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Funo social da empresa

Felipe Alberto Verza Ferreira O trabalho busca demonstrar a existncia do princpio da funo social da empresa, fazendo sua conceituao e demonstrando sua importncia para o desenvolvimento de uma sociedade mais justa e igualitria, de acordo com os preceitos da Constituio de 1988. INTRODUO O presente trabalho tem por objetivo demonstrar a existncia do princpio da funo social da empresa, fazendo sua conceituao e demonstrando sua importncia para o desenvolvimento de uma sociedade mais justa e igualitria, de acordo com os preceitos da Constituio Federal de 1988. Para tanto, inicialmente discorreremos acerca da evoluo do direito empresarial brasileiro, fazendo relato histrico do surgimento do direito comercial no Brasil, desde a vinda de D. Joo VI ao pas, at a promulgao do Cdigo Comercial de 1850. Explicaremos, rapidamente, a Teoria dos Atos de Comrcio, incorporada pelo cdigo de 1850, e em seguida trataremos da Teoria da Empresa, observada pelo Direito Empresarial vigente. No segundo captulo, analisaremos as mudanas no Direito Civil Brasileiro, fazendo uma anlise do Cdigo Civil de 1916 e seu carter excessivamente patrimonial. Passaremos, ento, para as mudanas impostas pela Constituio Federal de 1988, e aps a anlise do Novo Cdigo Civil, de 2002, quando sero conceituados e explicados os novos princpios orientadores do Direito Civil: socialidade, eticidade, operabilidade. No captulo terceiro, faremos anlise da unificao do direito privado, ocorrida com a incorporao da legislao comercial pelo Cdigo Civil de 2002, demonstrando a aplicabilidade dos princpios orientadores do Cdigo Civil sobre a legislao empresarial. Passaremos, ento, a um breve estudo do instituto da funo social e, em seguida, o princpio da funo social da propriedade, explicando seu conceito, amplitude, diferenciando-o de seu entendimento no Direito Civil. Finalmente falaremos acerca da funo social da empresa, abordando sua origem, derivada da funo social da propriedade, seu objeto material, e seu entendimento, ou seja, o que considerado como funo social da empresa. Na concluso, demonstraremos a utilidade do referido princpio, citaremos o papel do Estado no seu cumprimento, e faremos algumas sugestes exemplificativas quanto ao seu uso no cotidiano, atrelado aos princpios orientadores do Direito Civil.

1.EVOLUO DO DIREITO EMPRESARIAL BRASILEIRO Iniciaremos o presente estudo abordando o surgimento e a evoluo do direito empresarial brasileiro, a teoria dos atos de comrcio, adotada pela parte primeira do Cdigo Comercial revogado, e a teoria da empresa, adotada pelo Cdigo Civil brasileiro, ao tratar do direito da empresa revogando a parte primeira do Cdigo Comercial, tornando-se ento a fonte legal do atual direito empresarial nacional. 1.1.Surgimento do direito comercial no Pais e o Cdigo Comercial de 1850 Apesar de, desde seu descobrimento, haver no Brasil intenso comrcio, no se pode falar, at 1808, de um legtimo direito comercial nacional [01], uma vez que, como colnia de Portugal, o pas era obrigado a submeter-se s leis e ordenaes da metrpole.

