Resultado GEAGU Subjetiva - Rodada 2012.01 (Ata) - LIDO PDF

GEAGU Subjetiva
http://www.ebeji.com.br
GEAGU Subjetiva
18 de janeiro de 2012
Ata da Rodada 2012.01

Prezado Participante Voc est recebendo a publicao das melhores respostas da rodada. Trata-se de material extremamente valioso, pois rene informaes provenientes das mais variadas doutrinas e pensamentos, decorrente de vrias formas de pensar o Direito, permitindo, com isso, a construo de uma viso ampla, altamente necessria para uma preparao com excelncia. As opinies manifestadas neste frum de debates no refletem, necessariamente, o posicionamento dos mediadores e colaboradores do GEDPU A transcrio das respostas se d na ntegra, da forma como repassada pelos autores. Equipe GEAGU "Tudo o que um sonho precisa para ser realizado algum que acredite que ele possa ser realizado." Roberto Shinyashiki
Questo 01 (elaborada pelo Procurador Federal Dr. Thiago Chaves) O Ministro do Planejamento publicou Decreto alterando a Tabela de Incidncia do IPI TIPI, notadamente para veculos importados, e estabelecendo que a alterao tivesse aplicao imediata. Considerando a situao acima, responda o seguinte: a)O aumento do imposto por decreto fere o princpio da legalidade? b)Caso possvel o aumento do referido tributo por Decreto, esta atribuio no caberia apenas ao Presidente da Repblica? c)Considerando que o IPI no est sujeito ao princpio da anterioridade tributria, pode o Decreto conferir vigncia imediata ao aumento do IPI? Por qu?
Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br
GEAGU Subjetiva
NOTA GEAGU: O objetivo da questo era que o participante demonstrasse conhecimentos a respeito das excees aos princpios constitucionais da legalidade tributria e da anterioridade, bem como a respeito da disciplina constitucional sobre o IPI e o entendimento do STF sobre certos aspectos ligados a esta espcie tributria. Seguem abaixo algumas decises do STF sobre os pontos exigidos na questo, bem como algumas da melhores respostas dos participantes: O art. 153, 1, da Constituio estabelece expressamente que o Poder Executivo pode definir as alquotas do II e do IPI, observados os limites estabelecidos em lei. (RE 429.306, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 1-2-2011, Segunda Turma, DJE de 16-3-2011.) EMENTA: TRIBUTRIO. IPI. ART. 66 DA LEI N 7.450/85, QUE AUTORIZOU O MINISTRO DA FAZENDA A FIXAR PRAZO DE RECOLHIMENTO DO IPI, E PORTARIA N 266/88/MF, PELA QUAL DITO PRAZO FOI FIXADO PELA MENCIONADA AUTORIDADE. ACRDO QUE TEVE OS REFERIDOS ATOS POR INCONSTITUCIONAIS. Elemento do tributo em apreo que, conquanto no submetido pela Constituio ao princpio da reserva legal, fora legalizado pela Lei n 4.502/64 e assim permaneceu at a edio da Lei n 7.450/85, que, no art. 66, o deslegalizou, permitindo que sua fixao ou alterao se processasse por meio da legislao tributria (CTN, art. 160), expresso que compreende no apenas as leis, mas tambm os decretos e as normas complementares (CTN, art. 96). Orientao contrariada pelo acrdo recorrido. Recurso conhecido e provido. (RE 140669, Relator(a): Min. ILMAR GALVO, Tribunal Pleno, julgado em 02/12/1998, DJ 18-05-2001 PP-00086 EMENT VOL-02030-03 PP-00567 RTJ VOL-00178-01 PP00361) Majorao de alquota de IPI e princpio da anterioridade nonagesimal 1 O Plenrio deferiu pedido de medida liminar em ao direta de inconstitucionalidade, ajuizada pelo partido poltico Democratas - DEM, para suspender o art. 16 do Decreto 7.567/2011, que confere vigncia imediata alterao da Tabela de Incidncia do IPI - TIPI, na qual se majoraram alquotas sobre operaes envolvendo
Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br
GEAGU Subjetiva
veculos automotores (Art. 16. Esse Decreto entra em vigor na data de sua publicao). Consignou-se que a reforma tributria promovida pelo constituinte derivado, com a promulgao da Emenda Constitucional 42/2003, alargara o mbito de proteo dos contribuintes e estabelecera nova restrio ao poder de tributar da Unio, dos Estados-membros e dos Municpios. Aduziu-se que fora acrescentada a alnea c ao inciso III do art. 150 da CF, com ampliao da incidncia do princpio da anterioridade nonagesimal, antes restrita cobrana das contribuies sociais (CF, art. 195, 6). No tocante ao IPI, o tratamento teria sido singular. Na redao conferida ao art. 150, 1, da CF, continuara o imposto excepcionado da incidncia do princpio da anterioridade anual, mas no da anterioridade nonagesimal. [Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: ... III - cobrar tributos: ... b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na alnea b; ... 1 A vedao do inciso III, b, no se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, IV e V; e 154, II; e a vedao do inciso III, c, no se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, III e V; e 154, II, nem fixao da base de clculo dos impostos previstos nos arts. 155, III, e 156, I. ... Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre: ... IV - produtos industrializados; ... 1 - facultado ao Poder Executivo, atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei, alterar as alquotas dos impostos enumerados nos incisos I, II, IV e V]. ADI 4661 MC/DF, rel. Min. Marco Aurlio, 20.10.2011. (ADI-4661)(Informativo 645) Manoela Regina Queiroz Corra Lima Bianchini (Recife/PE) respondeu: O princpio da legalidade tributria, conforme previso constitucional combinada com o disposto no art. 97 do Cdigo Tributrio Nacional, rege a instituio, extino, majorao, reduo, fixao de alquotas e de base de clculo dos tributos, a definio do fato gerador da obrigao tributria principal, a cominao de penalidades,
GEAGU Subjetiva
as hipteses de excluso, suspenso e extino de crditos tributrios e a dispensa ou reduo de penalidades. No tocante instituio e extino de quaisquer tributos, o preceito fundamental acima constitui garantia individual do contribuinte que no comporta exceo, ou seja, s possvel criar ou extinguir tributo mediante expressa disposio legal. H hipteses, contudo, em que o prprio texto constitucional possibilita a disciplina de certas matrias tributrias por meio de atos normativos infralegais. Neste sentido o art. 153, 1 da Carta Magna estabelece ser facultado ao Poder Executivo, atendidas as condies e limites legais, alterar as alquotas dos impostos sobre produtos industrializados - IPI (e tambm do II, IE e IOF). Assim, a alterao das alquotas do IPI que impliquem majorao do imposto por meio de decreto est em consonncia com o texto constitucional no implicando afronta ao princpio da legalidade. importante, ainda, observar que a norma constitucional dispe ser cabvel a alterao das alquotas por ato do Poder Executivo, no restringindo referida competncia a ato do Presidente da Repblica. Assim, perfeitamente possvel o aumento do IPI por ato do Ministro do Planejamento. Ressalte-se que tal posicionamento reflete o entendimento do STF, conforme diversas decises deste e. Tribunal, dentre elas, por exemplo, as que julgaram pela constitucionalidade de alterao de alquotas pela CAMEX. O IPI, por ter sido concebido como tributo com finalidade extrafiscal precpua, servindo de instrumento de interveno indireta do Estado na economia, no est sujeito ao princpio da anterioridade tributria (art. 150, 1 da Constituio). Ocorre que percebendo o legislador constituinte derivado que o imposto em questo, apesar de criado com intuito extrafiscais, um dos que mais arrecadam valores aos cofres pblicos, produzindo efeitos fiscais evidentes e interferindo diretamente na organizao oramentria do contribuinte, decidiu por ocasio da emenda constitucional n. 42 submeter o IPI ao princpio ento institudo da noventena ou anterioridade nonagesimal (antes s previsto para as contribuies sociais), um dos princpios que decorre do da no surpresa. Assim, embora poder o IPI ser cobrado no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que o instituiu, ele no poder ser cobrado antes de decorridos noventa dias da publicao da lei que o instituiu ou aumentou. Logo, ainda que vigente na data de sua publicao, o decreto que aumenta alquotas do IPI s permitir a produo de efeitos (leia-se cobrana) decorridos 90 dias aps aquela Cristiane Vieira Batista de Nazar (Macei/AL) respondeu:
GEAGU Subjetiva
Nos termos do artigo 150, I, da Constituio Federal, os entes federados esto vedados de exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea. Tal regra estabelece o princpio da legalidade tributria. No obstante, atenta-se que a prpria ordem constitucional traz excees a esse princpio quanto majorao de determinados tributos, dentre elas, est a prevista no artigo 153, 1. Segundo essa norma, facultado ao Poder Executivo, atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei, alterar as alquotas dos impostos de importao, de exportao, sobre produtos industrializados e sobre operaes financeiras. Essa exceo ao princpio da legalidade justifica-se tendo em vista a funo extrafiscal inerente aos mencionados impostos, uma vez que tm como principal funo no a arrecadao de recursos para os cofres pblicos federais, mas sim servir como mecanismos de regulao e de proteo do mercado nacional, o que faz surgir a necessidade de se criar instrumentos que confiram celeridade s decises do governo em relao a tais tributos. Verifica-se que a Constituio no estipula qual o rgo competente legitimado dentro do Poder Executivo, nem a espcie de ato normativo que concretizar a alterao. Mas, o Supremo Tribunal Federal j decidiu que a competncia estabelecida no artigo 153, 1, CRFB, no exclusiva do Presidente da Repblica, haja vista ter sido deferida, genericamente, ao Executivo, o que permite que seja exercida por rgo que integre a estrutura deste Poder, a exemplo do Ministro da Fazenda. A Constituio Federal admitiu, assim, a majorao das alquotas daqueles impostos por Decreto Presidencial ou Ministerial, inclusive havendo a dispensa de obedincia aos princpios da anterioridade de exerccio e nonagesimal, salvo quanto ao IPI, na dico do artigo 150, 1. que o IPI, apesar de possuir natureza precipuamente regulatria, o segundo imposto que mais arrecada na esfera federal, o que demonstra a sua finalidade fiscal. Nesse sentido, como forma de proteger o contribuinte contra a elevao repentina da carga desse imposto, a ordem constitucional excluiu o IPI da anterioridade de exerccio financeiro, mas o submeteu a anterioridade nonagesimal. Portanto, o Decreto que majorar a alquota do IPI no pode ter vigncia imediata, pois deve respeitar o interstcio mnimo de 90 dias a contar da data de sua publicao. Bruno Cavazzani Scio Dourado (Porto Alegre/RS) respondeu: A resposta indagao passa pelos artigos 150, pargrafo primeiro e 153, pargrafo primeira da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. O artigo 153, 1, CF/88 estabelece a faculdade do Poder Executivo, atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei, de alterar alquotas dos impostos a que se refere, entre eles o
