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Homenagem ao Professor Doutor Jorge Ribeiro de Faria

CELERIDADE E EFICCIA
UMA OPO POLTICO-CRIMINAL
ANABELA MIRANDA RODRIGUES (*)
1. Uma reflexo acabada sobre a celeridade e eficcia da justia
penal implica averiguar do seu significado ao longo de todo o processo.
Servir, a este nvel, um tal objectivo foi, alis, preocupao do legislador
portugus, em 1987, com a simplificao conferida tramitao do pro-
cesso penal comum no novo Cdigo de Processo Penal. Designadamente,
uma das alteraes fundamentais se no a fundamental em relao
ao regime anterior residiu na simplificao das fases preliminares ao jul-
gamento (
1
). O novo Cdigo converteu o inqurito na fase normal e usual
de efectuar a investigao, realizado sob a titularidade e a direco do
Ministrio Pblico, destinado a preparar a deciso de acusao ou de no
acusao. A instruo, da competncia do juiz de instruo, passou a ser
uma fase facultativa, que s tem lugar quando for requerida pelo arguido
que pretenda invalidar a deciso de acusao, ou pelo assistente que deseje
contrariar a deciso de arquivamento. A garantia judicial assegura-se com
a reserva ao juiz dos actos materialmente jurisdicionais a praticar durante
o inqurito e com a garantia da comprovao judicial da deciso de acusa-
o ou de no acusao do Ministrio Pblico.
Com esta soluo com um inqurito obrigatrio no processo comum,
dirigido pela mesma entidade (o Ministrio Pblico) que no final decide da
acusao ou da no acusao e com uma instruo judicial (a cargo do juiz
de instruo) facultativa contribui-se para uma decisiva e to neces-
(*) Professora da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra.
(
1
) Assim, e no que se segue, ANABELA MIRANDA RODRIGUES, O inqurito no novo
Cdigo de Processo Penal, O novo Cdigo de Processo Penal, Jornadas de Direito Pro-
cessual Penal, 1988, Almedina, Coimbra, p. 63 s.
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sria simplificao da estrutura do processo penal na fase preliminar, essen-
cial a uma eficaz poltica judiciria e criminal. Nesta via, no inqurito pode
proceder-se a todos os actos necessrios fundamentao cabal de uma deci-
so de acusao ou no acusao, mas sempre que se torne necessria a pr-
tica de actos que contendam com os direitos, liberdades e garantias, tais
actos devem ser praticados ou autorizados pelo juiz de instruo, rbitro
da legalidade na recolha das provas, garante da liberdade, controlador de
eventuais excessos praticados pela investigao oficial (
2
).
Mas isto no foi tudo.
Ao tempo, o esforo inovador frutificou com a consagrao de solu-
es diferenciadas ao nvel da estrutura do processo penal. Referimo-nos
aos desvios que representam, relativamente ao processo na sua forma
comum, as duas formas especiais consagradas no Cdigo de 1987: de
acordo com a nossa tradio, o processo sumrio era a justia clere;
e, na mira j da justia negociada, o processo sumarssimo.
Desta forma, ensaiavam-se respostas ao problema da pequena e mdia
criminalidade. Fenmeno em grande parte responsvel pelos sentimen-
tos de insegurana e crise da justia. Duas frmulas que regressam
como leit motiv, nos nossos dias, exprimindo a exasperao crescente
perante a ineficcia das polcias e da justia. A criminalidade de massa des-
venda por vezes um Estado incapaz de a combater e que apenas a admi-
nistra.
Os custos desta situao so elevados. E algumas das mais recentes
orientaes em matria de poltica criminal a esto a comprov-lo. Para-
digmtico o discurso estatista da justia: obrigatria, repressiva, com-
pleta e fechada.
No , no entanto, apenas como fruto de uma lgica de produtivi-
dade e eficcia, mas tambm e sobretudo da prpria lgica da justia, que
o mandamento da celeridade foi institudo (
3
). Ele encontra-se umbilical-
mente ligado obteno do efeito de preveno geral positiva ou de inte-
grao com a aplicao de sanes penais, maior probabilidade de jus-
teza da deciso proferida pelo tribunal e ao interesse do arguido, cuja
demora do processo, para alm de poder significar restries ilegtimas
Anabela Miranda Rodrigues 40
(
2
) A formulao de CUNHA RODRIGUES, Direito processual penal tendncias de
reforma na Europa continental, Lugares do Direito, Coimbra Editora, 1999, p. 439.
(
3
) Assim o assinalou FIGUEIREDO DIAS, O Cdigo do processo penal portugus
posto prova, indito, Viseu, 1990, p. 1.
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dos seus direitos, acabar por esvaziar de sentido e retirar contedo til ao
princpio da presuno de inocncia (
4
). A celeridade tem, entretanto, os
seus limites, em uma parte oriundos do irrenuncivel respeito pelas garan-
tias constitucionais e, noutra parte, derivados da funo de legitimao da
justia estadual que consubstancial ao processo (
5
).
Aquela exigncia assume hoje reconhecimento, alm do mais, em
numerosas disposies nacionais ao nvel constitucional (
6
), bem se justi-
ficando ainda a sua elevao categoria de direito em textos internacio-
nais, tais como a Conveno Europeia dos Direitos do Homem (arts. 5.,
n. 3, e 6., n. 1) e o Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Pol-
ticos (arts. 9., n. 3, e 14., n. 3).
Neste cenrio, urge definir os contornos de uma poltica criminal
pragmtica e diferenciada. preciso introduzir na poltica criminal
a razo pragmtica de que j falava Hassemer no incio dos anos
noventa (
7
). A iluso da justia para todos e j que a democracia trouxe
consigo cedeu lugar justia que, se se quer realizar, tem de ser selec-
tiva na interveno. O aumento quantitativo experimentado nos ltimos
decnios por esta forma de delinquncia de pequena e de mdia gravi-
dade a ponto de se falar dela como de um dos fenmenos mais tpicos
das modernas sociedades , se no quer provocar a paralisao de um sis-
tema judicial que em caso algum prescinde de realizar as finalidades da jus-
tia e da paz social, preservando os seus direitos fundamentais, tem que sub-
meter o seu tratamento ao princpio da celeridade.
E isto foi compreendido e levado prtica pelo legislador. A ideia de
celeridade impregnou o processo daquela funo selectiva, j em 1987.
Reforou-se, alis, em 1998, com a reviso do Cdigo levada a efeito pela
Celeridade e eficcia 41
(
4
) Alertando para este aspecto FIGUEIREDO DIAS, A reviso constitucional e o pro-
cesso penal, p. 53; tambm FREDERICO ISASCA, Alterao substancial dos factos e sua
relevncia no processo penal portugus, Coimbra, 1992, p. 197-198, nota 2.
(
5
) Cfr. N. LUHMANN, Legitimation durch Verfahren, 1983, p. 27 s.
(
6
) Entre ns, cfr. art. 32., n. 2, in fine, da CRP; vide, ainda, a lei italiana de 16 de
Fevereiro de 1987 sobre os princpios do Cdigo de Processo Penal, o art. 11-b da Carta
canadiana de direitos e liberdades, a VI Emenda norte-americana, o art. 31, al. 1, da Cons-
tituio do Japo e o art. 1 do Cdigo de Processo Penal deste pas, diversas Constituies
cantonais suas, etc. Sobre isto, cfr. JEAN PRADEL, La clrit de la procdure pnale en
droit compar, Revue Internationale de Droit Pnal, 1995, p. 325.
(
7
) Cfr. W. HASSEMER, A segurana pblica no Estado de direito, Associao Aca-
dmica Faculdade de Direito de Lisboa, 1995, p. 87 s. (trad. do original alemo Innere
Sicherheit im Rechtsstaat, Strafverteidiger, 1993, p. 664 s.).
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Lei n. 59/98, de 25 de Agosto, que assumidamente (
8
) teve em vista o
reforo da celeridade e eficcia do processo. Procedeu-se, assim, alte-
rao da regulao de certos aspectos do processo sumrio e criao de
uma nova forma de processo acelerado: o processo abreviado.
Mas no foi s na relao vertical que a ideia de celeridade marcou
o processo com aquela funo selectiva, encurtando os tempos de resposta
ao conflito ou suprimindo fases, segundo as referidas diversas formas espe-
ciais de processos.
A funo selectiva tambm se exerceu na horizontal, atravs de for-
mas negociadas de justia, em que o conflito devolvido s pessoas para
estas o resolverem.
Expresso do eco encontrado por tais ideias, j em 1987, so, entre
outras: o relevo atribudo confisso livre e integral do arguido, a qual pode
dispensar toda a ulterior produo de prova, no caso da criminalidade
punida com pena de priso no superior a cinco anos (
9
); ou o acordo de
vrios sujeitos processuais como pressuposto de institutos como o do arqui-
vamento em caso de dispensa de pena, o da suspenso provisria do pro-
cesso ou o do processo sumarssimo. Sendo que, mais uma vez, o esforo
renovador se fez sentir, em 1998, em especial sobre a suspenso provis-
ria do processo e o processo sumarssimo.
As nossas reflexes dirigem-se, de seguida, aos institutos do arqui-
vamento em caso de dispensa de pena, da suspenso provisria do processo
e s formas especiais de processo.
2. A opo do processo penal portugus por ideias como o consenso
no foi fruto ocasional ou de uma inteno desesperada de atacar estrate-
gicamente problemas caractersticos do nosso tempo, como a lentido da
justia ou a massificao de determinadas formas de delinquncia. Esta
opo foi-se sedimentando, com a conscincia de que a tentativa de con-
senso deve ser levada to longe quanto possvel, para o que importa melho-
rar sensivelmente as estruturas de comunicao entre os sujeitos e as dife-
rentes formas processuais (
10
).
Anabela Miranda Rodrigues 42
(
8
) Cfr., a este propsito, J. L. LOPES DA MOTA, A reviso do Cdigo de Processo
Penal, Revista Portuguesa de Cincia Criminal, 8, 1998, p. 168 e 169.
(
9
) Assinale-se que a elevao do limite da pena de priso de trs para cinco anos
se verificou com a Lei n. 59/98.
(
10
) FIGUEIREDO DIAS, Para uma reforma global do processo penal portugus, Para
uma nova justia penal, 1983, p. 220.
