6 . Noviembre 1999. CALÒ. 4635). 8 LLORENS. 10 Aprobada por nuestro país a través de la ley nacional 23849 e incorporada a nuestra Constitución Nacional en la reforma del año 1994 (art. pag 55. el trabajo. el genocidio.9 Se trata. Luis Rogelio y Alicia Beatriz Rajmil. en definitiva. reconoce los derechos de las niñas. Como resultado de esta evolución. los derechos humanos constituyen el fundamento esencial de los regímenes democráticos y conforman un sistema universal de valores necesario para el desarrollo y bienestar de todas las personas y es deber de los Estados promover y garantizar su protección igualitaria. se introduce el concepto de autonomía graduada de acuerdo a la real aptitud de discernimiento del sujeto para el acto concreto a otorgar. En igual sentido. Santiago de Chile UNICEF página 69. los tratos crueles e inhumanos. Luis Rogelio y Alicia Beatriz Rajmil. la educación. los derechos consagrados por el ordenamiento jurídico aplicable. hoy los derechos humanos no se refieren sólo a graves y generalizadas violaciones como la tortura. la toma de decisiones sobre el propio cuerpo. niñas y adolescentes a participar en todos los asuntos en que se encuentren involucrados sus intereses. reconociéndoseles el status de sujetos de derecho. la participación en asuntos de su incumbencia. la intimidad. 75 inc. 8 Hoy. en la medida de lo posible. cit. la identidad. la autonomía.

CONVENCIÓN INTERNACIONAL SOBRE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD. que comprende generalmente derechos que está en condiciones de ejercer por sí misma. pero mientras tanto nos obligan a una interpretación armónica de sus normas y a adecuar nuestros actos diarios a los nuevos postulados. que por cierto es una responsabilidad insoslayable. (CIDPD) La Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad fue aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 13 de diciembre de 2006. Sin lugar a dudas. La obligación asumida por los Estados partes no se limita a la implementación de políticas públicas para satisfacer las necesidades básicas de las personas con discapacidad. el disfrute pleno y en igualdad de condiciones que las demás. conforma hoy nuestro derecho vigente. se convierte en un 12 Aprobada por nuestro país por ley 26378.1 Concepto actual sobre discapacidad La convención reconoce que la discapacidad es un concepto que evoluciona y que es el resultado de la interacción entre la deficiencia de una persona y los factores contextuales. Se reemplaza la mirada asistencialista por la mirada jurídica. que impiden su participación en la sociedad. la legislación vigente y la más moderna doctrina y jurisprudencia dan cuenta de la necesidad de modificar el código velezano. Se trata de obstáculos. con la prudencia necesaria que la seguridad jurídica reclama. intelectuales y sensoriales tales como ceguera. sordera. . Incorporada al derecho argentino por ley 26378 en el año 2008. Las discapacidades incluyen deficiencias físicas. III. deterioro de la movilidad y deficiencias en el desarrollo. en un todo de acuerdo con el orden de supremacía normativa consagrada por nuestra Constitución Nacional.la Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad12 propicia un sistema de apoyos en la toma de decisiones. en lugar del tradicional régimen de sustitución de su voluntad por la del representante legal. El propósito de la convención es promover. de los derechos humanos. que faciliten a la persona con discapacidad el ejercicio de sus derechos en la medida de sus posibilidades. sino que su compromiso más trascendente es garantizar el efectivo ejercicio de sus derechos. barreras físicas y actitudes imperantes. mentales. Nuestra Constitución Nacional. la incapacitación judicial absoluta de una persona. proteger y garantizar a las personas con discapacidad. tanto ambientales como personales. III.