GEAGU Subjetiva
imposto sobre produtos industrializados (IPI). Portanto o IPI exceo ao princpio da legalidade visto a possibilidade de sua alterao por Decreto. As atribuies a que incumbidos os Ministros de Estado esto previstas nos artigos 87 e 88 da CF/88. Os Ministros de Estado so auxiliares diretos da Presidncia da Repblica e exercem a orientao, coordenao e superviso dos rgos e entidades da administrao federal na rea de sua competncia e referendam os atos e decretos assinados pelo Presidente da Repblica. O inciso IV do artigo 87 da CF autoriza aos Ministros de Estado a prtica de atos e atribuies que, a princpio, competem ao Presidente da Repblica, mas tais atos podem ser objeto de delegao pelo Presidente da Repblica. Por bvio que a validade da delegao deve respeitar os limites da rea de atuao do Ministrio para a prtica do ato delegado. Veja-se que o artigo 6&ord m;, IV, do Decreto-lei 200/1967, estabelece a delegao de competncia como princpio fundamental de organizao da Administrao Pblica Federal com escopo de assegurar maior rapidez e objetividade s decises, sendo que o artigo 12 do citado decreto prev facultativamente a delegao de competncia do Presidente da Repblica, Ministros de Estado e s autoridades da Administrao Federal, conforme se dispuser em regulamento. Assim sendo, exisitindo ato de delegao do Presidente que indique a autoridade delegante e autoridade delegada e as atribuies do objeto da delegao, a delegao ao Ministro do Planejamento para edio de decreto que aletere alquota do IPI legal. Assim se posiciona o STF. No. Conquanto o pargrafo primeiro do artigo 150 preveja o IPI como exceo ao princpio da anterioridade tributria, permitindo o aumento da alquota do IPI no mesmo exerccio financeiro em que publicada o ato que o aumentou, o mesmo no se pode falar do princpio da anterioridade nonagesimal. Isso por vedao explcita que omitiu o IPI dos impostos excepcionados da regra que proibe a cobrana tributos antes de decorridos 90 dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou.
Questo 02 (elaborada pelo Procurador Republica Thiago Chaves) Existe(m) exceo(es) regra da irrecorribilidade das decises interlocutrias na Justia do Trabalho?
NOTA GEAGU: A questo exigiu do participante conhecimento da jurisprudncia consolidada do TST. Lembro mais uma vez que, mesmo em provas de segunda fase, o candidato no tem acesso s smulas doS Tribunais, sendo muito importante a leitura e memorizao dos enunciados.
GEAGU Subjetiva
Seguem abaixo algumas das respostas que atenderam aos pontos exigidos na questo. MNA (So Paulo/SP) respondeu: Diante do teor do art. 893, 1 da CLT, extrai-se a regra da irrecorribilidade das decises interlocutrias na Justia do Trabalho, uma vez que o dispositivo determina que os incidentes do processo so resolvidos pelo prprio Juzo ou Tribunal, admitindo-se a apreciao do merecimento das decises interlocutrias somente em recursos da deciso administrativa. Todavia, em consonncia com o princpio da ampla defesa previsto no art. 5, LV, CF/88, doutrina e jurisprudncia abrandam o rigor de tal regra, admitindo-se, em situaes especficas, o questionamento de decises interlocutrias proferidas no mbito da Justia do Trabalho. Neste sentido, a smula 214 do TST estabeleceu excees nas quais as decises interlocutrias merecero um julgamento imediato, quais sejam: (i) deciso de Tribunal Regional do Trabalho que contrarie smula ou orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho; (ii) deciso suscetvel de impugnao mediante recurso para o mesmo Tribunal; e (iii) deciso que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para o Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2, CLT. Ainda, em sede de execuo da sentena proferida na Justia do Trabalho, admite-se a interposio de agravo de petio, especificamente, de decises interlocutrias que imponham obstculo intransponvel ao seguimento de execuo ou que sejam capazes de produzir prejuzo grave e imediato parte, como nos casos de deciso que torna sem efeito penhora, ou que determina o levantamento de depsito em dinheiro feito pelo executado. Cabe observar, por fim, a possibilidade da utilizao excepcional do mandado de segurana como sucedneo recursal. A impetrao de do writ deve se dar em face de deciso que defere liminar determinando reintegrao de empregado a seu posto, para tornar sem efeito a transferncia ilegal do empregado a local diverso de onde presta habitualmente servios, que defere tutela antecipada, diante de qualquer ilegalidade ou abuso por parte da justia trabalhistas, dentre outras situaes. Larissa Bezerra de Negreiros Lima (Fortaleza/CE) respondeu: A Consolidao das Leis do Trabalho no define decises interlocutrias, razo por que se aplica, subsidiariamente, o Cdigo de Processo Civil, cujo art. 162, 2, assevera: deciso interlocutria o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente. Por outro lado, a CLT trata decises interlocutrias ao estabelecer,
GEAGU Subjetiva
em seu art. 893, 1, a regra da sua irrecorribilidade imediata. No se trata de impedir, definitivamente, a reviso das decises que resolvem questes incidentais, mas sim de apenas permitir sua reapreciao no bojo dos recursos da deciso definitiva. Essa regra se justifica pelos princpios da oralidade e da celeridade, que regem o processo trabalhista. O objetivo impedir que a satisfao dos direitos trabalhistas, preponderantemente de carter alimentar, seja retardada pela apreciao de sucessivos recursos. No obstante a despeito do silncio da CLT tal regra no tem carter absoluto, sendo possvel afirmar que existem excees, inclusive reconhecidas pela jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho., Nesse sentido, o enunciado n 214 da Smula do TST estabelece hipteses em que ser possvel a impugnao imediata de decises interlocutrias: a) quando for cabvel recurso para apreciao do mesmo juzo; b) quando acolhida exceo de incompetncia, que determine a remessa dos autos para Tribunal diverso; c) contra deciso de TRT, em sentido contrrio a Smula ou Orientao Jurisprudencial do TST. Trata-se de hipteses, reconhecidas pela jurisprudncia, em que no razovel aplicar a regra da irrecorribilidade imediata. Seu denominador comum a presena de relevncia e urgncia, de modo que se flexibiliza, excepcionalmente, a garantia da celeridade. Ademais, a jurisprudncia do TST admite a impugnao de decises interlocutrias por meio de aes autnomas, a exemplo do mandado de segurana. Para tanto, ser possvel a impugnao imediata quando, no caso concreto, no couber recurso e houver leso ou ameaa de leso a direito lquido e certo. o caso das decises interlocutrias que deferem cautelares ou antecipao de tutela, causando gravames parte, consoante consagrado na Smula n 414, II, do TST. possvel, outrossim, reconhecer a possibilidade de impugnao imediata de decises interlocutrias quando contrariarem entendimentos vinculantes da Suprema Corte, tanto consignados em Smula Vinculante (art. 103-A, 3, da CRFB/88) quanto em julgamentos de controle abstrato de constitucionalidade (art. 102, I, l, da CRFB/88). Segundo o STF, a reclamao tem natureza de manifestao do direito de petio, e no de ao ou de recurso, mas tambm permite impugnao imediata, j que viabiliza a cassao da deciso judicial. Luis Gustavo Figuiredo Silva (Recife/PE) respondeu: Sim. O processo do trabalho apesar de buscar a todo o momento celeridade, a restringe nos momentos em que a justia reclama espao. portanto, caracterstica do processo trabalhista a realizao de audincia uma, a oralidade e a deciso do mrito o mais rpido possvel, decorre disso a regra instituda da irrecorribilidade das decises interlocutrias. No existindo recurso de decises
GEAGU Subjetiva
interlocutrios o processo caminha de maneira mais clere em cada instncia satisfazendo de forma mais rpida a pretenso do demandante. Porm, a irrecorribilidade das decises interlocutrias no absoluta. A jurisprudncia a vem relativizando nas hiptese em que se pode por em risco o prprio direito discutido ou nas ocasies em que a prpria celeridade justificadora da irrecorribilidade posta em cheque. O caso mais conhecido de ataque a decises interlocutrias trabalhistas o mandado de segurana, que apesar de ser ao e no recurso vem sendo utilizado como meio de impugnao principalmente a decises antecipatrias da tutela. Neste caso a medida visa a preservar o direito do impetrante que se mostre lquido e certo afetado pela deciso judicial antecipatria da tutela. A sua possibilidade est bem expressa na smula 414 do TST. Outra hiptese consagrada pela jurisprudncia de recurso contra decisso interlocutria na justia trabalhista prevista na Smula 214 do TST. Nesta smula consagra-se a possibilidade de recurso a deciso interlocutria de Tribunal Regional que contrarie Smula ou Orientao Jurisprudencial do TST; a deciso que seja passvel de recurso para o mesmo Tribunal prolator da deciso recorrida e que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2, da CLT. Alm dessas hipteses consagradas nas Smulas do TST tem-se reconhecido que o protesto antipreclusivo tambm possa ser considerado meio de impugnao a deciso interlocutria, por ter caractersticas bastante semelhantes ao Agravo Retido do Processo Civil. Serve este instituto para que no haja a precluso da impugnao da matria contrria ao interesse do recorrente, conforme o disposto no Art. 795 da CLT. A jurisprudncia consagrou o protesto antipreclusivo, aceitando como possvel o seu uso em audincias, para que conste em ata a irresignao da parte contra deciso interlocutria do juiz, irresignao esta a ser reiterada em eventual deciso final futura desfavorvel parte. O protesto realizado sob a forma oral ou por petio. Rafael Alvarenga Pantoja (Natal/RN) respondeu: Deciso interlocutria, no ordenamento jurdico brasileiro, um dos atos processuais praticados pelo magistrado no processo que decide uma questo incidente (art. 162, 2, do Cdigo de Processo Civil), sem dar uma soluo final lide proposta em juzo. Essa definio, extrada do Direito Processual Civil aplica-se perfeitamente ao processo trabalhista. Diferem-se, entretanto, na possibilidade de recurso dessas decises.
