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DERECHO ADMINISTRATIVO

UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO I. LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA EN EL CONTEXTO DE LOS FUNCIONARIOS DEL ESTADO 1. Funciones del Estado 2. El poder normativo del Estado a. Función ejecutiva b. Función legislativa c. Función judicial 3. Otros poderes normativos II. LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA 1. Origen y evolución del concepto de AP a. CPE 1925 (AP) b. CPE 1925 modificada (AP distinta AE) c. CPR 1980 (AP = AE) (rol 38) d. Gobierno e. AP y administración privada 2. Administración y Estado de derecho a. Existencia de una carta fundamental b. Separación de poderes c. Tribunales independientes d. Integración democrática de la soberanía e. Principio de legalidad f. Control jurídico g. Responsabilidad aa) Del Estado i. RAE ii. REL iii. REJ bb) De los funcionarios 3. El principio de legalidad en el derecho administrativo. a. La legalidad en el ejercicio de potestades. b. La legalidad implica la actuación válida. aa) Investidura regular bb) Dentro de la competencia cc) "En la forma" c. La legalidad implica sujeción a ordenamiento jurídico. d. La visión completa del principio de legalidad. e. La potestad reglada y la potestad discrecional. f. Control de las potestades discrecionales. aa) Elementos reglados bb) La finalidad de la potestad como elemento reglado cc) Control de los hechos determinantes dd) Discrecionalidad y conceptos jurídicos indeterminados ee) Control por los principios generales de derecho g. Principio de legalidad del gasto. III. EL DERECHO ADMINISTRATIVO. 1. Concepto a. La creación b. La actividad jurídica de la Administración del Estado

c. Normas que regulan la relación entre la Administración del Estado y los particulares 2. El derecho administrativo como rama del derecho público a. Finalidad: el tipo de interés protegido b. Sujetos c. Tipos de relación d. Principios 3. Características del derecho administrativo a. Derecho estatutario b. Derecho original c. Derecho de naturaleza potestativa aa) Potestad de mando (actos de autoridad y actos de gestión) bb) Potestad reglamentaria (autotutela declarativa) cc) Potestad ejecutiva (autotutela ejecutiva) dd) Potestad sancionadora (autotutela disciplinaria y correctiva) ee) Potestad jurisdiccional d. Derecho de equilibrio e. Derecho de aplicación restrictiva f. Derecho de aplicación formal 4. Fuentes del derecho administrativo a. CPR aa) Supremacía constitucional (jerarquía normativa) bb) Convocatoria a LOC cc) Convocatoria a LQC b. La ley c. Actos administrativos (artículo 3º LBPA) aa) Decreto i. Reglamentos ii. Simples decretos bb) Resoluciones cc) Dictámenes o decretos de juicio, constancia o conocimiento dd) Acuerdos ee) Ordenanzas (artículo 12 LOCM) ff ) Instrucciones i. Instrucciones de los jefes de servicio a sus subordinados ii. Instrucciones de los órganos fiscalizadores d. Fuentes racionales aa) Costumbre jurídica bb) La jurisprudencia cc) La doctrina dd) Los principios generales de derecho UNIDAD II: LA ADMINISTRACION DEL ESTADO I. BASES ORGÁNICAS DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO 1. Concepto de Administración del Estado en la LOCBGAE 2. Órganos excluidos del título II. El nuevo título IV 3. Principios que regulan la actividad de la AE a. Principio de unidad aa) La coordinación como mecanismo para evitar la duplicidad de funciones. bb) Consecuencias de la obligación de coordinación. b. Principio de legalidad c. Principio de competencia

aa) La competencia como requisito de validez bb) La "competencia" del Dº público frente a la capacidad del derecho privado cc) Principios en materia de competencia dd) Elementos de la competencia d. Principio de servicialidad e. Principio de jerarquía f. Principio de eficiencia y eficacia g. Principio de control aa) Los servicios públicos están sometidos al control del Presidente de la república bb) El control varia según el grado de autonomía cc) El control admite modalidades h. Principio de continuidad i. Principio de subsidiariedad j. Principio de responsabilidad aa) De la Administración del Estado bb) Del funcionario público k. Principio de probidad administrativa l. Principio de publicidad y transparencia m. Principio de impugnabilidad aa) Recurso de reposición bb) Recurso jerárquico n. Principio de la apoliticidad de los funcionarios ñ. Principio de impulsión de oficio del procedimiento administrativo aa) Principio de oficialidad bb) Principio de simplificación del punto administrativo II. LA ESTRUCTURA DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO 1. La estructura vertical de la Administración del Estado a. El Presidente de la República b. Los ministros y ministerios aa) Los ministros bb) Funciones de los ministros cc) Funciones de los ministerios dd) Responsabilidad de los ministros c. Las subsecretarías aa) El subsecretario bb) Funciones de los subsecretarios cc) Responsabilidad de los subsecretarios d. Las secretarias regionales ministeriales (SEREMIS) e. Los órganos y servicios públicos que amplían la función administrativa aa) Concepto de servicio público bb) Clasificación de los servicios públicos cc) Dirección de los SP, el jefe superior f. Otros órganos aa) CGR bb) BC cc) FFAA y de orden y seguridad pública dd) Empresas públicas creadas por ley. El Estado empresario ee) Otros órganos mencionados por la CPR 2. La estructura territorial de la AE. a. El gobierno regional (GORE) aa) Intendente bb) El consejo regional

b. El gobierno provincial aa) El gobernador bb) El consejo económico y social c. Administración municipal 3. Sistemas de organización administrativa a. Centralización b. Descentralización c. Desconcentración aa) Concepto bb) Requisitos cc) Clases i. Descentralización funcional ii. Descentralización territorial dd) Órganos donde puede darse d. Delegación aa) Concepto bb) Requisitos i. Norma legal ii. Atribuciones del delegante iii. Funcionario de la dependencia iv. Materias específicas v. Publicación o notificación cc) Características i. Revocable ii. AA delegatorio iii. Uno o más delegados iv. Delegado no puede delegar dd) Efectos i. Ejercicio pasa al delegado ii. La responsabilidad es del delegado ee) Delegación de firma e. Avocación UNIDAD III: LOS ACTOS Y EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO 1. Introducción a. Características de la ley 19880 (LBPA) aa) Ley ordinaria bb) Procedimientos administrativos cc) Aplicación supletoria dd) Ley de bases b. Ámbito de aplicación 2. Acto Administrativo a. Concepto de acto administrativo b. Clases de actos administrativos 3. El Procedimiento Administrativo a. Introducción b. Clases de procedimientos administrativos c. Principios del procedimiento administrativo aa) De escrituración bb) De gratuidad cc) De celeridad

dd) Conclusivo ee) De economía procedimental ff) De contradictoriedad gg) De imparcialidad hh) De abstención ii) De la no formalización jj) De inexcusabilidad, impugnabilidad, transparencia y publicidad

UNIDAD I: FUNDAMENTOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO Respecto al Estado existen 3 funciones: ejecutiva, legislativa y judicial. Función Órgano Procedimiento Mandato o norma jurídica

Ejecutiva

Presidente

Procedimientos administrativos Acto administrativo Múltiples procedimientos Formación de la ley (al menos 6) Procesos judiciales (muchos) Ley Sentencias (NJ obligatorias)

Legislativa Judicial

Congreso + Presidente Tribunales de justicia

Los órganos del Estado actúan mediante procedimientos formalmente establecidos en la ley. Cualquier acto debe pasar por una autorización de la Administración. Esta autorización se traduce en un acto administrativo, es decir, (art 3 ley 19.880, ley de procedimiento) "las decisiones formales que emitan los órganos de la Administración del Estado en las cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pública", decisión que se incorpora al OJ y es oponible a los particulares. OBJETO DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA Es la satisfacción de las necesidades públicas. El art 1º inc. 4º CPR establece que el Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien común. Esta idea llevada a la administración se traduce en la LOC 18575 sobre bases generales de la administración del Estado. Esta ley es la de bases comunes para toda la administración. En su art 3º inc. 1º se establece que la Administración es la que está al servicio de la persona humana. Ej.: comparación art 1º CPR con art 3º LOC 18575. Los OAE son creados por la Administración para satisfacer necesidades públicas. Para satisfacerlas se les entregan recursos públicos que se discuten en la ley de presupuesto. Los servicios públicos tienen un conjunto de competencias a través de las cuales satisfacen las necesidades que la sociedad requiere. La misma idea se repite en la LOC de municipalidades, las cuales están al servicio de la persona humana y su finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local. Se relación con el art 118 inc. 4º CPR y el art 1º inc. 2º de la LOC de municipalidades. Cuando se vive en sociedad hay intereses individuales y colectivos. En algunos casos son tolerables y se admite la diversidad. Pero hay veces en que intereses individuales se encuentran en conflicto con los colectivos, y es en estos casos en que el derecho administrativo entra a regular y prefiere los intereses colectivos con la sola limitación de la ley con respecto a los particulares. Los particulares tienen a la ley como mecanismo de protección ante la primacía de los intereses colectivos que son preferidos por la Administración. Así la Administración puede imponer los intereses colectivos si y solo si se respetan las garantías legales y constitucionales. Los mecanismos de protección de las minorías están constituidos por el principio de legalidad y las garantías constitucionales.