que en cada caso concreto deberá atender a las reales aptitudes del sujeto. a través de su rígido régimen de capacidad e incapacidad de las personas. III.obstáculo. Estas salvaguardias deben . Esto se vincula a nuestra labor artesanal. opinión que recibirá la debida consideración teniendo en cuenta su edad y madurez. para comprender el contenido. incluida la libertad de tomar las propias decisiones y a la igualdad de oportunidades.2. Y que Los Estados Partes garantizarán que los niños y las niñas con discapacidad tengan derecho a expresar su opinión libremente sobre todas las cuestiones que les afecten. asimismo consagra la obligación de los Estados Partes de proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad y salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir los abusos. Capacidad jurídica y autonomía El artículo 3 de la CIDPD proclama los principios generales entre ellos: el respeto a la dignidad inherente. como luego veremos. Los escribanos. El art. la autonomía individual. En el artículo 4 los Estados Partes se comprometen a asegurar y promover el pleno ejercicio de todos los derechos humanos y las libertades fundamentales de las personas con discapacidad sin discriminación alguna por motivos de discapacidad. 12 con claridad meridiana establece que las personas con discapacidad tienen capacidad jurídica en igualdad de condiciones con las demás en todos los aspectos de la vida. podríamos decir en una barrera jurídica. procurando su activa participación en la máxima medida de sus posibilidades. no debemos participar en la proliferación de obstáculos que restrinjan el efectivo goce de los derechos de las personas en situación de vulnerabilidad. de nuestro código civil que. que entorpece su participación e integración a la sociedad. en el ejercicio cotidiano de nuestra función. los alcances y las consecuencias del acto a instrumentar. en igualdad de condiciones con los demás niños y niñas. coadyuva frecuentemente en generar discapacidad. En el artículo 7 se establece que los Estados Partes tomarán todas las medidas necesarias para asegurar que todos los niños y las niñas con discapacidad gocen plenamente de todos los derechos humanos y libertades fundamentales en igualdad de condiciones con los demás niños y niñas. Este es el caso. y a recibir asistencia apropiada con arreglo a su discapacidad y edad para poder ejercer ese derecho.

la voluntad de las personas y su real aptitud de discernimiento para cada acto. En igual sentido se ha evolucionado en otras disciplinas. .13 Resulta evidente que los postulados de la convención se manifiestan específicamente en lo concerniente al ejercicio efectivo de los derechos y se sustentan en la libertad.14 13 Art. 4. la excepción. Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente artículo. Establece un modelo de apoyos para ayudar y acompañar a la persona con discapacidad en el ejercicio de sus derechos. por ejemplo en la psiquiatría moderna todo tratamiento debe estar dirigido a la recuperación de la libertad disminuida o ausente. que no haya conflicto de intereses ni influencia indebida. que sean proporcionales y adaptadas a las circunstancias de la persona. tendencia que se vislumbra actualmente en el moderno derecho comparado y en otros instrumentos internacionales como en la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño.asegurar que las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica respeten los derechos. Editorial Temis S. la igualdad y la dignidad de todos los seres humanos. Se valoriza así. la voluntad y las preferencias de la persona. controlar sus propios asuntos económicos y tener acceso en igualdad de condiciones a préstamos bancarios. a ser propietarias y heredar bienes. Pedro Federico. Bioética. en el plano jurídico. En este campo se sostiene hoy la necesidad de superar la idea tradicional acerca de la asociación inexorable y cuasi automática entre enfermedad mental e incapacidad absoluta en la toma de decisiones. Los Estados Partes asegurarán que en todas las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica se proporcionen salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir los abusos de conformidad con el derecho internacional en materia de derechos humanos. Los Estados Partes adoptarán las medidas pertinentes para proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurídica. Los Estados Partes reconocerán que las personas con discapacidad tienen capacidad jurídica en igualdad de condiciones con las demás en todos los aspectos de la vida. Esta tendencia ratifica entonces que la capacidad jurídica de las personas es la regla y su incapacidad. Esas salvaguardias asegurarán que las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurídica respeten los derechos. independiente e imparcial. 2. los Estados Partes tomarán todas las medidas que sean pertinentes y efectivas para garantizar el derecho de las personas con discapacidad.A. pag. Las salvaguardias serán proporcionales al grado en que dichas medidas afecten a los derechos e intereses de las personas. en igualdad de condiciones con las demás. por parte de una autoridad o un órgano judicial competente. Bogotá. Los Estados Partes reafirman que las personas con discapacidad tienen derecho en todas partes al reconocimiento de su personalidad jurídica.005. 3. Colombia. 12: Igual reconocimiento como persona ante la ley 1. en oposición al régimen de nuestro CC de sustitución de su voluntad por la del representante legal. y velarán por que las personas con discapacidad no sean privadas de sus bienes de manera arbitraria. la voluntad y las preferencias de la persona. 47. 14 HOOFT. 2. Derecho y Ciudadanía. que se apliquen en el plazo más corto posible y que estén sujetas a exámenes periódicos. hipotecas y otras modalidades de crédito financiero. Casos bioéticos en la jurisprudencia.