GEAGU Subjetiva
Enquanto no diploma adejtivo civil a regra a recorribilidade das decises interlocutrias, v.g, agravo de instrumento nas decises de dano irreparvel ou de difcil reparao, no processo do trabalho essas decises, em regra, no so recorrveis de imediato, conforme preceitua o art. 893, 1 da CLT. Explicao para tal caracterstica decorre dos princpios da celeridade, economia e concentrao dos processuais inerentes ao diploma adjetivo trabalhista. Todavia, como quase toda regra possui exceo, no poderia deixar de ser com o princpio da irrecorribilidade. Nesse sentido, complementando o artigo supramencionado, a Sumula n 214 do TST dispe trs excees: a) quando a deciso de TRT for contria Smula ou Orinetao Jurisprudencial do TST; b) no caso da possibilidade de impugnao de recurso para o mesmo Tribunal; c) da deciso que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para o Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2 da CLT (Das decises sobre excees de suspeio e incompetncia, salvo, quant o a estas, se terminativas do feito, no caber recurso, podendo, no entanto, as partes aleg-las novamente no recurso que couber da deciso final). Apesar de no se tratar propriamente de recurso, outra possibilidade de reviso das decises interlocutrias (mais precisamente da antecipao dos efeitos da tutela) o manejo de mandado de segurana, haja vista a inexistncia de recurso prprio. Desta feita, no caso do juiz antecipar os efeitos da tutela antes da sentena cabvel a utilizao do writ of mandamus, nos termos da Smula 414 do TST. Por fim, cabe ressaltar que a justia trabalhista tem sido pouco flexvel quanto regra da irrecorribilidade tendo como argumentos, alm dos princpios mencionados anteriormente, a questo do carter alimentar das verbas trabalhistas, devendo se evitar ao mximo o prolongamento injustificado da lide trabalhista
Questo 03 (elaborada pelo Advogado da Unio Dr. Leonardo Sirotheau.) A Lei 11.770/2008, criou o programa "Empresa Cidad", possibilitando a extenso da licena-maternidade por 60 dias pelas Empresas enquadradas na Lei. Essa extenso tem reflexo no benefcio previdencirio? Justifique sua resposta..
Cristiane Paludo (So Leopoldo/RS) respondeu: A licena-maternidade, desde 1988, direito constitucionalmente garantido s trabalhadoras, de cunho previdencirio, com o objetivo de possibilitar me mxima dedicao prole recm nascida, dando nfase aos cuidados nos primeiros meses de vida.
10
GEAGU Subjetiva
Durante o gozo do benefcio, se d a cessao temporria da execuo contratual e, por conseqncia, do dever da trabalhadora de prestar servios, bem como do direito do empregador de exigi-los. Seu pagamento, cujo valor varia entre o salrio-de-contribuio e a remunerao total, fica sob responsabilidade do patro, para posterior compensao em face das contribuies sociais incidentes sobre a folha de salrios ou, ainda, do INSS A lei 11.770/08 que faculta a ampliao da licena-maternidade por mais 60 dias, foi publicada no Dirio Oficial em 10 de setembro de 2008, sendo aplicvel desde ento s funcionrias pblicas e a partir de janeiro de 2010 s empregadas que tm o seu contrato de trabalho regido pela CLT. Referida Lei instituiu o Programa Empresa Cidad para as empresas que ampliarem a licena de suas funcionrias gestantes, responsabilizando-se pelos salrios do perodo acrescido, que sero compensados do devido abatimento do IRRF. Por conseguinte, a ampliao da licena facultativa e no se aplica s empresas enquadradas no Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte - SIMPLES, tendo em vista que esta j usufrui de benefcio fiscal e a Lei 9137/1996 veda qualquer outro benefcio fiscal. Conceder ou no a licena de 180 dias opo da empresa de acordo com a sua conscincia quanto sua funo social, estrutura, organizao e logstica. A empregada que quiser usufruir a licena estendida dever requer-la at o final do primeiro ms aps o parto (1, art.1 da Lei 11.770 de 2008).A lei garante o mesmo direito me adotiva. Durante o perodo de prorrogao da licena-maternidade, a empregada ter direito sua remunerao integral, tal como ocorre durante o perodo ordinrio de 120 dias de percepo do salrio-maternidade (artigo 3 da Lei 11.770/2008). O artigo 4 da lei em comento veda o exerccio de qualquer atividade remunerada no perodo de prorrogao da licena, bem como a matrcula do amamentando em creche ou organizao similar (artigo 4 da Lei 11.770/2008).Em caso de descumprimento, a empregada perder o direito prorrogao.Ademais, a empresa dever proceder aos recolhimentos previdencirios durante os dois meses acrescidos licena. Podemos concluir que o salrio-maternidade, concedido de acordo com a lei antiga, salrio-de-contribuio. Assim, na constncia da licena-maternidade havia a obrigatoriedade da realizao o depsito de FGTS, por parte do empregador. Alm disso, havia incidncia de recolhimento previdencirio (cota patronal e da empregada), mesmo que o benefcio seja pago diretamente pelo INSS. E a lei 11. 770/08 no prev a
11
GEAGU Subjetiva
alterao dessa regra. O Grande marco em relao a nova lei refere-se tambm, ao fato das empresas, optantes pelo programa, no serem prejudicadas em face de eventuais nus previdencirios e/ou trabalhistas, o que evidencia a possibilidade de sucesso da proposta. Desse modo, as empresas que aderirem ao Programa continuaro sujeitas s mesmas obrigaes antigas, ou seja, anteciparo o pagamento do salriomaternidade apenas s mes, e devero deduzir este valor de suas contribuies previdencirias apenas em relao aos 120 dias. Em relao ao acrscimo de 60 dias, a empresa pagar integralmente o valor da licena s mes, mas poder deduzir tal quantia integralmente de seu imposto de renda. Com isso, nota-se que essa extenso no apresenta reflexos no benefcio previdencirio, pois a sua deduo ser feita sobre o IR da pessoa jurdica e no mais das suas contribuies previdencirias. Assim, a pessoa jurdica que voluntariamente aderir ao Programa Empresa Cidad ter direito, enquanto perdurar a adeso, deduo integral, no clculo do imposto de renda da pessoa jurdica, do valor correspondente remunerao integral da empregada nos 60 dias de prorrogao de sua licena-maternidade. Debora Lara Somavilla (Belo Horizonte/MG) respondeu: O salrio-maternidade um benefcio previdencirio que encontra previso na Constituio Federal (art. 201), na Lei n 8.213/91 (arts. 71 a 73) e no Decreto n 3.048/99 (arts. 93 a 103). O salrio-maternidade pago para a trabalhadora urbana ou rural (inclusive empregada domstica) durante os 120 (cento e vinte) dias de licena, com incio 28 (vinte e oito) dias antes e prosseguindo por 91 (noventa e um) dias depois do parto, observadas as condies previstas na legislao no que concerne proteo maternidade. Embora seja um benefcio a cargo da Previdncia Social, o salriomaternidade pago diretamente pela empresa empregadora ou equiparada que depois "abate" tal quantia das contribuies previdencirias devidas ao INSS. A empresa (ou equiparada) passa, com isso, a desempenhar um papel fiscalizador, verificando o preenchimento dos requisitos para a concesso do referido benefcio. A Lei n 11.770/08, instituindo o programa "Empresa Cidad", trouxe novas alteraes ao benefcio previdencirio do salrio-maternidade, criando a possibilidade de prorrog-lo por mais 60 (sessenta) dias.