Necesidades públicas y necesidades colectivas Cuando se vive en sociedad existen necesidades colectivas e individuales. Algunas de esas necesidades colectivas son más importantes que otras, no pueden ser satisfechas por los particulares o son insatisfactoriamente satisfechas por los particulares. En estos casos, la ley decide que el Estado se haga cargo de dichas necesidades, y cuando lo hace publifica la necesidad y la transforma en una necesidad pública. Se traduce en que el Estado se hace cargo de la satisfacción de esa necesidad pública. Para ello crea un OAE encargado de satisfacer la necesidad pública al cual se le entregan potestades/deberes (competencias) y recursos para el cumplimiento de esas necesidades. Hay determinados momentos en que una necesidad pública ya no requiere ser satisfecha por el Estado, por carecer de sentido. II. LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA El problema del derecho administrativo deriva del problema semántico de si la administración deriva de administrar o es entendida como el sujeto que lleva a cabo esta función. Pág. 37 párrafo 3º 2ª parte, énfasis Primer texto. 1. Evolución del concepto de Administración Pública Cuando se dicta la CPE de 1925 se reconocían dos tipos de Administración, la central y la territorial. Y hacia esta distinción a raíz de la distribución presupuestaria. La referencia a la Administración era meramente presupuestaria. Solo existía entonces el concepto de Administración. Antiguamente, en los sistemas monárquicos, el rey concentraba los 3 poderes del Estado. Dictaba las leyes, las ejecutaba y resolvía conflictos. Con la revolución francesa, al monarca le son cercenados dos poderes: el judicial y el legislativo. Lo importante de esto es que la Administración monarcas se queda con un poder llamado residual, es decir, se queda con todo lo que no es judicial y ejecutivo. El poder monarcas, así, es un pode residual. Pero en su esencia conceptual, la Administración sigue siendo un sistema monarcas y por ello se mantiene la idea de jerarquía. La CPR es el reflejo de esta lógica de pensamiento, es decir, reconoce este sistema monarcas y establece que toda la Administración Pública está a cargo del Presidente de la República. A este sistema se le conocía como centralismo o Administración Central. Todo el poder administrativo estaba centralizado en el Presidente. a. CPE 1925 (AP) Para efectos de que la Administración pueda intervenir en negocios, se crea la figura del fisco. Ello le permite a la Administración intervenir en las actividades negociables con los particulares. Su representante es el Presidente. Sin embargo, en la CPE del 25, se produce un fenómeno de estancamiento en la toma de decisión. Surgen las empresas públicas producto de la industrialización. Las necesidades sociales son tomadas por el Estado, quien las asume y las publifica. Ello crea un problema en cuanto a la toma de decisiones. Junto con lo anterior comienzan a crearse los sistemas de capitalización colectiva. El Estado se hace cargo de las pensiones de los jubilados. Se crean las grandes instituciones de previsión social. Una vez jubiladas las personas, requieren de su pensión de inmediato, no puede esperar una decisión presidencial que autorice el pago de pensiones, por ellos se crean estas instituciones, para acelerar la toma de decisiones mediante un grado de autonomía. Así estas instituciones tienen patrimonio propio independiente del fisco. Estos órganos no estaban previstos en la CPE.

b. CPE 1925 modificada (AP distinto de AE) En la CPE de 1925 modificada en 1943, se incorpora una mención expresa a los órganos sexi fiscales y a las empresas del Estado. La CPE habla de Administración pública, empresas fiscales y los órganos semi fiscales. Esta CPE modificada hace referencia a otros dos órganos adicionales. Así la doctrina inventa un concepto distinto: la Administración del Estado (AE). Entonces, la Administración pública, los órganos semi fiscales y las empresas fiscales pasan a conformar la Administración del Estado. c. CPR 1980 (AP igual a AE) Con la CPR del 1980, en su capítulo IV, habla de la Administración del Estado, pero en su artículo. 38 (memoria!) habla de la Administración Pública. Con esta constitución, y luego de la dictación de la LOC BGAE, Administración del Estado y Administración Pública son declaradas sinónimos por el TC. En la actualidad cuando se habla de Administración Pública se entiende que se habla de Administración del Estado, centralizada, órganos de la administración del Estado, etc. Además con esta CPR surge el concepto o idea de gobierno. Puede hacerse una diferencia o comparación entre el concepto de gobierno y Administración propiamente tal. Esta última es llevada a cabo por individuos, que están para servir a otras personas, porque el Estado está para servir a las personas. A su vez, la Administración tiene que resolver como elegir a las personas que la conformaran. Así se utiliza en Chile el sistema democrático de elecciones. d. Gobierno El gobierno está conformado por los representantes de la soberanía nacional y a quienes se les ha entregado el poder y la facultad normativa de dirigir la nación. Esto parte en un primer nivel, cual es el de la decisión, la elección. Los órganos decisión ales permanecerán en sus cargos mientras cuenten con la confianza de la nación, por lo que tienen un carácter transitorio. En un segundo nivel, hay un conjunto de persona que no son transitorias, las cuales son las que implementan las decisiones tomadas por las autoridades superiores (políticas públicas), y tiene un carácter permanente. Son los funcionarios, que gozan de estabilidad funcionaria y siguen una carrera funcionaria. No pueden cuestionar las decisiones de sus superiores, pero gozan de la estabilidad. Son ellos quienes conocen mucho mejor la Administración, saben por qué las cosas funcionan de determinada manera en la Administración. e. Administración pública y privada Cada vez se ha ido reconociendo más que el gobierno es incapaz de satisfacer todas las necesidades públicas, por diversas razones. Cada vez hay más necesidades públicas deben ser satisfechas por la Administración. Paralelamente, la Administración es incapaz con sus recursos de satisfacer las necesidades públicas. Por ello, ahora recurre a los particulares como medio para satisfacer dichas necesidades. Esto se conoce como el fenómeno de la colaboración público privada. Esta colaboración se realiza mediante la figura de la convención, a través de la cual la actividad se entrega a los particulares para que éstos se hagan cargo de ello. 2. Administración y Estado de derecho El derecho administrativo es un derecho de contrastes: la Administración puede ser entendida desde un punto de vista subjetivo, es decir, como sujeto que ejerce la administración; o desde un punto de vista objetivo, como la acción de administrar. El derecho administrativo regula como son las relaciones de los sujetos de la administración con los particulares, e incluso entre los particulares.

Cuando se habla de administración, hay que dejar de lado un poco el derecho privado y especialmente el derecho civil. Puede establecer una especie de check list para comprobar si se está realmente ante la existencia de un Estado de derecho. Son: a. Existencia de una carta fundamental Puede ser escrita o no. Lo fundamental es que esta carta exista, y que incluya principios constitucionales que estén destinados a fijar la reglamentación de la sociedad. b. Separación de poderes Lo ideal sería que la CPR estableciera una separación de poderes, o una preponderancia de funciones. Ya a fines del siglo XVIII comienzan a interrelacionarse estos poderes del Estado, por lo que no se puede hablar de una separación estricta de poderes. El poder administrativo es un poder residual, es todo aquellos que no le es sustraído al rey o monarca. c. Tribunales independientes Se requiere la existencia de tribunales independientes para la existencia de un Estado de derecho. En una democracia moderna puede sostenerse que el elemento más importante es la existencia de tribunales independientes. No basta una lista de garantías constitucionales si no existen tribunales independientes capaces de hacerlas valer ni recursos que acoger para cautelarlas. Durante mucho tiempo la Administración trata de bloquear todo tipo de control, y en especial del control jurisdiccional. Para cautelar las garantías constitucionales se requiere, en definitiva, de una tutela jurídica efectiva. d. Integración democrática de la soberanía Es decir, las autoridades públicas están investidas del poder que proviene del pueblo. Son los representantes del pueblo. Es el pueblo, a través de las elecciones, quien elige a sus autoridades y les otorga el poder de representarlos. e. Principio de legalidad En el Estado, y en particular en la administración del Estado o Administración público. f. Control jurídico Se requieren mecanismos de control jurídico de la Administración. Hay distintos mecanismos: • Recurso de amparo. Se basa en la tutela judicial efectiva. • Recurso de protección. • Recurso de amparo económico. • TC al analizar la constitucionalidad de un decreto. • Congreso nacional, a través de la acusación constitucional, interpelaciones, etc. • Contraloría.