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O que no significa que o processo penal fique inteiramente nas mos
das partes. Nem o processo penal se estrutura em termos de consensua-
lidade absoluta, nem isso seria to-pouco desejvel (
11
): ou seja, nem a apli-
cao da pena pode, por princpio, depender da aceitao do condenado,
nem o roubo do conflito (
12
) que o consenso postula pode ir to longe
que se corra o risco de que a reduo da complexidade em que se analisa
d azo, paradoxalmente, a um processo inquisitorial (
13
).
A justia negociada (
14
) pode aparecer como mais adequada, numa
sociedade mais igualitria e mais complexa, que ao mesmo tempo questiona
o Estado-providncia e rejeita a colonizao da vida quotidiana pelo direito,
na conhecida formulao de Habermas. A demasiada regulamentao con-
voca novas formas de organizao e gesto em estruturas tradicionalmente
hierarquizadas, as regulaes baseadas em modelos autoritrios perdem a
sua legitimidade natural.
Ao nvel jurdico em geral, a evoluo do direito imposto no sentido
do direito negociado manifesta-se em mltiplos domnios onde, quer a
eficcia, quer a legitimidade apelam para outros modos de interveno
mais leves, mais informais, menos onerosos: a mediao nos conflitos
familiares, a negociao nos conflitos internacionais, a conciliao e a
arbitragem nos conflitos de trabalho. Neste modelo, o que novo a
emergncia do privado e do individual, no o carcter contratual da nego-
ciao, se nos lembrarmos que o contrato social o fundamento do direito
moderno. Neste recuo do Estado, ele restringe o seu domnio, para aumen-
tar aquele que reserva livre determinao do indivduo. A pessoa humana
volta a emergir, por si prpria, e no pelos laos que a ligam ao Estado.
Celeridade e eficcia 43
(
11
) Neste sentido, COSTA ANDRADE, Consenso e oportunidade, Jornadas de Direito
Processual Penal, cit., p. 327 s.
(
12
) Sobre o significado da expresso, COSTA ANDRADE, Consenso, cit., p. 331.
(
13
) Alertando para a descaracterizao da estrutura acusatria do processo penal
devido existncia de processos abreviados especiais, quando est em causa a eliminao
de fases normais daquele processo, RENATO GRILLO, Os processos especiais no sistema pro-
cessual penal italiano, Encontros sobre Processos Especiais, Braga, 14 a 16 de Junho de
1996, indito, p. 3.
(
14
) Sobre a justia negociada, no que se segue, cfr. Procdures Pnales dEurope,
sous la direction de MIREILLE DELMAS-MARTY, 1995, p. 551 s. Vide, ainda, J. PRADEL,
Le consensualisme en droit pnal compar, Boletim da Faculdade de Direito de Coim-
bra, nmero especial, Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Eduardo Correia, 1988,
p. 1 s., e M. CHIAVARIO, La justice ngocie: une problmatique construire, Archives de
Politique Criminelle, 1993 (n. 15), p. 26 s.
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Do ponto de vista do direito penal, razes tericas e prticas explicam
o desenvolvimento da justia negociada, cuja origem pode situar-se no
movimento de transformao que marcou o direito penal na dcada de
setenta.
A poltica criminal apanhada no centro de uma insupervel con-
tradio, porque o Estado de onde emana justamente o objecto de um
paradoxo insolvel: o Estado encarna o perigo que ameaa as liberdades
individuais e intimado, simultaneamente, a desenvolver tcnicas de pro-
teco para garantir o exerccio das liberdades das pessoas contra ele pr-
prio, e a apagar-se precisamente por essas razes. () Pede-se-lhe que
seja forte para se abster de o ser (
15
).
Se a descriminalizao tem limites e, com ela, a despenalizao, a
desjudiciarizao e a diverso , uma outra possibilidade adaptar a
reaco social e intervir de maneira mais leve e mais informal Os pro-
cessos de negociao, bem como os processos acelerados e simplificados,
os primeiros muitas vezes servindo os interesses dos segundos, surgem
como condies de sobrevivncia do sistema.
O fenmeno da sobrecriminalizao revela um problema de capacidade
do sistema de justia penal: a procura cresce, mas a oferta diminui, como
j no final da dcada de oitenta Tulkens chamava a ateno (
16
). Como con-
sequncia, a justia torna-se arbitrria e parcial. Afasta-se dos cidados.
Enfraquece a sua funo simblica. E o problema no pode ser visto
como uma questo de mera organizao ou gesto.
Se a justia negociada no (ou no ainda (
17
)) uma alternativa
justia ritualizada e formalizada, a verdade que ela refora a ordem jur-
dica estadual. Tornando mais consensual, mais rpida e mais eficaz a
reaco social, refora a sua funo simblica.
Importa, entretanto, definir os limites em que a justia negociada pode
e deve ser consagrada (
18
).
Anabela Miranda Rodrigues 44
(
15
) Assim, JEAN de MAILLARD, Crimes e Leis, 1994, p. 115.
(
16
) F. TULKENS, Surcriminalisation et dcriminalisation. Les choix de la justice
pnale aux Etats-Unis la fin des annes 1960 (1975), Louvain-la-Neuve, Dpartement de
criminologie et de droit pnal, Document de travail 17/1, 1987 (apud Procdures pnales
dEurope, cit., p. 556).
(
17
) A questo coloca-se nestes termos em Procdures pnales dEurope, cit., p. 559.
(
18
) Vide, ANABELA MIRANDA RODRIGUES, Os processos sumrio e sumarssimo ou
a celeridade e o consenso no Cdigo de Processo Penal, Revista Portuguesa de Cincia
Criminal, 6, 1996, p. 529 e s.
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Convoca-se, assim, desde logo, o tema do processo sumarssimo.
J atenta a fenomenologia criminal do ponto de vista da sua gravidade,
a pequena criminalidade aparece referenciada como a rea onde solues
processuais de consenso podem ser levadas mais longe. Temos aqui um
arguido que transpe os umbrais do Tribunal j pacificado com os outros
significantes que tero sido referentes da sua conduta. E que, para alm
disso, se mostra disposto a colaborar na procura da verdade () e a acei-
tar os caminhos que lhe so propostos como os mais adequados ao seu reen-
contro com os valores e modelos de aco do Estado de Direito (
19
).
Deste ponto de vista nada h, pois, a criticar forma de processo suma-
rssimo, tal como a concebeu o legislador, que tem que ver com a crimi-
nalidade punvel com pena de priso no superior a trs anos ou s com
pena de multa (art. 392., n. 1, do CPP) (
20
).
Bem andou ainda o legislador portugus ao no ratificar, nesta forma
especial de processo, qualquer negcio sobre a pena.
O consenso de que se trata liga-se a uma soluo razovel dos con-
flitos, tendo em conta o valor argumentativo das pretenses a dirimir e
no a bargaining. O acordo das partes em um processo de negociao no
pode fundar por si s nem a verdade nem a validade da deciso judicial que
o assume. Problema primeiro da verdade consensual o do acto de acei-
tao e, em concreto, o das condies necessrias e suficientes para que se
possa falar de uma aceitao racional. Com efeito, cabe perguntar o que
pode ter a ver com a existncia ou inexistncia de um facto, com a ver-
dade, o consenso baseado em consideraes de carcter tctico-processual,
por exemplo, a aceitao de uma oferta razovel de pena por parte de um
juiz. Nas palavras de Schreiber (
21
), para se poder, em rigor, falar de
consenso, a deciso ter de emergir como resultado de uma interpenetrao
de posies contrastantes e, por isso, aceitvel por todos ou parte dos
intervenientes. Quando possvel proceder a uma discusso conjunta do
problema, em estilo dialgico, ganha-se em informao e alargam-se os hori-
Celeridade e eficcia 45
(
19
) COSTA ANDRADE, Consenso, cit., p. 334.
(
20
) Assinale-se que, at 1998, o mbito de aplicao do processo sumarssimo se cir-
cunscrevia, pelo que se refere aos crimes punveis com pena de priso, aos crimes punveis
com pena no superior a seis meses, ainda que com multa (art. 392., n. 1). Visto
como uma razo de bloqueio da aplicao desta forma de processo o facto de ela se limi-
tar, assim, pequena criminalidade, foi inteiramente correcta a opo do legislador, em 1998,
de alargar o seu mbito mdia criminalidade.
(
21
) Apud COSTA ANDRADE, Consenso, cit., p. 336.
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zontes. E aumentam as oportunidades de se encontrar uma deciso mais
acertada e susceptvel de superar a situao real subjacente bem como as
hipteses da sua aceitao, mesmo por aqueles que vm a ser atingidos pela
sano. Nem se diga que outro, porventura, o fim do processo, por nos
encontrarmos no mbito da pequena criminalidade. J o dissemos, e agora
repetimos (
22
): o que aqui distinto a postura ou atitude espiritual e cul-
tural dos diferentes sujeitos processuais, os modelos de interaco e o
compromisso e empenhamento intersubjectivo no que toca ao output do
processo, no os valores ou fins deste. Um processo penal, orientado
por um conhecimento que tem um mero interesse terico, pode chegar a
ser um puro disfarce do poder: por detrs da verdade material esconde-se
o poder que, atravs da verdade, se legitima de forma espria (
23
). A tradu-
o desta verdade no processo convert-lo-ia em uma inquisitio generalis,
levada a efeito sob o olhar vigilante do juiz. Neste sentido, Hassemer (
24
),
ao comentar o chamado princpio da verdade material, assinala que s
existe a intersubjectividade e no a objectividade. J um conhecimento que
tem no s um interesse terico, mas tambm um interesse para a liberdade
e para a igualdade, para fazer justia dignidade do homem que Haber-
mas chama emancipatrio , a orientar o processo penal tem uma clara
relevncia epistemolgica: para fundamentar a validade da deciso judicial, nem
a verdade pode ser obtida a todo o custo, nem o consenso pode ser um tal que
no assegure em si a adequao aos interesses gerais da justia.
So, assim, plenamente de aplaudir, em nosso entender, os termos em que
o acordo, designadamente do arguido, pressuposto do processo sumarssimo.
Trata-se, com esse acordo, de uma assuno da culpa da parte dele, que
no significa um recuo inadmissvel da verdade, j porque se est no
campo da pequena criminalidade, domnio por excelncia, como disse-
mos, da consensualidade. certo que, neste processo, se eliminou a pro-
duo da prova relativa ao facto em audincia: esta no existe (
25
), sendo
Anabela Miranda Rodrigues 46
(
22
) Apelando a COSTA ANDRADE, op. cit., p. 335.
(
23
) Como assinalou M. FOUCAULT, La verdad y las formas jurdicas, 1980, p. 78 s.