12
GEAGU Subjetiva
Nos termos do artigo 1, 1 do aludido dispositivo legal, a prorrogao por mais 60 (sessenta) dias ser garantida empregada da pessoa jurdica que aderir ao retro mencionado Programa, desde que a empregada a requeira at o final do primeiro ms aps o parto, sendo ento concedida imediatamente aps a fruio do salriomaternidade. De acordo com o art. 5 da referida lei, a responsabilidade pelo pagamento desses 60 dias a mais ser das empresas que aderirem ao programa e no do INSS. Dessa maneira, tem-se que os primeiros 120 (cento e vinte) dias so de responsabilidade do INSS, mas so pagos pela empresa (que deduz do valor das contribuies previdencirias a serem vertidas para os cofres da Previdncia) e que os 60 (sessenta) dias da "prorrogao" so de responsabilidade da prpria empresa que poder deduzir no mais das contribuies previdencirias, mas do imposto devido. Diante disso, pode-se concluir que o aumento no prazo da licena maternidade pela Lei 11.770/08 no surte efeitos no benefcio previdencirio, uma vez que os 60 dias a mais ficam a cargo da empresa e no de INSS, pois o pagamento de salrio nesse perodo no ser mais deduzido das contribuies devidas previdncia social, mas sim do imposto de renda da pessoa jurdica. GM (Fortaleza/CE) respondeu: cedio que a Constituio Federal de 1988 garantiu s trabalhadoras, urbana e rural, a concesso de licena-maternidade, pelo perodo de 120 dias, sem prejuzo do emprego e do salrio (art. 7, XVIII). Alm desse direito, ser pago obreira gestante o salrio-maternidade (art. 201, CF), com incio 28 dias antes e trmino aps 91 dias do parto. Esse benefcio previdencirio tambm devido segurada que adotar criana com at 08 anos de idade ou obtiver sua guarda judicial para fins de adoo. No obstante a disposio constitucional, a Lei n. 11.770/08 instituiu programa denominado Empresa Cidad, o qual possibilita a extenso do perodo de licena-maternidade da gestante empregada por mais 60 dias, quando houver adeso de empresa empregadora tributada com base no lucro real. A concesso da vantagem tambm depender de requerimento expresso da trabalhadora at o final do primeiro ms aps o parto, sendo concedido imediatamente aps a fruio da licena (art. 1, 1). O referido benefcio, assim como o salrio-maternidade, garantido s obreiras que adotarem ou obtiverem guarda judicial para fins de adoo, bem como servidora pblica, desde que especificamente regulamentada essa vantagem no mbito da Administrao Pblica. As trabalhadoras avulsas, autnomas e domsticas no foram alcanadas pelo referido programa. O mesmo ocorreu com as empresas optantes pelo regime de lucro presumido ou pelo SIMPLES.
13
GEAGU Subjetiva
Durante a prorrogao da licena, a obreira ter direito remunerao integral, nos mesmos moldes devidos durante percepo do salrio-maternidade (art. 3). Assim, a responsabilidade pelo salrio-maternidade nos primeiros 120 dias da licena pertence ao INSS e, quando pago pelo empregador, ser, posteriormente, descontado das futuras contribuies previdencirias por ele devidas. J os 60 dias subsequentes sero creditados pela prpria empresa, hiptese em que os valores pagos podero ser descontados do tributo devido a ttulo de imposto de renda (IRPJ). Assim, a extenso da licena-maternidade no reflete no benefcio previdencirio percebido, haja vista que a parcela devida em razo do perodo excedente ser suportada pe lo empregador e no pelo INSS.
Questo 04 (elaborada pelo Procurador da Fazenda Dr. Arthur Cesar.) Sociedades de economia mista podem ser beneficirias de imunidade recproca (art. 150, VI, a, da CF)?
NOTA GEAGU 1: Foram objetivos da questo proposta: a) estudar a imunidade recproca; b) estudar o regime aplicvel as sociedades de economia mista. O ndice de acerto foi bastante satisfatrio e muitas outras respostas poderiam figurar nesta ATA, alm das selecionadas abaixo. Para aprofundar o estudo sobre imunidades, recomenda-se o livro da Dra. Regina Helena Costa que trata especificamente a respeito daquele tema. NOTA GEAGU 2: Notem que a questo j foi tratada em umas das dicas da EBEJI no youtube no link abaixo: http://www.youtube.com/watch?v=_y1ZV6aDalQ&list=UUwE4IeRBNIQ8-iyk3jIjEA&index=47&feature=plcp Seguem as respostas escolhidas. Luiz Emlio Brana Bittencourt Jnior (So Lus/MA) respondeu: A CF veda que os entes da federao instituam IMPOSTOS sobre o patrimnio, renda ou servios, uns dos outros (CF, art. 150, VI, a). Trata-se de clusula essencial ao pacto federativo, na medida que impede retaliaes tributrias e o decrscimo de recursos que poderiam ser utilizados no alcance dos objetivos pblicos. A chamada imunidade recproca (imunidade que ocorre reciprocamente entre os entes pblicos) se estende por disposio constitucional (CF, art. 150, 2) s
14
GEAGU Subjetiva
Autarquias e Fundaes Pblicas, desde que o patrimnio, a renda e os servios abrangidos pela imunidade estejam vinculados s suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. A Jurisprudncia do STF, no entanto, vem ampliando a abrangncia da imunidade reconhecendo-a tambm a empresas pblicas e sociedades de economia mista. Recentemente reconheceu CODESP (Companhia de Docas de SP, sociedade de economia mista com patrimnio majoritrio da Unio) imunidade no que tange ao IPTU. O STF salientou que para fazer jus imunidade deve-se observar 3 caractersticas: 1) A imunidade subjetiva, isto , ela se aplica propriedade, bens e servios utilizados na satisfao dos objetivos institucionais imanentes do ente federado, cuja tributao poderia colocar em risco a respectiva autonomia poltica. Em conseqncia, incorreto ler a clusula de imunizao de modo a reduzi-la a mero instrumento destinado a dar ao ente federado condies de contratar em condies mais vantajosas, independentemente do contexto; 2) Atividades de explorao econmica, destinadas primordialmente a aumentar o patrimnio do Estado ou de particulares, devem ser submetidas tributao, por apresentarem-se como manifestaes de riqueza e deixarem a salvo a autonomia poltica. Em decorrncia, a circunstncia de a atividade ser desenvolvida em regime de monoplio, por concesso ou por delegao, de todo irrelevante; 3) A desonerao no deve ter como efeito colateral relevante a quebra dos princpios da livre-concorrncia e do exerccio de atividade profissional ou econmica lcita. Em princpio, o sucesso ou a desventura empresarial devem pautar-se por virtudes e vcios prprios do mercado e da administrao, sem que a interveno do Estado seja favor preponderante. O STF ainda ratificou a sua jurisprudncia de que a explorao dos portos martimos, fluviais e lacustres caracteriza-se como servio pblico. Assim, a CODESP se enquadraria como destinatria da imunidade. Carolina Francisca Cavalcante (Macei/AL) respondeu: A Constituio Federal repele a tributao entre esferas de governo distintas, estimulando a unidade nacional, patenteando no seu art. 150, VI, a, a chamada imunidade recproca ao vedar Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios instituir impostos sobre patrimnio, renda ou servios, uns dos outros.
15
GEAGU Subjetiva
Trata-se de clusula ptrea, por configurar importante regra protetiva do pacto federativo ao impedir a sujeio de um ente federativo ao poder de tributar do outro. Por fora do 2 do mesmo dispositivo, a imunidade foi estendida s autarquias e s fundaes pblicas, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. O 3, por sua vez, vedou a aplicao da imunidade recproca ao patrimnio, renda e aos servios, relacionados com explorao de atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis a empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio. Como visto, a Constituio no atribuiu expressamente s empresas pblicas e sociedades de economia mista o benefcio da imunidade recproca. O STF, entretanto, realizando uma interpretao teleolgica e sistmica do texto constitucional, entendeu que a imunidade recproca abrange as empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadoras de servio pblico. O STF salientou que para fazer jus imunidade deve-se observar 3 caractersticas: 1) A imunidade subjetiva, isto , ela se aplica propriedade, bens e servios utilizados na satisfao dos objetivos institucionais imanentes do ente federado, cuja tributao poderia colocar em risco a respectiva autonomia poltica. Em conseqncia, incorreto ler a clusula de imunizao de modo a reduzi-la a mero instrumento destinado a dar ao ente federado condies de contratar em condies mais vantajosas, independentemente do contexto; 2) Atividades de explorao econmica, destinadas primordialmente a aumentar o patrimnio do Estado ou de particulares, devem ser submetidas tributao, por apresentarem-se como manifestaes de riqueza e deixarem a salvo a autonomia poltica. Em decorrncia, a circunstncia de a atividade ser desenvolvida em regime de monoplio, por concesso ou por delegao, de todo irrelevante. Com efeito, no poder o Estado gozar de privilgios quando estiver explorando atividade de produo ou comercializao de bens ou prestao de servios, tendo em vista o princpio constitucional de livre concorrncia previsto no inciso IV, art. 170, CF/88, posto que, caso viesse a dispor de tais privilgios, restaria desequilibrada a competio no mercado. Entretanto, tratando-se de prestao de servios pblicos ou de atividades prestadas sob regime de monoplio no h que se falar em ofensa livre concorrncia; 3) A desonerao no deve ter como efeito colateral relevante a quebra dos princpios da livre-concorrncia e do exerccio de atividade profissional ou
16
GEAGU Subjetiva
econmica lcita. Em princpio, o sucesso ou a desventura empresarial devem pautar-se por virtudes e vcios prprios do mercado e da administrao, sem que a interveno do Estado seja favor preponderante. Maria Cristina Castro Diniz (Belo Horizonte/MG) respondeu: O regime tributrio das sociedades de economia mista depende da finalidade a que elas se propem. Dessa maneira, sendo a sociedade de economia mista exploradora da atividade econmica, o seu regime em muito se aproxima das regras privadas, submetendo-se aos ditames do art. 173 da CR/88. Esse dispositivo dispe que tais entidades no gozaro de privilgios tributrios no extensveis iniciativa privada, tendo, portanto, o mesmo tratamento das empresas privadas quanto s regras tributrias, ou seja, no possuindo o benefcio da imunidade recproca. No que tange s sociedades de economia mista prestadoras de servios pblicos, a jurisprudncia nacional, especialmente o STF, reconhece que h privilgio tributrio quando a sociedade de economia mista prestadora de servios pblicos, especialmente os de prestao obrigatria e exclusiva do Estado, ratificando a aplicao da imunidade recproca prevista no art. 150, VI, "a" da CR/88. Podemos citar o exemplo da Codesp(Companhia Docas do Estado de So Paulo), qual o STF j reconheceu a existncia do privilgio. Assim, o STF reconhece a imunidade tributria recproca s sociedades de economia mista comprovadamente prestadora de servios pblicos quando esse for obrigatrio e exclusivo para o Estado ou quando tal imunidade aplicar-se aos bens, patrimnio e servios utilizados pela sociedade de economia mista na satisfao de objetivos institucionais prprios do ente federado, cuja tributao poderia colocar em risco sua autonomia. Mas, neste caso, a atividade no pode ser destinada primordialmente a aumentar o patrimnio do Estado ou de particulares e a desonerao no deve comprometer os princpios da livre concorrncia e do exerccio da atividade profissional ou econmica lcita. Adriano Justi Martinelli (So Bernardo do Campo/SP) respondeu: Segundo disposio expressa na CF/88, as Sociedades de Economia Mista no podem ser beneficirias de imunidade recproca. O art. 150, VI, a da CF/88 assevera que vedado a Unio, Estados, DF e Municpios instituir impostos sobre renda, patrimnio ou servios uns dos outros. J o 2 do inciso VI estabelece ser extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes.