. supremacía consagrada por la propia Carta Magna.3. en franca evolución. aún en difíciles circunstancias y en grave estado de salud. página 82. contiene numerosas disposiciones que contradicen su espíritu y sus preceptos. donde el centro del sistema jurídico lo ocupa la Constitución Nacional y a ella debe adaptarse la normativa interna. entendemos que queda comprendida en este concepto desde el momento de su ratificación por nuestro país. centra su atención en los derechos de las personas enfermas III. aprobado por nuestro país advierte que “…una parte no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado…” Diferentes congresos y jornadas jurídicas se expiden en igual sentido. La autonomía. en Protección Integral de Derechos de Niñas. 16 DABOVE.15 Si bien la CIDPD no tiene aún jerarquía constitucional. junto con la beneficencia y la justicia son los principios de esta materia que.061”. Así las XVIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Buenos Aires 2001) concluyeron que “Las Convenciones Internacionales ratificadas por la República.16 Afirmamos pues. prevalecen sobre las leyes internas que contradigan sus preceptos y debe ser considerada como derogada toda norma que resulte contradictoria con otras posteriores o de mayor rango”. María Isolina y Dariel Oscar Barbero. “La participación del niño en el proceso y la normativa del Código Civil en el contexto de la ley 26. Editores del Puerto. Emilio García Méndez (compilador). Supremacía Constitucional La constitución y los tratados internacionales se ubican actualmente en la cúspide del sistema jurídico. Sin dudas. que la Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. página 13. Se habla hoy del Estado Constitucional de Derecho. Niños y Adolescentes. el Derecho Privado de nuestro país. resulta de incuestionable y directa aplicación en nuestro régimen jurídico interno y prevalece sobre el Código Civil según el escalonamiento normativo constitucional señalado. Mauricio Luis. 22 de la Constitución Nacional. El artículo 31 dispone que: “Esta Constitución.Desde la bioética se propende a respetar la voluntad y la autonomía del paciente. 15 MIZRAHI. cit. 75 inc. Los jueces cobran protagonismo en la interpretación y aplicación de la ley acorde a los principios y a la normativa constitucional. las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación…” El artículo 75 inciso 22 establece que “…los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes…” Recordemos también que la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados (1969). y en especial las que tienen jerarquía constitucional por el art.

IV. Nuestro código civil determina que para que una persona sea considerada “demente”. MODIFICACIONES AL RÉGIMEN TRADICIONAL DEL CÓDIGO CIVIL ARGENTINO. 476. El juez nombra al curador del interdicto según un orden imperativo establecido por nuestra ley. 144 CC) pero no prevé la intervención del propio interesado. tarea a la que el notariado no puede permanecer ajeno. En estos supuestos se debe designar un curador para el inhabilitado para asistirlo. debe así ser declarada en juicio (art. pero no se prevé la designación del curador para sí mismo. está muy lejos de proteger los intereses y los .711/1968). 17. 477 y 478 CC). que contempla los casos de embriaguez habitual. 141 CC). Curatela. para convalidar sus actos actuando conjuntamente.L. independientemente de su reglamentación. y por lo tanto incapaz de administrar sus bienes o de dirigir su persona. de quienes se encuentran disminuidos en sus facultades mentales sin llegar a la demencia y de los considerados pródigos. La única flexibilidad introducida a este régimen es la “inhabilitación” regulada en el artículo 152 bis. Podemos observar que nuestro régimen legal en esta materia.1. especialmente en lo que se refiere a su capacidad de obrar. con lo que desde el inicio se le resta participación y protagonismo. sin su participación. más allá de la terminología arcaica y discriminatoria empleada. La ley establece quiénes pueden pedir la declaración de demencia (art. previa verificación tanto de la “enfermedad mental” como de la falta de “aptitud” para esas tareas (art. uso de estupefacientes.Adviértase que las normas a las cuales nos referimos. Por lo tanto se impone reinterpretar bajo estos criterios el régimen que regula la capacidad jurídica de las personas. Los padres pueden por testamento designar curador a sus hijos mayores de edad dementes o sordomudos (art.140 CC). del Código Civil (introducido por el D. en tanto reconocen derechos personales fundamentales. integran el grupo de las llamadas “normas operativas” y por ende resultan de aplicación inmediata y directa. 479). IV. prescindiendo de su participación (arts. Nuestro código civil regula el régimen jurídico de “incapacidad” de las personas “dementes y sordomudas que no saben darse a entender por escrito” mediante la designación por el juez de un representante que sustituye al declarado incapaz y que lo representa en todos los actos de la vida civil. Régimen de sustitución de la voluntad del sujeto por su representante legal.