(
24
) W. HASSEMER, Fundamentos del derecho penal, 1984, Bosch, p. 182 s.
(
25
) A forma de processo sumarssimo, no seu desenho actualmente em vigor, foi intro-
duzida pelo legislador em 1998. Sobre a necessidade da reforma, no sentido de se pronunciar
uma condenao penal, sem audincia oral prvia do arguido perante o tribunal, cfr. ANA-
BELA MIRANDA RODRIGUES, Os processos sumrio e sumarssimo, cit., p. 535 s., com
referncias aos procedimentos previstos na legislao germnica (Strafbefehlsverfahren), fran-
cesa (ordonnance pnale) e italiana (giudizio per decreto penale di condanna).
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a soluo sobretudo devedora da ideia de celeridade. E, por sua vez, o
inqurito que feito pelo Ministrio Pblico no existindo instruo, por
fora da lei (art. 286., n. 3) tem em vista, em ltima anlise, averiguar
se pode ser requerida esta forma de processo. O que se poder dizer,
entretanto, que o dfice conatural quanto maximizao da procura da
verdade compensado pelo acordo do arguido com esta forma de pro-
cesso, que se concretiza na sua falta de oposio sano proposta pelo
Ministrio Pblico, que deve constar do requerimento desta forma de pro-
cesso (cfr. arts. 394., n. 2, 396., n. 2, al. a), e 397., n. 1).
A este propsito convm referir que, como contrapartida da no com-
parncia do arguido em tribunal para manifestar o seu acordo com a san-
o proposta, criou-se um procedimento de notificao do requerimento do
Ministrio Pblico ao arguido sujeito a exigente regulamentao (art. 396.,
n.
os
2 e 3; v., tambm, a al. a), do n. 1). Possibilita-se, desta forma, um
amplo esclarecimento do arguido sobre o exerccio do seu direito de opo-
sio sano proposta, para efectiva garantia do seu direito de defesa. Se
o arguido deduzir oposio, o processo reenviado para a forma comum
(art. 398.).
O consenso alarga-se ainda ao juiz, que pode rejeitar o requerimento
do Ministrio Pblico (
26
) com a consequncia do reenvio do processo
para a forma comum nos casos taxativamente previstos, isto , quando
for inadmissvel o procedimento, o requerimento for manifestamente
infundado, no termos do disposto no art. 311., n. 3 (
27
) e discordar da
Celeridade e eficcia 47
(
26
) Note-se que, depois de 1998, deste despacho de rejeio no h recurso
(art. 395., n. 4).
(
27
) No sentido de que os motivos de rejeio do requerimento do Ministrio Pblico
pelo juiz deviam ser taxativamente indicados pelo legislador o que veio a acontecer em
1998 cfr. ANABELA MIRANDA RODRIGUES, Os processos sumrio e sumarssimo, cit.,
p. 539. Note-se, entretanto, como era diferente o alcance por ns defendido da rejeio do
requerimento do Ministrio Pblico por ser manifestamente infundado em relao ao
consagrado pelo legislador em 1998 (p. 540). Continuamos a ter por correcta a posio avan-
ada ento a de que nesta forma especial de processo se v para alm do significado
que entendemos estar subjacente [ao art. 311.] na sua alnea a) e se procure conjugar,
com a rejeio do requerimento do Ministrio Pblico, o interesse do inquisitrio com o
da economia processual. Entretanto, era defendido um tal entendimento a propsito da
rejeio do requerimento por ser manifestamente infundado quando apenas se propu-
nham dois motivos de rejeio do requerimento do Ministrio Pblico (ser o requerimento
manifestamente infundado ou legalmente inadmissvel o processo sumarssimo).
Alargados os casos de rejeio a um terceiro fundamento (o juiz discordar da sano pro-
posta pelo Ministrio Pblico), reputa-se correcta a soluo adoptada pelo legislador
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sano proposta pelo Ministrio Pblico. Entretanto, com vista a fomen-
tar a utilizao desta forma de processo, abrem-se vias de comunicao entre
o juiz e o Ministrio Pblico, potenciando o acordo quanto sano a
aplicar ao arguido. Assim, quando o juiz discordar da sano proposta, pode
ele prprio fixar sano diferente, na sua espcie ou medida, da proposta
pelo Ministrio Pblico, com a concordncia deste (art. 395., n. 2).
Resta ainda salientar que, alargando as hipteses de aplicao desta
forma de processo, possvel nele a aplicao concreta, para alm da pena
de multa, de qualquer pena de substituio, salvo a priso por dias livres
e a semi-deteno (
28
). Excepo feita a estas, nem sequer consideradas
penas de substituio em sentido prprio, dado envolverem uma institucio-
nalizao (
29
), no se v razo para que no possam ser aplicadas todas
as restantes penas de substituio da priso. Elas no privam totalmente
a pessoa do bem jurdico fundamental que a sua liberdade, podendo ape-
nas substituir uma pena de priso que, em concreto, no exceda trs
anos (
30
).
A opo de poltica legislativa to coerentemente manifestada nos
dois diplomas fundamentais em causa que so o Cdigo Penal e o Cdigo
de Processo Penal, no sentido de evitar a estigmatizao do arguido o
que aqui significa evitar a manipulao e a adulterao da sua imagem e
identidade advinda, quer do processo, quer da priso , conduz, inevita-
velmente, a que se caminhe para que a pequena e mdia criminalidade
no s deva ser preferentemente sancionada com penas de substituio,
Anabela Miranda Rodrigues 48
em 1998: enquanto nos termos da alnea b) do art. 395. mister que o juiz se limite a apre-
ciar a fundamentao do requerimento de acordo com o disposto nas diversas alneas do
art. 311., n. 3, j para efeitos de se pronunciar sobre a sano proposta (na sua espcie
ou medida), deve o juiz estender o seu conhecimento aos indcios da prtica do crime
pelo agente (j no quanto sua suficincia: esta ser eventualmente avaliada , poste-
riormente, pela no oposio do arguido sano): o que est em causa, no requerimento
do Ministrio Pblico, a proposta de uma sano ao arguido, em espcie e medida deter-
minadas, pelo que no se justificaria uma mera fiscalizao da legalidade da actuao do
Ministrio Pblico pelo juiz.
(
28
) No sentido desta alterao, que se produziu em 1998, cfr. ANABELA MIRANDA
RODRIGUES, Os processos sumrio e sumarssimo, cit., p. 538.
(
29
) Sobre o conceito de penas de substituio, cfr. ANABELA MIRANDA RODRIGUES,
Critrio de escolha das penas de substituio no Cdigo Penal portugus, Estudos em
Homenagem ao Prof. Doutor Eduardo Correia, Boletim da Faculdade de Direito, Univer-
sidade de Coimbra, nmero especial, I, Coimbra, 1984, p. 239, nota 29, e FIGUEIREDO
DIAS, Direito penal portugus. As consequncias jurdicas do crime, 1993, p. 334 s.
(
30
) Cfr. Cdigo Penal, arts. 44. e segs.
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como para que estas possam ser aplicadas em um processo simplificado e
acelerado que, do mesmo passo, respeite as garantias de defesa do
arguido (
31
).
No so dispiciendas as vantagens que podem decorrer, em geral, da
soluo encontrada. Em primeiro lugar, note-se que se tratar nestes casos
e desde que o arguido no se oponha, de um processo subtrado aos holo-
fotes da publicidade (
32
). O que pode, legitimamente, corresponder ao seu
interesse, conjuntamente com o de ver o seu caso resolvido rapidamente.
Em segundo lugar, existe uma outra inegvel vantagem: a reconhecida
necessidade de que indispensvel aliviar os tribunais do conhecimento dos
casos bagatelares, pensando para estes respostas diversificadas (
33
). Para
alm do mais, as dvidas que ao nvel da legitimidade jurdico-constitu-
cional deste tipo de processos so por vezes levantadas do ponto de vista
do direito de audio do arguido (consagrado, na nossa Constituio, no
art. 32., n.
os
1 e 5), tm vindo a ser afastadas com o entendimento de
que a referida garantia est assegurada pelo direito do arguido se opor
ordem penal (
34
) (
35
). Finalmente, sendo este processo anlogo guilty-plea
Celeridade e eficcia 49
(
31
) Quanto possibilidade de, na forma de processo sumarssimo, se poder aplicar
medidas de segurana no detentivas, na lgica do que vimos dizendo, nada h a objectar.
Sugere-se, to-s, que se restrinja a durao mxima destas medidas em relao aos limi-
tes gerais previstos (cinco anos: cfr. art. 100., n.
os
2, 3 e 4, e art. 102., n. 4) do Cdigo
Penal quando aplicadas nesta forma de processo. Neste sentido, para a cassao da licena
de conduo, nica medida de segurana passvel de ser aplicada no Strafbefehlsverfahren,
o direito alemo: cfr. 407, al. 2, do Cdigo de Processo Penal, que prev dois anos
como limite mximo da durao da medida.
(
32
) Nestes termos, para o direito alemo, P. HNERFELD, A pequena criminalidade
e o processo penal, Revista de Direito e Economia, 1978, p. 43.
(
33
) Pense-se, entre ns, ao nvel processual, no arquivamento em caso de dispensa
da pena (art. 280. do CPP) e na suspenso provisria do processo (art. 281. do CPP)
e, ao nvel substantivo, por exemplo, na dispensa de pena (art. 74. do CP).
(
34
) Esta opinio tem expresso na jurisprudncia do Tribunal Constitucional Fede-
ral Alemo. Cfr. as decises de 18 de Dezembro de 1954, Neue Juristische Wochens-
chrift, 1954, p. 69, e de 21 de Janeiro de 1969, Neue Juristische Wochenschrift, 1969,
p. 1103 (1104). A mesma opinio tem sido defendida em Itlia, atravs de uma jurispru-
dncia uniforme da Corte costituzionale: apud FIGUEIREDO DIAS, Para uma reforma glo-
bal do processo penal portugus, Para uma nova justia penal, 1983, nota 96. Afirma-se,
em sntese, que se abre, com este processo, uma possibilidade de resoluo rpida do
conflito ao no ser necessria a audincia perante o juiz; para alm de que est em causa,
ainda, dar primazia economia processual. O que tudo se faz no respeito do direito de
defesa do arguido, uma vez que este pode sempre opor-se a esta forma de processo. So
estas consideraes que resultam da leitura global das decises da Corte costituzionale
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do direito americano, guarda deste salutares diferenas: tem lugar apenas
relativamente a crimes pouco graves; no possvel a negociao sobre o
objecto do processo, isto , no h lugar para a plea-bargaining americana,
que normalmente precede a guilty-plea; e no est em jogo a possibilidade
de qualquer benefcio penal (
36
).