Estos controles se dan al interior de la Administración, pero también la sociedad puede controlar a la Administración. g. Responsabilidad No bastan los requisitos anteriores si no hay alguien responsable por el incumplimiento de la ley. No basta que exista delito si no hay delincuente, y alguien que haga cumplir la sentencia. Así por ejemplo es responsabilidad el Presidente cuidar los fondos públicos. Puede darse en dos niveles: aa) Responsabilidad del Estado i. Responsabilidad del Estado administrador. Casos de falta de servicio. ii. Responsabilidad del Estado legislador. Ej. Expropiación. El Estado debe indemnizar en casos de expropiación. iii. Responsabilidad del Estado juez. Puede darse a nivel penal o civil, es la condena del artículo 19 No 7. Por ejemplo en los casos de error en la condena. bb) Responsabilidad de los funcionarios públicos. A su vez puede ser:
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Civil. Cuando causan un daño al patrimonio fiscal. Penal. Cuando comete un delito funcionarial. Administrativa. Cuando no cumple sus obligaciones funcionariales. Política. Casos del artículo 52 CPR. Ej. Si un funcionario roba una cantidad de dinero comete varios ilícitos: ilícitos civiles, penales, administrativo.

Todos los elementos antes mencionados son transversales al OJ, y especialmente al derecho público. 3. El principio de legalidad Está recogido en el artículo 6 y 7 CPR. Este principio aparece repetido en el artículo 2 de la LOCBGAE. Esta idea se traduce en que la Administración del Estado debe actuar conforme a derecho, lo que se conoce como vinculación positiva. Los OAE están positivamente vinculados a la CPR y a las normas dictadas conforme a ella. Además existe la idea de vinculación negativa de los OAE al OJ, lo que significa que esos órganos deben están habilitados previamente para llevar a cabo sus potestades. Existen potestades regladas o tasadas y discrecionales. En estas últimas la Administración es convocada a ejercer un juicio de valor para escoger entre distintas alternativas igualmente válidas. En las regladas la Administración debe estar expresamente habilitada legalmente para ejercer sus potestades. La Administración y sus órganos están al servicio de la persona humana, y su fin es promover el bien común, lo que se traduce en la satisfacción de las necesidades públicas de manera regular y continua. Para llevar a cabo esto, está dotada de un conjunto de potestades que le permiten imponer las necesidades colectivas por sobre las individuales. Ej, la expropiación. Esta actuación unilateral puede provocar daño a los particulares. Para prevenir esta situación es que existe el principio de legalidad, el cual actúa como una especie de barrera de contención a la Administración.

Gran parte de las actividades que lleva a cabo la Administración son de carácter unilateral y en ellas no participan los particulares, la Administración no pregunta a los particulares. Los OAE no nacen libres a la vida del derecho, sino que nacen como consecuencia de una ley, la que determina la existencia de este órgano y las potestades de que está dotado. No nacen por un acto voluntarista, sino que mediante una ley. Esas potestades están diseñadas para que el OAE promueva el bien común y satisfaga necesidades públicas. El Estado está limitado por el texto normativo del OJ. Frente a la Administración, los particulares deben tener garantizada la certeza de estabilidad y predictibilidad de la conducta de Administración. Estas tres ideas tienen por objeto garantizar la igualdad de los particulares ante la ley. Los particulares deben ser capaces de predecir la conducta de la Administración del Estado frente a conductas similares, es decir, que la Administración actúe de igual manera en todo el territorio. En este contexto, hay órganos que tienen como finalidad llevar a cabo o garantizar esta igualdad: la Contraloría General y Carabineros de Chile. Solo puede existir seguridad jurídica allí donde los ciudadanos saben con exactitud qué es lo que el Estado puede hacer y qué es lo que ellos mismos deben hacer o dejar de hacer. El principio de legalidad se compone de 3 elementos: a. La legalidad en el ejercicio de las potestades Los OAE solo pueden actuar si el OJ le ha conferido previa y expresamente una facultad para actuar. La ausencia de una habilitación normativa hay que interpretarla en el sentido que el órgano carece de facultades para actuar. No hay ninguna prerrogativa de los OAE si no cuenta con habilitación previa. Estas potestades son previas porque son prexistentes a la actuación administrativa. Los OAE nacen con la cláusula de la interdicción o prohibición de actuar. A diferencia de los particulares que no nacen por ley, sino que con un conjunto de derechos solamente limitados con prohibiciones excepcionales; los OAE nacen por un acto legislativos solo tiene las competencias que la ley determina. Si la ley no le ha otorgado determinadas potestades, la Administración estará en interdicción respecto de dichas potestades. Los OAE solo pueden hacer aquello que la ley les permite hacer, ello porque pueden causar mucho daño a los particulares. La ley es la fuente y medida de la competencia y poderes de la Administración. Esta idea está contenida en el inciso 2º del artículo 7º CPR. El solo hecho que la Administración sea habilitada no significa que pueda actuar de cualquier manera, tiene límites: • Desviación de poderes. Opera cuando se utilizan las potestades para fines distintos a los que originalmente estaban destinados. Esto implica una infracción al principio de legalidad. Ej, en un servicio público actúa normalmente con un jefe de servicio, funcionarios intermedios. Funcionarios inferiores; para el ejercicio de estas funciones se otorgan grados. Puede existir una protesta del jefe de servicio, si se produce una vacante, a ascender a un funcionario nivel 3 al nivel 2, esa es su protesta discrecional. Si asciende al funcionario para que éste pueda jubilarse y obtener una pensión mayor que la que le corresponde a su grado, estaba cometiendo fraude puesto que su potestad está dada por un fin determinado, que es el mejor rendimiento del servicio. • El ejercicio de potestades por parte de la Administración debe llevarse a acabo de buena fe. • Proporcionalidad. La autoridad administrativa, los OAE y los OAP deben emplear los medios proporcionales en relación a la finalidad que persiguen, en términos tales que el ejercicio de las potestades que ejercen causen el menor detrimento a los particulares. En resumen, consiste en que no les le impongan a

los particulares cargas más gravosas que las estrictamente necesarias para la promoción del bien común a través de la satisfacción de necesidades públicas. b. La legalidad implica actuación valida Los OAE actúan válidamente si y solo si se cumplen tres requisitos (artículo 7º CPR): aa) Investidura regular. La persona que actúa sin ser regularmente investida no solo comete un delito, sino que provoca que los actos del órgano sean nulos y provoquen la responsabilidad administrativa del órgano. bb) Dentro de su competencia. Las competencias son otorgadas por la ley. cc) En la forma que prescriba la ley.
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Punto de vista del procedimiento. En la forma que prescriba la ley hace referencia a una secuencia de actos que tienen por fin que la Administración tome una determinada decisión. Punto de vista de las solemnidades. Comprende las formalidades determinadas que tiene que cumplir un acto administrativo.

Principio de conservación de los actos administrativos Consiste en que las formas son un fin en sí mismas, por lo tanto, un AA puede ser válido aun cuando no se han observado las exigencias formales, siempre que estas exigencias no sean sustanciales. La ley de bases de procedimientos administrativos (19.880) establece un procedimiento administrativo supletorio para la Administración. Hay una multiplicidad de procedimientos administrativos para llevar a cabo sus funciones, los cuales son de variada índole dependiendo de las necesidades que debe satisfacer. Un procedimiento administrativo es un procedimiento complejo. El artículo 13 de esta ley establece el principio de la no formalización, especialmente en el inciso 2º. Otros ejemplos: • Artículo 144 estatuto administrativo, ley 18.884. Aquí se regula el sumario administrativo. Se persigue determinar la eventual responsabilidad administrativa de un funcionario público. • Licitaciones públicas. La Administración lleva a cabo un proceso concursal para comprar bienes o servicios. Los incumplimientos de los oferentes, en la medida que no sean esenciales, no afectan su propuesta, la que debe ser evaluada por la Administración. c. La legalidad implica sujeción al OJ La Administración debe someterse a la CPR y a la ley (normas exógenas) y también a sus propios reglamentos (normas endógenas). Los OAE actúan conforme a normas dictados por órganos ajenos a ellos. La Administración debe someterse también a sus propios reglamentos. Esto se conoce como inderogabilidad singular de los reglamentos.