17
GEAGU Subjetiva
Logo, segundo o 2 tal imunidade s extensvel s Autarquias e Fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, cujo patrimnio, renda e servios sejam vinculados s suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. Importante salientar que as limitaes constitucionais ao poder de tributar advm do Princpio do Federalismo, segundo o qual todos os entes federativos so iguais, no existindo hierarquia entre eles, razo pela qual no poderiam tributar-se reciprocamente. Contudo, no julgamento do RE n 407.099/RS e na Questo de Ordem na Ao Cautelar n 1.851-0 o STF entendeu que o benefcio da imunidade tributria previsto no inciso VI, a, da CF/88 extensvel s Sociedades de Economia Mista e s Empresas Pblicas prestadoras de servio pblico obrigatrio e exclusivo pelo Estado. Na ao cautelar, a beneficiria da imunidade foi a CAERD, Companhia de guas e Esgotos de Rondnia, Sociedade de Economia Mista que presta servio exclusivo, obrigatrio e essencial ao bem-estar da populao. AGU Vitria (Fortaleza/CE) respondeu: A Constituio Federal de 1988, definiu que , em regra , a explorao da atividade economica no ser realizada pelo Estado. Ficou definido que as Empresas Pblicas, Sociedades de Economia Mista e suas subsidiriaa iro explorar tal atividade, sob a forma regulada em lei. Assim o Estado se restringiu a figura de agente normativo e regulador da atividade economica. Tanto as Empresas Pblicas como as Sociedade de Economia Mista podem atuar na atividade economica do Estado. Ambas, fazem parte da administaro indireta e so pessoas jurdicas de direito privado. E a nossa carta magna j dispoe expressamente em seu artigo 173, parrgrafo 2, que no podero gozar de privilgio fiscais no extensivos s do setor privado. Reasalvando ainda que nesse mesmo artigo, no caput, nossa Constituio Federal, abre a possibilidade do Estado exercer atividade economica quando necessrios aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definio em lei. Ocorre que situaes especficas surgem quando tais pessoas jurdicas atuam no ramo de monplio do Estado, exercendo atividade essencialmente pblica. Trata-se, por exemplo do caso das Empresas de Correios, ECT, empresa pblica, exercendo atividade pblica, monoplio da Unio. Dessa forma, a jurisprudencia tornou pacfico que exercendo servio pblico, tal entidade pode ser beneficiria da imunidade recproca do art. 150, VI, a, da Constituio Federal. Surgiu o questionamento, se no caso das sociedade de economia mista ter o mesmo raciocnio, j que a deciso foi especfica para Empresa Pblica. E recentemente , o Supremo Tribunal Federal julgou caso similar, o da CODESP - SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA incumbida de executar,
18
GEAGU Subjetiva
como atividade fim, em funo de sua especfica destinao institucional, servios de administrao de porto martimo - matria sob reserva Constitucional de monoplio Estatal ( CF, ART. 21, XII, f). E concluiu que h possibilidade de a Unio Federal outorgar a uma empresa governamental, o exerccio desse encargo, sem que este perca o atributo de estatalidade que lhe prprio - opo constitucional legtima. Assim, a CODESP como instrumentalidade administrativa da Unio Federal incumbida, nessa condio intitucional de de executar tpico servio pblico, tem direito a consequente extenso, em matria de impostos, da proteo constitucional fundada na garantia da imunidade tributria recproca (CF, ART. 150, VI, a). E por fim, a Suprema Corte, destaca que tal deciso de alto significado poltico-jurdico de garantia constitucional que traduz umas das projees concretizadoras do postulado da federao. GM (Fortaleza/CE) respondeu: As imunidades tributrias so limitaes ao poder estatal de tributar constitudas mediante a delimitao da competncia tributria constitucionalmente conferida aos entes polticos. Entre elas figura a imunidade recproca, clusula ptrea que impede a tributao, por impostos, de patrimnio, renda ou servio dos entes polticos (art. 150, VI, alnea a, CF). Sua finalidade impedir que os entes federativos utilizem a tributao para retaliar uns aos outros, induzir comportamento poltico desejado ou obter vantagens capazes de pr em risco o adequado desenvolvimento regional. Essa salvagurada estende-se tambm, por fora do disposto no art. 150, 2 da Lei Maior, s autarquias e fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico no que se refere ao patrimnio, s rendas e aos servios vinculados s suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. No obstante a expressa extenso da imunidade recproca apenas s autarquias e fundaes, entende o STF que as sociedades de economia mista prestadoras de servio pblico tambm so alcanadas pela aludida prerrogativa, quando observadas as seguintes premissas: 1) aplicao propriedade, bens e servios utilizados na satisfao dos objetivos institucionais imanentes do ente federado, cuja tributao poderia colocar em risco a autonomia poltica; 2) atividades de explorao econmica, destinadas primordialmente a aumentar o patrimnio do Estado ou de particulares, devem ser submetidas tributao, por se paresentarem como manifestao de riqueza e deixarem a salvo a autonomia poltica e 3) a desonerao decorrente da imunidade no dever acarretar a quebra dos princpios da livre concorrncia e do exerccio de atividade profissional ou econmica lcita. Portanto, a imunidade tributria recproca aplica-se s ditas sociedades de economia mista anmolas, atuantes como instrumentalidades estatais. Seguindo essa orientao, o STF j reconheceu a imunidade recproca da Companhia Docas do Estado de So Paulo (CODESP), responsvel pela explorao de servios de administrao porturia, com controle acionrio pertencente quase em sua totalidade Unio. Ressaltou-se que a explorao dos portos martimos, fluviais e
19
GEAGU Subjetiva
lacustres carcteriza-se como servio pblico e que inexiste indicao de que a atividade desenvolvida satisfaa primordialmente interesse de acmulo patrimonial pblico ou privado, ou de que acarrete quebra concorrencial ou de livre iniciativa, uma vez que a CODESP no concorre com outras entidades no seu campo de atuao. Com efeito, a aludida sociedade economia mista executa, como atividade-fim, em regime de monoplio, servios de administrao de porto martimo constitucionalmente outorgados Unio Federal, qualificando-se como entidade delegatria dos servios pblicos a que se refere o art. 21, XII, f, da Lei Fundamental, circunstncia que a exclui do poder de tributar dos entes polticos em matria de impostos. Outrossim, foi reconhecida a imunidade de sociedade de economia mista prestadora de servio de sade, com capital majoritariamente estatal. Segundo o STF, a prestao de aes e servios de sade por sociedades de economia mista com controle majoritrio do ente pblico e sem finalidade lucrativa corresponde prpria atuao do Estado na prestao de servios populao. Lado outro, o Supremo Tribunal afastou o reconhecimento da imunidade tributria recproca Petrobrs, por se tratar de sociedade de economia mista voltada explorao econmica em benefcio dos seus acionistas, mediante a distribuio de lucros, circunstncia que comprova sua capacidade contributiva. Na oportunidade, esclareceu o Pretrio Excelso que o desempenho de atividade sujeita a monoplio estatal irrelevante para fins de reconhecimento de tal prerrogativa.
Parecer (elaborada pelo Advogado da Unio Dr. Ubirajara Casado) O Ministrio da Sade pretende realizar concurso pblico para o provimento de cargos da sua rea de atuao. Antes da publicao do edital, o setor responsvel do referido Ministrio estabeleceu contato com a CONJUR do Ministrio da Sade para o estabelecimento das regras do concurso. Dentre as dvidas suscitadas, questionou-se sobre a possibilidade ou no de enquadramento de pessoas portadoras de viso monocular como portadores de necessidades especiais. Questionou-se ainda sobre a possibilidade de incluso no certame de exame psicotcnico. Na condio de Advogado da Unio lotado na referida CONJUR, redija um Parecer esclarecendo as dvidas suscitadas pelo rgo assessorado.
20
GEAGU Subjetiva
No seu parecer, manifeste-se sobre a evoluo e a constitucionalidade das polticas pblicas de incluso social, em especial a reserva de vagas em concursos pblicos para deficientes e para os demais grupos sociais minoritrios.