J um juzo positivo no nos merecem outros processos que operam
como que um filtro selectivo consensualmente aceite" (
37
), onde o prmio
correlativo aceitao de tais filtros incentiva o seu funcionamento. No
entanto, estes prmios, favorecendo a flexibilidade do sistema, colocam
grandes dificuldades a nvel doutrinal, especialmente quando se invoca a
possvel violao do princpio da igualdade dos cidados perante a lei (
38
).
Esta justia negociada assenta numa fico: a igualdade das partes (
39
).
O que contratual no necessariamente justo: pode mesmo ser uma
fonte privilegiada de injustia. No mbito de uma estrutura autoritria de
processo como de sua natureza a do processo penal, o arguido encontra-se
necessariamente numa posio de inferioridade em relao aos outros acto-
res judicirios, cujo papel social que desempenham os coloca numa posi-
Anabela Miranda Rodrigues 50
sobre a generalidade dos processos especiais previstos no direito italiano. Segundo CHIA-
VARIO, daquela leitura pode extrair-se a ideia de que a economia processual , de facto, um
valor a afirmar e a potenciar, mas no um valor absoluto que deva ser perseguido a qual-
quer preo (cfr. M. CHIAVARIO, I procedimenti speciali, Il Codice de Procedura Penale.
Esperienze, valutazioni, prospettive. Atti del Covegno presso lAccademia Nazionale dei Lin-
cei, Roma, 23-24 ottobre 1992, 1994, p. 87).
(
35
) Na soluo alem do Strafbefehlsverfahren, o arguido pode exercer o direito de
oposio no prazo mximo de duas semanas a contar da data da notificao da ordem
penal. No caso de declarao de oposio, a data da audincia de julgamento fixada.
Note-se, entretanto, que o Ministrio Pblico e o arguido podem, respectivamente, retirar
a acusao e a oposio at deciso em 1. instncia; sendo certo que, quando tal ocorra
depois do incio da audincia de julgamento, necessrio o consentimento da outra parte.
Cfr. 411, al. 3, e 303 do Cdigo de Processo Penal alemo. Para mais esclarecimen-
tos, cfr. ainda P. HNERFELD, La clrit dans la procdure pnale en Allemagne, Revue
Internationale de Droit Pnal, 1995, p. 394 s.
(
36
) Cfr., no entanto, art. 459, n. 2, do CPP italiano, que permite que o Ministrio
Pblico possa requerer ao tribunal a aplicao de uma pena reduzida at metade do mnimo
estabelecido na lei. Dispositivo semelhante no existe e bem, do nosso ponto de vista
no CPP portugus: o respeito pelo princpio da acusao assim o exige.
(
37
) Assim, T. PADOVANI, Il nuovo codice di procedura penale e la riforma del
codice penale, RitalDPP, 1989, p. 931.
(
38
) Sobre isto, cfr. ANABELA MIRANDA RODRIGUES, Os processos sumrio e suma-
rssimo, cit., p. 541 s., e bibliografia a citada.
(
39
) Sobre isto, cfr. Procdures pnales dEurope, cit., p. 577 s., e bibliografia a citada.
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o de superioridade. Neste contexto, a liberdade para negociar mais ilu-
sria do que real. Longe de contriburem para a igualdade das partes,
estes processos negociados reforam a desigualdade, j que o contrato
tambm o instrumento privilegiado de domnio do forte sobre o fraco. Um
problema crucial em todos os sistemas que conhecem este tipo de justia
negociada o da qualidade da defesa e das possibilidades que o arguido
tem de beneficiar de um advogado de qualidade. Anlises levadas a efeito
mostram que so as partes mais preparadas e armadas que negoceiam
melhor. Em Frana, a Commission Justice Pnale et Droits de lHomme
subordinou estas reformas a uma reviso profunda da ajuda judiciria em
matria penal. Para alm disso, h muitas vezes um dcalage cultural entre
as partes, que pesa sobre a negociao e que contribui para a desigualdade
penal. Nos Estados Unidos, onde a prtica da bargaining generali-
zada, a populao reclusa pertence s camadas mais pobres e s minorias
tnicas mais desfavorecidas. A igualdade de armas, que uma condio
necessria do contraditrio, um dos maiores obstculos a esta justia
negociada.
Para um amplo sector da doutrina, em todas as frmulas de justia
contratual (plea bargaining, pattegiamento, etc.), o prmio que se ofe-
rece ao arguido para o incentivar a que renuncie ao processo comum
no tem correspondncia, nem com a gravidade do crime j que este
no se torna menos grave pelo facto de a sua represso ser muito mais
expedita , nem to pouco com exigncias de preveno especial, por-
que a renncia do arguido ao processo comum no reflecte qualquer
adaptao social, mas apenas um desejo geral de rapidamente ajustar as
suas contas com a justia.
Tambm a preveno geral positiva tal como a entendemos, ligada
gravidade da leso ou perigo de leso do bem jurdico tutelado, posta em
causa. Mais: uma sria determinao da medida da pena que sai ferida.
3. ainda o tpico do consenso, aliado ideia poltico-criminal de
diverso, que est presente nos institutos do arquivamento em caso de
dispensa de pena (art. 280. do CPP) e da suspenso provisria do processo
(art. 281. do CPP). Neste contexto, so assumidos como instrumentos de
uma estratgia diferenciada de poltica criminal, para responder a certas reas
da criminalidade. Definida pela reduzida ilicitude do crime relativamente
ao qual se encontre expressamente prevista na lei penal a possibilidade
de dispensa de pena, o que vale por dizer, no caso do arquivamento, crime
punvel com pena de priso no superior a 6 meses, ou s com multa no
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superior a 120 dias (cfr. art. 280., n. 1, do CPP e art. 74., n. 1, corpo
e al. a), do CP) e, no caso da suspenso provisria do processo, crime
punvel com pena de priso no superior a cinco anos (
40
) ou com sano
diferente da priso (cfr. art. 281., n. 1, corpo, do CPP); pela culpa dimi-
nuta do agente (cfr., para o arquivamento, art. 74., n. 1, al. a), do CP e, para
a suspenso, art. 281., n. 1, al. d), do CPP); e pelas nulas (arquivamento
art. 281., n. 1, al. c), do CP) ou reduzidas (suspenso art. 281.,
n. 1, al. c), do CPP) exigncias de preveno que no caso se faam sen-
tir. No caso da suspenso provisria do processo, as exigncias de pre-
veno que subsistem satisfazem-se com a imposio pelo Ministrio
Pblico ao arguido de injunes e regras de conduta taxativamente previstas
(cfr. art. 281., n. 2, do CPP).
O consenso o elemento identificador dos dois institutos. No caso do
arquivamento, o Ministrio Pblico pode decidir-se neste sentido com a con-
cordncia do juiz de instruo (art. 280., n. 1, do CPP); se a acusao tiver
j sido deduzida, pode o juiz de instruo, enquanto esta decorrer, arqui-
var o processo, agora com a concordncia do Ministrio Pblico, a que tem
de acrescer a do arguido (art. 280., n. 2, do CPP). Esta ltima exign-
cia tem em vista salvaguardar a posio do arguido que, pesando j sobre
ele uma acusao, tem o direito a ver proclamada no processo a sua ino-
cncia. No caso da suspenso provisria do processo, o consenso para a
deciso de suspenso do Ministrio Pblico alarga-se, para alm de ao
juiz de instruo, ao arguido e ao assistente (art. 281., n. 1, corpo e
al. a), do CPP), existindo, em paralelo com o que se passa no caso de
arquivamento, a possibilidade de a suspenso ocorrer na fase de instruo,
por iniciativa do juiz de instruo, com a concordncia do Ministrio
Pblico (art. 307., n. 2, do CPP) (
41
). Sendo de salientar que, no caso de
suspenso provisria do processo, a exigncia de acordo quanto a um to
elevado nmero de sujeitos processuais, especialmente pelo que diz respeito
ao arguido e ao assistente desejvel e altamente salutar. No deve,
com efeito, desatender-se que a suspenso provisria surge partida pre-
ferencialmente vocacionada para uma criminalidade em que a linha de
afrontamento delinquente-vtima decisiva. Isto , uma criminalidade
Anabela Miranda Rodrigues 52
(
40
) Em 1998, o legislador alargou o mbito de aplicao deste instituto, que at a
s podia aplicar-se, pelo que diz respeito aos crimes punidos com pena de priso, aos que
eram punidos com pena no superior a trs anos.
(
41
) Esta possibilidade, inteiramente de aplaudir, foi introduzida pelo legislador em
1998.
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onde () a dimenso vitimolgica determinante. Pelo que s a parti-
cipao empenhada da vtima deixar esperar algum sucesso na perspec-
tiva de consenso e conciliao (
42
).
J quanto necessidade de concordncia do juiz de instruo com o
arquivamento ou a suspenso provisria do processo, trata-se de uma
decorrncia normal dos poderes de fiscalizao da legalidade da activi-
dade do Ministrio Pblico que cabem ao juiz (
43
).
Celeridade e eficcia 53
(
42
) Assim, COSTA ANDRADE, Consenso, cit., p. 348.
