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Apostila: Curso de Direito Civil IV por Jos Mauro Luizo


Apostila de Direito Civil



Assunto:



CURSO DE
DIREITO CIVIL
IV





Autor:


JOS MAURO LUIZO

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Apostila: Curso de Direito Civil IV por Jos Mauro Luizo


DIREITO CIVIL

9.a - DOS DEFEITOS DOS ATOS JURDICOS, SUA NULIDADE E
ANULABILIDADE, DA FRAUDE A CREDORES E DA ONEROSIDADE
CONTRATUAL.

So defeitos do negcio jurdico: ERRO, DOLO, COAO, ESTADO DE PERIGO, LESO, e
FRAUDE CONTRA CREDORES. Esta ltima denominada vcio social. Os demais so
chamados vcios de consentimento.So anulveis os negcios jurdicos que os contenham.

ERRO o equvoco cometido pelo contratante em face de sua inadequada compreenso das
circunstncias em que o negcio realizado e que poderia ser percebido por pessoa de diligncia
normal. objetivamente considerado, portanto.

Somente anula o negcio se for erro essencial. O erro substancial quando incide sobre os
aspectos relevantes do negcio. Deve ser relevante, de tal forma que na sua ausncia o negcio
no se teria ultimado. Pode referir-se natureza do negcio; ao objeto principal da declarao, ou
s sua qualidades essenciais; identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a
declarao de vontade. Pode ser invocado o erro de direito, desde que no implique recusa
aplicao da lei.

O erro no se confunde com o vcio redibitrio. Este incide sobre as qualidades objetivas da coisa,
que possua vcio oculto. Cabem-lhe as aes edilcias (redibitria e quanti minoris). O erro reside
na equivocada percepo do adquirente, que se enganou quanto as qualidades da coisa. Cabe a
ao anulatria, cujo prazo decadencial de 4 anos.

Os motivos dos contratantes so irrelevantes, salvo se declarados como razo determinante. O
negcio ser vlido quando o outro contratante se oferecer para execut-lo em conformidade com
a vontade real do que incidiu no erro. O CC no prev regras para o interesse negativo, ou seja, o
direito do contratante inocente que se viu prejudicado pelo desfazimento do negcio em virtude do
erro da outra parte.

DOLO o induzimento voluntrio prtica um ato prejudicial outra parte, em benefcio prprio
ou de terceiro. Anula o negcio jurdico quando for a sua causa e quando for essencial. O dolo
acidental quando, na sua ausncia, o negcio seria realizado, embora por outro modo. Neste
caso, s obriga satisfao das perdas e danos.

Tratando-se de dolo de terceiro, anula-se o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a
quem aproveite dele tiver conhecimento; em caso contrrio, o terceiro responder por todas as
perdas e danos da parte lesada.

irrelevante que o dolo seja praticado por ao ou omisso dolosa, que o silncio intencional
respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado.

O dolo do representante legal de uma das partes s obriga o representado a responder civilmente
at a importncia do proveito que teve. O do representante convencional implica responsabilidade
solidria do representado.

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No dolo bilateral, nenhuma das partes pode aleg-lo para anular o negcio, ou reclamar
indenizao.
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COAO o emprego de violncia psquica para viciar a vontade. Para viciar o ato a violncia
deve ser a causa do ato, deve ser grave, real, injusta, atual ou iminente, deve acarretar justo
receia de dano e constituir ameaa de prejuzo pessoa ou a bens da vtima ou de sua famlia. O
termo famlia deve ser interpretado extensivamente. subjetivamente considerada.

A coao que vicia o negcio jurdico a relativa ou moral. A fsica exclui a vontade, tornado o
negcio nulo ou, para alguns autores, inexistente.

No se considera coao a ameaa do exerccio normal de um direito, nem o simples temor
reverencial. A coao exercida por terceiro s vicia o negcio se dela devesse ter conhecimento a
parte a que aproveite (dolo eventual).

Considera-se em ESTADO DE PERIGO aquele que assume obrigao excessivamente onerosa
premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela
outra parte. Para a anulao do negcio exige-se que o beneficiado tenha conhecimento do grave
perigo por que passa o declarante.

Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as
circunstncias.

Ao contrrio do que ocorre na leso, o CC no prev a possibilidade de reduo eqitativa da
obrigao assumida. Restaria, portanto, a possibilidade do prestador do servio alegar o
enriquecimento sem causa do declarante.

Configura-se a LESO quando uma pessoa se obriga a prestao manifestamente
desproporcional ao valor da prestao oposta, movida por premente necessidade ou por
inexperincia. A desproporo deve ser manifesta e deve ser apreciada segundo os valores
vigentes ao tempo em que foi celebrado o negcio.

Diversamente do estado de perigo, no se exige que o beneficiado tenha cincia da inexperincia
ou da premente necessidade da outra parte. Em contrapartida, o CC permite a convalidao do
negcio mediante a suplementao da prestao do beneficiado ou da reduo do seu proveito.

FRAUDE CONTRA CREDORES vcio social praticado com finalidade de prejudicar terceiros. O
devedor desfalca dolosamente seu prprio patrimnio com a finalidade de ilidir o pagamento dos
credores.

Somente se configura se o devedor que praticar tais atos j era insolvente ou se por eles foi
reduzido insolvncia. Para a caracterizao da fraude exige-se, portanto, causao de prejuzo
aos credores. Este o elemento objetivo da fraude, o eventus damni.

O CC, porm, protege o adquirente de boa f. Portanto, para sua caracterizao exige-se que o
adquirente tenha cincia da insolvncia do devedor. Exige-se, pois, o consilium fraudis, que o
seu elemento subjetivo da fraude. Este conluio, porm, no exige prvio ajuste, bastando que o
adquirente tenha a cincia da insolvncia do devedor, ou seja, basta a m-f. Presume-se a m-f
quando a insolvncia do devedor for notria ou quando razes de parentesco ou amizade
evidenciarem a cincia.

Presumem-se fraudulentos os atos de remisso de dvidas, de transmisso gratuita de bens, de
pagamento antecipado de dvidas vincendas e de constituio de garantias para credor
quirografrio.
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Podem pleitear a anulao do negcio os credores quirografrios e aqueles cuja garantia se tornar
insuficiente, mas somente os que j eram credores ao tempo dos atos fraudulentos. A ao
(pauliana) dever ser intentada contra o devedor insolvente e o beneficirio de m-f.

O CC no albergou a tese da ineficcia relativa dos negcios, como ocorre na fraude execuo,
preferindo trata-lo como anulvel. Apesar de decises em sentido contrrio, o STJ sumulou o
entendimento de que em embargos de terceiro no se anula negcio jurdico por fraude contra
credores (sumula 195).

Onerosidade excessiva
Qualquer das partes pode pedir a resoluo do contrato de execuo continuada ou diferida, se a
sua prestao se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude
de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis. O ru poder evitar a resoluo oferecendo-se
a modificar eqitativamente as condies do contrato.


Da invalidade do negcios jurdicos
nulo o negcio jurdico quando ofende preceitos de ordem pblica. nulo quando: o ato for
celebrado por pessoa absolutamente incapaz; for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu
objeto; o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; no revestir a forma prescrita
em lei; for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; tiver por
objetivo fraudar lei imperativa; a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem
cominar sano.

O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do tempo.
A nulidade pode ser alegada por qualquer interessado e pelo Ministrio Pblico e deve ser
reconhecida de oficio pelo juiz. A sentena judicial que a reconhecer declaratria e produz
efeitos ex tunc. Observar que alguns atos nulos produzem efeitos (casamento putativo, por ex.)

O negcio jurdico simulado nulo, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia
e na forma. Neste caso, h simulao relativa ou dissimulao. O novo cdigo no mais prev a
simulao inocente. Preserva-se os direitos de terceiros decorrentes do negcio simulado.

anulvel o ato que ofender interesse predominantemente das partes. anulvel o negcio
jurdico: por incapacidade relativa do agente e por vcios de consentimento ou social, alm de
ouras hipteses expressamente previstas. A invalidade de uma clusula no induz a de todo o
negcio se for cindvel.

O negcio anulvel pode ser confirmado expressa ou tacitamente pelas partes, ressalvado direito
de terceiro. No pode ser reconhecido de ofcio e aproveita exclusivamente aos que a alegarem,
salvo o caso de solidariedade ou indivisibilidade.O prazo decadencial de 4 anos. Se porm a lei
dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulao, ser
este de dois anos, a contar da data da concluso do ato. A anulao produz efeitos ex nunc.

Somente possvel reclamar o que se pagou a um incapaz em decorrncia de uma obrigao
anulada se se no provar que reverteu em proveito dele a importncia paga.

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O negcio considerado inexistente, para aqueles que aceitam esta categoria, quando lhe falta
algum dos elementos essenciais, como no caso da ausncia de manifestao de vontade em
decorrncia do uso da vis absoluta.
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9.b - DA CLUSULA PENAL E DOS JUROS.


Dos juros.
J uros so os rendimentos do capital. So considerados frutos civis da coisa, assim como os
aluguis. Representam o pagamento pela utilizao do capital alheio. Integram a classe das
coisas acessrias. H duas espcies: compensatrios e moratrios.

Juros compensatrios, tambm chamados de remuneratrios ou juros-frutos, so os devidos
como compensao pela utilizao de capital pertencente a outrem. Devem ser previstos no
contrato, estipulados pelos contratantes.

Juros moratrios so incidentes em caso de retardamento ou descumprimento de obrigao.
Correm a partir da constituio em mora. Podem ser convencionados ou no, sem que para isso
exista limite previamente estipulado em lei.

Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou
quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para
a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional, permitida somente a
capitalizao anual. Assim, mesmo que os juros moratrios no sejam convencionados sero
sempre devidos taxa legal (a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional, que
atualmente a taxa SELIC). Denominam-se, nesta hiptese, juros moratrios legais.

Preceitua o artigo 407:

Ainda que se no alegue prejuzo, obrigado o devedor aos juros da mora que se contaro
assim s dvidas em dinheiro, como s prestaes de outra natureza, uma vez que lhes
esteja fixado o valor pecunirio por sentena judicial, arbitramento, ou acordo entre as
partes.