NOTA GEAGU: O Parecer da semana envolve o conhecimento das Smulas 377 do STJ e 686 do STF alm da Smula 35 da AGU. So temas importantssimos para a sua preparao para os concursos da AGU e PFN. Seguem abaixo as melhores respostas. Cristiane Vieira Batista de Nazar (Macei/AL) respondeu: Parecer n/ Processo administrativo n: Interessado: Ministrio da Sade EMENTA: Concurso pblico. Pessoa com viso monocular portadora de deficincia fsica apta reserva de vaga. Exegese do artigo 3 do Decreto n 3.298/99. Smula n 377 do STJ. Possibilidade de realizao de exame psicotcnico, com base na Smula n 686 do STF e na Smula n 35 da AGU. 1) RELATRIO: Trata-se de consulta formulada pelo Ministrio da Sade sobre questo relativa possibilidade de enquadramento de pessoas portadoras de viso monocular como portadores de necessidades especiais e de incluso de exame psicotcnico em concurso pblico. o relatrio. 2) FUNDAMENTAO JURDICA: A Constituio Federal de 1988 elegeu como objetivo fundamental do Estado reduzir as desigualdades sociais (artigo 3, III) e estabeleceu como finalidade da ordem econmica assegurar a todos a existncia digna, conforme os ditames da justia social (artigo 170). Diante desses dispositivos, vislumbra-se que a ordem constitucional consagrou o postulado da igualdade material e preocupou-se em garantir a todos a igualdade de oportunidades, autorizando a adoo de aes afirmativas. As aes afirmativas, embora utilizem critrios discriminatrios como forma de compensar desigualdades decorrentes da marginalizao social, no ofendem
21
GEAGU Subjetiva
a clusula da isonomia, mas, ao contrrio, buscam a concreo da igualdade material. Atentando para a importncia de adoo de polticas pblicas de incluso social, a prpria Constituio, em seu artigo 37, VIII, prev uma ao afirmativa ao determinar reserva de percentual dos cargos e empregos pblicos para pessoas portadoras de deficincia fsica. Tal determinao foi implementada com a edio da Lei n 8.112/90 e do Decreto n 3.298/99. No que tange possibilidade de enquadramento de pessoas portadoras de viso monocular como portadores de necessidades especiais, faz-se necessrio primeiramente analisar o conceito de deficincia previsto no artigo 3, do Decreto 3.298/99. Para o referido artigo, deficincia a perda ou anormalidade de uma estrutura ou funo psicolgica, fisiolgica ou anatmica que gere incapacidade para o desempenho de atividade, dentro do padro considerado normal para o ser humano". Segundo o estabelecido nessa norma, no h como negar que a imprestabilidade de viso em apenas um dos olhos enquadra-se no conceito de deficincia, pois tal incapacidade constitui reduo efetiva e acentuada de uma importante funo fisiolgica, afetando, assim, a capacidade de integrao social e de desempenhar atividades. Desse modo, admissvel a incluso de portadores de viso monocular na disputa s vagas destinadas aos portadores de deficincia fsica. Esse inclusive o entendimento consagrado na Smula n 377 do Superior Tribunal de Justia, a seguir transcrita: o portador de viso monocular tem direito de concorrer, em concurso pblico, s vagas reservadas aos deficientes. Quanto legalidade de exigncia de exame psicotcnico, o Supremo Tribunal Federal, na Smula n 686, posicionou-se no sentido de que somente por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a concurso pblico. Nessa mesma esteira, a AGU editou o enunciado da Smula Administrativa n 35: O exame psicotcnico a ser aplicado em concurso pblico dever observar os critrios objetivos, previstos no edital, e estar sujeito a recurso administrativo. Recentemente, em sede de repercusso geral, o Supremo Tribunal Federal ratificou aquele entendimento sumular, determinando que o exame psicotcnico pode ser exigido em concurso pblico, quando cumprido, cumulativamente, os seguintes pressupostos: a) previso legal e editalcia; b) estabelecimento de critrios objetivos de reconhecido carter cientfico; c) e possibilidade de recurso administrativo. Portanto, admissvel a exigncia de exame psicotcnico em concurso pblico, desde que se atendam os mencionados requisitos. 3) CONCLUSO:
22
GEAGU Subjetiva
Ante o exposto, opina-se pela possibilidade: a) de pessoa portadora de viso monocular concorrer, em concurso pblico, s vagas reservadas aos deficientes, nos termos do artigo 3 do Decreto n 3.298/99 e da Smula n 377 do STJ; e b) de realizao de exame psicotcnico no concurso pblico, desde que haja previso em lei e no edital, que esteja estabelecido em critrios objetivos de carter cientfico, e que se oportunize a interposio de recurso administrativo por parte do candidato, conforme determina Smula n 686 do STF, Smula n 35 da AGU. o parecer, superior considerao Local e data. Advogado da Unio. Lvia Abraho (Niteri/RJ) respondeu: Autoridade requisitante, Parecer n.: Assunto: Reserva de vagas a portadores de viso monocular e exame psicotcnico em concurso pblico Referncia: Processo n. Interessado: Ministrio da Sade EMENTA: MINISTRIO DA SADE. CONCURSO PBLICO. RESERVA DE VAGAS. PORTADORES DE VISO MONOCULAR. POSSIBILIDADE. EXAME PSICOTCNICO. CRITRIOS OBJETIVOS. LEI FORMAL. LEGALIDADE. 1 Relatrio Trata-se de consulta feita pelo Ministrio da Sade a essa Consultoria Jurdica acerca da possibilidade ou no de enquadramento de pessoas portadoras de viso monocular como portadores de necessidades especiais em concurso pblico. Questiona-se, ainda, a possibilidade de incluso no certame de exame psicotcnico. o que basta relatar, passa-se a fundamentao.
23
GEAGU Subjetiva
2 Fundamentao 2.1 Evoluo e constitucionalidade das polticas pblicas de incluso social: As primeiras manifestaes de polticas pblicas de incluso social surgiram por volta de 1940 na ndia, pas dividido por Castas. Os membros das Castas inferiores no tinham os mesmo direitos das Castas superiores. Nesse contexto, surgem as medidas afirmativascom o intuito de propiciar acesso das Castas inferiores ao Parlamento indiano. Posteriormente nos Estados Unidos, o Presidente John Kennedy lanou diversas polticas pblicas de incluso do negro, visando promover a igualdade com o branco, tendo em vista a segregao racial disseminada no pas. A partir desse contexto, polticas pblicas de incluso social de diversos grupos minoritrios foram se desenvolvendo no Brasil. Destacam-se as polticas pblicas de incluso dos negros, uma vez que o reflexo negativo herdado da escravido ainda ecoam fortemente no Brasil. A Constituio de 1988, em seu art.5, estabelece que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza. Para a concretizao dessa igualdade, e ainda, para a concretizao dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, previstos no art.3 sociedade livre, justa e solidria; promover o bem de todos, sem preconceito de origem, raa, cor e idade; erradicar a pobreza; dentre outros necessrio se faz a criao de polticas pblicas de insero social. As aes afirmativas, que so medidas de discriminao positiva, encontram amparo no texto constitucional, devendo ter carter temporrio. Uma significativa ao afirmativa desenvolvida no Brasil a reserva de vagas em concurso pblico para portadores de necessidades especiais e a reserva de vagas em universidades pblicas para grupos sociais minoritrios. Essas medidas so instrumentos constitucionais que visam a correo de injustias perpetradas ao longo da histria do Brasil. 2.2 Portadores de viso monocular: Quanto a reserva de vagas aos portadores de viso monocular, ressalta-se que o Decreto 3298/99 que regulamenta a Lei 7853/89 em nvel federal, estabelece que o candidato deve ter acuidade visual baixa nos dois olhos. Sendo assim, os portadores de viso monocular no conseguiam concorrer as vagas reservadas.
24
GEAGU Subjetiva
Ocorre, porm, que essa maneira de interpretar a legislao exclua a possibilidade de acesso a cargo pblico desse grupo minoritrio, uma vez que no concorriam em igualdade de condies com os demais candidatos. Assim, o Supremo Tribunal Federal garantiu o direito ao portador de viso monocular de concorrer as vagas reservadas. Do mesmo modo, a Advocacia Geral da Unio editou a smula 45, estabelecendo que os benefcios inerentes Poltica Nacional para integrao da Pessoa portadora de deficincia devem ser estendidos ao portador de viso monocular, que possui direito de concorrer, em concurso pblico, vaga reservada aos deficientes. A matria encontra-se pacificada tambm no mbito do STJ, que editou a smula 377, estabelecendo que o portador de viso monocular tem direito de concorrer, em concurso pblico, as vagas destinadas aos deficientes. Portanto, os portadores de viso monocular devem ser enquadrados como portadores de necessidades especiais. 2.3 Exame Psicotcnico: Em relao ao exame psicotcnico como uma das fases do concurso pblico, necessrio se faz a observncia de trs condies, quais sejam: os critrios de avaliao devem ter carter objetivo; deve haver previso em lei formal smula 686 do STF -; deve haver possibilidade de recurso. A jurisprudncia pacfica, tanto do STF, quanto do STJ, afirmam que s haver legalidade na incluso do exame psicotcnico no certame, se esses trs requisitos forem observados. 3 Concluso Essa consultoria jurdica opina no seguinte sentido: a) os portadores de viso monocular devem ser enquadrados como portadores de necessidades especiais; b) h possibilidade de incluso do exame psicotcnico no certame, desde que os critrios de avaliao sejam objetivos; haja previso em lei formal e possibilidade de recurso. o parecer. considerao superior.