d. La visión completa del principio de legalidad

e. La potestad reglada y la potestad discrecional Los OAE pueden actuar a través de las potestades, poderes jurídicos o habilitaciones jurídicas. Éstas pueden ser regladas o discrecionales. Las regladas son aquellas en que la ley ha determinado previamente todos los supuestos a los cuales se aplica esa potestad, debiendo el órgano público solo constatar los supuestos de hecho requeridos. Ej, si un funcionario fallece y se genera una vacante, el jefe de servicio debe ascender al funcionario inmediatamente inferior al fallecido. En las potestades discrecionales, la ley determina un campo de acción para las autoridades y solo se precisan los supuestos de hecho a los cuales se aplicará la potestad, y entrega a la autoridad administrativa la determinación precisa de los hechos a los cuáles se aplicará a la apreciación subjetiva del órgano administrativo. La ley le entrega a las autoridades la capacidad de decidir sobre un determinado asunto. Convoca el criterio del jefe de servicio o autoridad administrativa cuando se han cumplido los supuestos de hecho. Siguiendo el ejemplo anterior, el jefe de servicio puede nombrar a cualquier funcionario que se encuentren en el grado inmediatamente inferior. Se le permite al jefe o autoridad ejercer su discreción. Hay discreción pero ella no es absoluta, puesto que hay supuestos de hecho que deben cumplirse. Las potestades discrecionales son esenciales en un Estado de derecho, puesto que le permiten al Presidente delegar funciones para poder, de esta forma, realizar la función principal de la Administración que es administrar. f. Control de las potestades discrecionales Hay ciertos mecanismos de control de las potestades discrecionales. La Administración generalmente intenta evita todo tipo descontrol de órganos ajenos, especialmente de los tribunales de justicia. Sin perjuicio de lo

anterior, la Administración está sujeta a varios tipos de mecanismo. Además está sujeta a responsabilidad por sus actos. Operan no solo respecto a las potestades regladas, sino que también respecto de las discrecionales. A la Administración no le gusta ser controlada por lo que de acuerdo a esto a construido ciertos tipos de inmunidad. No obstante lo anterior, hay órganos que la controlan como son la Contraloría y los Tribunales de justicia. Estos mecanismos son: aa) Existencia de elementos reglados dentro de la potestad discrecional Las potestades discrecionales nunca son completamente abiertas o discrecionales, sino que hay elementos reglados que la condiciones. Dentro de estos, en primer lugar está la existencia misma de la potestad, la existencia de la norma que otorga la potestad y en virtud de la cual se emite un acto administrativo. En segundo lugar, el alcance concreto de la potestad. Y en tercer lugar, la competencia del órgano y de la autoridad para ejecutarlo. Ej, artículo 104 CPR: el Presidente puede nombrar a los jefes de las FFAA y director de carabineros. El Presidente dicta un decreto de nombramiento, el cual debe ir a la Contraloría para verificar la existencia de la norma que le otorga la potestad. Luego verifica el alcance, es decir, a quien puede nombrar y como. Por último, verifica el órgano competente, que es el Presidente. bb) La finalidad de la potestad discrecional como un elemento reglado Se refiere a la finalidad de la norma que otorga la potestad. Ej, el jefe superior de servicio, en caso de existir una vacante, tiene la facultad de ascender a un cargo vacante un funcionario. Hay una indemnización por años de perjuicios para favorecer la jubilación de los funcionarios más antiguos. Si producida la jubilación o un cargo vacante, el jefe de servicio en el ejercicio de su discrecionalidad podría ascender a un funcionario muy cercano a jubilarse a un cargo superior para efectos de que obtenga una indemnización mayor. La finalidad de sus potestad discrecional no es promover a funcionarios para que obtengan una mayor indemnización al momento de jubilarse, sino que ascender al más capaz para de esta forma lograr que el servicio satisfaga necesidades públicas de manera reglar y continua. Dictamen 14178/2004 Contraloría (buscador: 014178n04). cc) Control de los hechos determinantes Para el ejercicio de una potestad discrecional tiene que existir una realidad de hecho que es la que permite su ejercicio. Y el control de esa potestad se puede llevar a acabo verificando que hayan existido los supuestos de hecho. Si estos no han existido, la potestad no puede ser ejercida. Ej, artículo 32 no 20 CPR, el Presidente debe cuidar las recaudaciones públicas y decretar su recaudación con arreglo a la ley. Sin perjuicio de lo anterior, el Presidente puede, con la firma de todos sus ministros, autorizar pagos no autorizados por la ley para atender necesidades impostergables derivadas de calamidades públicas, agresión exterior, conmoción interna, grave daños peligro para la seguridad nacional o de agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no pueden paralizarse sin serio perjuicio para el país. Éstos últimos son los hechos determinantes. dd) Discrecionalidad y conceptos jurídicos indeterminados A propósito del control de la potestad discrecional, se ha producido una confusión con los conceptos jurídicos indeterminados, como por ejemplo la buena fe. El estándar del buen padre de familia, en materia civil; la autoridad pública, en materia administrativa. Lo particular de estos conceptos indeterminados es que no puede tener más que una solución justa en el proceso de interpretaciones aplicación de la ley, no puede haber más de una solución correcta, o hubo buena fe o no hubo, o se es buen padre de familia o no se es. En las potestades discrecionales hay una multiplicidad de soluciones justas posibles.

ee) Control por principios generales del derecho Ej.: la seguridad jurídica, en virtud de la cual se dictan actos administrativos. La proporcionalidad, los OAE deben tomar sus decisiones confirme al principio de la proporcionalidad y a la racionalidad. g. El principio de legalidad del gasto Los gastos públicos deben efectuares en conformidad a la ley. El primer estadio es el de la ley de presupuesto, que es una estimación de las entradas y gastos del Estado. Esta ley se estructura de forma muy sencilla: identifica lo que se conoce como partidas, es decir, niveles superiores de agregación (tesoro público, Congreso, poder judicial, Contraloría, ministerios, etc.). De este punto y en forma descendiente la ley va desagregando los distintos niveles. Así, en primer lugar la ley de presupuesto hace una clasificación institucional subjetiva (por sujeto). Pero además hace una clasificación por objeto, que es la naturaleza propia del gasto. Se identifican todos y cada uno de los egresos en que puede incurrir la Administración. Todos los servicios públicos incurren en gastos básicos. La ley de presupuesto entrega dinero para cada uno de estos gastos específicos por objeto. Ej, artículo 100 CPR. III. EL DERECHO ADMINISTRATIVO El gran procurador del derecho administrativo en Chile es Valentín Letelier. Fue uno de los pensadores e intelectuales más destacado de su época. Fue fiscal del tribunal de cuentas de la Contraloría general. Además fue rector de la Universidad de Chile mientras fue fiscal. 1. Concepto El derecho administrativo es aquella rama del derecho público que tiene por objeto la creación, organización, funcionamiento y supresión de los servicios públicos, la prelación jurídica de la Administración y la determinación de las atribuciones y deberes de ésta para con los particulares. (Enrique Silva Silva). De esta definición se destacan 3 elementos: a. Creación El derecho administrativo regula la creación, organización, funcionamiento y supresión de los servicios públicos. Esta definición pone el acento en la noción de servicio público. Es importante porque cuando el derecho administrativo comienza a surgir como rama independiente, se parte de esta noción del servicio público como función, la Administración sirve a los particulares. Posteriormente el derecho administrativo ha ido evolucionando y no se centra tanto en la idea de servicio público. Así se llega a este primer elemento de regulación del órgano de servicio público, no debe confundirse el servicio público como actividad con el servicio público como sujeto, que es al que se refiere este elemento. En definitiva el derecho administrativo regula la creación, organización, funcionamiento y supresión de los OAE. La creación, organización y funcionamiento de los OAE es una materia de ley de iniciativa del Presidente de la República. Los OAE nacen por una declaración formal del poder legislativo, se crean, modifican y se suprimen por ley. Artículo 63 CPR y artículo 65 inciso 4º CPR. b. La actividad jurídica de la Administración del Estado El derecho administrativo regula como se estructura la Administración. La actividad jurídica de la Administración puede materializar se mediante actuaciones administrativas o mediante actos administrativos. Estos últimos se definen en el artículo 3 ley 19.880 LBPA. Esta actuación siempre debe estar sometida al principio de legalidad.