No caso de mtuo com fins econmicos, os juros presumem-se devidos. Porm, no podem
exceder a taxa a que se refere o art. 406 (moratrios legais), permitida a capitalizao anual (art.
591).

A Lei da Usura limita a estipulao da taxa de juros a um por cento ao ms, assim como o fazia o
derrogado art. 192 par. 3 da CF. Referida Lei probe ainda a cobrana de juros sobre juros. A
Smula 121 do STF proclama:

vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada.

Mas o art 591 do CC permite a capitalizao anual. Nos termos da Lei 4595/64 as instituies
financeiras podem praticar os juros no limite estabelecido pelo Conselho Monetrio Nacional. Por
essa razo que h de estar provada essa autorizao para a cobrana de juros acima do
permitido em lei.

Smula 254 do STF - Incluem-se os juros moratrios na liquidao, embora omisso o
pedido inicial ou a condenao.

Smula 163 do STF - Salvo contra a Fazenda Pblica, sendo a obrigao ilquida, contam-
se juros moratrios desde a citao inicial para a ao.

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Smula 54 do STJ - Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de
responsabilidade extracontratual.
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Da Clusula Penal

Clusula penal obrigao acessria, pela qual se estipula pena ou multa destinada a evitar o
inadimplemento da principal, ou o retardamento de seu cumprimento. tambm denominada
pena convencional ou multa contratual. Aplica-se aos contratos em geral e pode ser inserida
tambm em negcios jurdicos unilaterais, como testamento, para compelir, por exemplo, o
herdeiro a cumprir fielmente o legado.

Pode ser estipulada conjuntamente com a obrigao ou em ato posterior (art 409 CC), sob forma
de adendo. Embora geralmente seja fixada em dinheiro, algumas vezes toma outra forma, como a
entrega de uma coisa, a absteno de um fato ou a perda de algum benefcio, como de um
desconto.

A pena convencional tem a natureza de um pacto secundrio e acessrio, pois sua existncia e
eficcia dependem da obrigao principal. Desse modo, a invalidade da obrigao principal
importa a da clusula penal, mas a desta no induz a daquela. Se somente a clusula penal for
nula, e o contrato prevalecer, o lesado no perder o direito de indenizao das perdas e danos
pelo direito comum, arcando contudo com o nus da prova dos prejuzos alegados.

A clusula penal tem dupla funo: atua como meio de coero, para compelir o devedor a
cumprir a obrigao e como prefixao das perdas e danos devidos em razo do inadimplemento
do contrato.

A mora pode caracterizar-se no s quando h retardamento no cumprimento da obrigao, mas
tambm quando esta cumprida de modo diverso do convencionado.

O devedor no pode eximir-se de cumprir a clusula penal a pretexto de ser excessiva, pois seu
valor foi fixado de comum acordo, em quantia suficiente para reparar eventual prejuzo decorrente
do inadimplemento. Da mesma forma, no pode o credor pretender aumentar seu valor, a pretexto
de ser insuficiente. Resta-lhe, neste caso, deixar de lado a clusula penal e pleitear perdas e
danos, que abrangem o dano emergente e o lucro cessante. A desvantagem que ter que
provar o prejuzo alegado, se optar por cobrar a clusula penal estar dispensado desse nus.

Entretanto, o art. 413 do CC dispe que a penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz
se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for
manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio. A frmula
adotada pelo novo CC no deixa dvida sobre a obrigatoriedade da reduo, caracterizando a
natureza pblica e o carter cogente da norma

A clusula penal a prefixao das perdas e danos resultantes de culpa contratual apenas.
Assim, se h outros prejuzos decorrentes de culpa extracontratual, seu ressarcimento pode ser
pleiteado, independentemente daquela.

A clusula penal pode ser compensatria ou moratria. compensatria quando estipulada para
a hiptese de total inadimplemento da obrigao (CC,art.410). Por essa razo, em geral de valor
elevado, igual ou quase igual ao da obrigao principal. moratria quando destinada a
assegurar o cumprimento de outra clusula determinada ou a evitar o retardamento do
cumprimento do contrato. Um mesmo contrato por conter as duas espcies de clusula penal,
com finalidades distintas.

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O limite global, mesmo na compensatria, o valor da obrigao principal, que no pode ser
excedido pelo estipulado naquela. Se tal acontecer, o juiz determinar a sua reduo, no
declarando a ineficcia da clusula, mas somente do excesso.
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Dispe o art. 410 do CC:

Quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento da obrigao,
esta converter-se- em alternativa a benefcio do credor

O dispositivo probe a cumulao de pedidos.

A alternativa que se abre para o credor :
a) pleitear a pena compensatria, correspondente fixao antecipada dos eventuais
prejuzos;
b) ou postular o ressarcimento das perdas e danos, arcando com o nus de provar o
prejuzo; ou, ainda,
c) exigir o cumprimento da prestao. No pode haver cumulao porque, em
qualquer desses casos, o credor obtm integral ressarcimento, sem que ocorra o
bis in idem.

Tratando-se, porm, de clusula penal for moratria, o credor poder exigir a pena cominada,
juntamente com o desempenho da obrigao principal (CC, art.411). Como, neste caso, o valor
da pena costuma ser reduzido, o credor pode cobra-la, cumulativamente, com a prestao no
satisfeita.

Quando a obrigao indivisvel e h pluralidade de devedores, basta que s um a infrinja para
que a clusula penal se torne exigvel. Do culpado, poder ela ser reclamada por inteiro, mas dos
demais co-devedores s podero ser cobradas as respectivas quotas. Aos no-culpados fica
reservada a ao regressiva contra aquele que deu causa aplicao da pena. Desse modo,
quem sofre,a final, as conseqncias da infrao contratual o prprio culpado, que ter de
reembolsar os co-devedores inocentes.

Quando a obrigao for divisvel, s incorre na pena o devedor, ou herdeiro do devedor que a
infringir, e proporcionalmente sua parte na obrigao (CC, art.415). Infringida a obrigao
principal por um nico devedor, ou pelo seu herdeiro, s o culpado responder pela multa,
proporcionalmente parte que tiver na obrigao principal, pois a clusula penal, de natureza
acessria, segue a condio jurdica da principal.

A clusula penal apresenta semelhana com as perdas e danos, sendo ambas reduzidas a
determinada soma em dinheiro, destinada a ressarcir os prejuzos sofridos pelo credor em virtude
do inadimplemento do devedor. A diferena reside no fato de, na primeira, o valor ser
antecipadamente arbitrado pelos contratantes e, na segunda, ser fixado pelo juiz, com base nos
prejuzos alegados e seguramente provados.

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A clusula penal no se confunde com a multa penitencial. Esta instituda em favor do devedor;
aquela, em favor do credor.
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9.c - DO TESTAMENTO E DA SUCESSO TESTAMENTRIA.


A sucesso testamentria decorre de expressa manifestao de ltima vontade, em testamento
ou codicilo.

O testamento ato personalssimo e revogvel pelo qual algum dispe da totalidade dos seus
bens, ou parte deles, para depois de sua morte. So vlidas as disposies testamentrias de
carter no patrimonial. A vontade do falecido limitada apenas pelos direitos dos herdeiros
necessrios.

Extingue-se em cinco anos o direito de impugnar a validade do testamento, contado o prazo
decadencial da data do seu registro.

A capacidade testamentria ativa a regra. No podem testar os incapazes e os que, no ato de
faz-lo, no tiverem pleno discernimento. Podem testar os maiores de dezesseis anos. A
incapacidade superveniente do testador no invalida o testamento, nem o testamento do incapaz
se valida com a supervenincia da capacidade.

O CC admite trs formas de testamentos ordinrios (pblico, cerrado e particular) e trs
especiais (martimo, aeronutico e militar). O CC probe expressamente o testamento conjuntivo
(simultneo, recproco ou correspectivo) e qualquer outra forma de testamento no
expressamente previsto. No h previso para o nuncupativo comum (de viva voz).

O TESTAMENTO PBLICO escrito pelo tabelio em seu livro de notas, de acordo com as
declaraes do testador, em presena de duas testemunhas. O testador deve ouvir a sua leitura
em voz alta, feita ao final pelo tabelio. Assim o surdo-mudo e o mudo no podem testar por esta
forma ordinria. Mas podem faz-lo o surdo (que no seja mudo), os analfabetos e os cegos.

O TESTAMENTO CERRADO (secreto ou mstico) escrito pelo prprio testador, ou por algum
ao seu rogo, e s tem eficcia aps o auto de aprovao lavrado por tabelio, na presena de
duas testemunhas. Apresenta o inconveniente de ser reputado revogado se apresentado em juzo
com o lacre rompido, presumindo-se, at prova em contrrio, ter sido aberto pelo prprio testador,
alm de poder desaparecer pela ao dolosa de algum herdeiro. Seus requisitos essenciais so a
cdula testamentria, o ato de entrega, o auto de aprovao e o cerramento.

O TESTAMENTO PARTICULAR, ou holgrafo, caracteriza-se por ser totalmente escrito em
prprio punho ou por processo mecnico assinado pelo testador, lido perante trs testemunhas e
por elas assinado. a forma menos segura de testar, porque depende de confirmao em juzo
pelas testemunhas aps a abertura da sucesso. Somente pode ser efetuado por aqueles que
sabem ler e escrever, no se admitindo assinatura a rogo. vedado ao cego, ao analfabeto e os
eventualmente incapacitados de escrever. Morto o testador, ser publicado em juzo, com citao
dos herdeiros legtimos. As trs testemunhas sero inquiridas em juzo, e, se pelo menos uma
reconhecer a autenticidade, o juiz a seu critrio, o confirmar. Se todas as testemunhas falecerem
ou estiverem em local ignorado, ou no o confirmarem, o testamento particular no ser cumprido.
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Codicilo ato de ltima vontade destinado disposio de pequeno valor. No se exigem maiores
formalidades para a sua validade. Basta que o instrumento particular seja inteiramente escrito pelo
testador (forma holgrafa) e por ele datado e assinado. A jurisprudncia tem admitido codicilos
datilografados. Revoga-se o codicilo por outro codicilo, ou por testamento posterior. A falta de
qualquer referncia ao codicilo no testamento posterior importa revogao tcita daquele.
Testamento revoga codicilo, mas a recproca no verdadeira.
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O TESTAMENTO MARTIMO, o AERONUTICO e o MILITAR so formas especiais que podem
ser utilizadas somente em situaes emergenciais. Pode revestir forma assemelhada ao pblico e
ao cerrado. Caducar o testamento martimo, ou aeronutico, se o testador no morrer na viagem,
nem nos noventa dias subseqentes ao seu desembarque em terra, onde possa fazer outro
testamento. Neste caso, poder ser aproveitado somente na parte em que tenha reconhecido um
filho. O testamento militar elaborado por militar ou outra pessoa a servio das foras armadas.
Pode assemelhar-se ao testamento pblico, cerrado ou nuncupativo. O nuncupativo feito de viva
voz perante duas testemunhas, por pessoas empenhadas em combate ou feridas. uma forma
muito criticada, por possibilitar facilmente a deturpao da vontade do testador. No ter efeito se
este no morrer na guerra e convalescer do ferimento.