25
GEAGU Subjetiva
Local e Data. Advogado da Unio. Rafael Castro de Paula Machado (Belo Horizonte/MG) respondeu: Parecer n Processo n Requerente: Minstrio da Sade Assunto: Reserva de vagas em edital de concurso pblico para pessoas portadoras de viso monocular e realizao de exame psicotcnico. Ementa: Direito Administrativo e Constitucional. Isonomia material. Reserva de vagas para deficientes em edital de concurso pblico e realizao de exame psicotcnico. Possibilidade. Necessidade de Lei em sentido material. 1. Relatrio Trata-se de consulta realizada pelo Ministrio da Sade com fins de obter fundamentos jurdicos para a realizao de concurso pblico para provimento de cargos na sua rea de atuao. Consulta o Ministrio da Sude sobre a possibilidade de reserva de vagas para pessoas portadoras de viso monocular, bem como sobre a realizao de exame psicotcnico mediante previso no edital do referido concurso. o parecer. Passo a opinar. II. Fundamentao Tendo em vista as recentes mudanas jurisprudnciais do STF e STJ no sentido da realizao de polticas de discriminao positiva com o intuito de promover a isonomia material cumpre reiterar a importncia dessas polticas de incluso em favor de categorias sociais que manifestamente so desfavorecidas no que diz respeito ao acesso s vagas de servio pblico. Nesse sentido observa-se que o prprio ordenamento legal responsvel pela regulamentao dos servidores pblicos no mbito federal, a Lei 8.112-90 no seu art. art.5, pargrafo segundo, estabelece a reserva de vagas para pessoas portadoras de deficincia em quantidade correspondente 20% das vagas oferecidas no concurso pblico como condio garantia de acessibilidade. O princpio da isonomia tem como principal caracterstica o tratamento igual dos iguais e o tratamento desigual dos
26
GEAGU Subjetiva
desiguais na medida de sua desigualdade, o que implica em vedao para o que o legislador no estabelea tratamento diferenciado entre sujeitos iguais. Cabe ao intrprete da lei, da mesma maneira, afastar tratamento desigual a quem a lei encarou como sujeitos idnticos, o que justifica a reserva de vagas para deficientes nos concursos pblicos, bem como outras medidas de incluso social como reserva de lugares e livre acessibilidade em transporte pblico para idosos e deficientes pblicos que acabam por reduzir as chances de marginalizao promovida pelas limitaes caractersitcas desses segmentos. II.i Da possibilidade de reconhecimento da viso monocular como deficincia A jurisprudncia consolidada do Superior Tribunal de Justia levou a redao da smula 377 que reconheceu a viso monocular como condio para o ingresso em concurso pblico na condio de deficiente fsico, dando direito a concorrncia dentro das vagas reservadas nos termos do art. 5 da Lei 8.112-90 e art. 37, VIII da Constituio da Repblica. Nos precedentes que fundamentaram a redao da Smula o STJ reiterou que a literalidade do Decreto 3.298-99 ao exigir a viso binocular como pressuposto para a extenso dos benefcios da poltica nacional de portadores de deficincia par aqueles que tem acuidade visual menor do que 20-200 no menor olho, deve incluir com maior razo os portadores de viso monocular nessa regra discriminatria com o intuito de efetivar a acessibilidade aos cargos pblicos. evidente que a propria aplicao da regra de discriminao positiva no pode ser aplicada em detrimento do pleno exerccio das funes que o cargo pblico exige. Por esse motivo o prprio decreto encarregou-se de afastar a reserva de vegas aos deficientes nas hipteses em que houver incompatibilidade com as funes do cargo. o que ocorreria, por exemplo, em concurso pblico para o provimento de cargos de agente da polcia rodoviria federal, funo manifestamente incompatvel com a viso monocular, logo o edital no comportaria a reserva de vagas para deficientes e estaria afastada a aplicao da smula 377 do STJ. II.ii Da possibilidade de realizao de exame psicotcnico Questiona ainda o Ministrio da Sade sobre a possibilidade de incluso de exame psicotcnico no edital do concurso. Cumpre obserar que todos os critrios de seleo previstos em edital de concurso pblico devem ser dotados de objetividade, bem como serem previstos em lei, tendo em vista o princpio da legalidade estabelecido no art. 37 caput da Constituio da Repblica. Dessa maneira impe-se que o exame psicotcnico s poder ser realizada mediante a existncia de lei em sentido material editada pelo Mistrio da Sade, orgo responsvel pela realizao do concurso, o que
27
GEAGU Subjetiva
pode ser concretizado por meio de regulamento editado pelo respectivo ministro ou decreto-regulamentar editado pelo Presidente da Repblica nos termos do art. 84 ,IV da Constituio Feder al. A previso da realizao do exame psicotcnico com base em previso estritamente editalcia, ainda que dotada de critrios objetivos contraria ao princpio da isonomia, j que deve ser norma determinante para todos os demais concursos pblicos do Ministrio da Sade e atenta contra o princpio da legalidade. III Concluso Conclui-se pela possibilidade de reserva de vagas no edital do concurso pblico em consonncia com a smula 377 do STJ, desde que no haja prejuzo do exerccio das funes do cargo, bem como a realizao de exame psicotcnico previsto em edital que tenha amparo em lei em sentido material, em respeito ao art. 37 caput da Constituio da Repblica. o parecer, sujeito considerao superior. Lugar e data, nome e assinatura do advogado da unio. Analu Paim Cirne (Feira de Santana/BA) respondeu: PARECER PROCESSO N SOLICITANTE: Ministrio da Sade ASSUNTO: Aes afirmativas para deficientes, abrangncia do conceito de deficincia e constitucionalidade de exame psicotcnico em concurso pblico. EMENTA. AES AFIRMATIVAS. DEFICINCIA. VISO MONOCULAR. ENQUADRAMENTO. RESERVA DE VAGAS. POSSIBILIDADE. SMULA 377, STJ. EXAME PSICOTCNICO. LEI DA CARREIRA. PREVISO. ATRIBUIES DO CARGO. COMPATIBILIDADE. POSSIBILIDADE. SMULA 686, STF 1. DOS FATOS Trata-se de consulta do Ministrio da Sade acerca das regras do concurso pblico para provimento de cargos de sua rea de atuao, na qual o solicitante questiona sobre a possibilidade, ou no, de enquadramento de pessoas portadoras de viso monocular como portadores de necessidades especiais, bem como sobre a legitimidade de incluso de exame psicotcnico no certame.
28
GEAGU Subjetiva
Passamos a opinar. 2. DA FUNDAMENTAO 2.1 Aes afirmativas: constitucionalidade e evoluo no Brasil
Implementar polticas pblicas de incluso de minorias historicamente discriminadas, seja por raa, por debilidades fsicas, mentais, etc, um mandamento constitucional extrado de vrias partes desta nossa analtica, dirigente e expansiva CFRB/88. Desde o prembulo, ao enunciar a construo de um Estado democrtico de Direito, destinado a assegurar o exerccio de direitos sociais e individuais (...), a igualdade e a justia, como valores supremos, passando pelos fundamentos e objetivos da Repblica Federativa do Brasil e pelos fins da ordem econmica, resta clarividente a inteno do Constituinte originrio de assegurar a igualdade material a partir da implementao de aes afirmativas, com vista incluso das minorias desfavorecidas. Destarte, para implementar essas discriminaes positivas, dispositivos constitucionais e legais vem surgindo, e, pouco a pouco, afirmando-se legtimos e constitucionais pelo Judicirio. Nesta linha, a L. 7853/89, regulamentada pelo Decreto 3298/99, bem como o art. 5, 2, da L. 8112/90, que estabelecem a reserva de vagas de concurso pblico para portadores de deficincia, regulando o art. 37, VIII, da CFRB/88, vem sendo largamente aplicada pelo Judicirio, inclusive pelo STF e STJ. Antes de esmiuarmos a reserva de vagas para deficientes, cumpre destacar que o tema aes afirmativas, no que toca reserva de vagas para afrodescendentes em universidades pblicas, est em grande discusso no Pretrio Excelso. As ADIs ainda no tiveram o mrito julgado, mas, em 2011, realizou-se audincia pblica sobre o tema, e os ministros tendem a afirmar a constitucionalidade destas medidas. Resta aguardar. Enquanto isso, o STJ vem legitimando a reserva de cotas para negros. 2.2 Viso monocular: enquadramento no conceito de deficincia (smula 377, STJ) O candidato portador de viso monocular enquadra-se no conceito de deficincia, tendo direito a concorrer entre as vagas destinadas aos deficientes, sim . o que extramos da exegese dos arts. 3, III e 4, Decreto 3298/99, que dispe sobre a Poltica Nacional para a Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia. Isso porque a viso monocular cria barreiras fsicas e psicolgicas na disputa de oportunidades no mercado de trabalho, situao esta que o benefcio da reserva de vagas tem o objetivo de compensar.