Pag 45 . al no admitir el ejercicio de la capacidad jurídica de manera adecuada a las aptitudes reales del sujeto. puede a discreción del juez. como así también en la labor notarial. incluida la psicosis. no debe por ello ser considerado automáticamente incompetente. Se impone pues interpretar nuestro derecho privado de acuerdo con las nuevas normas vigentes.. la normativa de la CIDPD. Viola sin dudas. Por otro lado al ser tan vago y poco definido el concepto de “demencia” cualquier alteración de la persona. Resulta claro que según la CIDPD. más allá de las circunstancias que lo rodeen. cit.un paciente afectado de una enfermedad mental. Pedro Federico. El alcance de estas modificaciones ha generado un gran debate en la doctrina. Sin dudas hay disposiciones que debemos considerar derogadas y en el resto del régimen velezano se impone una interpretación flexible y armónica con los nuevos postulados. más allá de que le impida o no el goce de sus derechos. dar lugar al proceso de incapacidad En tal sentido nos dice el Dr. Debemos reiterar aquí que el concepto de autonomía adecuada a la real aptitud de discernimiento de la persona y su derecho. 17 HOOFT.derechos del declarado jurídicamente incapaz y se aparta ostensiblemente de los actuales conceptos de la ciencia jurídica. Hooft que “. de la medicina y de otras disciplinas sobre la igualdad y los derechos fundamentales de las personas en situación de vulnerabilidad.. Más aún se postula que el juicio o la opinión de ese paciente debe ser respetado en aquellas áreas en las que se lo considera capaz de participar en la toma de decisiones”. a participar en todo asunto de su interés. sin diferenciar la existencia o no de una declaración judicial de incapacidad. Nueva interpretación a la luz de la legislación vigente. Se verifica así un cambio fundamental de criterio. la persona en situación de vulnerabilidad no es más un simple objeto de protección y control sino es sujeto pleno de derechos y no puede estar ausente en las decisiones que le conciernen. adquiere un papel preponderante en el sistema diseñado.2. Su participación conforme a la evolución de sus aptitudes y facultades.17 IV. las personas con discapacidad gozan de plena capacidad jurídica en igualdad de condiciones que las demás personas y se establece un sistema de apoyos para que pueda ejercer por sí misma sus derechos en la medida de que sus aptitudes se lo permitan. introducen trascendentes modificaciones en el régimen jurídico de capacidad estatuido por nuestro Código Civil.

1132. . 47. Es decir que desde diferentes análisis la doctrina va encarando esta nueva forma de entender la capacidad o incapacidad de las personas. pág.A. Derecho y Ciudadanía. también puede hacerlo parcialmente". 19 18 años en nuestro país. Bioética. Bogotá. Irene Beatriz.47 y 51. Colombia. Casos bioéticos en la jurisprudencia. Mirta Herscovici. 21 HOOFT. como los menores y los enfermos. los que partiendo del previo reconociendo de las diferencias traen en el plano jurídico consecuencias variadas. la extensión y límites a esa incapacidad e indicar cuáles actos puede otorgar el interdicto por sí mismo o con asistencia del curador21. etc. Eduardo José Cimadoro. Pedro F. Miguel A. en el juicio de insania se debe determinar hoy el grado de incapacidad del interdicto. Pedro Montes. “La escucha del niño en el proceso judicial de familia".005. entre las cuales se encuentra una diferente manera de ejercer la voluntad (por ejemplo de parte del trabajador o del consumidor) y la directa atribución de relevancia a la voluntad de quienes con anterioridad estaban privados de ella. . pág. Se refiere a la "capacidad como variable" y sostiene que la capacidad no se puede manejar ya únicamente por parámetros rígidos como el de la mayoría de edad el día que se cumplen los 21 años 19 o el del interdicto declarado como incapaz absoluto.18 Emanuelle Calò se refiere a los nuevos derechos que se imponen hacia el final del siglo XX. en El Derecho t. si es un incapaz absoluto. 33 y ss. 23 Autos: Del V. 2.23 Otros fallos siguen el mismo camino y así declaran la interdicción del sujeto. pag. página 72. de acuerdo a nuestra actual legislación 20 CALO. Pionero en el tema el juez Cárdena en una conocida sentencia señaló: "Si el juez puede privar a una persona de dirigirse a sí misma y de administrar sus bienes en forma total. 126 y en La Ley 1985-E. Hooft sostiene que a la luz de la nueva normativa. cit.. el Dr. "La declaración de incapacidad. pero dejan 18 CÁRDENAS. pág. ¿alcanza a los actos jurídicos familiares y personalísimos?" en Revista Notarial 953. Emanuele. ya que no es posible sostener que alguien debe ser informado y escuchado y que debe tenerse en cuenta lo que dice. Cornelli22 sostiene que las sentencias de incapacidad no determinan igual consecuencia en el orden patrimonial que en el orden de los derechos personalísimos o de familia. Editorial Temis S. más allá de la subsistencia de disposiciones que tienden a la protección del tráfico jurídico.L...20 En cuanto a los disminuidos intelectuales o mentales. 22 CORNELLI. Fundamentalmente que no se trata de conceptos absolutos Nuestra jurisprudencia está avanzando en el mismo sentido.Eduardo Cárdenas afirma que el régimen jurídico capacidad/incapacidad ha estallado con las nuevas normas de derechos humanos. 116. Pedro Federico. Miguel A. LA LEY 2007-B. J.