So anulveis as disposies testamentrias inquinadas de erro, dolo ou coao, extinguindo-se
em quatro anos o direito de anular a liberalidade, contados de quando o interessado tiver
conhecimento do vcio.

Quando a clusula testamentria for suscetvel de interpretaes diferentes, prevalecer a que
melhor assegure a observncia da vontade do testador.

A disposio a favor dos pobres ou de entidades particulares de caridade entender-se- relativa
aos do lugar do seu domiclio. Neste caso, as instituies particulares preferiro sempre s
pblicas.

Se o testamento nomear dois ou mais herdeiros, sem discriminar a parte de cada um, partilhar-se-
por igual.

A ineficcia de uma disposio testamentria importa a das outras que, sem aquela, no teriam
sido determinada pelo testador.

considerada no escrita a disposio sobre a data em que deva comear ou cessar o direito do
herdeiro, salvo nas disposies fideicomissrias.

nula a disposio que institua herdeiro ou legatrio sob condio captatria de que este
disponha, tambm por testamento, em benefcio do testador, ou de terceiro. So nulas tambm as
clusulas que se refiram a pessoa incerta, cuja a identidade no se possa averiguar e a
disposio que favorea as pessoas que no podem ser herdeiras ou legatrias.

Smula STF n 447 - vlida a disposio testamentria em favor de filho adulterino do
testador com sua concubina.

A nomeao de herdeiros pode ser feita de forma pura e simples; sob condio (suspensiva ou
resolutiva); mediante encargo; por certo motivo; a termo.

D-se o direito de acrescer quando o testador contempla vrios beneficirios, deixando-lhes a
mesma herana, ou a mesma coisa determinada e certa, em pores no determinadas, e um dos
concorrentes vem a faltar.

Pode o testador, prevendo a hiptese de as pessoas beneficiadas, herdeiros ou legatrios, no
aceitarem ou no poderem aceitar a herana, nomear-lhes substitutos. A substituio pode ser
vulgar ou fideicomissria.

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D-se a SUBSTITUIO VULGAR quando o testador designa uma ou mais pessoas para ocupar
o lugar do herdeiro. Pode ser simples (ou singular) quando nomeado um s substituto; coletiva
(ou plural) mais de um substituto, ou recproca, quando so nomeados dois ou mais beneficirios,
estabelecendo o testador que reciprocamente se substituam.
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Verifica-se a SUBSTITUIO FIDEICOMISSRIA quando o testador nomeia um favorito e
designa um substituto, que recolher a herana depois daquele. Estabelece uma vocao dupla:
direta para o herdeiro e indireta ou obliqua, para o substituto. O testador chamado
fideicomitente, o fiducirio ou gravado a pessoa de confiana do testador e o fideicomissrio o
ltimo destinatrio da herana. Pode ser vitalcio, a termo e condicional. Caducar o fideicomisso
se faltar o fideicomissrio, por morrer depois do testador, mas antes do fiducirio; se faltar a coisa,
em caso de perecimento, sem culpa do fiducirio.


Da Deserdao

Deserdao ato unilateral pelo qual o testador exclui da sucesso herdeiro necessrio, mediante
disposio testamentria motivada em uma das causas previstas em lei. E exige a concorrncia
dos seguintes pressupostos: existncia de herdeiros necessrios; testamento vlido; expressa
declarao de causa prevista em lei e propositura de ao ordinria.

So causas da DESERDAO:

ofensa fsica e injria grave contra o autor da herana;
relaes ilcitas com a madrasta ou com o padrasto;
desamparo do ascendente em alienao mental ou grave enfermidade.
a indignidade, que se caracteriza por homicdio doloso consumado ou tentado contra o
autor da herana;
crime contra a honra contra o autor da herana ou de seu cnjuge ou companheiro;
violncia ou meios fraudulentos que iniba ou obste o autor da herana de dispor
livremente de seus bens por ato de ltima vontade.

Os efeitos da deserdao so pessoais. Predomina-se o entendimento de que atingem somente o
herdeiro excludo.


Da reduo das disposies testamentrias

Os herdeiros necessrios no podem ser privados da legtima. Se a quota disponvel deixada a
terceiros ultrapassar o limite de 50%, afetando a legtima, podero aqueles pleitear a reduo das
disposies testamentrias. A reduo pode ser efetuada nos prprios autos de inventrio, se
houver acordo entre os interessados. Quando o excesso resulta de testamento, a ao s pode
ser ajuizada aps a abertura da sucesso.

Pode o testador revogar o testamento quando lhe aprouver, sem necessidade de declinar motivo.
Nula a clusula pela qual o declare irrevogvel, ou obrigue-se a no altera-lo. A liberdade de
testar de ordem pblica e no admite limitaes. porm irrevogvel na parte em que o
testador reconhecer filho havido fora do casamento. A

O testamento pode ser revogado pelo mesmo modo e forma como pode ser feito. O testamento
revogado no se restaura pelo simples fato de ter sido revogado tambm o que o revogou. Para
que ocorra a repristinao das disposies revogadas necessrio que o novo testamento
expressamente as declare restauradas.

Ocorre o rompimento do testamento por determinao legal quando o testador ignorava a
existncia de algum herdeiro necessrio. Se o testador j tinha descendente, quando testou, o
fato de surgir outro descendente no revoga o testamento (entendimento do STF).
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Testamenteiro o executor do testamento. Na falta de testamenteiro nomeado pelo testador, a
execuo testamentria compete a um dos cnjuges, e, em falta destes, ao herdeiro nomeado
pelo juiz. Qualquer pessoa natural, idnea e capaz, pode ser nomeada testamenteiro. O encargo
no pode ser deferido a pessoa jurdica, por ser personalssimo. O testamenteiro tem direito a um
prmio, que se denomina vintena, pelos servios prestados. O seu montante pode ser fixado
livremente pelo testador. Se no o taxar, ser arbitrado pelo juiz, entre os limites de 1 a 5% sobre
toda a herana lquida. O pagamento da vintena feito em dinheiro, no se permitindo a
adjudicao de bens do esplio, salvo quando for meeiro. O testamenteiro deve ser citado para o
inventrio e ouvido em todos os atos e termos do processo. Poder demitir-se do cargo, alegando
ao juiz causa legtima, mas no pode adquirir bens da herana, nem em hasta pblica.
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10.a - DAS MODALIDADES DOS ATOS JURDICOS, DA EVICO E
DOS VCIOS REDIBITRIOS.



Modalidades dos atos jurdicos
(a condio, o termo e o encargo) so elementos acidentais introduzidos no contrato por
vontade das partes. So desnecessrios validade do ato, mas, aps introduzidos, passam a
integr-los. So em regra admitidos nos negcios de natureza patrimonial e vedados no direito de
famlia e direitos personalssimos.


Condio: a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das partes, subordina o efeito
do negcio jurdico a evento futuro e incerto. Se o evento j ocorreu, no se trata de condio. Se
futuro, mas certo, trata-se de termo.

So lcitas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou aos bons costumes e defesas as
que privarem de todo efeito o negcio jurdico (denominadas perplexas), ou o sujeitarem ao puro
arbtrio de uma das partes (puramente potestativas).

As condies suspensivas fsica ou juridicamente impossveis invalidam os negcios jurdicos.
Quando resolutivas, so consideradas no escritas. A impossibilidade fsica deve ser genrica, ou
seja, para todos os seres humanos. Deve-se distinguir condies juridicamente impossvel das
ilcitas. Estas, cometer crimes, por exemplo, invalidam o negcio jurdico ainda que sejam
resolutivas.

So casuais quando dependem de fato alheio vontade das partes. Puramente potestativas so
as que dependem exclusivamente da vontade de uma das partes. So vedadas. As meramente
potestativas so admitidas porque dependem tambm de um evento que escapa ao controle da
parte. As mistas dependem da vontade de uma das partes e de um terceiro. Promiscuas so as
potestativas que perdem esta qualidade por evento posterior que dificulte o seu implemento.

Nas suspensivas, enquanto no se verificar a condio, no se ter adquirido o direito. Nas
resolutivas, adquire-se o direito desde logo, que pode extinguir-se pelo seu implemento. Se
algum dispuser de uma coisa sob condio suspensiva e, pendente esta, fizer novas disposies
sobre a coisa, estas disposies sero consideradas sem valor quando a condio se verificar.

Se a condio for resolutiva, enquanto esta se no realizar, vigorar plenamente o negcio
jurdico. Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos, o direito a que ela
se ope. Nas hipteses, porm, de negcios de execuo continuada ou peridica, o implemento
da condio resolutiva no tem eficcia quanto aos atos j praticados, salvo disposio em
contrrio, desde que compatveis com a natureza da condio pendente e conforme aos ditames
de boa-f.

Ao titular do direito eventual, nos casos de condio suspensiva ou resolutiva, permitido praticar
os atos destinados a conserv-lo.

Reputa-se verificada, quanto aos efeitos jurdicos, a condio cujo implemento for maliciosamente
obstado pela parte a quem desfavorecer. Considera-se, ao contrrio, no verificada a condio
maliciosamente levada a efeito por aquele a quem aproveita o seu implemento.