Como assevera J.X. Carvalho de Mendona, antes da vinda de D. Joo VI para o Brasil, as "leis e alvars esparsos, quase todos dos sculos XVII e XVIII, proviam sobre os mercadores e homens de negcio, seus privilgios e sua falncia" [02]. Nas palavras da professora Vera Helena de Melo Franco, antes de 1808, "inexistia um conjunto sistematizado e organizado de leis, particularmente brasileiro, dotado de princpios gerais definidos" [03], vigoravam ento as Ordenaes Filipinas, e a chamada "Lei da Boa Razo", de 10 de agosto de 1769, que foi uma tentativa portuguesa de modernizar a legislao comercial. [04] A vinda do Prncipe Regente D. Joo VI ao Brasil, forado pelas tropas napolenicas, comandadas por Junot, a abandonar Portugal, marcou um novo momento na histria do direito comercial brasileiro. Em especial a data de 28 de janeiro de 1808, quando Jos da Silva Lisboa, mais tarde Visconde de Cairu, conceituado jurista e autor da obra Princpios de Direito Mercantil e Leis da Marinha, publicada entre 1798 e 1804, na qual propugnava por um Direito Comercial Nacional, obteve do prncipe a abertura dos portos brasileiros a todas as naes, no que, supe-se, tambm influiu a presso feita pela Inglaterra no mesmo sentido. [05] Segundo Fran Martins [06] e J.X. Carvalho de Mendona [07], a concesso da carta rgia de 28 de janeiro marca o incio da independncia do Brasil, e Jos da Silva Lisboa, o Visconde de Cairu, , conforme Waldirio Bulgarelli [08], considerado o fundador do direito comercial do Brasil, ao inspirar a D. Joo a abertura dos portos. Subseqentes Lei de Abertura dos Portos, de 28 de janeiro de 1808, surgem trs outros alvars, de extrema importncia para a economia nacional: O alvar de 1 de abril de 1808 permitindo o livre estabelecimento de fbricas e manufaturas; alvar de 23 de agosto de 1808, criando no Rio de Janeiro a Real Junta do Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao; alvar de 12 de outubro de 1808, criando no Rio de Janeiro o primeiro banco nacional, o Banco do Brasil. [09] Sobre esses alvars, ressalta o professor e jurista Rubens Requio: Sobressai-se, nesses atos da monarquia recm-instalada, o alvar de 12 de outubro de 1808, que cria o Banco do Brasil, com programa de emisso de bilhetes pagveis ao portador, operaes de descontos,comisses, depsitos pecunirios, saques de fundos por conta de particulares e do Real Errio, para a promoo da "industria nacional pelo giro e combinao de capitais isolados". [10] Em 07 de setembro de 1822 declarada a Independncia do Brasil e, em 1823, convocada a Assemblia Constituinte e Legislativa, que promulga a lei de 20 de outubro de 1823, determinando que ficam em vigor no pas as leis portuguesas vigentes at 25 de abril de 1821. Continua, assim, o direito comercial brasileiro a ser regido pela "Lei da Boa Razo", de 10 de agosto de 1769, a qual autorizava a invocar, subsidiariamente, nas questes mercantis, as normas legais de outras naes, como Frana, Espanha, e mesmo Portugal, que passam, sem a autoridade da Lei da Boa Razo, a constituir a verdadeira legislao mercantil nacional. [11] Entretanto, o trfico mercantil tomava vulto, no havendo legislao que o garantisse, e a aplicao da Lei da Boa Razo, mesmo com subsdio nos Cdigos Francs, de 1807, e Espanhol, de 1829, no mais era suficiente para satisfazer o comrcio. [12] Com o intuito de elaborar o projeto de Cdigo Comercial brasileiro, foi nomeada pela Regncia, em 14 de maio de 1832, uma comisso de comerciantes, presidida por Limpo de Abreu. No ano seguinte, 1833, Limpo de Abreu deixou a presidncia da comisso, sendo substitudo por Jos Clemente Pereira. [13] Os trabalhos da comisso duraram pouco mais de um ano; em 09 de agosto de 1834, a obra foi finalizada, composta de 1299 artigos, dividida em trs partes, tratando a primeira