tanto la doctrina como la jurisprudencia han comenzado a evolucionar abandonando los parámetros rígidos establecidos en el código velezano y atendiendo al discernimiento concreto de la persona en situación de vulnerabilidad para el otorgamiento de determinado acto. garantizará en los actos que instrumente. como profesional del Derecho en ejercicio de una función pública. . es autorizada a percibir. por ejemplo ejercicio de la patria potestad24. Significa esto que ante la instrumentación de dichos actos. B. Letra F N° 29489 exp. R. el respeto a los derechos reconocidos. su opinión. Se lo autoriza luego a trabajar. 25 Fallo inédito del Juzgado de Primera Instancia Número Ocho en lo Civil y Comercial del Departamento Judicial de Morón. es el profesional idóneo para garantizar el respeto a los derechos de las personas en situación de vulnerabilidad. velando a su vez por la seguridad y la certeza de los actos que involucren sus intereses. SU ACTUACIÓN EN LA INSTRUMENTACIÓN DE ACTOS QUE COMPRENDEN DERECHOS DE LAS PERSONAS EN SITUACIÓN DE VULNERABILIDAD El escribano. A. E. el escribano debe asegurar el respeto a aquellos derechos y la participación de la persona de acuerdo a sus reales aptitudes de discernimiento para el caso concreto y a las características del acto a otorgar. ya que el tribunal la considera con aptitudes suficientes para ello. EL ROL DEL ESCRIBANO. 17035). incapaz para dirigir su persona y administrar sus bienes. antigua aspiración de la humanidad en su lucha para erradicar la injusticia y la discriminación.. 24 Fallo inédito del Tribunal de Familia de La Plata. reconocidos por nuestra Carta Magna y la más reciente legislación nacional e internacional sobre el tema. con excepción de los actos derivados del ejercicio de la patria potestad. Asimismo consideramos que el escribano es el profesional idóneo para explicar a las personas con la mayor claridad y sencillez posible los alcances del acto que se ha de celebrar. sin perjuicio de los recaudos del caso. el debido asesoramiento. así como la autenticidad del instrumento otorgado con la certeza de la fe pública. previniendo el conflicto. s/ declaración de insania". dando fe el notario de ello. de manera imparcial y objetiva. De esta manera.subsistente su aptitud para ejercer sus derechos en determinadas áreas de su vida civil. asegurando que el destinatario comprenda debidamente lo que se le informa y manifieste. Autos "H. de algún trabajo remunerativo25. Fundamental resulta la labor notarial para difundir e incorporar en la conciencia colectiva los nuevos paradigmas a que hemos hecho referencia y que tienen que ver con la igualdad de todos los seres humanos. administrar y disponer de parte de su pensión. que puede continuar ejerciendo. en el ámbito de su competencia. V. Podemos afirmar entonces. con total libertad y discernimiento. 10/05/2006 Declara a M. frecuentes en las escribanías. Una persona declarada insana y que se encuentra internada. etc. que en esta materia y a partir de la normativa citada. Cumple así con su función social.