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Termo o evento futuro e certo em que comea ou termina a eficcia do negcio jurdico. certo
quanto ocorrncia, mas pode ser incerto quando data, como a morte. No se confunde com o
prazo, que o intervalo entre o termo inicial (a quo) e o final (ad quem). O inicial suspende o
exerccio do direito mas no a sua aquisio. Computam-se os prazos, excludo o dia do comeo,
e includo o do vencimento. Meado considera-se, em qualquer ms, o seu dcimo quinto dia. Os
prazos de meses e anos expiram no dia de igual nmero do de incio, ou no imediato, se faltar
exata correspondncia. Os prazos fixados por hora contar-se-o de minuto a minuto.

Nos testamentos, presume-se o prazo em favor do herdeiro, e, nos contratos, em proveito do
devedor.

Ao termo inicial e final aplicam-se, no que couber, as disposies relativas condio suspensiva
e resolutiva.



Encargo clusula acessria pela qual se impe um nus ao beneficirio de uma liberalidade,
como nas doaes heranas e promessas de recompensa.

Exceto se for imposto como condio suspensiva, o encargo no suspende a aquisio nem o
exerccio do direito. Quando o encargo for a benefcio do interesse geral, o Ministrio publico pode
exigir o seu cumprimento, depois da morte do instituidor.

Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se constituir o motivo determinante
da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico.


Evico (derivada de evincere, ser vencido) a perda da coisa em virtude de ato judicial que a
atribui a outrem em decorrncia de causa jurdica anterior ao contrato. Funda-se no princpio da
garantia. Somente se aplica aos contrato onerosos, inclusive para as aquisies em hasta pblica.
Evicto o adquirente que perde o bem. Evictor o terceiro reivindicante.

A responsabilidade pode ser reduzida ou reforada por clusula expressa. Porm, ainda que
excluda contratualmente a responsabilidade, evicto ter sempre o direito de receber de volta o
preo de volta o que pagou pela coisa, exceto se sabia do risco da evico. Se no houver
reduo da responsabilidade, o adquirente ter direito restituio do que pagou, a indenizao
dos frutos que for obrigado a restituir, indenizao pelas despesas dos contratos, s custas
judiciais e aos honorrios do advogado por ele constitudo e s benfeitorias necessrias ou teis
por ele custeadas.

Tratando-se de evico parcial, porm considervel, poder o evicto optar entre a resciso do
contrato e a restituio da parte do preo correspondente ao desfalque sofrido. Se no for
considervel, caber somente direito a indenizao.

No subsiste a garantia da evico se o adquirente sabia que a coisa era alheia ou litigiosa.
Somente h responsabilidade por causa preexistente. Na desapropriao, s existe se ao menos
o decreto era anterior alienao. Na usucapio, s cabe a evico se o prazo se completou
antes da alienao.

Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o evicto obrigatoriamente deve denunciar
lide o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores.


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Vcios redibitrios so defeitos ocultos da coisa transmitida em virtude de contrato comutativo.
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Quando se tratar de contrato oneroso, a coisa pode ser enjeitada quando estes vcios ou defeitos
a tornem imprpria ao uso a que destinada, ou lhe diminuam o valor. Pode alternativamente o
adquirente reclamar abatimento no preo.

Se o alienante conhecia o vcio, restituir o que recebeu com perdas e danos; se no conhecia,
restituir o valor recebido, mais as despesas do contrato.

A responsabilidade do alienante subsiste ainda que a coisa perea em poder do alienatrio, se
perecer por vcio oculto, j existente ao tempo da tradio.

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O prazo decadencial para o adquirente exigir o direito da redibio ou abatimento no preo de
trinta dias se a coisa for mvel, e de um ano se for imvel, contado da entrega efetiva. Conta-se
este prazo da data da cincia do vcio quando este s puder ser conhecido mais tarde. Neste
caos, o prazo mximo da decadncia ser de 180 dias para os bens mveis e de um ano para os
imveis. Tratando-se de venda de animais, os prazos de garantia sero os estabelecidos em lei
especial, ou pelos usos locais. No correm os prazos de decadncia na vigncia da garantia
contratual. Observar as regras especiais tratando-se de relao de consumo.
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10.b - DAS OBRIGAES POR DECLARAO UNILATERAL DE
VONTADE. LIQUIDAO DAS OBRIGAES E CORREO
MONETRIA.


As DECLARAES UNILATERAIS DE VONTADE constituem fonte das obrigaes, ao lado dos
contratos e dos atos ilcitos. Funda-se no princpio de que quem se obriga por meio de uma
declarao de vontade pblica fica adstrito a executar a obrigao. No direito romano constituam
os quase contrato. Somente existem nos casos expressamente previstos em lei. O CC considera
como tais a promessa de recompensa (ponto 8), a gesto de negcios (ponto 3), o pagamento
Indevido (ponto 7) e o enriquecimento sem causa (ponto 7).


LIQUIDAO DAS OBRIGAES E CORREO MONETRIA.

As obrigaes so lquidas quando so certas quanto sua existncia e determinadas quanto ao
seu objeto. As ilquidas dependem de prvia liquidao, tendo em vista que o seu valor
apresenta-se incerto. A distino relevante para efeito da caracterizao da mora do devedor.
Assim, por exemplo, diz o CC que se considera em mora o devedor que descumpre obrigao
positiva e lquida. De igual forma, somente possvel a compensao de obrigaes lquidas,
vencidas e fungveis.

A liquidao consiste na apurao do valor, da cifra ou do nmero que constitui o objeto da
prestao devida.

No cumprida a obrigao, o devedor inadimplente responde por perdas e danos, juros e
atualizao monetria, segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos (CC 389 e 404).

O CC de 1916 tinha um ttulo especfico sobre liquidao das obrigaes, contendo um captulo
com disposies gerais e outro regulando a liquidao das obrigaes resultantes de atos ilcito.
Neste ultimo encontravam-se as regras acerca das indenizaes em caso de homicdio, leso
corporal, esbulho, responsabilidade de mdicos, dentistas e farmacuticos e ofensa liberdade
pessoal e honra, inclusive a honra sexual da mulher.

No novo CC, estas disposies encontram-se no ttulo Da Responsabilidade Civil, no captulo
denominado Da Indenizao.

O novo CC mantm em linhas gerais as mesmas regras, excluindo as disposies especiais
acerca de indenizao devida pelo ofensa da honra da mulher, bem como outros dispositivos
casusticos.

Determina o novo CC que a indenizao mede-se pela extenso do dano e que, se houver
excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir
eqitativamente a indenizao. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a
sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do
autor do dano.

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Tratando-se de obrigao indeterminada e se no houver na lei ou no contrato disposio fixando
a indenizao devida pelo inadimplente, apurar-se- o valor das perdas e danos na forma que a
lei processual determinar. Se o devedor no puder cumprir a prestao na espcie ajustada,
substituir-se- pelo seu valor, em moeda corrente, ou seja, converte-se a obrigao em perdas e
danos.
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A CORREO MONETRIA tem por finalidade evitar que o pagamento de um determinado valor,
efetuado a prazo ou aps o vencimento, sem o respectivo reajuste, represente enriquecimento
sem causa do devedor, em prejuzo do credor.

A correo monetria foi expressamente introduzida no Brasil pela Lei n 4.357/1964, com a
finalidade de alongar prazo de pagamento da dvida pblica mobiliria e garantir aos investidores
indexao dos valores por eles emprestados. O Poder Executivo foi ento autorizado a emitir
Obrigaes do Tesouro Nacional com vencimento em at 20 anos, com juros mnimos de 6% ao
ano, calculados sobre o valor nominal atualizado, periodicamente, em funo das variaes do
poder aquisitivo da moeda nacional (art. 1, 1).

Inicialmente, a correo monetria s alcanou a dvida pblica mobiliria. Nos anos seguintes,
porm, a correo monetria estendeu-se gradativamente quase todos os ramos de atividade e
atos negociais e contratuais que envolvessem dvida.

Caracterizada a indexao da economia, o Poder J udicirio, aps longa relutncia, passou a
acolher aes em que se pedia correo monetria, como, por exemplo, em casos de indenizao
por desapropriao e restituio de tributo pago a maior ou indevido.

A partir da Lei n 6.899/1991, incide correo monetria sobre qualquer dbito resultante de
deciso judicial, inclusive sobre custas e honorrios advocatcios.

Registra-se na legislao brasileira alguns intervalos sem a aplicao da correo monetria,
como por exemplo os verificados na vigncia do Plano Cruzado em 1986, Plano Bresser em 1987,
Plano Vero em 1989 e Plano Collor em 1990.

A partir do Plano Real, em 1994, em virtude da relativa estabilidade da moeda, foi procedida a
desindexao de alguns setores da economia. Assim, por exemplo, os ttulos da dvida mobiliria
interna da Unio e crditos tributrios recebidos com atraso deixaram de ser corrigidos
monetariamente. Esta assertiva somente em parte verdadeira, vez que so aplicveis juros
equivalentes taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e de Custdia - SELIC para
ttulos pblicos federais, os quais trazem embutidos, alem de juros propriamente ditos, correo
monetria.

Tambm determinou a MP n 1.106/1995, convertida na Lei n 10.192/2001, que nula de pleno
direito qualquer estipulao de reajuste ou correo montaria de periodicidade inferior a um ano.

O CC adotou, em regra, o princpio do nominalismo. Determina o art. 315 que as dvidas em
dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, sendo,
porm, lcito convencionar o aumento progressivo de prestaes sucessivas. Esta possibilidade,
pela qual o valor da prestao varia segundo os ndices de custo de vida, denominada escala
mvel e foi largamente aplicada antes da oficializao generalizada da correo monetria. O CC
(art. 317) tambm faculta ao juiz, a pedido da parte, corrigir o valor da prestao de modo a
assegurar, quanto possvel, o seu valor real

Constata-se, pois, que o prevalece integralmente a distino entre dvida de dinheiro e dvida de
valor. Apenas excepcionalmente tratar-se- de dvida de dinheiro. So de valor, entre outras, as
obrigaes de indenizar por ato ilcito e a resultante de obrigao alimentar. Sendo dvida de
valor, a atualizao monetria incide desde a data do fato.
A liquidao de dvida de valor sem a correspondente atualizao monetria caracteriza
enriquecimento sem causa do devedor.
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Determina ainda o CC que so nulas as convenes de pagamento em ouro ou em moeda
estrangeira, bem como para compensar a diferena entre o valor desta e o da moeda nacional,
excetuados os casos previstos na legislao especial (exemplos: importao e exportao de
mercadorias e quando o credor ou o devedor seja residente no exterior).


