Poder Judicial de la Nacin

El contrato laboral entre un futbolista y un club Barbieri, Pablo C.

Publicado en: LA LEY 10/07/2013 , 9 Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala IX ~ 2013-03-18 ~ C., M. A. c. Asociacin Civil Club Atltico Boca Juniors s/despido Voces I. Nuevamente sobre el contrato de trabajo deportivo El fallo que comento en esta oportunidad tiene interesantes y ricas aristas susceptibles de anlisis y debate planteadas, incluso, en los diferentes votos de los Jueces de Cmara. El conflicto implica adentrarse en el contrato que une a un jugador de ftbol profesional con el club para el cual presta servicios, tema sobre el cual se han escrito elogiosos trabajos doctrinarios y se han emitido numerosos pronunciamientos jurisprudenciales. A esta altura de la evolucin normativa, casi nadie puede discutir la naturaleza laboral de este vnculo, dominante en la Argentina desde la emisin del Plenario "Ruiz, Silvio c/ Club Atltico Platense" (1), el que modific un pronunciamiento anterior del mismo Tribunal, donde se negaba tal carcter, emitido 17 aos antes. (2) La sancin de la ley 20.160 -Estatuto del Jugador de Ftbol Profesional- y las posteriores Convenciones Colectivas de Trabajo No 430/75 y 557/09 (esta ltima vigente en la actualidad) reafirmaron dicho criterio que, adems, domina la mayora de las legislaciones en la materia en el Derecho Comparado (v.gr. Espaa, Francia y la gran mayora de los pases latinoamericanos). Adoptemos la denominacin de "contrato de trabajo" a secas, "contrato de trabajo deportivo" o, simplemente, "contrato deportivo" (3), es cierto que, sin perjuicio de dicha naturaleza laboral, el vnculo que une al futbolista con el club que representa posee caractersticas absolutamente particulares que lo tornan atpico, radicando ello "en el verdadero rgimen de excepcin que se establece respecto de la vigencia de ciertos institutos propios del Derecho Laboral y regulados en la Ley de Contrato de Trabajo". (4) El rgimen de descanso, la duracin del contrato, la extensin de la jornada laboral y las exigencias de guardar una conducta profesional por parte del deportista, pueden inscribirse en tal direccin, siendo ello reconocido, incluso, en varias disposiciones de la CCT vigente. A ello pueden sumarse las distintas posibilidades de su cesin, tanto temporal como definitiva. Ello no obsta a la aplicacin del Derecho del Trabajo, como bien sostiene la sentencia analizada en sus distintos votos. Pero tie a la relacin laboral de colores bastantes particulares. Y aqu radican, en gran parte, las virtudes del decisorio subexamine: en las consecuencias de dichas peculiaridades. Tratar de explayarme en los puntos siguientes, sobre la base del pronunciamiento judicial comentado. II. El futbolista profesional de "lite" y su posicin en la relacin laboral A mi entender, la primera derivacin de importancia que puede establecerse es el carcter que se otorga al futbolista profesional en el vnculo con su club. El voto del Dr. Corach -que, finalmente, predomina en la sentencia- es absolutamente relevante, basndose en el pronunciamiento de Primera Instancia: el carcter de futbolista