(
43
) Desta forma ultrapassou-se o problema da eventual inconstitucionalidade da sus-
penso provisria do processo. A questo foi analisada, em sede de apreciao preventiva,
pelo Tribunal Constitucional (Acrdo 7/87, Dirio da Repblica, I Srie, de 9 de Feve-
reiro de 1987). O Presidente da Repblica suscitou a questo de que o art. 281., ao
permitir ao MP, nos casos nele previstos, a suspenso do processo, parece violar os preceitos
do n. 4 do art. 32. e do n. 1 do art. 224., na medida em que subtrai competncia do juiz
de instruo a disponibilidade do processo. O Tribunal Constitucional no aceitou a
atribuio ao MP da competncia para a suspenso do processo e imposio das injunes
e regras de conduta previstas na lei, sem a interveno de um juiz, naturalmente o juiz de
instruo (), por violao dos arts. 206. e 32., n. 4, da CRP o que determinou que,
no n. 1 do artigo em questo da lei processual penal, fosse exigido que a deciso do
Ministrio Pblico tivesse a concordncia do juiz de instruo. Quanto deciso de
no concordncia do juiz de instruo com a suspenso do processo proposta pelo Minis-
trio Pblico, no mbito dos seus poderes de fiscalizao da legalidade da actuao deste
que lhe cabe, ela tem como efeito provocar a falta de um dos pressupostos do instituto da
suspenso (precisamente a concordncia do juiz de instruo), baseado, como j se disse,
por vrias razes, num consenso alargado de vrios sujeitos processuais; e, assim, dever
desencadear uma deciso no sentido da no suspenso do processo, isto , uma deciso de
acusao do arguido. Questo que se vem suscitando, designadamente na jurisprudncia,
a de saber se esta deciso de no concordncia do juiz de instruo com a proposta de
suspenso do Ministrio Pblico passvel de recurso. Em sentido afirmativo, FERNANDO
TORRO, A relevncia poltico-criminal da suspenso provisria do processo, 2000, p. 241
s. Em nossa opinio, contudo, entendemos que desta deciso de no concordncia do juiz
de instruo no h recurso. Desde logo, lembre-se que a verdadeira deciso de suspen-
so compete ao Ministrio Pblico. A concordncia do juiz de instruo , assim, uma mera
formalidade, essencial embora, da conformao (validade) daquela deciso (do Ministrio
Pblico), prevista pelo legislador, como j vimos, em nome da ideia de consenso que fun-
damenta o instituto. No se trata, assim, de uma deciso de que se possa recorrer. certo
que, em termos formais-categoriais, a no concordncia do juiz assume a forma de um
despacho, mas, em termos materiais, no um acto decisrio que assume aquela forma
(neste sentido, JOS ANTNIO BARREIROS, Sistema e Estrutura do Processo Penal Portugus,
II, ed. do Autor, 1997, p. 140). Para alm disso, a no concordncia do juiz insere-se, como
j dissemos, no mbito da sua actividade de controle da legalidade da deciso do Minis-
trio Pblico. No se trata de uma apreciao do mrito da sua deciso que, essa sim,
seria passvel de recurso. Mas tratando-se, como se trata, de um controle de legalidade,
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, alis, o acordo do arguido quanto s injunes e regras de conduta
que lhe so impostas que afasta a sua considerao como penas (
44
).
Indo-se mesmo mais longe e afirmando-se que, por se prever uma gama
de injunes e regras de conduta que correspondem integralmente ao elenco
de deveres que podem ser impostos em caso de regime de prova e que a
lei penal substantiva considera ajustados promoo da ressocializao
(sublinhado nosso), a prpria suspenso provisria do processo (ou o seu
regime, se se preferir) afigura-se adequada a favorecer o consenso e a con-
ciliao possveis e desejveis no domnio das coisas penais (
45
).
Ainda da perspectiva do consenso deve valorar-se o facto de as deci-
ses de arquivamento e de suspenso provisria do processo, tomadas em
conformidade com os pressupostos legais predeterminados (cfr. art. 280.,
n.
os
1 e 2, e art. 281., als. a) a e) do n. 1, todos do CPP), no serem sus-
ceptveis de impugnao (cfr. art. 280., n. 3, e 281., n. 5, todos do
CPP). Soluo que, se releva necessariamente da celeridade e eficcia, no
indiferente do ponto de vista do consenso: desde logo, como estmulo
procura de um acordo esclarecido, consolidado e definitivo, margem de
toda a reserva mental (
46
).
Anabela Miranda Rodrigues 54
nenhuma razo h para intervir no faria sentido! uma 2. instncia quanto a essa
fiscalizao. No sentido aqui defendido, cfr. JOS ANTNIO BARREIROS, op. cit., p. 140; assim
tambm vem decidindo a nossa jurisprudncia (com motivao de que no curamos aqui:
refira-se, no entanto, o pertinente argumento avanado no Acrdo de 1 de Junho de 1999
(Colectnea de Jurisprudncia, ano XXIV, Tomo III, 1999, p. 143 s.): Se o legislador criou
a possibilidade de suspenso provisria do processo para resolver rapidamente as bagate-
las penais e aliviar os tribunais da tarefa dos respectivos julgamentos, no parece(ria) curial
que para alcanar aquela suspenso o legislador permitisse a interveno dos tribunais
superiores para suprir, em sede de recurso, a discordncia do juiz de instruo): citem-se,
a ttulo exemplificativo, os Acrdos de 26 de Junho de 1990 (CJ, XV, III, p. 170 s.); de
3 de Fevereiro de 1998 (CJ, XXIII, III, p. 278 s.); de 1 de Junho de 1999 (j citado); e de
21 de Dezembro de 1999 (CJ, XXIV, III, p. 153 s.).
(
44
) Assim, COSTA ANDRADE, Consenso, cit., p. 348 s.
(
45
) COSTA ANDRADE, op. ult. cit., p. 348 e 349.
(
46
) Por aqui e no por as decises do Ministrio Pblico de arquivamento ou de
suspenso provisria do processo relevarem da oportunidade (cfr. infra) se justifica a opo
tomada pelo legislador (cfr. arts. 280., n. 3, e 281., n. 5) de considerar que as referidas
decises, tomadas em conformidade com os respectivos critrios legais, no so suscept-
veis de impugnao. O controle destas decises faz-se, assim, nos termos especiais e
gerais previstos na lei. Com efeito, para alm do caso que se acaba de referir, as decises
de arquivamento e de suspenso provisria do processo que no forem tomadas em con-
formidade com os pressupostos legais sero susceptveis de impugnao (arts. 280., n. 3,
e 281., n. 5, a contrario). Quanto ao controle da deciso de no arquivamento ou de no
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Questo que j releva de outro horizonte de referncia que o da opor-
tunidade ou legalidade da actuao do Ministrio Pblico a de apreciar
se este tem o dever ou a faculdade de arquivar ou suspender provisoriamente
o processo, no caso de se verificarem os pressupostos legais de que depen-
dem aquelas decises. esta uma questo por demais debatida entre ns (
47
)
e que interessa equacionar, porquanto solues de diverso podem ser media-
tizadas pela oportunidade, potenciando a celeridade e a eficcia da justia penal.
O problema assume relevo, como bem de ver, quando est em causa
uma deciso de no arquivamento ou de no suspenso provisria do pro-
cesso por parte do Ministrio Pblico e esto verificados os pressupostos
legais da deciso no sentido de aplicar aqueles institutos.
A questo est em saber se uma tal deciso, ao relevar da oportuni-
dade, traduz a possibilidade de decidir de vrias formas, todas elas correctas
e insindicveis em sede fiscalizadora (
48
). Tese que nem mesmo no dom-
nio da actividade administrativa faz j curso (
49
). A oportunidade de que
Celeridade e eficcia 55
suspenso, faz-se atravs do mecanismo geral, que consiste na possibilidade de requerimento
de abertura de instruo que cabe ao arguido, nos termos do art. 287., n. 1, al. a), do CPP.
Neste sentido, quanto deciso de no suspenso, FERNANDO TORRO, op. cit., p. 262 s. J
sobre a deciso do juiz de instruo, na instruo, quando pretende decidir no sentido da
suspenso provisria do processo, ao abrigo do art. 307., n. 2, cfr. infra.
(
47
) Referncia obrigatria so os estudos de COSTA ANDRADE, Consenso, cit.,
p. 317 s.; e, mais recentemente, PEDRO CAEIRO, Legalidade e oportunidade: a perseguio
penal entre o mito da justia absoluta e o fetiche da gesto eficiente do sistema, Revista
do Ministrio Pblico, 2000, n. 84, p. 31 s.; vide, tambm, logo em 1974, JORGE DE
FIGUEIREDO DIAS, Direito Processual Penal, 1974, p. 125 s. e, j na vigncia do Cdigo de
Processo Penal de 1987, Direito Processual Penal (Lies do Prof. Doutor Jorge de Figuei-
redo Dias, coligidas por Maria Joo Antunes, pol.), 1988-9, p. 90 s.; CECLIA SANTANA, Prin-
cpio da oportunidade na reforma do sistema penal, Jornadas sobre a Reviso do Cdigo
Penal (org. Maria Fernanda Palma e Teresa Pizarro Beleza), 1998, p. 375 s.; CARLOS AD-
RITO TEIXEIRA, Princpio da oportunidade, 2000, passim; FERNANDO TORRO, A relevncia
poltico-criminal da suspenso provisria do processo, cit., passim; J. GONALVES DA
COSTA, Legalidade versus oportunidade. Legalidade atenuada, oportunidade regulada,
Revista do Ministrio Pblico, n. 83, 2000, p. 83 s.
(
48
) Sobre uma tal liberdade de decidir, no domnio da actividade administrativa,
cfr. ANABELA MIRANDA RODRIGUES, A determinao da medida da pena privativa de liber-
dade (os critrios da culpa e da preveno), Coimbra Editora, 1995, p. 81 e nota 85.
(
49
) Assim, VIEIRA DE ANDRADE, j em O ordenamento jurdico administrativo por-
tugus, Contencioso Administrativo, Braga, 1986, p. 41 s., e SRVULO CORREIA, Legalidade
e autonomia contratual nos contratos administrativos, Coimbra, 1987, p. 490 (p. 499).
Vide, agora tambm, DIOGO FREITAS DO AMARAL (com a colaborao de Lino Torgal),
Curso de Direito Administrativo, volume II, Almedina, 2001, p. 79 s. (o poder discricio-
nrio no um poder livre, dentro dos limites da lei, mas um poder jurdico (p. 80)).
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hoje se fala precisamente um espao de criao-concretizao jurdica
que a lei confere Administrao (
50
). Criao que a aplicao da lei,
sem dvida, envolve.
Quanto actuao do Ministrio Pblico no ponto que nos ocupa, a
oportunidade traduzir-se-ia na competncia para escolher os meios mais
aptos a realizar um interesse pblico geral, que transcende os interesses do
sistema penal, determinado atravs de critrios no jurdicos (raison dEtat,
convenincia de servio, eficincia econmica, racionalidade na afectao
de recursos, etc.) e, nesse caso, teramos situaes efectivamente inte-
grveis no paradigma da oportunidade: a deciso de divertir o processo ou
acusar repousaria sobre um poder discricionrio em sentido prprio, como
competncia para escolher a opo que melhor realiza o interesse pblico,
atravs de critrios politico-administrativos, ordenados boa gesto da
cidade (
51
) (), v. g., a maior ou menor convenincia do sentido da
deciso para as autoridades administrativas a quem caberia prestar apoio,
ou a necessidade de elevar o nmero de acusaes para preencher as
quotas desejadas pelas instituio (
52
).