Smulas do STJ:

Smula 271 - A correo monetria dos depsitos judiciais independe de ao especfica
contra o banco depositrio.

Smula 204 - Os juros de mora nas aes relativas a benefcios previdencirios incidem a
partir da citao valida.

Smula 148 - Os dbitos relativos a beneficio previdencirio, vencidos e cobrados em
juzo apos a vigncia da lei n 6.899/81, devem ser corrigidos
monetariamente na forma prevista nesse diploma legal.

Smula 114 - Os juros compensatrios, na desapropriao indireta, incidem a partir da
ocupao, calculados sobre o valor da indenizao, corrigido
monetariamente.

Smula 113 - Os juros compensatrios, na desapropriao direta, incidem a partir da
imisso na posse, calculados sobre o valor da indenizao, corrigido
monetariamente.

Smula 102 - A incidncia dos juros moratrios sobre os compensatrios, nas aes
expropriatrias, no constitui anatocismo vedado em lei.

Smula 72 - A comprovao da mora e imprescindvel a busca e apreenso do bem
alienado fiduciariamente.

Smula 70 - Os juros moratrios, na desapropriao direta ou indireta, contam-se desde
o transito em julgado da sentena.

Smula 69 - Na desapropriao direta, os juros compensatrios so devidos desde a
antecipada imisso na posse e, na desapropriao indireta, a partir da
efetiva ocupao do imvel.

Smula 67 - Na desapropriao, cabe a atualizao monetria, ainda que por mais de
uma vez, independente do decurso de prazo superior a um ano entre o
calculo e o efetivo pagamento da indenizao.

Smula 56 - Na desapropriao para instituir servido administrativa so devidos os juros
compensatrios pela limitao de uso da propriedade.

Smula 54 - Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de
responsabilidade extracontratual.

Smula 43 - Incide correo monetria sobre divida por ato ilcito a partir da data do
efetivo prejuzo.
Smula 36 - A correo monetria integra o valor da restituio, em caso de
adiantamento de cambio, requerida em concordata ou falncia.
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Smula 35 - Incide correo monetria sobre as prestaes pagas, quando de sua
restituio, em virtude da retirada ou excluso do participante de plano de
consorcio.

Smula 30 - A comisso de permanncia e a correo monetria so inacumulveis.

Smula 12 - Em desapropriao, so cumulveis juros compensatrios e moratrios.



Smulas STF:

Smula 121 - vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente
convencionada.

Smula 163 - Salvo contra a Fazenda Pblica, sendo a obrigao ilquida, contam-se os
juros moratrios desde a citao inicial para a ao.

Smula 164 - No processo de desapropriao, so devidos juros compensatrios desde a
antecipada imisso na posse, ordenada pelo juiz, por motivo de urgncia.

Smula 254 - Incluem-se os juros moratrios na liquidao, embora omisso o pedido inicial
ou condenao.

Smula 416 - Pela demora no pagamento no preo da desapropriao no cabe
indenizao complementar alm dos juros.

Smula 561 - Em desapropriao, devida correo monetria at a data do efetivo
pagamento da indenizao, devendo proceder-se atualizao do clculo,
ainda que por mais de uma vez.

Smula 562 - Na indenizao de danos materiais de ato ilcito cabe a atualizao de seu
valor, utilizando-se, para esse fim, dentre outros critrio, dos ndices de
correo monetria.
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10.c - DA SOCIEDADE LIMITADA E DA SOCIEDADE ANNIMA.


A SOCIEDADE LIMITADA tem seu capital dividido em quotas. Deve ser constituda por, no
mnimo, dois scios, cuja responsabilidade restrita ao valor de suas respectivas quotas, mas
todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.

O contrato pode ser formalizado por escritura pblica ou particular. O contrato mencionar, entre
outras, as indicaes do art. 997, ou seja, firma ou denominao social, objeto, sede e prazo da
sociedade, capital social e a quota de cada scio, com o respectivo modo de realizao e os
administradores.

A integralizao das quotas pode ser efetuada em dinheiro ou em bens, sendo vedada
contribuio que consista em prestao de servios.

Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio,
independentemente de audincia dos outros. Pode tambm ced-las a estranho, se no houver
oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. A transferncia das quotas deve ser
procedida por meio de alterao contratual.

A sociedade pode ser administrada por um ou mais scios designados no contrato social ou em
ato separado. Pode tambm ser gerida por no-scios mediante, aprovao por dois teros dos
scios.

A administrao atribuda no contrato a todos os scios no se estende aos que posteriormente
ingressarem na sociedade.

A renncia de administrador torna-se eficaz em relao sociedade desde o momento em que
esta toma conhecimento da comunicao escrita do renunciante. Em relao a terceiros, eficaz
aps a averbao e publicao.

Pode o contrato instituir conselho fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos
suplentes. No podem fazer parte do conselho fiscal, os membros dos demais rgos da
sociedade ou de outra por ela controlada, bem como os empregados de quaisquer delas ou dos
respectivos administradores, alm do cnjuge ou parente destes at o terceiro grau. A
remunerao dos membros do conselho fiscal ser fixada, anualmente, pela assemblia dos
scios que os eleger.

assegurado aos scios minoritrios, que representarem pelo menos um quinto do capital social,
o direito de eleger um dos membros do conselho fiscal e o respectivo suplente.

Dependem da deliberao dos scios, alm de outras matrias indicadas na lei ou no contrato, a
aprovao das contas da administrao; a designao e destituio dos administradores; o modo
de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato; a modificao do contrato social; a
incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao e o
pedido de concordata.

A deliberao em assemblia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a dez.

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A reunio ou a assemblia tornam-se dispensveis quando todos os scios decidirem, por escrito,
sobre a matria que seria objeto delas. Os administradores, se houver urgncia e com autorizao
de titulares de mais da metade do capital social, podem requerer concordata preventiva.
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As deliberaes tomadas de conformidade com a lei e o contrato vinculam todos os scios, ainda
que ausentes ou dissidentes.

A assemblia dos scios instala-se com a presena, em primeira convocao, de titulares de no
mnimo trs quartos do capital social, e, em segunda, com qualquer nmero. O scio pode ser
representado na assemblia. A assemblia ser presidida e secretariada por scios escolhidos
entre os presentes. Cpia da ata ser apresentada ao Registro Pblico de Empresas Mercantis
para arquivamento e averbao.

A assemblia dos scios deve realizar-se ao menos uma vez por ano, nos quatro meses
seguintes ao trmino do exerccio social, com o objetivo de tomar as contas dos administradores
e deliberar sobre o balano patrimonial e o de resultado econmico. Deve tambm designar
administradores, se for o caso.

Quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por
outra, ter o scio que dissentiu o direito de retirar-se da sociedade, nos trinta dias subseqentes
reunio.

A aprovao, sem reserva, do balano patrimonial e do de resultado econmico, salvo erro, dolo
ou simulao, exonera de responsabilidade os membros da administrao e, se houver, os
membros do conselho fiscal. O direito de pleitear a anulao desta aprovao extingue-se em dois
anos.

As deliberaes infringentes do contrato ou da lei tornam ilimitada a responsabilidade dos que
expressamente as aprovaram.

O capital pode ser aumentado com a correspondente modificao do contrato. A sociedade
tambm pode reduzir o capital, mediante a correspondente modificao do contrato, nas seguintes
hipteses: depois de integralizado, se houver perdas irreparveis; se excessivo em relao ao
objeto da sociedade.

Quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que
um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de
inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde
que prevista neste a excluso por justa causa. A excluso somente poder ser determinada em
reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado em tempo hbil
para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa.

A sociedade dissolve-se, de pleno direito, quando ocorrer o vencimento do seu prazo de durao;
mediante o consenso unnime dos scios; pela deliberao dos scios por maioria absoluta.
Tambm a dissolvem a falta de pluralidade de scios no suprida no prazo de 180 dias e a
declarao de falncia.

A sociedade limitada rege-se subsidiariamente pelas regras da sociedade simples. O contrato
social poder prever ainda a regncia supletiva pelas normas da sociedade annima.


A SOCIEDADE ANNIMA OU COMPANHIA tem o sue capital dividido em aes, obrigando-se
cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir.
No h responsabilidade pelas aes dos demais acionistas.

A sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as
disposies do CC.
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11.a - DOS ATOS ILCITOS E SUA REPARAO.


ATO ILCITO o praticado com infrao ao dever legal de no lesar a outrem, (art. 186 do CC).
Tambm o comete aquele que pratica abuso de direito (art.187). Em conseqncia, o autor do
dano fica obrigado a repar-lo (art.927). Ato ilcito , portanto, fonte da obrigao de indenizar ou
ressarcir o prejuzo causado. praticado com infrao a um dever de conduta, por meio de aes
ou omisses culposas ou dolosas do agente, das quais resulta dano para outrem.

O CC distinguiu as duas espcies de responsabilidade (contratual e aquiliana), acolhendo a teoria
dualista. A contratual tem origem na conveno, enquanto a extracontratual tem fundamento na
inobservncia do dever genrico de no lesar a outrem. Na contratual, o inadimplemento
presume-se culposo. O credor lesado encontra-se em posio mais favorvel, pois s est
obrigado a demonstrar que a prestao foi descumprida, sendo presumida a culpa do
inadimplente; na extracontratual, ao lesado incumbe o nus de provar culpa ou dolo do causador
do dano (ressalvados os caso de culpa presumida ou objetiva).

A responsabilidade civil no se distingue ontologicamente da penal. As distines residem no
tratamento legal. Distines: na civil, mera faculdade do prejudicado pleitear a reparao, que
visa a satisfazer o interesse particular; na penal a responsabilizao , em regra, obrigatria, por
que o interesse contrariado pblico; a responsabilidade penal pessoal e intransfervel; a civil
exclusivamente patrimonial; a culpabilidade mais ampla na rea cvel (a culpa, ainda que
levssima, obriga a indenizar); na civil h compensao de culpas.

Para a gradao da culpa, considera-se grave aquela que se aproxima do dolo; leve quando o
agente no se conduz com a diligncia exigida do homem mdio e levssima aquela somente
evitvel por pessoa altamente diligente. A leve, portanto, corresponde ao conceito de culpa
objetiva.