profesional de "lite" lleva a trascender la "hiposuficiencia contemplable en un trabajador comn" (transcripcin textual; el resaltado me pertenece). Destaca como indicios de esta situacin, el hecho de que el futbolista pueda contar con el "asesoramiento gremial y profesional a travs de la figura del o de sus representantes", esto es, los llamados "agentes deportivos", organizados profesionalmente, como producto de una profusa reglamentacin a nivel nacional e internacional (AFA y FIFA, por ejemplo). (5) A mi entender, esta derivacin resulta absolutamente concreta y realista, reflejando la praxis de la contratacin de futbolistas en la actualidad. Nadie podr negarles el carcter de trabajadores -y tampoco al club su condicin de empleador-. Empero, no se trata de trabajadores "comunes". Y ello responde, adems de lo sealado precedentemente, a ciertas situaciones prcticas, como por ejemplo, la relativamente corta duracin de su carrera profesional, la magnitud de las remuneraciones que perciben los futbolistas calificados como "de lite", el inters y el atractivo que despierta su contratacin, la posibilidad de explotar comercialmente su imagen, la experiencia que pueden registrarse en los diferentes traspasos a clubes del pas o del extranjero, etc. Ello no implica que no posea los derechos propios de todo trabajador -la CCT 557/09 es bastante exhaustiva al respecto-, ni tampoco que el club empleador pueda desligarse el cumplimiento de sus obligaciones contractuales. Sin embargo, se trata de dependientes sumamente "especiales" a punto tal que pueden negociar su incorporacin a un club existiendo un contrato vigente con otro o cotizar su fichaje encontrndose en libertad de accin. Huelgan ejemplos sobre el particular en cada uno de los perodos de traspasos y, en la mayora de los casos, ello alcanza importante repercusin meditica. Sin embargo, aqu no se termina esta suerte de derivaciones. La "atipicidad" de la relacin laboral de marras se extiende hacia otros tpicos. Y, nuevamente, el fallo comentado proyecta estas circunstancias. III. El valor de los llamados "contratos privados". La denominada "prima de fichaje" y su naturaleza jurdica Las particularidades que rodean esta relacin laboral tambin se ven reflejadas en su instrumentacin, esto es, un contrato en formulario suministrado por la AFA y su registro en dicha entidad, como condicin de habilitacin del futbolista para poder participar en partidos oficiales (cfr. art. 3, inc. 3, in fine, CCT 557/09). Y, amn de ello, la ya aceptada "operativa" de suscribir una suerte de "contrato privado" (6), donde se refleje la realidad de las retribuciones a percibir por el jugador de ftbol profesional por distintos rubros (v.gr. derecho de imagen, derecho de trayectoria, etc.). Esta realidad est tan generalizada, que la nulidad de estos convenios a la que refieren los arts. 3 y 4 de la ley 20.160, es, en cierto modo, devaluada, por las disposiciones del art. 3, inc. 6 del CCT vigente. All se establece que "la nulidad prevista en el ltimo prrafo del artculo 3 y en el artculo 4 de la ley 20.160 no podr ser invocada por el club empleador", agregndose, a rengln seguido, que "la celebracin de cualquier contrato o convencin que establezca rubros remuneratorios superiores a los pactados en el contrato registrado en la AFA tendr amplia validez". Es sta una disposicin donde, claramente, se establece la primaca de la realidad de la relacin laboral (7), en beneficio, obviamente, del futbolistatrabajador. El fallo comentado no slo reconoce la existencia de esta operativa, sino que, volviendo al carcter de futbolista "de lite" del accionante, establece que ste "tena amplios conocimientos como para decidir acerca de la conveniencia de la suscripcin de estos

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acuerdos y la libertad de eleccin al momento de contratar que, difiere de la de un trabajador comn...". En verdad, es sta una cabal reafirmacin de la especialidad de la relacin laboral que une al futbolista con el club que lo contrata. Se trata de un reflejo absolutamente realista del mercado de contratacin de futbolistas al momento de la apertura de los perodos de traspasos. Reitero: no le quita al vnculo su carcter laboral, ni deja de considerar al jugador de ftbol como un trabajador dependiente, pero con ciertas especificidades y en el marco de una relacin atpica. En ese "contrato privado" se pact la llamada "prima de fichaje" que percibira el futbolista-actor. Es ste un instituto propio del Derecho Deportivo que ha sido definido como "la cantidad acordada por las partes contratantes por el slo hecho de suscribir el contrato de trabajo". (8) Parece difcil encontrar esta modalidad en otros empleos, convirtindose, de este modo, en un punto ms que refleja la atipicidad del contrato de trabajo que une al jugador de ftbol con el club para el cual presta sus servicios. Y la riqueza del fallo en anlisis es la de determinar la naturaleza jurdica de este rubro componente del salario del futbolista. Es ste un tema que an se debate en doctrina y jurisprudencia argentinas. De hecho, el mismo decisorio determina posturas contradictorias reflejadas en los diferentes votos. Excluye el voto mayoritario a la "prima" de las obligaciones de naturaleza laboral, sobre todo por estar reflejada en el mencionado "contrato privado" al que ya se aludi. En algn otro pronunciamiento, se decidi que "la prima es una asignacin especial y nica en beneficio del jugador por su sola contratacin".... "impuesta por la costumbre...", y "nada obsta a que sea concertado (su pago) en cuotas mensuales...". (9) La cuestin es absolutamente opinable y, tal vez, si lo analizramos desde la estricta rbita del Derecho del Trabajo, aplicando, sobre todo, el principio in dubio pro operario, que emerge del artculo 9 de la LCT, podramos arribar a la conclusin de que la "prima" posee carcter remunerativo y debera as ser tratada en la registracin del futbolista como trabajador y el pago de sus salarios. Sin embargo, el voto mayoritario seala una cuestin que, a mi modo de ver, resulta decisiva. La "prima" no est incluida en las Convenciones Colectivas de Trabajo de los Futbolistas Profesionales -ni en la anteriormente vigente, ni en la actual-, como s estn tratados otros rubros componentes de la retribucin del jugador (v.gr. premios, pagos en especie como vivienda o alimentacin, etc.). Del mismo modo -al menos en el caso que analizo- tampoco estaba inserta dentro de los conceptos consignados en el contrato registrado por ante la Asociacin del Ftbol Argentino, circunstancia que podra haber variado completamente el enfoque. Por ende, conforme a la especificidad que rodea al "contrato de trabajo deportivo" o "futbolstico", entiendo que la direccin asumida por la sentencia examinada aparece como correcta: la "prima" no posee carcter remuneratorio y su no registracin en el pago salarial del futbolista-trabajador no le autoriza a ste considerarse injuriado y denunciar el contrato que lo una al club empleador. IV. Algunas reflexiones finales. Algunas materias pendientes Lo expuesto en el presente comentario es, sin dudas, una materia que se encuentra pendiente de solucin normativa. Ocurre algo similar con otros conceptos que se incluyen