das pessoas do comrcio, dos contratos e obrigaes, a segunda do comrcio martimo, e a terceira das quebras, sendo, ainda, acrescentado um ttulo complementar sobre a administrao da justia nas causas comerciais, com 91 artigos. [14] O projeto foi entregue Cmara dos Deputados ainda no ms de agosto de 1834, porm, somente aps cerca de 18 anos de tramitao, nas duas Casas Legislativas, que, em 25 de julho de 1850, foi sancionado, atravs da Lei n 556, que institua o "Cdigo Comercial do Imprio Brasileiro" [15], publicada em 1 de julho do mesmo ano, para entrar em vigor seis meses aps sua publicao. Na anlise de Requio: Esse diploma, at hoje elogiado pela precisa e tcnica de sua elaborao, teve como fontes prximas o Cdigo francs de 1807, o espanhol de 1829 e o portugus de 1833. Foi compilado, como registram os autores, em grande parte do Cdigo portugus, mas J.X. Carvalho de Mendona acentua que "no era cpia servil de nenhum deles", mas foi "o primeiro trabalho original que, com feio nova, apareceu na Amrica". [16] Conforme observou o Professor Fabio Ulha Coelho, o Cdigo Comercial Brasileiro, profundamente influenciado pelo ordenamento comercial francs, incorporou a teoria dos atos de comrcio, porm furtou-se de elencar os atos reputados comerciais, como fizera o texto francs. [17] somente no j revogado Regulamento n 737, de 25 de novembro de 1850, que tratava do processo comercial, "considerado com justia o mais perfeito Cdigo processual existente em toda Amrica do Sul" [18], que o legislador, tendo em vista a competncia do ento Tribunal do Comrcio, se preocupou em discriminar os atos considerados como mercancia. Pelo art. 19 desse Regulamento, hoje j revogado, eram considerados atos mercancia, ou seja, de comrcio, os seguintes: Artigo 19. (...) a)compra e venda ou troca de bem mvel ou semovente, para sua revenda, por atacado ou a varejo, industrializado ou no, ou para alugar seu uso; b)as operaes de cmbio, banco ou corretagem; c)as empresas de fbricas, de comisses, de depsito, de expedio, consignao e transporte de mercadorias, de espetculos pblicos; d)os seguros, fretamentos, riscos; e)quaisquer contratos relativos ao comrcio martimo e armao e expedio de navios. [19] 1.2.Da Teoria dos Atos de Comrcio Como j exposto acima, o Cdigo Comercial Brasileiro, sancionado em 25 de julho de 1850, devido extrema influncia do direito comercial e do Cdigo Comercial francs de 1807, adotou a teoria dos atos de comrcio, no ento direito comercial nacional. Para demonstrar a evoluo do direito comercial brasileiro, faz-se mister breve explicao sobre essa teoria e sua aplicao no direito nacional. Embora considerada a teoria dos atos de comrcio, como objetiva, muitos problemas surgiram ao tentarem os doutrinadores definir e conceituar os referidos atos. Conforme exposto por Rubens Requio, fcil de se concluir da precariedade cientfica de um sistema jurdico que no se encontra capacitado, sequer, para definir seu conceito fundamental, tambm afirma o referido jurista que tal dificuldade resultante da circunstncia de no ser cientfica a dicotomia do direito privado, sendo sempre ilgica ou irracional a distino entre atos civis e atos mercantis. [20] Os legisladores do Cdigo Brasileiro de 1850, em sua elaborao, adotaram uma postura subjetiva, dentro da teoria objetiva, ao evitarem a enumerao dos atos comerciais, e ao trocarem a expresso "atos de comrcio" pela expresso "mercancia". Nas palavras de Requio:

Adota, assim, o Cdigo, sistema acentuadamente subjetivo, pois, como comenta Jean Escarra, no existe, no direito positivo, sistema objetivo ou subjetivo puros. Assenta o Cdigo, aparentemente, o seu sistema na definio de comerciante, contida no art. 4: "Ningum reputado comerciante para efeito de gozar da proteo que este Cdigo liberaliza em favor do comrcio sem que se tenha matriculado em algum dos Tribunais do Comrcio do Imprio e faa da mercancia profisso habitual" [21] Conclui Fran Martins que, para que passssemos a ter uma noo do que sejam atos de comrcio, no direito brasileiro, foi necessrio o surgimento do Regulamento n 737, discriminando os atos considerados mercancia, definindo que: "atos de comrcio sero os atos praticados pelos comerciantes, no exerccio de sua profisso, e como tais, ficam