Embora a indenizao deva ser medida pela extenso do dano, o CC faculta ao juiz reduzi-la
eqitativamente se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano (art. 944).
Somente h responsabilidade civil se houver ao ou omisso, relao de casualidade e dano.
Para que se configure a responsabilidade por omisso necessrio que exista dever jurdico de
praticar determinado ato, previsto na lei ou em conveno. As excludentes da responsabilidade
civil, como a culpa da vtima e o caso fortuito e a fora maior rompem o nexo de causalidade,
afastando a responsabilidade do agente.

O dano pode ser patrimonial ou extrapatrimonial (moral), ou seja, sem repercusso na rbita
financeira do lesado. Pode haver responsabilidade por dano patrimonial e moral em face do
mesmo fato. No homicdio, por exemplo, cabe a indenizao prevista no art. 948 alm da
indenizao pelo sofrimento dos familiares.

O dano moral atinge os direitos da personalidade, como a honra, a dignidade, a intimidade e a
imagem. A indenizao no se trata de ressarcimento, porque no se pode recompor o bem
lesado ao estado anterior, mas de compensao, ou de satisfao. Prevalece o entendimento de
que a indenizao deve constituir-se em compensao para vtima e desestmulo para o infrator.
Esta ltima finalidade encontra opositores. A indenizao deve ser concedida por arbitramento e
no h parmetros legais. A jurisprudncia, porm, adota alguns parmetros. A indenizao por
morte, por exemplo, costuma ser fixada entre 200 e 500 salrios mnimos.

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Em relao aos danos patrimoniais, indeniza-se os danos emergentes e os lucros cessantes. Em
regra, somente so indenizveis os danos diretos. o princpio da causalidade imediata.
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O dano emergente, corresponde diminuio do patrimnio, pela reduo do ativo ou pelo
aumento do passivo. O dano indireto no se confunde com o lucro cessante. Indireto o que
decorre de circunstncias ulteriores que agravam o prejuzo diretamente suportado. Lucro
cessante aquilo que razoavelmente a vtima deixou de lucrar em virtude do ilcito, a frustrao
da expectativa de ganho. Deve ser previsto ou previsvel na data do fato. No se indeniza ganho
eventual.
Incide a atualizao monetria desde a data do fato (sumula do STJ n

O CC adota, como regra, a culpa subjetiva, erigindo o dolo e a culpa como fundamentos para a
obrigao de reparar dano. Em alguns casos, porm, a responsabilidade presumida pela lei,
ocorrendo a inverso do nus da prova. Ocorre ento a chamada responsabilidade objetiva
imprpria. Seria o caso do art. 936 do CC, que presume a culpa do dono do animal que venha a
causar dano a outrem, com inverso do onus probandi (h controvrsia: h tambm entendimento
de que neste caso a responsabilidade seria objetiva). Distingue-se da responsabilidade objetiva
porque nesta a existncia de culpa irrelevante, no se facultando ao ru provar a sua
inexistncia.

A responsabilidade objetiva est prevista no pargrafo nico do art. 927, que a limita aos casos
especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano
implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

No que se refere ao dano ambiental, a responsabilidade civil, ademais de objetiva, encaminha-se
para a caracterizao do risco integral, que regime jurdico em que nem mesmo o caso fortuito e
a fora maior excluem o nexo causal e o dever de indenizar.

O CC adotou, assim, a teoria do risco: toda pessoa que exerce alguma atividade cria risco de
dano para terceiros e deve ser obrigada a repara-lo, ainda que sua conduta seja isenta de culpa.
A frmula do CC envolve conceitos indeterminados a serem sedimentados pela jurisprudncia.
H expressa previso em lei de responsabilidade objetiva no art. 933 do CC, na lei de acidente de
trabalho, no Cdigo Brasileiro de Aeronutica e na legislao ambiental, entre outras.

A responsabilidade civil pressupe a imputabilidade, exigindo-se a capacidade de discernimento
do agente. Porm, o incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele
responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes. Neste
caso, a indenizao, que dever ser eqitativa, no ser devida se privar o incapaz do necessrio
para sua sobrevivncia. inovao do cdigo e denomina-se responsabilidade subsidiria e
mitigada.

A responsabilidade dos pais, tutores, curadores e empregadores considerada objetiva. Estes
somente se eximem se provarem que os incapazes no estavam sob sua responsabilidade, ou
seja, no havia o poder familiar, a tutela, curatela ou que o empregado no se encontrava no
exerccio do trabalho que lhe competia.

O CC permite que o juiz arbitre, eqitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das
circunstncias do caso, quando o ofendido no puder provar prejuzo material.


O CC dispe que no constiturem atos ilcitos os praticados em legtima defesa ou no exerccio
regular de um direito reconhecido, ou em estado de necessidade. Isto no significa inexistncia de
dever de indenizar o dano causado. Na legtima defesa real (no na putativa), se o ato foi
praticado contra o prprio agressor, o agente no responde pelo dano. Caso contrrio, responde
pelo dano mas ter ao regressiva contra o agressor.
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Embora lcito, o ato praticado em estado de necessidade no desobriga de reparar o prejuzo, se
a pessoa lesada, ou o dono da coisa, no forem culpados do perigo. H tambm direito de
regresso.
O novo CC adotou expressamente a teoria do abuso de direito, considerando ilcito o ato, que era
na origem lcito, quando o seu exercido excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim
econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.


Smulas do STJ:

Smula 251 - A meao s responde pelo ato ilcito quando o credor, na execuo fiscal,
provar que o enriquecimento dele resultante aproveitou ao casal.

Smula 246 - O valor do seguro obrigatrio deve ser deduzido da indenizao
judicialmente fixada.

Smula 227 - A pessoa jurdica pode sofrer dano moral

Smula 221 - So civilmente responsveis pelo ressarcimento de dano, decorrente de
publicao pela imprensa, tanto o autor do escrito quanto o proprietrio do
veculo de divulgao.

Smula 194 - Prescreve em vinte anos a ao para obter, do construtor, indenizao por
defeitos da obra.

Smula 186 - Nas indenizaes por ato ilcito, os juros compostos somente so devidos
por aquele que praticou o crime.

Smula 145 - No transporte desinteressado, de simples cortesia, o transportador s ser
civilmente responsvel por danos causados ao transportado quando incorrer
em dolo ou culpa grave.

Smula 130 - A empresa responde, perante o cliente, pela reparao de dano ou furto de
veiculo ocorridos em seu estacionamento.

Smula 37 - So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos
do mesmo fato.



Smulas do STF.

Smula 159 - Cobrana excessiva, mas de boa-f, no d lugar s sanes do art. 1.531
do Cdigo civil.

Smula 161 Em contrato de transporte, inoperante a clusula de no indenizar.

Smula 187 - A responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com o
passageiro, no ilidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao
regressiva.

Smula 229 - A indenizao acidentria no exclui a do direito comum, em caso de dolo
ou culpa grave do empregador.
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Smula 341 - E presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado
ou preposto.

Smula 490 - A penso correspondente indenizao oriunda de responsabilidade civil
deve sr calculada com base no salrio mnimo vigente ao tempo da
sentena e ajustada s variaes ulteriores.

Smula 491 - indenizvel o acidente que cause a morte de filho menor, ainda que no
exera trabalho remunerado.

Smula 492 - A empresa locadora de veculos responde civil e solidariamente, com o
locatrio, pelos danos por este causados a terceiros, no uso do carro locado.




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11.b - DA EXTINO DAS OBRIGAES.


A extino das obrigaes d-se em regra pelo seu cumprimento, que o CC denomina
pagamento. Embora pagamento seja termo usado para indicar a soluo em dinheiro de alguma
dvida, o CC empregou-a em sentido tcnico-jurdico de execuo de qualquer espcie de
obrigao. Pagamento significa o cumprimento ou adimplemento da obrigao. Pode ser direto
ou indireto.

Para que o pagamento produza o efeito de extinguir a obrigao, devem estar presentes seus
requisitos essenciais de validade, que so:

a) a existncia de um vnculo obrigacional;
b) a inteno de solve-lo;
c) o cumprimento da obrigao;
d) a pessoa que efetua o pagamento;
e) a pessoa que recebe.

Podem efetuar o pagamento o devedor, o terceiro interessado (fiador, avalista, adquirente de
imvel hipotecado) e tambm os terceiros no interessados. Estes no tm interesse jurdico na
soluo da dvida, mas mero interesse moral ou econmico. O terceiro no interessado tem direito
de reembolso do que pagar, mas no se sub-roga nos direitos do credor.

O credor no pode recusar o pagamento de terceiro, por implicar a satisfao de seu crdito,
salvo se houver clusula contratual impeditiva ou se a obrigao for personalssima. Por outro
lado inoperante a oposio do devedor ao pagamento de sua dvida por terceiro no
interessado, se o credor desejar receber.

O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de no
extinguir a obrigao. Pode tambm ser efetuada aos sucessores a ttulo universal ou particular.
Considera-se vlido o pagamento feito a terceiro se for ratificado pelo credor ou se reverter em
seu proveito. Em qualquer hiptese, deve ser feito a pessoa capaz de fornecer a devida quitao,
sob pena de no valer. A quitao sempre poder ser dada por instrumento particular.

Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo estipulado no contrato ou
legalmente estabelecido no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores; se os bens
hipotecados ou empenhados forem penhorados em execuo por outro credor e ainda quando se
tornarem insuficientes as garantias do dbito e o devedor se negar a refor-las.

O objeto do pagamento a prestao. O credor no obrigado a receber outra, diverso da que
lhe devida, ainda que mais valiosa (dao em pagamento). Ainda que a obrigao tenha por
objeto prestao divisvel, o pagamento no pode ser efetuado por partes, se assim no se
ajustou, nem o devedor obrigado a receber dessa forma.

O pagamento em dinheiro a forma mais importante e na qual todas as demais podem
transformar-se. O art. 315 preceitua que as dvidas em dinheiro devero ser pagas, no
vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos subseqentes,
que prevem a possibilidade de corrigi-lo monetariamente.