CONCLUSIONES Y PONENCIAS De acuerdo a lo expuesto arribamos a las siguientes conclusiones: a) El tradicional régimen del Código Civil Argentino sobre capacidad jurídica. Se impone un amplio debate sobre las consecuencias del incumplimiento de estas normas que deseamos dejar planteado.. Dicha modificación deberá contemplar el nuevo modelo de apoyos en la toma de decisiones para las personas en situación de vulnerabilidad.Así. Esto implica un accionar responsable y prudente de los notarios a fin de preservar la seguridad jurídica y los derechos en juego. VI. de acuerdo a los postulados de la CIDPD. anclados en los principios de igualdad y no discriminación. libertad y dignidad de todo ser humano. coadyuvamos a consolidar los derechos reconocidos. y propiciar la participación de todas las personas en los asuntos de su interés. d) El escribano debe cumplir un rol fundamental en este ámbito. y asegurar su participación en todo asunto o proceso judicial o administrativo que las involucre. puedan ejercer por sí mismos sus derechos. Atento a las anteriores conclusiones elevamos las siguientes PONENCIAS 1) Se propicie desde este Congreso la inmediata modificación del Código Civil Argentino. encuadrar en la legislación vigente su conducta. la plena participación de todas las personas interesadas atendiendo a su cabal aptitud de discernimiento con respecto al acto concreto que va a otorgar. según sus aptitudes y circunstancias. adecuando su función diaria a los nuevos postulados. c) Hoy el mundo jurídico reconoce que todos los seres humanos son sujetos plenos de derechos. b) Se impone por lo tanto su modificación a fin de adecuar nuestra legislación interna a los nuevos postulados constitucionales e internacionales. se erige como un obstáculo para la plena integración y participación en la sociedad de las personas en situación de vulnerabilidad. especialmente en cuanto al régimen jurídico de incapacidad de las personas. . el notario debe calificar la real aptitud de discernimiento de su requirente para el acto concreto que va a instrumentar. en la instrumentación de los actos que le son requeridos. En tal sentido debe asegurar. Por lo tanto deben participar en todos los asuntos que les conciernan. En consecuencia. con el apoyo necesario para que. Pero también debemos insistir en la valiosa función que al escribano compete para asegurar que nunca más los seres humanos se tornen invisibles cuando de sus derechos se trata. en nuestra labor profesional.

que garantice a las personas en situación de vulnerabilidad su participación en todos los asuntos que les conciernan.2) Mientras tanto. así como el afianzamiento de los valores morales que le valieron al notario la confianza de la comunidad. conforme su aptitud de discernimiento para el acto concreto a otorgar. . Es necesario para ello la permanente actualización y capacitación jurídica. recomendar desde el ámbito notarial. una interpretación armónica de la ley a la luz del derecho vigente.

Miguel A. Ley Nacional 26061. “La participación del niño en el proceso y la normativa del Código Civil en el contexto de la ley 26. Miguel. Bogotá. Irene Beatriz. 2.VII. “BIOETICA. Convención Internacional sobre los Derechos del Niño. Nuevos derechos y autonomía de la voluntad”. Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. LA LEY 2007-B CILLERO BRUÑOL. Emilio García Méndez (compilador). Fuentes legales Constitución de la Nación Argentina Código Civil Argentino. . Casos bioéticos en la jurisprudencia”. 1.2ª Circunscripción-.. Derecho y Ciudadanía. CORNELLI.061”. “Derecho de Autoprotección”. "La declaración de incapacidad. Eduardo José Cimadoro. Pedro Montes. “La escucha del niño en el proceso judicial de familia". CÁRDENAS. HOOFT. LLORENS. MIZRAHI. Revista Nº 1 del Instituto de Derecho e Integración del Colegio de Escribanos de la provincia de Santa Fe. Niños y Adolescentes”. "Revista Justicia y Derechos del Niño". BIBLIOGRAFÍA Fuentes Doctrinales CALO. Santiago de Chile UNICEF. “Igualdad y No Discriminación en los Actos de Autoprotección. Nuevas razones para la acción en favor de los derechos de los grupos vulnerables”. “Bioética. Ediciones La Rocca. Revista Nº 1 del Instituto de Derecho e Integración. María Isolina y Dariel BARBERO.A. Número Noviembre 1999. Editorial Temis S. Mirta Herscovici. Colombia. 2009. Editores del Puerto. Emanuele. Mauricio Luis. ¿alcanza a los actos jurídicos familiares y personalísimos?" en Revista Notarial 953 DABOVE. Pedro Federico. en “Protección Integral de Derechos de Niñas. Luis Rogelio y Alicia Beatriz Rajmil.005.