sempre sujeitos lei comercial" [22] Assim, aps a definio pelo Regulamento n 737 do que seriam considerados os atos de comrcio, no direito nacional, antes de classificarmos os referidos atos de comrcio, faz-se necessria a conceituao de comerciante, uma vez que dele depende a existncia dos chamados atos de mercancia, ou seja, de comrcio, conforme se nota na definio supra, extrada por Fran Martins do referido Regulamento. Podemos, assim, classificar comerciante como a pessoa natural ou jurdica que, habitual ou profissionalmente, em nome prprio, e com finalidade de lucro, pratica os chamados atos de comrcio [23]. O Cdigo brasileiro adotou a conceituao real de considerao do comerciante, uma vez que, para tanto, exige apenas os requisitos citados no pargrafo anterior. Porm, de acordo com a redao do art. 4 do Cdigo Comercial Brasileiro de 1850, para que seja aplicado o regime jurdico do Cdigo Comercial imprescindvel o devido registro do comerciante. [24]Ento, surgem as figuras do comerciante de fato e do comerciante de direito. Fran Martins, em seu Curso de Direito Comercial conceitua: Entende-se por comerciante a pessoa, natural ou jurdica, que, profissionalmente, exercita atos de intermediao ou prestao de servios com intuito de lucro. Os atos praticados pelos comerciantes, no exerccio de sua profisso, so denominados atos de comrcio por natureza ou subjetivos. A lei reconhece como comerciais outros atos, mesmo praticados por no-comerciantes. Esses atos so de comrcio objetivos ou decorrentes da vontade do legislador. A pessoa que os pratica no considerada comerciante porque, no caso, o ato em si que tem natureza comercial. [25] Dos exposto acima, especialmente dos dizeres do professor Fran Martins, conclui-se que os atos de comrcio podem ser praticados por comerciantes ou por no-comerciantes, porm, somente os comerciantes, devidamente registrados, que estaro sujeitos ao direito comercial, ficando os no-comerciantes sujeitos doutrina civil. No entanto, o ato de comrcio em si, praticado por qualquer pessoa, comerciante ou no, ser sempre regido pela doutrina comercial. Na viso de Rubens Requio: O sistema do cdigo de 1850, como resulta desta exposio, subjetivo, pois assenta na figura do comerciante, no evitando, porm, o tempero objetivo, enumerao legal dos atos de comrcio, para esclarecer o que seja mercancia, elemento radical na conceituao de comerciante. [26] Agora, para melhorar nosso entendimento, devemos analisar classificao dos atos de comrcio na legislao brasileira. Vrios so os critrios utilizados pelos doutrinadores ao tentar, cientificamente, classificar os atos de comrcio no direito brasileiro. J. X. Carvalho de Mendona enumera os atos de comrcio em trs classes, atos de comrcio por natureza ou profissionais, atos de comrcio por dependncia ou conexo e atos de comrcio por fora ou autoridade da lei, cada um por ele assim descrito:

A primeira compreende os atos que constituem o exerccio da indstria mercantil, bem entendido, no sentido que o Cdigo atribuiu a esta expresso. A prtica habitual determina-lhes a comercialidade, e investe o agente da qualidade de comerciante. So atos por natureza comerciais, atos profissionais. A segunda abrange os atos que visam facilitar, promover ou realizar o exerccio daquela indstria. So atos praticados para ou em razo do exerccio do comrcio, mantendo com ele estreita relao, conexo ou dependncia. A terceira compe-se dos atos declarados de comrcio em ateno forma ou a certar convenincias de que o legislador rbitro. So atos artificialmente comerciais. Por mais reiterada que seja sua prtica, no podem atribuir ao agente a qualidade de comerciante. [27] classificao de Carvalho de Mendona aderiram os juristas, Waldirio Bulgarelli [28], Vera Helena de Mello Franco [29], e Joo Eunpio Borges [30]. Adere tambm teoria de Carvalho de Mendona, o jurista Rubens Requio, porm com a ressalva de que, os atos de comrcio por conexo decorrem da teoria do acessrio, uma vez que o acessrio segue o principal [31]. Fran Martins