Ora, ao Ministrio Pblico, quando age como titular da aco penal,
no compete avaliar outras mostraes do interesse pblico diferentes
das que subjazem perseguio penal (
53
). A legitimidade da oportuni-
dade a mesma da legalidade: realizao do programa poltico-criminal defi-
nido pelo legislador, nica entidade a quem compete defini-lo. Ao aplicador
do direito cabe, sem dvida, aquela tarefa. Mas, sob pena de confuso entre
lei e aplicao da lei, a concretizao-realizao do direito vinculada a
critrios legais predeterminados que definem o programa poltico-criminal
a cumprir (
54
).
Como quer que seja (
55
), entretanto e isso que importa acentuar
Anabela Miranda Rodrigues 56
(
50
) Assim, VIEIRA DE ANDRADE, op. cit., p. 47.
(
51
) Assim, PEDRO CAEIRO, op. cit., p. 40.
(
52
) Assim, PEDRO CAEIRO, op. cit., p. 41.
(
53
) At pela configurao estatutria e funcional do Ministrio Pblico. Neste
sentido, PEDRO CAEIRO, op. cit., p. 40. Tambm FERNANDO TORRO, A relevncia pol-
tico-criminal da suspenso provisria do processo, cit., p. 239, na concluso de que a
actuao do Ministrio Pblico s pode visar a realizao de interesses imanentes ao sis-
tema penal.
(
54
) COSTA ANDRADE fala, neste sentido, e a propsito da suspenso provisria do pro-
cesso, em legalidade aberta (Consenso, cit., p. 352).
(
55
) No sentido de que a deciso do Ministrio Pblico releva da legalidade, FERNANDO
TORRO, op. cit., p. 242 s.; tambm PEDRO CAEIRO, op. cit., p. 38 s.
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aqui , da perspectiva do consenso que a que fundamenta os institutos
em causa, o juiz dever pronunciar o arguido sempre que na instruo, que-
rendo decidir-se pelo arquivamento ou suspenso provisria do processo,
falte a concordncia do Ministrio Pblico para isso (
56
). Soluo que
mostra como o consenso que detm a primazia na construo legal dos
institutos em causa, que no so alheios, como se reconhece (
57
), aos tpi-
cos da interveno mnima, da no-estigmatizao do agente e da econo-
mia processual.
4. O tema da celeridade da justia est pois omnipresente no debate
sobre a justia. Com uma justia negociada, j o vimos, o paradigma da
justia proclamada por um terceiro imparcial e garante dos direitos dos
mais fracos que est posto em causa, mas custa exactamente dos mais fra-
cos. Os problemas de gesto do sistema penal exigem solues tcnicas
e de funcionamento e no alterao das regras do jogo. Traduz uma sin-
gular degradao do Estado de direito que consideraes prticas colo-
quem exigncias ao nvel da aplicao da lei.
Em ltimo termo, a questo da eficcia da administrao da justia
penal que est em causa. Mas a eficcia torna-se um mito se se limita a
traduzir, no campo penal, a racionalidade econmica que domina o fun-
cionamento da nossa sociedade. A questo da eficcia deve ser vista de
maneira integrada: deve permanecer subordinada justia.
Simplificar complexo. Celeridade processual no pode ser sin-
nimo de no fazer justia.
precisamente a primazia da celeridade e da rapidez do funcionamento
do sistema de justia penal em detrimento dos valores da verdade e da
justia que se recusa na soluo, como a tradicional entre ns, do pro-
cesso sumrio ou, na agora preconizada, do processo abreviado.
Celeridade e eficcia 57
(
56
) Na concluso, a propsito da suspenso provisria do processo, PEDRO CAEIRO,
op. cit., p. 43. Sempre se acrescenta, entretanto, (e, assim, tambm PEDRO CAEIRO, op. cit.,
p. 42, a propsito da suspenso provisria do processo) que, relevando a deciso de arqui-
vamento ou de suspenso do Ministrio Pblico da legalidade (como se entende que deve
ser o caso, com o sentido que lhe apontmos), o Ministrio Pblico deve concordar com
a diverso se entende, nesse momento processual, que se verificam os respectivos pressu-
postos legais, seja porque a instruo trouxe uma nova luz ao caso, seja porque, muito sim-
plesmente, essa concluso resulta de uma reformulao do seu primeiro juzo sobre o pro-
blema.
(
57
) Assim, PEDRO CAEIRO, op. cit., p. 39, a propsito da suspenso provisria do pro-
cesso.
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Quanto ao processo sumrio (cfr. art. 381. do CPP), o essencial deste
processo reside na verificao imediata dos factos e dispensa da investigao
que aquela verificao justifica (o que tem que ver com a circunstncia do
flagrante delito), com a consequente introduo imediata do facto em juzo
(a audincia deve iniciar-se no prazo mximo de quarenta e oito horas
aps a deteno). Esta forma de processo no descura, ainda, a exigncia
de uma gravidade mdia, em abstracto, da infraco (crime punvel com
pena de priso cujo limite mximo no seja superior a trs anos).
Desta maneira, pretende responder-se a uma necessidade de com-
promisso entre eficcia e celeridade, por um lado, e ateno devida a
uma correcta administrao das provas e aos direitos de defesa do arguido,
por outro.
Com vista a alargar o mbito de aplicao desta forma de processo,
procedeu-se, entretanto, em 1998, alterao do prazo por que a audin-
cia pode ser adiada, que passou de cinco para trinta dias (art. 386., n. 1,
do CPP). Este alargamento proposto em nome da celeridade encontra,
sem dvida, uma justificao pragmtica, uma vez que a prtica tem
demonstrado que, pelo se refere a certas diligncias probatrias, estas s
podem ser realizadas atempadamente ou seja, evitando-se o envio da pro-
cesso para a forma comum em um prazo superior a cinco dias. Sendo,
entretanto, em uma razo substancial que radica o alargamento do prazo para
trinta dias e no mais: este o limite mximo de tempo por que a prpria
audincia pode ser adiada sem perda de eficcia da produo de prova j
realizada (art. 328., n. 6, do CPP). O que tem o significado inequvoco
de que vale para o nosso legislador a considerao com repercusses a
vrios propsitos e, designadamente, no aspecto que agora focamos de
que a prova produzida no se perde se no for excedido aquele limite
temporal.
Ateno mereceram, tambm, por parte do legislador, em 1998, os
motivos elencados, exemplificativamente, no art. 390. do CPP, e que jus-
tificavam o reenvio do processo, por parte do tribunal, para a forma comum.
Perante uma certa tendncia verificada para o aumento do nmero de casos
de reenvio com fundamento na al. b) do referido artigo a complexidade
da causa , eliminou-se esta causa de envio do processo para a forma
comum. Se certo que esto aqui presentes razes iniludveis de celeri-
dade a justific-la tanto mais conseguidas quanto se tornou taxativo
aquele elenco das causas do referido envio , nem por isso se est a con-
ceder em demasia quela ideia em detrimento da de justia. Com efeito,
alargando, do mesmo passo, o prazo de cinco para trinta dias em que a
Anabela Miranda Rodrigues 58
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audincia pode ter lugar (
58
), fica assegurado que os casos realmente com-
plexos seguiro a tramitao comum, potenciando-se a aplicao da forma
sumria de processo.
Outro aspecto prende-se com o princpio a que o legislador quis dar
expresso e que decorre das regras estabelecidas nos arts. 14., n. 2, al. b),
e 16., n. 4, todos do CPP: o de que o tribunal singular no pode aplicar
penas de priso superiores a cinco anos. De acordo com a reviso de
1998, os detidos em flagrante delito por crime punvel com pena de pri-
so superior a trs anos, em caso de concurso de infraces, passam a ser
julgados sob a forma de processo sumrio, sempre que o Ministrio Pblico
entender, na acusao, que no deve ser aplicada, em concreto, pena de pri-
so superior a trs anos (cfr. art. 381., n. 2, do CPP). O que daqui
decorre e bem que ningum pode ser condenado em processo
sumrio em pena de priso superior a trs anos, quer se trate de pena
cabida pela condenao de um nico crime, quer se trate da pena nica do
concurso. Com o que se respeita a regra de que o tribunal singular no
pode, em concreto, aplicar pena de priso superior a cinco anos e ao
mesmo tempo se permite a utilizao de uma forma acelerada de processo
para resolver casos que, materialmente, em nada justificam a tramitao mais
complexa e demorada do processo comum. Com efeito, todos os outros
pressupostos de aplicao da forma sumria de processo devero estar
verificados designadamente, o flagrante delito.
Com o processo abreviado (arts. 391.-A a 391.-E do CPP) consagrou-se,
em 1998, uma nova forma de processo especial, cuja aplicao se limita aos
casos de crime punvel com pena de priso no superior a cinco anos ou
com pena de multa (cfr. art. 391.-A, n. 1). E que se caracteriza por uma efec-
tiva acelerao nas fases preliminares com encurtamento dos prazos do
inqurito, dos prazos para requerer o debate instrutrio e para o encerrar ,
mas em que permanece intocado o contedo e a finalidade do julgamento, com
meras alteraes formais, que apenas significam aproveitamento de tempo.
Esta forma de processo determinada pelo Ministrio Pblico for-
mulando acusao nos termos gerais, mas em prazo mais curto que o nor-
mal, isto , no prazo de noventa dias desde a data em que o crime foi
cometido (
59
) desde que, para alm dos pressupostos formais, entenda
Celeridade e eficcia 59
(
58
) Cfr. o que supra j foi referido.
(
59
) O Ministrio Pblico pode deduzir acusao para julgamento em processo abre-
viado, se no tiverem decorrido mais de 90 dias desde a data em que o crime foi come-
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que existem provas simples e evidentes de que resultem indcios sufi-
cientes de se ter verificado o crime e de quem foi o seu agente (art. 391.-A,
n. 1, do CPP). O arguido bem como o juiz, saliente-se no pode
opor-se a esta forma de processo, mas aquele pode requerer a realizao
de debate instrutrio, que tem exactamente as mesmas finalidades do debate
instrutrio requerido em processo comum (art. 391.-C, n. 1, do CPP).
Perante este figurino, uma pergunta se impe: ter o legislador ido alm
ou ficado aqum do que o princpio da legalidade, o direito de defesa e as
garantias do processo equitativo exigem?