c. Normas que regulan la relación entre la Administración del Estado y los particulares El derecho administrativo regula las relaciones entre la Administración y los administrados. Estos comprenden dos tipos de sujetos: • Terceros ajenos a la Administración, los llamados particulares. • Relación entre la Administración y sus propios funcionarios. Se regula mediante el estatuto administrativo, que en la práctica es algo así como el CT de los funcionarios públicas. La actividad jurídica de la Administración y su relación con los particulares se basan en las potestades públicas. 2. El derecho administrativo como rama del derecho público a. Finalidad Se refiere a cuál es el interés protegido. El derecho público busca la realización de intereses públicos comunes a toda la sociedad, y solo indirectamente los intereses privados. Lo esencia del derecho público es que está destinado a proteger intereses colectivo, a proteger e incentivar el bien común a través de la satisfacción de necesidades públicas de manera regular y continua. El derecho privado, en cambio, tiene por objeto la protección del interés privado, solo excepcionalmente el interés colectivo. No le importa la moralidad de sus propósitos. Les permite a las personas buscar sus propios intereses privados. Esta idea del interés y de potestad se relaciona con la desviación de poderes, ya que las potestades otorgadas por ley a la Administración son otorgadas exclusivamente para estas al servicio de la persona humana, promover el bien común y satisfacer necesidades públicas de manera regular y continua. Cuando la Administración no cumple con estos mandatos y utiliza sus potestades para fines distintos a los mencionados, se produce un caso de desviación de poderes. b. Sujetos El derecho público regula la actividad jurídica de la Administración y las relaciones de éstas con los particulares. En el derecho público uno de los sujetos es la Administración del Estado. Siempre en este derecho y en particular el administrativo está presente la Administración. En cambio, el derecho privado otorga las bases para que los particulares regulen libremente sus relaciones. c. Tipos de relación En el derecho público, se regulan relaciones entre el Estado y los particulares, y ambos se encuentran en un plano de desigualdad jurídica: el Estado se encuentra en una posición superior y los particulares en una posición inferior, deben someterse a lo que dispone al Estado aun incluso si las decisiones de éste no le son de su agrado, y tiene el poder de la fuerza para hacerlas cumplir. Por eso a los particulares se les conoce ambiente como súbditos, porque están sometidos al Estado. En cambio, en el derecho privado existen relaciones de coordinación porque la ley supone que los particulares están en igualdad de condiciones. d. Principios El derecho administrativo se encuentra regulado por el principio de legalidad. El Estado y la Administración obtienen sus potestades de este principio.

En cambio, en el derecho privado rige el principio de autonomía de la voluntad, por la relación de coordinación en que se encuentran los particulares. 3. Características del derecho administrativo a. Derecho estatutario Regula el estatuto de una persona en particular, que es la Administración pública, bien sea la AP actuando por si misma (su organización) o bien sea relacionándose con terceros. No existe derecho administrativo sin Administración. Puede distinguirse derechos estatutarios y derechos generales. Los generales se aplican a toda la comunidad. Ej, derecho civil. En cambio los estatutarios regulan a una persona en particular, como el derecho comercial que regula al comerciante, o el derecho canónico que regula a la Iglesia. b. Derecho original Ya que se regula por sus propias normas y principios. Una posición extrema sostiene que el derecho administrativo no admite la intervención del derecho privado, seria así autárquico, regulado por su propia normativa. La cátedra plantea que esta posición no es del todo precisa, ya que hay ciertos conceptos, principios e instituciones que no están definidas en la normativa del derecho administrativo, pero que están ampliamente tratadas en el derecho privado. c. Derecho de naturaleza potestativa Las potestades son propias y ajenas al ordenamiento civil. Cuando se habla del Estado se habla de la idea de poder, y se dice que está dividido en base a 3 poderes. Así el poder es el género, y las potestades la especie. Estas son propias de la Administración Pública. Las potestades son las habilitaciones normativas con que cuenta la Administración del Estado para desarrollar sus funciones que se agrupan bajo la cláusula de la satisfacción de necesidades públicas. El poder es conferido por la CPR a los órganos para satisfacer las necesidades públicas. La Administración del Estado, para la satisfacción de las necesidades públicas, cuenta con las potestades que le otorga la ley. Le permiten a la Administración funcionar y cumplir sus obligaciones. En realidad las potestades pueden ser analizadas también como deberes de la Administración, y no solo como funciones. Su ejercicio no es voluntario, sino obligatorio, la Administración debe cumplir con sus funciones. Las potestades son poderes/deberes de la Administración. Tanto es así que cuando la Administración las incumple incurre en una causal de responsabilidad, que puede ser responsabilidad de la Administración del Estado (falta de servicio) como responsabilidad funcionaria.

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Estos privilegios de la Administración se traducen en tres principales ideas: • La Administración puede imponer unilateralmente su voluntad a los administrados, incluso sin su consentimiento. Ej, la dictación de un reglamento, la fijación tarifaria de precios en una empresa pública o sector económico. • La Administración puede hacer cumplir sus órdenes sin necesidad de autorización judicial y por la fuerza si es necesario. • Los actos de la Administración están dotados de una presunción de legalidad, es decir, los actos de la Administración se reputan válidos, y le corresponde al particular que los impugna probar que son ilegítimos. Estas tres ideas de potestad exorbitante están reflejadas a lo largo del OJ pero especialmente en el artículo 13 de la LBPA 19.880. Este artículo señala que los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad. Además las potestades públicas solo son ejercidas por los OAE. Los particulares no pueden de modo alguno ejercer potestades públicas. Esto está reflejado en el artículo 6 de la LBPA. También el artículo 19 no 21 inciso 2º, que garantiza el derecho a realizar actividades económicas, pero si el Estado quiere desarrollar alguna debe ser autorizado por una LQC. aa) Potestad de mando Consiste en la facultad de la Administración de dar órdenes obligatorias a los administrados. Acá hay una distinción entre los actos de autoridad de los actos de gestión. Los primeros, son aquellos con los cuales la Administración ejerce el mando. Los segundos, son aquellos actos que desarrolla la Administración como sujeto de derecho privado. bb) Potestad reglamentaria Facultad que tiene la Administración para dictar normas de carácter general, obligatorias y permanentes. En sentido estricto, radica en el Presidente, reconocida en el artículo 32 no 6 de la CPR. Mediante esta atribución el Presidente puede dictar normas generales, obligatorias y permanentes. Además se encuentra reconocida en una serie de autoridades de la Administración, como los alcaldes que dictan ordenanzas. Mediante el ejercicio de esta potestad, la Administración introduce normas al ordenamiento jurídico. cc) Potestad ejecutiva Poder que tienen los OAE para ejecutar por si mismos sus decisiones, sin necesidad de recurrir a los tribunales de justicia y por la fuerza si es necesario. dd) Potestad sancionadora Potestad de la Administración para imponer sanciones administrativas a los particulares por la infracción de ciertos deberes jurídicos establecidos por la ley. Mediante esta potestad la Administración puede imponer sanciones administrativas a los particulares por el incumplimiento de leyes, reglamentos, ordenanzas. Los particulares comprende los terceros ajenos a la Administración, los particulares propiamente tales, y a los funcionarios de la Administración. En este caso nos referimos tanto a los particulares propiamente tal como a los funcionarios de la Administración. Cuando se sanciona a los funcionarios se habla de sanciones disciplinarias. Cuando se sanciona a terceros ajenos, se habla de sanciones correctivas. Este último tipo de sanción da origen a una sub rama del derecho administrativo, cual es el derecho administrativo sancionador.

Hay actividades típicamente económicas que son fiscalizadas por la Administración. Si ésta considera que los particulares han incumplido las normas que regulan estas actividades, se aplican las sanciones correctivas que emanan de la potestad sancionadora de la Administración. ee) Potestad jurisdiccional Pueden ser analizadas desde un sentido amplio o restringido. Amplio. Se refiere a cualquier actividad de la Administración mediante la cual esta fórmula declaraciones de derechos similares a las de los tribunales de justicia. Este hecho deriva de varios factores: • La Administración es una derivación de las potestades del monarca. • La Administración resuelve conflicto entre particulares y entre funcionarios. La Administración realiza funciones equivalentes a las de los tribunales, porque interpreta la ley. La Administración asigna derechos al otorgar una concesión, una jubilación, al nombrar un funcionario; y a partir de esa actuación se producen actos favorables a particulares. Estos actos favorables otorgar derechos, los cuales pasan a formar parte del patrimonio de los particulares. También un acto administrativo puede revocar derechos. La Administración también resuelve conflictos que se producen entre la propia Administración y los particulares. Puede iniciar un procedimiento sancionatorio contra sus propios funcionarios o contra los particulares ajenos a ella. Restringido. Es decir, como aquellas actividades propiamente jurisdiccionales que realiza la Administración. Se ve con tribunales insertos en la propia Administración. Esta idea pugna con uno de los pilares del Estado de derecho que es la separación de poderes. Ej, artículo 98 CPR: Examinar y juzgar las cuentas. Examinar es una actividad meramente administrativa. Juzgar es una actividad que realiza un tribunal. En el examen de cuentas la Contraloría fiscaliza que los ingresos y egresos de la Administración se encuentren debidamente justificados. Una vez hecha la cuenta, ésta se repara y se comprueba si existe o no un daño. De existir la Contraloría demanda al funcionario responsable del daño en un juicio de cuentas, que busca hacer efectiva la responsabilidad civil extracontractual del funcionario público que con su acción o su omisión causo un daño en el patrimonio en el fisco, las municipalidades o demás órganos de la Administración del Estado. d. Derecho de equilibrio Entre las potestades de la Administración y las garantías de los ciudadanos. La Administración, para el ejercicio de sus funciones, está dotada de un conjunto de potestades exorbitantes que le permiten llevar a cabo una serie de funciones. Estas potestades le permiten a la Administración imponerles a los particulares una serie de gravámenes. Paralelamente a esas potestades, la Administración se encuentra restringida o limitada por una serie de mecanismos. Estos comprenden las garantías constitucionales de los ciudadanos, el principio de legalidad, la tutela judicial efectiva, etc. Así el derecho administrativo también es un derecho de garantías, de equilibrios entre las potestades de la Administración y las garantías ciudadanas. e. Derecho de aplicación restrictiva El derecho administrativo no puede ser interpretado extensivamente. No puede interpretarse la norma bajo el dicho "quien puede lo más puede lo menos" o "donde existe la misma razón existe la misma disposición". La interpretación analógica esta proscrita.