classifica os atos de comrcio como subjetivos, ou atos de comrcio por natureza, os quais so praticados pelos comerciantes no exerccio de sua profisso, e objetivos que derivam da vontade da lei. Cita ainda os atos de comrcio por conexo ou acessrios, atos que em sua essncia so civis, mas tornam-se comerciais ao facilitar ou intermediar o exerccio da profisso comercial. [32] Adepto da mesma teoria encontramos o jurista Otvio Mendes, que a adotou aps anlise minuciosa da teoria de Carvalho de Mendona [33]. Surge, ainda, a possvel existncia dos atos de comrcio mistos, entendidos por Bulgarelli como o ato que seria: "se entre comerciantes, comercial; se entre um comerciante e um no-comerciante, comercial para um e civil para outro" [34] Tal teoria pouco adotada pelos autores, sendo entre si defendida principalmente por Silva Costa, nos idos de 1912, em sua obra Direito Comercial Martimo, publicada pela Socit Gnrale dImpression, em Paris [35]. Dentre a grande maioria de doutrinadores que combatem essa teoria, encontramos principalmente J. X. Carvalho de Mendona, afirmando que no existe ato de comrcio que seja simultaneamente ato civil, e que para resolver esse problema o Cdigo de 1850 estabeleceu a vis attractiva da lei comercial, submetendo-os a seu domnio [36]. Com o crescimento do comrcio no Brasil, e devido s grandes dificuldades e imprecises da teoria francesa dos atos de comrcio, no mais sendo esta suficiente para abranger e garantir a estabilidade do comrcio nacional, passa, assim o direito comercial a se aproximar do sistema italiano, at resultar, em 2002, na incorporao total da teoria da empresa pelo direito nacional, com a criao do Direito da Empresa e com a unificao do direito privado, no novo Cdigo Civil, retornando, finalmente, ao critrio subjetivo de caracterizao da matria comercial. 1.3.Da Teoria da Empresa Apesar de o termo empresa ter seu surgimento no Cdigo Comercial francs de 1807, ao referir-se ao contrato de empresa, ou fornecimento de servios, dentro da matria de competncia dos tribunais de Comrcio, somente no Cdigo Civil italiano de 1942, que a empresa foi acolhida sob a gide do empresrio, do estabelecimento e da atividade. [37] Para se contrapor teoria dos atos de comrcio, que j no mais era suficiente para garantir o comrcio, surge no direito italiano a teoria da empresa, sendo consagrada com a promulgao do Cdigo Civil italiano, que unificou o direito privado, passando a disciplinar tanto a matria civil como a comercial, mudando o ncleo conceitual do direito comercial do "ato de comrcio" para a "empresa" [38].

Conforme ressalta o Professor Marlon Tomazette, em seu artigo "A teoria da empresa: o novo Cdigo Comercial" [39], apesar de o cdigo italiano de 1942 ter adotado a teoria da empresa, no formulou um conceito jurdico do que seja empresa, cabendo aos doutrinadores os esforos nesse sentido. Dentre as tentativas de conceituao, a doutrina unnime ao destacar, por originalidade e didtica, a teoria dos perfis de Alberto Asquini [40]. Nela Asquini apresenta uma viso multifacetada da empresa, dividindo-a em 4 perfis, subjetivo, funcional, objetivo ou patrimonial e corporativo, assim descritos por Fabio Ulha Coelho: Pelo primeiro, a empresa vista como empresrio, isto , como o exercente da prestao de servio autnoma, de carter organizativo e com assuno de risco. Pelo perfil funcional, identifica-se a empresa prpria atividade. Pelo terceiro perfil, corresponde ao patrimnio aziendal ou estabelecimento. E, por fim, pelo perfil corporativo, ela considerada uma instituio, na medida em que rene pessoas empresrio e seus empregados com propsitos comuns. [41] Modernamente, conforme Waldrio Bulgarelli, "a empresa expressa-se atravs de trs conceitos bsicos, o empresrio, o estabelecimento e a atividade" [42]. No mesmo sentido define Fabio Ulha Coelho: Empresa a atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou servios. Sendo uma atividade, a empresa no tem natureza jurdica de sujeito de direito nem de coisa. Em outros termos, no se confunde com o empresrio (sujeito) nem com o estabelecimento empresarial (coisa) [43]. Assim, conclui-se que a teoria da empresa assenta sobre 3 pilares, a empresa, o empresrio e o estabelecimento empresarial, cabendo agora breve leitura sobre a definio de cada um deles. 