Em primeiro lugar, ao utilizar o conceito de prova simples e evidente
no sentido de que a notcia do crime deve ser acompanhada de meios de
prova que mostram que h indcios suficientes da verificao do crime e
de quem foi o seu agente no est a apontar para uma presuno de culpa,
que tambm o conceito de indcios suficientes para que apela no pressu-
pe. To-s significa que a prova est facilitada. Designadamente, por-
que se trata de um caso acompanhado de prova documental ou porque se
trata de um caso de flagrante delito por crime punvel com pena de priso
no superior a cinco anos, mas superior a trs anos e que no pode, por isso,
ser tramitado sob a forma sumria.
O que deveria fundamentar a imediata introduo do facto em juzo.
E este j o segundo aspecto que queremos considerar: aquele em que, do
nosso ponto de vista, o legislador foi tmido.
Com efeito, mal se compreende que, existindo material probatrio
que justifica o prazo mais curto em que o inqurito pode ser concludo, con-
tinue a existir uma fase intermdia, anterior ao julgamento, que, nos ter-
mos gerais, visa comprovar a deciso do Ministrio Pblico de deduzir
acusao, ou seja, averiguar se do decurso do inqurito, resultam indcios
de facto e elementos de direito suficientes para justificar a submisso do
arguido a julgamento (cfr. art. 298. do CPP; sublinhados nossos). E menos
se compreende ainda que (art. 391.-C, n. 4, do CPP) o arguido possa
Anabela Miranda Rodrigues 60
tido (art. 391.-A, n. 1). Entretanto, poder-se-ia pensar que o prazo para a deduo da
acusao fosse contado a partir da notcia do crime. O que teria a manifesta vantagem
pense-se no caso dos crimes semi-pblicos (cfr. art. 115., n. 1, do CP) de alargar
o mbito de aplicao desta forma de processo especial. O problema que poderia levan-
tar-se seria o de ficar em causa, em certos casos, a necessria frescura da prova. Mas,
quando tal fosse o caso e essa falta no pudesse ser compensada pela actividade de
investigao do Ministrio Pblico no sentido de fundamentar a acusao em provas sim-
ples e evidentes, o processo no seguiria a forma abreviada.
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tambm requerer a prtica dos actos que entender necessrios. Deste
modo, o contedo da instruo, nesta forma de processo, aproxima-se, em
quase tudo, do da instruo em processo comum. este o nico sentido
a retirar da remisso que neste n. 4 passou a ser feita para o art. 299.
do CPP, e da alterao que consistiu em acrescentar a referida possibilidade
de o arguido requerer a prtica dos actos que entender necessrios (
60
).
A fiscalizao da actuao do Ministrio Pblico pode ser (e deveria
ser) assegurada em julgamento onde no se verifica nenhuma dimi-
nuio de garantias ao nvel da produo da prova , assim se ganhando
em encurtamento do tempo de processo.
E que houvesse lugar a julgamento imediato justifica-se ainda mais
quanto pensvel uma forma de controle sobre a prova simples e evidente.
O que afinal falta na configurao proposta do processo abreviado. A tanto
bastava que a deciso do Ministrio Pblico de o processo seguir esta forma
fosse tomada com a concordncia do juiz de instruo. Verificando-se esta
interveno judicial, justificava-se ento plenamente, como alis acontece em
todas as formas de processo especial previstas no Cdigo, a supresso da
instruo. Tanto mais quanto certo que, com esta, no se visa hoje um
suplemento autnomo de investigao, mas to-s comprovar a deciso de
acusao do Ministrio Pblico. O que, exactamente porque h prova sim-
ples e evidente, basta que seja assegurado pelo juiz no julgamento. A no ser
assim, haver uma duplicao do controle da acusao, no se retirando pois
quaisquer consequncias sensveis da existncia da prova simples e evidente.
E, reafirma-se, com esta acelerao no se pe em causa os princpios da ver-
dade material e da justia, pois no se verificam alteraes em sede de jul-
gamento, a no ser respeitantes a favorecer a concentrao.
Em suma: pensa-se que a acelerao que se pretende imprimir ao
processo no se compadece com o desvirtuamento daquele que um seu
trao essencial a introduo imediata do facto em juzo. Como vimos,
nenhum princpio leva a pr isto em causa.
Celeridade e eficcia 61
(
60
) Referimo-nos a alteraes introduzidas pela Assembleia da Repblica Pro-
posta de lei n. 157/VII apresentada pelo Governo (DAR, II-A, n. 27, de 29 de Janeiro
de 1988, p. 481 s.). Com efeito, desta Proposta no constava nem aquela remisso, nem
esta possibilidade. No sentido de uma interpretao restritiva deste n. 4 do art. 391.-C,
com a qual no concordamos, LOPES DA MOTA, A reviso do Cdigo de Processo Penal,
Revista Portuguesa de Cincia Criminal, 8, 1998, p. 174. V., ainda, GIL MOREIRA DOS
SANTOS, Um novo espao de celeridade e consenso: o processo abreviado, Separata
da Revista Jurdica n. 2, Universidade Portucalense, Infante D. Henrique, 1999, p. 58.
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Para alm do mais, esta forma de processo ganharia em coerncia,
por um lado, com o sistema do Cdigo ao nvel dos processos especiais,
permitindo o controle da acusao apenas pelo juiz do julgamento; e, por
outro, com os prprios pressupostos em que assenta o processo abre-
viado, ao permitir o controle da prova evidente pelo juiz (de instruo).
5. Resta aferir do xito das solues adoptadas, que a reviso do
Cdigo em 1998 teve em vista aperfeioar, tendo em conta algumas difi-
culdades evidenciadas nos anos que ele levava j de vigncia. A tarefa do
legislador foi, ento, dirigida a afastar motivos legais de bloqueio
aplicao de certos institutos designadamente, quanto suspenso pro-
visria do processo e s formas sumria e sumarssima de processos espe-
ciais , bem como criao de novas formas expeditas de realizao da
justia penal, que concretizou numa forma de processo especial, o pro-
cesso abreviado.
Revelar tendncias de aplicao dos institutos que vimos referindo ,
ao mesmo tempo por fora dos ideais que os impregnam , confron-
tarmo-nos com os resultados da realizao das intenes do legislador,
assumidamente reforadas, ao nvel da celeridade e eficcia da justia
penal e do tratamento diferenciado, mais informal, menos estigmatizante,
mais consensual, da criminalidade menos grave relativamente mais grave.
Quanto suspenso provisria do processo (
61
), durante o ano de
2000, foi aplicada em 1861 processos (+ 678 do que em 1999). O signi-
ficado deste nmero pode perceber-se, se tivermos em ateno que repre-
senta cerca de 2,64% do nmero de casos em que havia fundamento para
deduzir acusao em processo comum perante tribunal singular (note-se que
o mbito de aplicao da suspenso provisria do processo e do processo
comum perante tribunal singular em funo da gravidade da pena aplic-
vel o mesmo), contra 1,65% em 1999. E se confrontarmos aquela per-
centagem com a obtida relativamente ao ano de 1996 (1,23%), vemos que
mais do que duplicou. Note-se, alis, que a tendncia para o aumento da
utilizao da suspenso provisria do processo se acentuou a partir de
1999 (em 1997 e em 1998 tnhamos percentagens de aplicao na ordem,
respectivamente, de 1,33% e 1,50% e, em valores absolutos, uma diminuio
do nmero de casos em que o instituto se aplicava: 1210, 1161 e 1081, res-
Anabela Miranda Rodrigues 62
(
61
) Os dados relevantes para as consideraes que de seguida se fazem foram extra-
dos dos relatrios anuais da Procuradoria-Geral da Repblica.
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pectivamente em 1996, 1997 e 1998), ano a partir do qual entrou em vigor
a reviso de 1998. Pelo que se pode corroborar a concluso apresentada
no Relatrio dos Servios do Ministrio Pblico (2000) no sentido de que
As alteraes introduzidas no instituto, aquando da ltima reviso do
Cdigo de Processo Penal, tm induzido como j anteriormente pers-
pectivado o aumento do nmero de processos suspensos provisoria-
mente (
62
).
Se os resultados so animadores revelam uma tendncia de cres-
cente aplicao do instituto , a verdade que no escondem, do mesmo
passo, uma sua aplicao muito reduzida.
Na busca de algumas explicaes para a tmida utilizao da sus-
penso provisria do processo (
63
) j foram aduzidas a rejeio, por ser
considerado inconstitucional; a expectativa, na fase de rodagem do
sistema para, consoante os resultados, os magistrados se decidirem ou no
pela sua aplicao; a necessidade de comunicao hierarquia, que
pode justificar o temor de uma possvel censura ao trabalho do magistrado,
por parte daquela; alguma reaco, ou to-s passividade, a um instituto
que, alm de inovar, est nos antpodas do sistema a que sempre [os magis-
trados] estiveram habituados; a circunstncia de a suspenso do pro-
cesso exigir o cumprimento de maior nmero de formalidades do que a
deduo da acusao; e, finalmente, o facto de o processo suspenso se tra-
duzir num peso para os servios, visto que tem de ser movimentado, tra-
balho que no se traduz em meno estatstica no final do ms.
Devendo considerar-se sem fundamento, hoje, algumas destas difi-
culdades evidenciadas em 1988 perdeu qualquer sentido invocar a
inconstitucionalidade do instituto ou refugiar-se numa atitude expectante ou
de passividade em relao sua novidade e foram ultrapassadas as difi-
culdades ligadas exigncia de comunicao hierarquia (que foi afas-
tada (
64
)) e meno estatstica (passando os novos mapas a apresentar
Celeridade e eficcia 63
(
62
) Relatrio 2000. Procuradoria-Geral da Repblica, p. 15.
(
63
) Assim, RUI DO CARMO MOREIRA FERNANDO, O Ministrio Pblico face pequena
e mdia criminalidade (em particular, a suspenso provisria do processo e o processo
sumarssimo), Revista do Ministrio Pblico, Ano 21., n. 81, p. 138 s.
(
64
) Sem razo, a nosso ver. Esta necessidade de comunicao hierarquia ins-
crevia-se num louvvel objectivo de acompanhamento da execuo do CPP de 1987, tal
como se podia ler na Circular n. 08/87 da Procuradoria-Geral da Repblica, que transcrevia
um despacho do Procurador-Geral da Repblica, determinando que os magistrados do
Ministrio Pblico enviaro ao imediato superior hierrquico cpia da deciso de suspen-
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separadamente, nos inquritos pendentes, os que aguardam diligncias dos
que esto suspensos provisoriamente) , outras persistem, que inquinam
o funcionamento do instituto.