29
GEAGU Subjetiva
Neste sentido, vasta jurisprudncia do STF e do STJ, inclusive, sumulada quanto ao ltimo Tribunal Superior, in verbis: STJ, Smula 377: "O portador de viso monocular tem direito de concorrer, em concurso pblico, s vagas reservadas aos deficientes ". Passemos anlise do 2 questionamento do Solicitante. 2.3 Incluso de exame psicotcnico em concurso pblico: requisitos (smula 686, STF) Quanto incluso do exame psicotcnico no concurso para provimentos de cargos na rea de atuao do Ministrio da Sade, preciso analisarmos a presena dos requisitos que legitimam essa incluso, na linha da jurisprudncia do STF e STJ. Primeiramente, na forma da smula 686, do STF, preciso verificar se as leis de cada umas das carreiras objeto do certames fazem previso da realizao do exame psicotcnico, de forma especfica, pois s por lei em sentido material se pode fazer essa exigncia. Alm da previso legal e editalcia, deve haver cientificidade, ou seja, a realizao do exame deve-se pautar em critrios objetivos, de forma a permitir futura impugnao pelo candidato. Por fim, tem de ser previsto o cabimento de recurso contra o resultado do exame, que deve ser pblicos. So essas condies para incluso de exame psicotcnico em edital de concurso pblico, na linha da jurisprudncia do STF e STJ. 3. Concluso Dado o exposto, assim respondemos aos questionamentos do Solicitante: a) O portador de viso monocular tem direito de concorrer, em concurso pblico, s vagas reservadas aos deficientes (smula 377, do STF); b) constitucional a incluso do exame psicotcnico em edital de concurso pblico na rea de sade, desde que: - Haja previso na lei de cada carreira, de forma especfica; - Os critrios sejam objetivos;
30
GEAGU Subjetiva
- Haja previso de recurso contra a deciso, que deve ser pblica. o que opinamos. considerao superior. Local, data. Advogado da Unio. Ivan Mayer Caron (Curitiba/PR) respondeu: Parecer n Assunto: Previses em edital de concurso pblico Solicitante: Ministrio da Sade EMENTA: CONCURSO PBLICO. EDITAL. VISO MONOCULAR. ENQUADRAMENTO COMO PORTADOR DE NECESSIDADE ESPECIAL. POSSIBILIDADE. SMULA 377, STJ E SMULA 45, AGU. EXAME PSCICOTCNICO. POSSIBILIDADE. SMULA 686, STF E 35, AGU. POLTICAS PBLICAS DE INCLUSO SOCIAL. I relatrio Trata-se de consulta formulada pela Consultoria Jurdica CONJUR, do Ministrio da Sade, que pretende realizar concurso pblico, acerca da possibilidade (i) de enquadramento de pessoas portadoras de viso monocular como portadores de necessidades especiais; e (ii) incluso no certame de exame psicotcnico. o relatrio. Passa a opinar. II fundamentao 1. Evoluo e constitucionalidade de polticas pblicas de incluso social A constituio federal consagrou dentre os fundamentos do Estado brasileiro, a cidadania, os valores sociais do trabalho e a dignidade da pessoa humana, este ltimo como vetor axiolgico de todas as demais garantias. Alm disso, consignou como objetivos fundamentais a construo de uma sociedade livre, justa e solidria; a erradicao da pobreza e da marginalizao e reduo das desigualdades sociais e regionais, dentre outros, previstos no art. 3 da CF/88. Cabe ao Poder Pblico implementar medidas para atingir tais objetivos. Nesse contexto que se inserem as aes afirmativas, que dizem respeito atuao estatal atravs de polticas pblicas, a fim de assegurar a incluso social das
31
GEAGU Subjetiva
minorias socialmente desfavorecidas, garantindo-se a igualdade material entre as pessoas. Exemplo disso so as cotas raciais para o ingresso em universidades pblicas. Cumpre destacar que, por vezes, o Poder Pblico tenta se afastar do seu dever de implementar as polticas pblicas, em funo da falta de recursos para tal mister, argumento este denominado de reserva do possvel. Contudo, no atual cenrio, no possvel se utilizar tal argumentao indiscriminadamente, devendo ser balizada pelos princpios da razoabilidade e proporcionalidade. 2. Possibilidade de incluso no certame de exame psicotcnico Nos termos do art. 37, inc. I, da CF/88, os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei. O inc. II desse mesmo artigo prev que a investidura em cargo pblico depende da aprovao prvia em concurso pblico, na forma prevista em lei. Verifica-se que a fonte primordial para anlise da viabilidade de incluso de critrios em edital de concurso pblico a lei. O art. 39, 3, c/c art. 7, inc. XXX, ambos da CF/88, permitem a concluso de que, excepcionalmente, admite-se o estabelecimento de critrios de admisso diferenciados quando a natureza do cargo o exigir. Assim, apenas a lei pode prever requisitos diferenciados, como no caso da exigncia de exame psicotcnico para a habilitao de candidato a cargo pblico, entendimento este consolidado na smula n 686 do STF. Nessa linha de entendimento, os Tribunais superiores firmaram o entendimento de que para que a incluso de exame psicotcnico em concurso pblico seja lcita so necessrios os seguintes requisitos: (i) previso em lei de organizao da carreira; (ii) previso no edital do concurso pblico; (iii) adoo de critrios cientficos e objetivos de avaliao; e (iv) possibilidade de recurso do resultado pelo candidato. A Advocacia Geral da Unio acolheu essa orientao na smula n 35. 3. Enquadramento de pessoas portadoras de viso monocular como portadores de necessidades especiais A CF/88, no art. 37, inc. VIII, estabelece que a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia, bem como definir os critrios de sua admisso. No mbito federal, vislumbra-se o art. 5, 2, da Lei n 8.112/90, que assegura aos portadores de deficincia a inscrio em concurso pblico para cargos cujas atribuies sejam compatveis com sua deficincia, bem como reserva 20% das vagas oferecidas no concurso. Destaca-se que no h lei assegurando ao portador de viso monocular o direito de concorrer dentro das vagas de portadores de necessidades especiais. Apesar
32
GEAGU Subjetiva
disso, tal direito vem sendo reconhecido pelos Tribunais, inclusive com a edio da smula n 377, pelo STJ, ratificando este direito, por entender que a viso monocular representaria uma perda da funo fisiolgica, apta a gerar a incapacidade no desempenho das atividades dentro do padro de normalidade. Finalmente, destaca-se que Advocacia Geral da Unio, seguindo o entendimento jurisprudencial, editou a smula n 45, segundo a qual "Os benefcios inerentes Poltica Nacional para a Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia devem ser estendidos ao portador de viso monocular, que possui direito de concorrer, em concurso pblico, vaga reservada aos deficientes". III Concluso Em face do exposto, opina-se (i) pelo enquadramento de pessoas portadoras de viso monocular como portadores de necessidades especiais; bem como (ii) pela possibilidade de previso em edital de concurso pblico de exame psicotcnico, desde que preenchidos os requisitos da fundamentao supra. o parecer. considerao superior. Luciana Fonseca Azevedo (Florianpolis/SC) respondeu: Advocacia-Geral da Unio Parecer n. Solicitante Ministrio da Sade Processo Administrativo n. Assunto: normas editalcias para o provimento de cargos pblicos do quadro de servidores do Ministrio da Sade Ementa: CONCURSO PBLICO - PORTADORES DE NECESSIDADES ESPECIAS - RESERVA DE VAGAS ASSEGURADA CONSTITUCIONALMENTE - VISO MONOCULAR INCLUSO NA CATEGORIA DE PORTADORES DE NECESSIDADES ESPECIAIS - EXAME PSICOTCNICO - EXIGNCIA NO CERTAME DESDE QUE A LEI DO CARGO CONTENHA ESTA PREVISO I - DO RELATRIO O Ministrio da Sade pretende realizar concurso pblico para o provimento de cargos da sua rea de atuao. Antes da publicao do edital, o setor
33
GEAGU Subjetiva
responsvel do Ministrio fez os seguintes questionamento Consultoria Jurdica do Ministrio acerca das regras editalcias do concurso pblico 1) se os portadores de viso monocular podem enquadrar-se como portadores de necessidades especiais; 2) possibilidade de incluso co certame de exame psicotcnico; o sucinto relatrio, do qual passa-se a discutir e responder: II - FUNDAMENTAO: O Ministrio da Sade pretende prover cargos pblicos, para tanto faz-se necessrio, em ateno ao princpio do concurso pblico, o chamamento de todos os interessados que, cumpridos os requisitos previstos na lei de regncia do cargo, possam mediante a ordem de classificao obtida no certamec(aprovao prvia) tomar posse no cargo para o qual concorreram. O concurso pblico um procedimento administrativo pautado pela competitividade. Aqueles candidatos que obtiverem melhor xito nas provas ou provas e ttulos, aquelas e estes de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, lograro o xito da aprovao em concurso pblico, ato indispensvel para o preenchimento dos cargos pblicos de provimento efetivo ou para os empregos pblicos. Tendo em vista este carter competitivo do certame e o sentido da busca do alcance da igualdade material entre os cidados, na medida em que as pessoas iguais sero tratadas iguais e as desiguais sero tratadas desigualmente na medida de suas desigualdades, que a Constituio assegurou aos portadores de deficincia fsica a reserva de percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de necessidades especiais. Nesse passo, a Lei 8.112/1990 assegurou at 20% das vagas para os portadores de necessidades especiais e a Lei 7.853/1989 traz disposies acerca do concurso pblico para o "deficiente" fisco, regras melhor explicitadas pelo Decreto 3.298, de 20/12/1999.
Pois bem, certo portanto que, ressalvadas as peculiariades do cargo estas descritas em lei formal, o portador de necessidades especiais poder ocupar funes na Administrao Pblica. Dito isto, questiona o Ministrio sobre a possibilidade de incluso dos portadores de viso monocular na categoria de PND(s). Aps diversos posicionamentos
34
GEAGU Subjetiva
neste sentido, o Superior Tribunal de Justia assentou na Smula 377 o direito daqueles que possuem viso em um somente dos olhos a enquadrarem-se como PND(s). Quanto a possibilidade de incluso no certame de exame pscicotnico preciso percustrar se a lei de regncia dos cargos em questo traz essa exigncia, pois segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal possvel exigir o exame psicotcnico no provimento de cargos pblicos, desde que haja lei prevendo tal condio. O referido exame dever ainda observar critrios mnimos de objetividade, bem como o princpio da publicidade. III - CONCLUSO A luz do exposto, conclui-se pela possibilidade de enquadrar como portadores de necessidades especiais aqueles pessoas cuja viso monocular, ex vi da interpretao pacificada do STJ na Smula n. 377, bem como a possibilidade de incluso de exame psicotcnio no certame, atendidos requisitos mnimos de objetividade e o princpio da publicidade, desde que a lei de regncia dos cargos em disputa traga tal previso. considerao superior, Local/Data Advogado da Unio
35

Resultado GEAGU Subjetiva - Rodada 2012.01 (Ata) - LIDO PDF

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Resultado GEAGU Subjetiva - Rodada 2012.01 (Ata) - LIDO PDF

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

GEAGU Subjetiva

Ata da Rodada 2012.01

Preparao de qualidade para concursos? http://www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Passamos a opinar. 2. DA FUNDAMENTAO 2.1 Aes afirmativas: constitucionalidade e evoluo no Brasil

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

Preparao de qualidade para concursos? http:/www.ebeji.com.br

You might also like