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O pagamento no se presume. Deve ser provado pela regular quitao fornecida pelo credor. O
devedor tem o direito de exigi-la, podendo reter o pagamento ou consign-lo.
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A quitao deve conter: o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por
esse pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura do credor ou de seu
representante. Dever ser dada, portanto por escrito pblico ou particular.

O Cdigo Civil estabelece trs presunes, que facilitam a prova do pagamento:

a) quando a dvida representada por ttulo de crdito, que se encontra na posse do
devedor;
b) quando o pagamento feito em quotas sucessivas, existindo quitao da ltima;
c) e quando h quitao do capital, sem reserva dos juros, que se presumem pagos.

Regra geral o lugar do pagamento o domiclio do devedor (dvida qurable ou quesvel).
Entretanto, as partes podem convencionar o pagamento no domicilio do credor (dvida portable
ou portvel). Para serem portveis necessrio que o contrato expressamente consigne o
domiclio do credor como o local de pagamento. A lei tambm pode contrariar a presuno de que
a dvida qurable, como ocorre nos casos de dvida tributria, ou relativas a imveis (CC, art.
328).

O CC regulamenta o tempo de pagamento nas obrigaes puras, aquelas com data certa para o
pagamento, distinguindo-as das condicionais. No pode o credor reclamar pagamento no ltimo
dia do prazo, pois o devedor dispe desse dia por inteiro.

A regra de que a obrigao deve ser cumprida no vencimento, sofre, entretanto, duas excees:
uma relativa antecipao do vencimento, nos casos expressos em lei; outra, referente ao
pagamento antecipado, quando o prazo houver sido estabelecido em favor do devedor.



Do pagamento em consignao

O pagamento em consignao consiste no depsito, pelo devedor, da coisa devida, com o
objetivo de liberar-se da obrigao.

Se o credor sem justa causa, recusa-se a receber o pagamento em dinheiro, poder o devedor
optar pelo depsito extrajudicial ou pelo ajuizamento da ao de consignao em pagamento.
Esta no mais considerada ao executiva inversa, mas ao de natureza declaratria, podendo
ser ajuizada quando houver dvidas sobre o exato valor da obrigao.

O art. 335 do CC apresenta um rol, no taxativo dos casos que autorizam a consignao.

I) se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar
quitao na devida forma (dvida portable);
II) se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio
devidos (dvida querable);
III) na hiptese do credor ser incapaz de receber ou desconhecido, ter sido declarado
ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
IV) quando ocorre dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do
pagamento; e
V) se pender litgio sobre o objeto do pagamento.

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Se a coisa devida for imvel ou corpo certo que deva ser entregue no mesmo lugar onde est,
poder o devedor citar o credor para vir ou mandar receb-la, sob pena de ser depositada. Se a
escolha da coisa indeterminada competir ao credor, ser ele citado para esse fim, sob cominao
de perder o direito e de ser depositada a coisa que o devedor escolher.
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Do pagamento com sub-rogao

Sub-rogao a substituio de uma pessoa, ou de uma coisa, por outra pessoa, ou outra coisa,
em uma relao jurdica. Trata-se de uma exceo regra de que o pagamento extingue a
obrigao. A sub-rogao uma figura jurdica anmala, pois o pagamento promove apenas uma
alterao subjetiva da obrigao, mudando o credor.

A sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e garantias do
primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal e os fiadores.



Da imputao do pagamento

A imputao do pagamento consiste na indicao ou determinao da dvida a ser quitada,
quando uma pessoa se encontra obrigada, por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s
credor, e efetua pagamento no suficiente para saldar todas elas. A imputao pode ser por
vontade do devedor, do credor ou legal.

O devedor no pode imputar pagamento em dvida ainda no vencida se o prazo se estabeleceu a
benefcio do credor; ou em dvida superior ao valor ofertado, pois pagamento parcelado do dbito
s permitido quando convencionado. Tampouco pode imputar o pagamento no capital quando
h juros vencidos.

A imputao por indicao do credor ocorre quando o devedor no declara qual das dvidas quer
pagar. O direito exercido na prpria quitao.

D-se a imputao por determinao legal se o devedor no fizer a indicao e a quitao for
omissa quanto a imputao. Os critrios sero os seguintes:

a) havendo capital e juros, primeiro os juros;
b) as dvidas vencidas em relao as no vencidas;
c) a imputao s lquidas em relao s ilquidas, segundo a ordem de seu
vencimento;
d) se todas forem lquidas e vencidas ao mesmo tempo, considerar-se- paga a mais
onerosa.



Da Dao em pagamento

A dao em pagamento um acordo de vontades entre credor e devedor, por meio do qual o
primeiro concorda em receber do segundo, para exonera-lo da dvida, prestao diversa da que
lhe devida. considerada uma forma de pagamento indireta. No constitui novao objetiva,
nem se situa entre os contratos.

De acordo com o art. 357 do CC, determinado o preo da coisa dada em pagamento, as relaes
entre as partes passam a regular-se pelas normas do contrato de compra e venda. Se o objeto da
prestao no for dinheiro e houver substituio por outra coisa, no haver a analogia com a
compra e venda, mas com a troca ou permuta.


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Da Novao

Novao a criao de obrigao nova, para extinguir uma anterior. a substituio de uma
dvida por outra, extinguindo-se a primeira.

A novao no produz a satisfao imediata do crdito, sendo, pois, modo extintivo no
satisfatrio. Tem natureza contratual, operando-se em conseqncia de ato de vontade dos
interessados, jamais por fora de lei.

So requisitos da novao: a existncia de obrigao anterior; a constituio de nova obrigao e
a inteno de novar (animus novandi). H trs espcies de novao: a objetiva, a subjetiva e a
mista. Na objetiva altera-se o objeto da novao; na subjetiva ocorre a substituio dos sujeitos da
relao jurdica; na mista, ocorre simultaneamente mudana do objeto e substituio das partes.

A novao objetiva pode decorrer de mudana no objeto principal da obrigao, em sua natureza
ou na causa jurdica (ex. quando algum deve a ttulo de adquirente e passa a dever a ttulo de
muturio).

A novao subjetiva por substituio do devedor pode ser efetuada independentemente de
consentimento deste, e neste caso, denomina-se expromisso. Pode ser efetuada, ainda, por
ordem ou com o consentimento do devedor, havendo neste caso um novo contrato de que todos
os interessados participam, dando seu consentimento. Ocorre nesta hiptese, o fenmeno da
delegao. Nesta modalidade, se o novo devedor for insolvente, no tem o credor ao regressiva
contra o devedor original, salvo se este obteve por m-f a substituio.

A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que no houver estipulao em
contrrio. Importa exonerao do fiador a novao feita sem seu consenso com o devedor
principal. No podem ser objeto de novao obrigaes nulas ou extintas, mas podem s-lo as
anulveis,.


Da Compensao

Compensao meio de extino de obrigaes entre pessoas que so ao mesmo tempo credor
e devedor uma da outra. Acarreta a extino das duas obrigaes. tambm possvel a
compensao parcial. modo indireto de extino de obrigaes, sucedneo do pagamento, por
produzir o mesmo efeito deste.

Compensao legal a que decorre de lei. Opera-se automaticamente, de pleno direito. No
mesmo instante que o segundo crdito constitudo, extinguem-se as duas dvidas. O juiz apenas
reconhece, declara sua configurao, desde que provocado, pois no pode ser proclamada de
ofcio. Pode ser argida em contestao, em reconveno e at mesmo nos embargos
execuo. Compensao convencional a que resulta de um acordo de vontades, incidindo em
hipteses que no se enquadram nas de compensao legal. As partes, de comum acordo,
passam a aceita-la, dispensando alguns de seus requisitos (ex. liquidez das dvidas).
Compensao judicial a determinada pelo juiz, nos casos em que acham presentes os
pressupostos legais.

Os requisitos da compensao legal, que valem tambm para a compensao judicial, so:
a) reciprocidade das obrigaes;
b) liquidez e exigibilidade das dvidas;
c) fungibilidade das prestaes (dvidas da mesma natureza).
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Em alguns casos especiais no se admite a compensao. A excluso pode ser convencional,
quando de comum acordo o credor e devedor excluem-na. Admite-se a renncia unilateral.

Em regra, a diferena de causa nas dvidas no impede a compensao. Porm, no se admite a
compensao quando uma das dvidas provier de esbulho, furto ou roubo, originar-se de
comodato, depsito ou alimentos ou for de coisa no suscetvel de penhora.

Obrigando-se por terceiro uma pessoa, no pode compensar essa dvida com a que o credor dele
lhe dever. O devedor somente pode compensar com o credor o que este lhe dever; mas o fiador
pode compensar sua dvida com a de seu credor ao afianado.

O art. 374 do CC, que se referia a compensao de dvidas tributrias foi expressamente
revogado pela MP n 104, de 9 de janeiro de 2003.



Da confuso.

Extingue-se a obrigao quando na mesma pessoa se confundem as qualidades de credor e
devedor. A confuso pode verificar-se a respeito de toda a dvida, ou s de parte dela. A confuso
operada na pessoa do credor ou devedor solidrio s extingue a obrigao at a concorrncia da
respectiva parte no crdito ou na dvida, subsistindo quanto ao mais a solidariedade. Cessando a
confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acessrios, a obrigao anterior.



Da remisso.

A remisso meio de extino das obrigaes que consiste no perdo da dvida efetuado pelo
credor, devidamente aceito pelo devedor. No atinge os direitos de terceiro. Presume-se a
remisso no caso de devoluo voluntria do ttulo da obrigao. A restituio voluntria do objeto
empenhado, porm, prova a renncia do credor garantia real, no a extino da dvida. A
remisso concedida a um dos co-devedores extingue a dvida na parte a ele correspondente.
Permanece a solidariedade contra os outros devedores, mas o credor no pode cobrar o dbito
sem deduo da parte remitida.
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11.c - DO RECONHECIMENTO DE FILHOS E DA ADOO.
CONVENO INTERNACIONAL DE HAIA.


Do Reconhecimento dos Filhos

Os filhos de pais casados no precisam ser reconhecidos, pois a paternidade decorre do
casamento dos pais e presumida. A Constituio probe qualquer distino entre os filhos,
havidos ou no do casamento, inclusive no tocante as designaes. A expresso filho ilegtimo
foi substituda por filho havido fora do casamento.