f. Derecho de aplicación formal Se relaciona con el requisito de validez del artículo 7º CPR, los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular y en la forma que prescriba la ley. Ej, estados de excepción constitucional artículo 39. 4. Fuentes del derecho administrativo Comprende las fuentes materiales y formales. • Las materiales son todos aquellos factores que inciden en la creación, modificación o derogación de una norma jurídica. • Las formales son la forma de actuación positiva que adquiere la ley. a. CPR aa) Supremacía constitucional La fuente por excelencia es la CPR. Hay dos conceptos que tiene una relación de género especie en relación a esta fuente: • Jerarquía normativa, consiste en que toda norma jurídica de rango inferior debe sujetarse en la forma y fondo a las normas jurídicas de rango superior. En la forma, deben respetar los procedimientos de generación que establece la NJ superior; y en el fondo, deben respetar el contenido sustantivo de la NJ de rango inferior. • Supremacía constitución, no es más que la materialización de la jerarquía normativa. La CPR, por ser la norma suprema, es la que regula a todas las normas de inferior jerarquía. Éstas deben respetar a las normas de rango superior. Este principio no solo se aplica a la Administración del Estado, sino que a todos los Órganos del Estado.

CPR LEY ACTO ADMINISTRATIVO

bb) Convocatoria a LOC En la CPR se establece el marco regulativo de la Administración. En la CPR se sientan las bases de la regulación y funcionamiento del Estado y de la Administración del Estado. Pero como no puede regular todas las materias, sino que establece principios obligatorios. En la CPR existe una convocatoria a otros tipos de leyes como la LOC, que regulan más en detalle ciertas materias y complementan los preceptos constitucionales.

La CPR también establece una regulación respecto a cómo debe funcionar la Administración, esta convocatoria se hace en el artículo 38 CPR. Se establece que se regulara la organización básica de la Administración Pública, garantizara la carrera funcionaria y principios de carácter técnico y profesional en que deba fundarse, y asegurara tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitación y perfeccionamiento de sus integrantes. Un aspecto es la regulación de la organización básica de la Administración y otro aspecto es la regulación de las personas, de los funcionarios de la Administración del Estado. cc) Convocatoria a LQC A continuación, la CPR establece que ciertas materias se regularan por LQC. Una de estas materias se establece en el artículo 19 no 21 inciso 2º, que comprende las actividades económicas que realiza el Estado. La ley puede establecer que ciertas actividades empresariales deben ser desarrolladas por el Estado, las cuales son excepcionales. Para que el Estado pueda desarrollarlas éste necesita de un requisito habilitante que es la LQC. Las empresas públicas forman parte de la Administración del Estado. b. Ley Ley en sentido amplio. Se hace referencia a todas la NJ que tienen rango de ley. No hay un solo tipo de ley sino que muchas: • LOC (LOCBGAE) • Tratados internacionales • LQC • DFL • Ley simple (Ej, estatuto administrativo) • DL c. Actos administrativos Son la forma en cómo se materializa la voluntad de la Administración. Están definidos en el artículo 3º de la ley 19.880 como las decisiones formales que emiten los OAE en las cuales se contienen declaraciones de voluntad realizadas en el ejercicio de una potestad. Características: 1. Son decisiones o declaraciones formales. Se materializan por escrito, en la forma que prescribe la ley. La formalidad por definición es la escrituración. En contraste con o anterior, la Administración también actúa mediante hechos materiales u órdenes verbales, como también mediante señas. 2. Son decisiones que emite la Administración del Estado. Los AA por definición emanan de la AE. 3. Contienen declaraciones de voluntad de la Administración. No son declaraciones de principios, sino que contienen una orden dirigida a particulares, a otros funcionarios, etc. Se vincula con el principio conclusivo que regula los procedimientos administrativos. Cuando los particulares solicitan algo a la Administración y activan un procedimiento administrativo, esperan que la Administración se pronuncie sobre ese acto mediante un acto conclusivo que es el AA. 4. Son realizadas en el ejercicio de una potestad pública. Esta es la idea del principio de legalidad, la Administración actúa si y solo si está habilitada por ley. Los AA pueden ser de distinto tipo. aa) Decretos supremos Que a su vez pueden ser de dos tipos:

i. Reglamentos Son los DS firmados por el Presidente sobre materias que no son propias del dominio legal, teniendo un carácter general, obligatorio y permanente. En el artículo 32 no 6 CPR se establecen dos tipos de reglamentos, los autónomos y los de ejecución. Ambos se dictan en materias que no son propias del dominio legal. El Presidente puede regular todas aquellas materias no comprendidas en el artículo 63. En la CPR se define: • Materias propias de ley: competencias del congreso. • Materias que no son propias del dominio legal: competencia del Presidente. Además hay que agregar que muchas de las materias que no son propias de ley son de iniciativa exclusiva del Presidente. Él puede introducir por vía de la potestad reglamentaria normativas al OJ. En el artículo 36 se comprenden dos conceptos de potestad reglamentaria: de ejecución y autónoma. • Potestad reglamentaria de ejecución. Aquí el Presidente puede dictar todas aquellas normas que crea necesarias para la ejecución de las leyes. Aquí lo que ocurre es que hay una ley que entrega al Presidente la potestad de regular o complementar ciertas materias que la ley le ha entregado. Hay una convocatoria de la ley al Presidente para que complemente la ley (complemento directo y esencial en palabras de García de Enterría). • Potestad reglamentaria autónoma. Aquí el Presidente regula materias que no son propias del dominio legal, en la cual no hay convocatoria alguna. El Presidente por sí y ante si decide regular la materia. La potestad para dictar reglamentos es indelegable. Un ministro de Estado no puede dictar reglamentos, artículo 35 inciso 1º. Los reglamentos afectan a un grupo indeterminado de personas. No afectan casos concretos, sino que regulan situaciones generales. En este aspecto, es equivalente a la ley que también tienen un alcance general. Son obligatorios, tiene carácter vinculante y fuerza normativa, artículo 3º inciso final Ley de procedimiento. Rige desde que entra en vigencia (publicación en el DO) y hasta que son derogados o cumplido el periodo que el propio reglamento establece. Son iguales que una ley. Tiene una "vocación de permanencia en el OJ". El reglamento tiene como marco normativo la CPR y la Ley en sentido amplio. Debe enmarcarse en las disposiciones normativas de forma y fondo que establecen la CPR y la Ley. Por último, están sometidos al trámite de toma de razón, que es un control preventivo de juridicidad que realiza la Contraloría antes que entren en vigencia. Ello principalmente porque son firmados por el Presidente de la República. Así reglamento y ley comparte la obligatoriedad, generalidad de permanencia. Lo único que los diferencia es su origen (Presidente/Congreso) y el hecho que la ley regula materias propias de ley, mientras que el reglamento no regula materias propias de ley. ii. Simples decretos En los simples decretos tiene que haber una delegación expresa del Presidente al ministro respectivo. Se traduce en la formula "por orden del Presidente de la República", artículo 35 inciso 2º. El simple decreto tiene un alcance particular, solo regulan casos concretos. Es obligatorio, tiene carácter vinculante y fuerza normativa, artículo 3º inciso final ley de procedimiento. Estos se agotan con su cumplimiento, una vez cumplida la situación fáctica a que dio origen.

El simple decreto tiene como marco normativo la CPR y la Ley en sentido amplio. Debe enmarcarse en las disposiciones normativas de forma y fondo que establecen la CPR y la Ley. Por último, los simples decretos pueden estar afectos a toma de razón o exentos de ella. Para estos efectos hay una resolución del contralor (res. 1600/08) que determina que simples de tos deben pasar por el trámite de toma de razón. Firma Presidente + ministro. Artículo 35 inciso 1º. Presidente + ministro. Simple decreto Ministro por orden del Presidente. Artículo 35 inciso 2º. Particular Obligatorio Se agitan con su CPR + cumplimiento. Ley Son transitorios. Afectos o exentos de TR. Alcance Obligatoriedad Duración Marco (permanencia) normativo CPR + Son permanente. Ley Toma de razón Sometidos a trámite de toma de razón.