Referimo-nos ao facto de se continuar a invocar que a suspenso do
processo exige o cumprimento de maior nmero de formalidades do que
a deduo da acusao e que o processo suspenso traduz-se num peso
para os servios (
65
). A lgica de produo que aqui vista numa pers-
pectiva parcelar do sistema formal da justia penal, limitada actividade
do Ministrio Pblico na fase de inqurito, como se tudo a acabasse,
incitando a que se opte pela acusao e no pela suspenso provisria do
processo, ganha, por isso, o conflito com a lgica da justia num caso
em que esta seria a soluo adequada. Como com toda a pertinncia se con-
clui (
66
): desta forma, no s se sacrifica a lgica da justia, como se
introduzem na fase de julgamento (e, porventura, na fase de instruo)
processos cujo conflito poderia (deveria) ser resolvido logo no inqurito,
mais rapidamente e com uma interveno mais leve tomando em conta o
sistema na sua globalidade sacrificando-se, tambm, por isso, a lgica
de produo.
Mas uma mais funda e estrutural razo deve ainda ser destacada, qual
seja, a das burocratizadas funes do magistrado do Ministrio Pblico (
67
)
durante o inqurito. No parece que seja possvel uma aplicao signi-
ficativa do instituto da suspenso provisria do processo se a realizao do
inqurito for, por sistema, delegada nos rgos de polcia criminal ().
Anabela Miranda Rodrigues 64
so provisria do processo, da concordncia do juiz de instruo, do despacho de arqui-
vamento subsequente suspenso ou da acusao, bem como a identificao completa do
arguido (cfr. RUI DO CARMO MOREIRA FERNANDO, op. cit., p. 140). Refira-se que o
Decreto-Lei n. 299/99, de 4 de Agosto, na sequncia destas disposies, veio regulamen-
tar a base de dados da Procuradoria-Geral da Repblica sobre a suspenso provisria de
processos crime, nos termos dos arts. 281. e 282. do Cdigo de Processo Penal. Esta
base de dados j no se encontra em funcionamento. Criticamente, quanto aos efeitos
perversos desta necessidade de comunicao hierarquia, RUI DO CARMO MOREIRA FER-
NANDO, op. ult. cit., loc. cit.: No tenho notcia de interferncias da hierarquia quanto ao
modo como, em cada situao concreta, aplicada a suspenso provisria de processo; por
outro lado, a mesma circular determinou, para aqueles mesmos efeitos, a comunicao das
acusaes deduzidas nos termos do art. 16., n. 3, do CPP, o que no inibiu a sua aplica-
o quantitativamente significativa.
(
65
) Assim, e no que se segue, RUI DO CARMO MOREIRA FERNANDO, op. cit., p. 141
e 142.
(
66
) RUI DO CARMO MOREIRA FERNANDO, op. cit., p. 142.
(
67
) Assim, RUI DO CARMO MOREIRA FERNANDO, op. cit., p. 144.
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a aco informal de mediao que o magistrado tem de desempenhar
para poder aplicar a suspenso que prejudicada, sendo estes casos em que
a linha de afrontamento delinquente/vtima decisiva (
68
).
No se diga, entretanto, que uma grande fatia de casos em que pos-
svel a suspenso provisria do processo so afinal consumidos pela
desistncia da queixa, j que so crimes cujo procedimento criminal depende
dela. Acompanham-se aqui inteiramente as consideraes de Rui do Carmo
Moreira Fernando a este propsito, quando defende (
69
) que, nestes cri-
mes, sendo possvel, a primazia deve ser dada extino do procedimento
criminal por desistncia da queixa. Mas convm referir que h casos em
que o ofendido no pretende desistir da queixa apresentada, tendo toda a
pertinncia, podendo mesmo merecer o seu acordo, a suspenso provis-
ria do processo ().
Relativamente aos processos especiais, observa-se, segundo dados
disponveis referentes ao perodo de 1990 a 1999, que cerca de 90% (em
mdia) dos processos crime entrados para julgamento foram-no sob a
forma de processo comum, revelando um peso muito pouco significativo
dos processos especiais. Estes representam 10% do total de processos em
fase de julgamento, sendo na sua quase totalidade processos sumrios (
70
).
Quanto a estes, refira-se que (
71
) em 1997 e 1998 representavam, em
cada ano, 11% do total de processos iniciados em cada ano (excludos os
tramitados perante o jri e na forma sumarssima), e que passaram a repre-
sentar, em 1999 e em 2000, em cada ano, 21% do total dos processos ini-
ciados em cada ano (da mesma forma, excludos os tramitados perante o
jri e na forma sumarssima). O que parece significar que esto a dar
frutos as alteraes legislativas introduzidas em 1998, potenciando o seu
mbito de aplicao, designadamente, o alargamento do prazo para a rea-
lizao de audincia de cinco para trinta dias. Verifica-se, com efeito,
que subiu 10% o total dos processos iniciados sob a forma sumria nos dois
primeiros anos de vigncia das alteraes introduzidas (1999 e 2000) em
relao aos dois anos anteriores reviso (1997 e 1998).
Celeridade e eficcia 65
(
68
) Assim, RUI DO CARMO MOREIRA FERNANDO, op. cit., p. 143 e 144.
(
69
) Op. cit., p. 145.
(
70
) Assim, CONCEIO GOMES, A evoluo da criminalidade e as reformas pro-
cessuais na ltima dcada: alguns contributos, Revista Crtica de Cincias Sociais, n. 60,
Outubro de 2001, p. 82.
(
71
) Os dados que se seguem so extrados dos relatrios anuais da Procurado-
ria-Geral da Repblica.
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Quanto ao novo processo abreviado, verifica-se (
72
) que, no segundo
semestre de 1999, 12% do total de acusaes deduzidas o foram nessa
forma especial de processo. Esta percentagem desceu para 11,9%, em 2000,
e para 7,08%, em 2001. Cremos que no a limitao temporal para o
exerccio da acusao que est a condicionar esta forma de processo (
73
).
Alis, essa limitao temporal , pelo contrrio, perfeitamente exigvel em
funo da realizao do objectivo de celeridade que este processo serve e
justificada, dada a existncia de provas simples e evidentes que pres-
suposto da sua aplicao. O que, em nosso entender, pode estar na base
do fraco sucesso (
74
) desta forma inovadora de processo , mais uma vez,
a burocratizao j referida das funes dos magistrados do Ministrio
Pblico durante o inqurito. , agora, a proximidade do Ministrio Pblico
e dos rgos de polcia criminal que prejudicada, sendo a falta de comu-
nicao que esta situao acarreta ainda potenciada pelo peso das rotinas,
que se faz sentir em circuitos rgidos de registos e autuaes. Pensada que
foi esta forma de processo para resolver a criminalidade em que o agente
detido em flagrante delito por crime punvel com pena de priso supe-
rior a trs anos e no superior a cinco anos ou seja, para casos de
provas simples e evidentes que o legislador entendeu no deverem ser tra-
mitados na forma sumria de processo, por no oferecer o julgamento
suficiente garantia de proteco do arguido , cabida a interrogao
sobre a eventual pouca expresso desta forma de processo nestes casos.
Quanto aos processos sumarssimos (
75
), tm um peso completa-
mente residual, no reagindo, quanto sua aplicao, s alteraes
introduzidas em 1998: designadamente, alargando o seu mbito de aplica-
o criminalidade punvel com pena de priso no superior a trs anos
ou s com pena de multa, alargando o leque de reaces que podem ser
aplicadas e dispensando-se a audincia. Em 1999, o nmero destes pro-
cessos ainda no assume expresso estatstica significativa. De facto,
embora tenha registado um ligeiro crescimento (36, em 1998, e 140,
em 1999), em 1999 o peso dos processos sumarssimos, no conjunto dos
processos findos, era apenas de 0,1%.
Anabela Miranda Rodrigues 66
(
72
) As concluses que de seguida se apresentam baseiam-se em dados recolhidos nos
relatrios anuais da Procuradoria-Geral da Repblica.
(
73
) Assim, no entanto, CONCEIO GOMES, Revista Crtica de Cincias Sociais, cit.,
p. 83.
(
74
) Assim, CONCEIO GOMES, op. cit. e loc. cit.
(
75
) No que se segue, cfr. CONCEIO GOMES, op. cit. e loc. cit.
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Pode ajudar a compreender a resistncia utilizao do processo
sumarssimo, que se manteve depois de 1998, o facto (
76
) de o Ministrio
Pblico ter de indicar com preciso, no requerimento para aplicao desta
forma de processo, as sanes cuja aplicao concretamente prope (cfr.
art. 394., n. 2, do CPP). O que significa que a actividade do Ministrio
Pblico durante o inqurito no se dirige s recolha de prova relevante
para a averiguao (do facto e) da culpa do arguido, mas tambm para a
determinao da sano (escolha e medida concreta). Fala-se aqui de um
verdadeiro projecto de sentena (
77
), cuja dificuldade (
78
) se potencia,
quando no se prev a possibilidade de solicitao de relatrio ou infor-
mao aos servios de reinsero social (
79
).
A despeito das solenes intenes plasmadas ao nvel da law in the
books, a law in action parece mostrar como se tem estado muito aqum do
desejado.
E, todavia, o caminho para responder heterogeneidade da crimina-
lidade dos nossos tempos organizada e de massa no pode ser o da
homogeneidade do sistema punitivo.
Talvez seja chegado o momento de, sem mais delongas, levar
prtica o programa poltico-criminal diferenciado institudo nos termos
legais.
Celeridade e eficcia 67
(
76
) Neste sentido, RUI DO CARMO MOREIRA FERNANDO, op. cit., p. 147.
(
77
) Assim, RUI DO CARMO MOREIRA FERNANDO, op. cit., p. 147 s.
(
78
) Fala-se aqui de absoluta necessidade, para a utilizao da forma sumarssima
de processo, de os magistrados do Ministrio Pblico dominarem a matria dos fins, da esco-
lha e determinao da medida das penas (RUI DO CARMO MOREIRA FERNANDO, op. cit.,
p. 149).
(
79
) Assim, RUI DO CARMO MOREIRA FERNANDO, op. cit., p. 148 e 149, propondo
que se aplique, por analogia, o disposto no n. 1 do art. 370. do CPP e assim, que o
Ministrio Pblico deve poder solicitar [aquele] relatrio ou informao aps recolhi-
dos os indcios suficientes da responsabilidade criminal do arguido, quando decida pela
utilizao da forma sumarssima e tal se mostre necessrio concretizao das sanes
cuja aplicao ir propor.
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