1.3.1.A Empresa Apesar de os juristas se empenharem para estabelecer um conceito jurdico de empresa, separando-o do conceito econmico, corretamente afirma Rubens Requio que o conceito jurdico de empresa se assenta no conceito econmico, e que os juristas tem em vo, procurado construir um conceito prprio [44]. A empresa, nas palavras de Ulha Coelho, supra citadas, pode ser concebida como a atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou servios, equivalendo ao perfil funcional da teoria dos perfis de Alberto Asquini. Mais completamente Jos Edwaldo Tavares Borba define empresa "como sendo a estrutura fundada na organizao dos fatores de produo (natureza, capital e trabalho) para criao ou circulao de bens e servios". [45] 1.3.2.O Empresrio A conceituao de empresrio, encontra-se no artigo 966 do Cdigo Civil brasileiro de 2002, a saber: "considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios" [46]. Tal definio foi inspirada no artigo 2.082 do Cdigo Civil italiano de 1943, que estatui no mesmo sentido. Se a empresa a atividade, ento o empresrio o sujeito de direito que a exerce, podendo ser pessoa fsica, na condio de comerciante individual, ou pessoa jurdica, na condio de sociedade empresria, que, atualmente, apresenta-se mais comumente nas formas de sociedade por quotas de responsabilidade limitada e de sociedade annima. [47] Assim, no se pode confundir o scio da sociedade empresria com o empresrio, sujeito de direito, uma vez que o a prpria sociedade comercial. Tambm no se deve confundir a empresa com a sociedade empresria, uma vez que a primeira a atividade, e a segunda o sujeito de direito que a exerce nos termos do artigo 966 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002.

Segundo o professor e jurista Sylvio Marcondes, noo de empresrio formada pela conjugao de trs elementos: a atividade econmica, ou seja a atividade deve ser referente criao de riquezas, bens ou servios; organizao, que consiste na coordenao dos fatores de produo, trabalho-natureza-capital, para o exerccio da atividade; e aprofissionalidade, que a pratica reiterada, a habitualidade do exerccio da atividade econmica, em nome prprio e com nimo de lucro. [48] 1.3.4.O Estabelecimento comercial Juntamente com o empresrio, sujeito de direito, e com a empresa, atividade, conceituados acima, temos o estabelecimento comercial, formando assim o trip de sustentao da teoria da empresa. Sua definio encontra-se no artigo 1.142 do Cdigo Civil brasileiro de 2002, que considera estabelecimento como "todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria" [49], sendo tal conceituao inspirada no artigo 2.555 do Cdigo Civil italiano de 1943. Ento, podemos concluir que o estabelecimento, tambm conhecido como fundo de comrcio, pode ser entendido como "o conjunto de bens que o empresrio rene para a explorao de sua atividade econmica" [50]. Assevera Requio que o estabelecimento comercial composto dos elementos corpreos e incorpreos que o empresrio une para o exerccio de sua atividade, sendo caracterizado na categoria de bens como bem mvel, no sendo consumvel nem fungvel, apesar da fungibilidade de alguns dos elementos que integram. [51] Ressalta Ulha que uma sociedade empresria pode ser titular de mais de um estabelecimento comercial, sendo aquele que ela considerar mais importante a sede e os outros filiais [52]. Ainda nos lembra Marcondes, que o estabelecimento comercial pode ser objeto de alienaes, garantia, entre outras coisa [53]. Assim, temos claramente a distino entre o empresrio, o sujeito de direito que exerce a atividade econmica, a empresa, atividade econmica organizada, e o estabelecimento comercial, complexo de bens organizado para o exerccio da atividade econmica.