Reglamento

General

Obligatorio

Estamos acostumbrados a analizar el derecho desde un punto de vista unitario, en el sentido de que hay un solo órgano que introduce normas. Pero en la práctica hay muchos órganos dotados de potestades para dictar normas. Hay 3 tipos de decretos especiales regulados en la CPR: • Decreto de emergencia constitucional. Está regulado en el artículo 32 no 20 CPR y en la ley de presupuesto. En este decreto se permite al Presidente "decretar pagos no autorizados por la ley" para atender pagos impostergables (concepto jurídico indeterminado) derivados de: • Calamidad pública. • Agresión exterior. • Conmoción interna. • Grave daño o peligro para la seguridad nacional. • Agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no pueden paralizarse sin serio perjuicio para el país. Este decreto es firmado por todos los ministros de Estado. • Decreto de insistencia. El Presidente con la firma de todos sus ministros ordena a la Contraloría tomar razón de un decreto resolución que previamente ha sido representado por ilegal en sentido estricto.

Decreto promulgatorio. Decreto mediante el cual el Presidente fija el contenido de una ley. El oficio promulgatorio que viene del congreso se copia tal cual.

bb) Resoluciones Artículo 3º inciso 5 LBPA. Actos de análoga naturaleza que dictan las autoridades administrativas dotadas de poder de decisión. Típicamente los jefes de servicios son los que dictan resoluciones, y no el Presidente. cc) Dictámenes o decretos de juicio, constancia o conocimiento Es una opinión jurídica de un OAE que interpreta una NJ y define su forma de aplicación. Emiten dictámenes la Contraloría, el Presidente del Consejo de defensa del Estado, el SII, la DT y algunas Superintendencias. Hay muchos tipos de dictámenes dependiendo del OAE que se trate. dd) Acuerdos Son las decisiones que adoptan los órganos pluripersonales. En la Administración generalmente nos encontramos con órganos unipersonales. Pero hay también órganos pluripersonales como el Consejo de Defensa del Estado o la CORFO. Estos órganos toman sus decisiones mediante acuerdos, y son implementadas por resoluciones de la autoridad ejecutiva. El que decide es el órgano colegiado y no la autoridad ejecutiva (ella se limita a ejecutar). ee) Ordenanzas Están definidas en la LOCM 18.695, en su artículo 12 como normas generales y obligatorias aplicables a la comunidad. ff) Instrucciones Hay dos tipos: i. Instrucciones de los jefes de servicios a sus subordinados Comunicaciones que dirigen la jefatura a los subordinados indicándoles la mejor forma de cumplir una ley, o las medidas que se deben tomar para el mejor funcionamiento del servicio. ii. Las instrucciones de los organismos fiscalizadores a los fiscalizados. Son las órdenes obligatorias que dirigen las entidades fiscalizadoras a las entidades privadas sujetas a su fiscalización. Ej, las Superintendencias (SBIF, SVS, SC, S. ISAPRES). d. Fuentes racionales aa) Costumbre No tienen ninguna aplicación, salvo casos muy puntuales. Es una norma que impide a las autoridades recibir regalos, presentes y donativos, salvo aquellos que la costumbre autorice como reglas de protocolo y cortesía. bb) Jurisprudencia Bastante importancia. La de la CGR, es importante, porque es obligatoria para los servicios públicos sometidos a su fiscalización. Y gran parte del Derecho administrativo se ha construido sobre la base de la jurisprudencia administrativa. En ocasión del dictamen de “salvemos el año escolar” posteriormente un párrafo de la ley fue

sacado textualmente de este dictamen. Sirve como fuente, para que posteriormente se vaya codificando en materia administrativa. También los fallos del tribunal del consejo para la transparencia, es nuevo, tiene un carácter poco trascendental, pero igual es útil. Dictámenes: no son juicios. cc) Doctrina Mucha influencia. Es frecuente que los dictámenes de la contraloría se citen autores nacionales. También en fallos del tribunal constitucional, las sentencias cortas, alcanzan aproximadamente 80 pp. dd) Principios generales del derecho Esenciales, aunque con variantes. No son los que emanan del derecho natural, sino que emanan de las normas jurídicas, mecanismos de acción para los particulares. Interpretación coherente al OJ principio de legalidad, de la buena fe, de la estricta sujeción a las bases, el debido procedimiento administrativo, transparencia, publicidad, probidad. UNIDAD II: LA ADMINISTRACION DEL ESTADO I. BASES ORGÁNICAS DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO 1. Concepto de Administración del Estado en la LOCBGAE Está definido desde el punto de vista de los sujetos que integran la AE. Está definida en el inciso 2º del artículo 1º de la LOCBGAE, la Administración está constituida por los ministerios, intendencias, gobernaciones y órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa, incluidas la CGR, el BC, las FFAA, las Fuerzas de orden y seguridad públicas, los gobiernos regionales, las municipalidades y las empresas públicas creadas por ley. La Administración nace como un poder monarcal, luego central. Con el tiempo se va manifestando esto en una serie de órganos. 2. Órganos excluidos del título II. El nuevo título IV La LOCBGAE está constituido por 4 títulos. La original estaba constituida solo por dos títulos. • El título I trata las normas generales (artículos 1-20), que aplica a todos los OAE, sea cual sea su nombre. • El título II (artículos 21-51) se aplica solo a algunos OAE, es de aplicación restringida. La expresión que ocupa la ley es "las normas del presente título no se aplicara a": o CGR o BC o FFAA o Fuerzas desorden y seguridad o Gobiernos regionales o Municipalidades o CNTV o Consejo para la transparencia o Empresas públicas creadas por ley

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Respecto de estos órganos excluidos, estos se rigen por la CPR, por sus respectivas LOC o LQC, según corresponda. Luego de la dictación de la LOCBGAE, se producen ciertos problemas de transparencia que dan pie a la dictación de la ley 19.653, que creo el título III y modifica el titulo I. El título III (artículos 52-68) trata el principio de probidad y transparencia pública, que aplica a todos los OAE. El título IV (artículos 69-75) regula la participación ciudadana en la gestión pública. Fue creado en febrero de este año. Este título aplica solo a los OAE tratados en el título II.

3. Principios que regulan la actividad de la Administración del Estado a. Principio de unidad Está basado: • En el artículo 3 inciso 2º CPR. señala cuales son los principios a los cuales está sujeta la AE), • En el 24 de la CPR. • En el artículo 123 CPR, que establece que la CPR. • En el artículo 5 LOCBGAE. aa) La coordinación como mecanismo para evitar la duplicidad de funciones La Administración funciona sobre la base de competencias determinadas. Las municipalidades tienen competencias, que es una competencia especial en razón del territorio. Así también los gobiernos regionales, como las FFAA y el resto de los OAE. Entre estos OAE debe existir una coordinación en la realización de sus funciones, para evitar la duplicidad de funciones y que otorga la ley en contexto de las competencias públicas para poder satisfacer necesidades públicas. bb) Consecuencias de la obligación de coordinación Obligación. b. Principio de legalidad Establecidos en los artículos 6 y 7 CPR y en el artículo 2 LOCBGAE, que dice que los OAE deberán someter su actuación legal a la ley. Atribución previa y expresa. c. Principio de competencia Es la medida de la capacidad jurídica de cada órgano o el conjunto de atribuciones y potestades que el OJ les confiere y que están obligados a cumplir. En el artículo 7º CPR se indica que los OAE deben actuar válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescribe la ley. Tanto en el artículo 6 y 7 de la CPR se establecen el mandato normativo junto con la norma de clausura sancionadora en caso de incumplimiento. Esta construcción de los mandatos jurídicos del principio de legalidad y competencia, aparecen clausuradas en el artículo 2º de la LOCBGAE. Esta sanción eso ontológicamente igual a los incisos finales del artículo 6 y 7. En la LOCBGAE se establecen que las infracciones darán lugar a las acciones y recursos correspondientes, lo que quiere decir que el énfasis esta en los ciudadanos, en la forma en cómo éstos pueden defenderse frente a la Administración. Esto es conocido en la doctrina como la tutela judicial efectiva.