Se a me que no casada comparece ao registro civil para registrar o filho, no pode exigir que
conste o nome do pai, salvo se este estiver presente e consentir, ou se aquela exibir procurao
com poderes especficos para tal declarao.

O reconhecimento exige capacidade. Pode ser por ato voluntrio (perfilhao) ou coativo. O
voluntrio irrevogvel e ser feito no registro do nascimento ou por escritura pblica ou escrito
particular arquivado em cartrio. Pode ainda ser feito por testamento, ainda que incidentalmente,
ou por manifestao direta e expressa perante o juiz. O reconhecimento produz todos os efeitos a
partir do momento de sua realizao e retroativo data de nascimento (tem natureza
declaratria).

Tem legitimidade para impugnar reconhecimento voluntrio de paternidade no presumida todo
aquele que tenha justo interesse em contestar a ao investigatria, ou seja, todas as pessoas
afetadas direta ou indiretamente. O MP tm legitimidade, por tratar-se de questo que diz respeito
ao estado da pessoa. Por essa razo, a ao imprescritvel.

O filho no reconhecido voluntariamente pode obter reconhecimento forado ou coativo, por meio
de ao de investigao de paternidade, de natureza declaratria e imprescritvel. Trata-se de
direito personalssimo e indisponvel. Os efeitos da sentena que declara a paternidade so
tambm ex tunc.

A legitimidade ativa do filho, porque o reconhecimento do estado de filiao direito
personalssimo. Se menor, ser representado pela me ou tutor. Se o filho morrer antes de inicia-
la, seus herdeiros e sucessores ficaro inibidos para o ajuizamento, salvo se ele morrer menor e
incapaz. Se j tiver iniciada, tm eles legitimao para continu-la, salvo se julgado extinto o
processo. A ao pode ser ajuizada sem qualquer restrio, isto , por filhos adulterinos e
incestuosos, mesmo durante o casamento dos pais.

A legitimidade passiva do suposto pai. Se ele for falecido, a ao dever ser dirigida contra os
herdeiros. Havendo descendentes e ascendentes, a mulher do falecido no participar da ao,
se no concorrer com estes herana, salvo como representante de filho menor. Se no houver
herdeiros sucessveis conhecidos, a ao dever ser movida contra eventuais herdeiros, incertos
e desconhecidos, citados por editais.

O filho havido por inseminao artificial poder investigar a paternidade, por inexistncia de
legislao especfica. Se a mulher for casada e a inseminao feita sem consentimento do marido,
pode este negar a paternidade.

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Embora a ao seja imprescritvel, os efeitos patrimoniais do estado da pessoa prescrevem. A
smula 149 do STF preceitua imprescritvel a ao de investigao de paternidade, mas no o
a de petio de herana.
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A ao de investigao de maternidade, embora rara, reconhecida ao filho, que poder
enderea-la contra a me ou os seus herdeiros.


Da Adoo
No novo CC o instituto da adoo compreende tanto a de crianas e adolescentes como a de
maiores, exigindo procedimento judicial em ambos os casos. Descabe, portanto, qualquer
adjetivao, devendo ambas ser chamadas simplesmente de adoo.

A adoo tem natureza jurdica de negcio bilateral e solene. Os principais requisitos so:

a) idade mnima de dezoito anos para o adotante;
b) diferena de dezesseis anos entre adotante e adotado;
c) consentimento dos pais ou representantes legais de quem se deseja adotar;
d) concordncia deste, se contar mais de doze anos;
e) processo judicial;
f) efetivo benefcio ao adotante.

O consentimento ser dispensado em relao criana ou adolescente cujos pais sejam
desconhecidos ou tenham sido destitudos do poder familiar.

A adoo por ambos os cnjuges ou companheiros poder ser formalizada, desde que um deles
tenha dezoito anos de idade e comprovada estabilidade da famlia. O art.1622 dispe que
Ningum pode ser adotado por duas pessoas, salvo se forem marido e mulher, ou se viverem em
unio estvel. Os divorciados e os judicialmente separados podero adotar conjuntamente,
contanto que acordem sobre a guarda e o regime de visitas, e desde que o estgio de convivncia
tenha sido iniciado na constncia da sociedade conjugal. A adoo por tutores e curadores est
condicionada a prestao de contas de sua administrao e ao pagamento de eventuais dbitos.
A morte do adotante no restaura a poder familiar do pai natural, devendo o adotado ser colocado
sob tutela.

Os principais efeitos da adoo podem ser divididos em de ordem pessoal e patrimonial. Os de
ordem pessoal dizem respeito ao parentesco, ao poder familiar e ao nome; os de ordem
patrimonial concernem aos alimentos e ao direito sucessrio.

Com a adoo, o filho adotivo equiparada ao consangneo sob todos os aspectos, ficando
sujeito ao poder familiar transferido dos pais naturais para os adotantes. No tocante ao nome, a
sentena de adoo confere ao adotado o sobrenome do adotante, podendo determinar a
modificao do seu prenome, se menor, a pedido do adotante ou do adotado. A adoo atribui a
situao de filho ao adotado, desligando-o de qualquer vnculo com os pais e parentes
consangneos, salvo quanto aos impedimentos para o casamento. Se um dos cnjuges ou
companheiros adota o filho do outro, mantm-se os vnculos de filiao entre o adotado e o
cnjuge ou companheiro do adotante e os respectivos parentes. As relaes de parentesco se
estabelecem no s entre o adotante e o adotado, como tambm entre aquele e os descendentes
deste e entre o adotado e todos os parentes do adotante.

O reconhecimento pode preceder o nascimento do filho ou ser posterior ao seu falecimento, se ele
deixar descendentes. O reconhecimento no pode ser revogado, nem mesmo quando feito em
testamento. So ineficazes a condio e o termo apostos ao ato de reconhecimento do filho. O
filho maior no pode ser reconhecido sem o seu consentimento, e o menor pode impugnar o
reconhecimento, nos quatro anos que se seguirem maioridade, ou emancipao.

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Quantos aos efeitos de ordem patrimonial, so devidos alimentos, reciprocamente, entre adotante
e adotado, pois tornam-se parentes.

Os efeitos da adoo comeam a partir do trnsito em julgado da sentena, exceto se o adotante
vier a falecer no curso do procedimento, caso em que ter fora retroativa data do bito.

Conveno de Haia

A Conveno sobre Cooperao Internacional e Proteo de Crianas e Adolescentes em Matria
de Adoo Internacional foi concluda em 29/05/1993, e tem como principal objetivo impedir o
trfico internacional de crianas. Foi aprovada pelo Decreto Legislativo n 63, de 19/04/95 e
posteriormente pelo Decreto legislativo n 1 de 14/01/1999

Tem por objetivos: estabelecer garantias para que as adoes internacionais sejam feitas
segundo o interesse superior da criana e com respeito aos direitos fundamentais que lhe
reconhece o direito internacional; instaurar um sistema de cooperao entre os Estados
Contratantes que assegure o respeito s mencionadas garantias e, em conseqncia, previna o
seqestro, a venda ou o trfico de crianas e assegurar o reconhecimento nos Estados
Contratantes das adoes realizadas segundo a Conveno.

A Conveno ser aplicada quando uma criana com residncia habitual no Estado de origem
tiver sido, for, ou deva ser deslocada para o Estado de acolhida e somente abrange as adoes
que estabeleam um vnculo de filiao.

A Conveno institui o Princpio da subsidiariedade, ou seja, a adoo por estrangeiros soluo
que deve ser utilizada como ltimo recurso, devendo-se privilegiar a permanncia da criana em
seu Pas de origem. Estabelece que no deve haver nenhum contato prvio entre pais adotivos,
pais biolgicos e a criana enquanto no comear o processo de adoo, para evitar uma
negociao da criana. Exige tambm: que a criana seja considerada adotvel pela J ustia; que
os futuros pais estejam preparados e aptos para adotar; a certeza de que todos os
consentimentos foram tomados livremente e os esclarecimentos efetuados, inclusive da criana,
para que seus desejos sejam respeitados. Tendo em vista especialmente a idade e o grau de
maturidade da criana, esta dever ser consultada e, neste caso, deve-se obter seu
consentimento em relao s medidas a serem tomadas. Por ltimo, consagra que a criana,
aps o procedimento em seu Pas de origem, deve estar autorizada a entrar e permanecer no
Pas de acolhimento, asseguradas a cidadania e a nacionalidade.

Basicamente, a Conveno mantm intactos os principais fundamentos da relao paterno-filial
consagrados no CC e no ECA. A Conveno respeitar as leis internas dos Estados. Como o ECA
probe que a criana saia do Pas antes de consumada a adoo (Art. 51, 4), prevalecer o
nosso procedimento, mesmo que o adotante resida num Pas que adotou a Conveno ou que a
lei do Pas do adotante tenha determinao diversa. Nenhuma reserva Conveno ser
admitida.

A Conveno oficializou a figura da Agncia de Adoo, que deve ser credenciada perante o seu
Pas de origem e no Pas onde pretende trabalhar. Para o credenciamento, o organismo deve
demonstrar a profissionalidade e aptido para a realizao da mediao, deve ter unicamente fins
no lucrativos e estar submetido superviso das autoridades competentes do respectivo Estado.
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Cada Estado Contratante designar uma Autoridade Central encarregada de dar cumprimento s
obrigaes impostas pela Conveno e cooperar entre si. O Decreto n 3.174, de 16/09/1999,
designou como Autoridade Central brasileira a Secretaria de Estado dos Direitos Humanos do
Ministrio da J ustia. As Autoridades Centrais manter-se-o informadas sobre o procedimento de
adoo, sobre as medidas adotadas para lev-la a efeito, assim como sobre o desenvolvimento
do perodo probatrio, se te for requerido.
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Uma adoo certificada em conformidade com a Conveno pela autoridade competente do
Estado onde ocorreu ser reconhecida de pleno direito pelos demais Estados Contratantes. O
reconhecimento de uma adoo s poder ser recusado se for manifestamente contrria ordem
pblica, levando em considerao o interesse superior da criana.

Adicionalmente, em 25 de maio de 2000, a Assemblia Geral da ONU adotou o Protocolo
Facultativo para a Conveno sobre os Direitos da Criana, que trata da venda de crianas,
prostituio e pornografia infantis.
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