en los referidos "contratos privados" como el llamado "derecho de imagen", sobre cuyo carcter remuneratorio tambin se plantea un arduo debate. (10) Sin duda alguna, el silencio de la ley 20.160 y el Convenio Colectivo de Trabajo acerca de estos rubros aaden un mayor grado de incertidumbre, sobre todo si las cuestiones son analizadas a la luz de la marcada atipicidad que presenta la relacin laboral entre un futbolista y el club para el cual presta servicios. Ante estas circunstancias, las interpretaciones contradictorias pueden seguir generndose y el fallo analizado aparece como un cabal ejemplo de ello. Se requiere, pues, un arduo trabajo normativo, el cual resultar an ms necesario en tanto y en cuanto aumente el grado de conflictividad existente en la materia jurdico-deportiva. La profusa y elogiable actividad reglamentaria de la Asociacin del Ftbol Argentino no es suficiente, ya que se trata de una materia que excede sus facultades regulatorias. Otros pases han solucionado estos debates mediante la inclusin de las soluciones en las Convenciones Colectivas de Trabajo o en leyes especiales al respecto. En este punto, el silencio legislativo parece no ser el mejor consejero. Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723). (1) CNTrab., en pleno, 15/10/1969, JA, 1970-129. (2) CNTrab. en pleno, 31/10/1952, "Vaghi, Ricardo A. c. Club Atltico River Plate", JA, 1953-I-90; dicho criterio fue confirmado, pocos aos despus, por la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires (DT, 1957-219). (3) Todas estas son denominaciones acuadas por distintas posiciones doctrinarias. A mayor abundamiento, vase BARBIERI, Pablo C., "Ftbol y Derecho", 2 edicin, Universidad, Buenos Aires, 2005, p. 97. (4) BARBIERI, Pablo C., "Ftbol y....", cit., p. 98. (5) Este es un dato incontrastable. Los agentes de deportistas ya tienen una regulacin que los convierte en verdaderos profesionales, sobre todo a nivel del ftbol federado. Vase, con mayor abundamiento, en BARBIERI, Pablo C., "Agentes Deportivos. Una profesin del Siglo XXI", 20XII Grupo Editorial, Bs. As., 2013, donde se analiza con detenimiento la normativa que los regula, entre otros tpicos. (6) As se lo conoce en el mbito futbolstico. Remarco lo errneo de esta denominacin: los contratos que se registran ante la AFA tambin son "privados" y la Asociacin del Ftbol Argentino es una persona jurdica de igual carcter. Empero, esta suerte de tipificacin es casi generalizada en el ftbol y algn otro deporte donde se sigue similar lineamiento. (7) VAZQUEZ VIALARD, Antonio, "Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social", 3 ed., t. I, p. 88, Astrea, Bs. As., 1986, sostuvo, sobre este principio, que "cuando no hay correlacin entre lo que ocurri en los hechos y lo que se pact o hasta se document, hay que dar primaca a los primeros. Prima la verdad de los hechos (no la forma), sobre la apariencia". (8) FREGA NAVIA, Ricardo, "Contrato de Trabajo Deportivo", Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1999, p. 139. (9) Juzg. Nac. Com. No. 2, 14/5/2002, "Club Deportivo Espaol s/ Quiebra s/ Incidente de Revisin por Vargas, Martn", confirmado luego por la Alzada. Vase su transcripcin completa en Cuadernos de Derecho Deportivo, N 3, Ad Hoc, Buenos Aires, 2003, pp. 189/191.

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(10) Vanse, sobre este ltimo tpico, las distintas cuestiones que el tema plantea con profundidad en BARBIERI, Pablo C., "Derecho de Imagen en el Deporte", Ad Hoc, Buenos Aires, 2012, pp. 169/175.