aa) La competencia como requisito de validez La actuación de los OAE es válida si se cumple, entre otros requisitos, la competencia de dicho órgano. La competencia es uno de los elementos que determinan las potestades de cada uno de los servicios. Lo que ocurre es que la Administración está construida sobre la base de un sistema de reparto de competencias o potestades jurídicas, que se distribuyen en los distintos OAE. Así por ejemplo, es la competencia la que distingue la Universidad de Chile de Carabineros. Cada servicio tiene su existencia propia. bb) La "competencia" del derecho público frente a la "capacidad" del derecho privado Cuando se compara la capacidad en el derecho civil con la competencia del derecho público, se ve que comparten una característica común cual es que la competencia de los OAE y la capacidad de los particulares determinan la actuación válida de los OAE y de los particulares, respectivamente, en el mundo el derecho. Sin competencia o sin capacidad, tanto los OAE como los particulares no pueden actuar válidamente en el OJ. En cuanto a las diferencias: • En el DPub la competencia es la excepción, y la RG es la incompetencia, ya que en el ámbito del DPub se parte de la exigencia de una habilitación legal previa y expresa del OJ (principio de legalidad). En cambio, en el DPri la capacidad es la RG, todos son capaces, salvo aquellos que la ley declara incapaces, que es la excepción. • En el DPri, el ejercicio de la capacidad es voluntario, por cuanto mira a un interés particular del privado. En el DPub, el ejercicio de la competencia es obligatorio, por cuanto tiene que satisfacer necesidades públicas, si no ejerciese sus competencias caería en un abandono de deberes. Por eso se habla de las potestades/deberes, ya que los OAE están habilitando para actuar pero también esta obligados a actuar, que en caso de no hacerlo se acarrean responsabilidades (en sentido amplio) y sanciones para el funcionario involucrado y para la Administración del Estado (por falta de servicio). cc) Principios en materia de competencia 1. La competencia emana de una NJ expresa. Vocablo que figura en el artículo 7º de la CPR y en la LOCBGAE. 2. La competencia es improrrogable. Esta establecida para el interés público. Además porque la competencia proviene del OJ, y no de los OAE ni tampoco de la decisión de los administrados; es la ley la que le otorga competencias a los OAE. Tampoco la propia Administración puede atribuirse potestades, artículo 7º. 3. La competencia pertenece al órgano y no a la persona física que ejerce el cargo público. El Presidente esta dotado de las potestades especiales del artículo 32 porque es el Presidente, el titular de la función ejecutiva, y no porque es Sebastián Piñera. dd) Elementos de la competencia Son la materia, el grado, el territorio y el tiempo. • Materia. La competencia según la materia es el contenido sustancial del poder jurídico, es el objeto sobre el cual recae la competencia. El Presidente en el contexto del artículo 32 no 6 tiene potestad reglamentaria, el objeto sobre el que recae esta potestad es dictar reglamentos. • Grado. Se vincula con el concepto de la jerarquía en el derecho administrativo. La Administración esta ordenada jerárquicamente. La competencia según el grado consiste en el conjunto de protestas que se asigna a un órgano según la posición jerárquica que ocupen en la estructura del Estado y al interior del órgano público. • Territorio. La competencia según el territorio es el conjunto de potestades que se otorgan a un órgano para actuar dentro de un territorio determinado. Ej, las municipalidades, todas las cuales tienen las mismas

competencias por materia y grado, pero no por territorio, puesto que cada una actúa en su territorio especifico asignado por la ley. Tiempo. La competencia según el tiempo es el periodo según el cual un órgano puede actuar válidamente. Ej, el Presidente puede dictar DFL en materias delegadas, para lo cual tiene un plazo máximo de un año.

d. Principio de servicialidad El Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien común. La fuente jurídica es el inciso 4º del artículo 1º de la CPR. También está reflejada en el artículo 3º de la LOCBGAE, norma que se aplica a todos los OAE. e. Principio de jerarquía Jerarquía fuera de los OAE y dentro de la Administración. Los órganos superiores controlan a los inferiores, los cuales están subordinados a éstos. Este principio se encuentra relacionado con el principio de control. Aquí la jerarquía es entre órganos de la Administración. Dentro de los OAE. Los OAE están presididos por un jefe de servicio, que tiene a su cargo distintos funcionarios subordinados. Aquí la jerarquía es entre personas físicas. Un OA está dotado por un grupo de personas que conducen la Administración y al cual están subordinados los inferiores. Esto está regulado en la ley 18.575 en su artículo 7º. Una manifestación de este régimen jerarquizado y disciplinario se ve en que los funcionarios deben cumplir con el trabajo extraordinario que se le encarguen. Además las destinaciones y comisiones de servicio que el jefe le destinare. f. Principio de eficiencia y eficacia Los órganos deben cumplir sus funciones con eficiencia y eficacia. Ésto está en el artículo 5º inciso 1º de la ley de bases. Este artículo plantea que las autoridades y funcionarios deberán velar por la eficiente e idónea administración de los medios públicos y por el debido cumplimiento de la función pública. Hay que relacionarlo con el artículo 11 inciso 1º aquí el estándar de control se extiende a los jefes de servicios. g. Principio de control A través de este principio lo que se hace es garantizar que los órganos públicos y funcionarios públicos cumplan sus obligaciones jurídicas y las instrucciones que se les imparten. Mediante el control y sus diversas técnicas se garantizan que los órganos públicos y los funcionarios públicos actúen respetando la CPR y la ley, y cumpliendo los objetivos del servicio público. Aquí hay dos destinatarios: órganos y funcionarios. Lo anterior se materializa en 3 principios: aa) Los servicios públicos están sometidos al control del Presidente Artículo 24 CPR y 1º ley de bases. En algunos casos este control es más directo, como en otros lo es más lejano o indirecto. Cuando es directo, se habla de relaciones de dependencia. Cuando es indirecto, se habla de un control o relación de supervigilancia. Todos los órganos están controlados por el Presidente, lo que cambia esto tipo de control, que depende de la característica jurídica del servicio público.

bb) El control varía según el grado de autonomía El tipo de control varía según el grado del órgano controlado: • Administración pública o central. En esta etapa los órganos son controlados directamente por el Presidente y no pueden tomar decisiones sin antes autorización de éste. Aquí la relación de control era de dependencia. • Semi fiscales (actualmente descentralizados). No son propiamente fiscales, y gozan de un grado de autonomía mucho mayor que los de la Administración pública. Aquí el grado de control o relación es de supervigilancia, por cuanto el control es indirecto. • Constitucionalmente autónomo. Estos órganos no están bajo ningún tipo de vigilancia o control por parte del Presidente. Aquí la relación es de autonomía. Sin embargo, hay una especie de control indirecto del Presidente a través de la ley de presupuestos. BC Fisco adm. central CG R

PDR

SERVICIO PÚB.

SERVICIO PÚB.

EMPRESAS PÚBLICAS

órganos semifiscales.

cc) El control admite modalidades

Controles internos y externos. Esta clasificación depende del punto de vista del órgano que ejerce el control. Es interno cuando es practicado por el propio órgano de la Administración, ej típico es el control jerárquico. Éste es una obligación de las autoridades y jefaturas. Es, además, una obligación y no una prerrogativa el ejercer el control jerárquico. Por otro lado, es permanente, las autoridades y jefaturas deben permanente ejercer el control. Por último, es el control más completo, porque comprende velar por la legalidad de la actuación de los subordinados, y porque el servicio actúe con eficacia y eficiencia. El control externo es realizado por órganos ajenos a la Administración. El más típico de estos controle es el realizado por la Contraloría, por los tribunales y por el TC. El control realizado por los tribunales es un control jurisdiccional, al igual que el que realiza el TC. Controles de mérito y jurídicos. Los jurídicos son los que se practican sobre la legalidad en sentido amplio del acto administrativo controlado. El control de mérito analiza no solamente la legalidad del acto examinado, sino que también la eficiencia y eficacia de la actuación administrativa y la legalidad y oportunidad de las actuaciones, artículo 11 LOCBGAE. Controles preventivos, simultáneos y posteriores. Según el momento y oportunidad en que se realice el control. El preventivo se ejerce antes que el AA comience a regir, un ejemplo es el control del trámite de toma de razón de la Contraloría. El simultáneo es el que se lleva a cabo durante la ejecución del AA, Ej, contrato de ejecución de obra pública. El posterior se lleva a cabo una vez que el AA se materializó. En este caso también se conoce como control represivo. Aquí el daño ya está hecho.

h. Principio de continuidad En función del principio de servicialidad esta este principio, que consiste en que la Administración debe satisfacer las necesidades públicas de manera regular y continua. Está regulado en el artículo 3º de la LOCBGAE en concordancia con el título II de esta ley, específicamente con el artículo 28.

i. Principio de subsidiariedad El OJ garantiza a los cuerpos intermedios la debida autonomía para cumplir sus propios fines específicos, art 1º inc. 3º CPR. Consiste en que el Estado reconoce a los particulares el derecho de organizarse para cumplir sus propios fines específicos. Se regula también en el artículo 3º inciso 2º parte final de la LOCBGAE. El Estado reconoce el derecho de los particulares de organizarse para llevar a cabo sus fines específicos. Si los particulares en una actividad determinada no quieren o no pueden realizarla, le corresponde al Estado llevar a cabo dicha actividad, por eso se dice que es subsidiario. j. Principio de responsabilidad Responsabilidad es la obligación en que se encuentra una persona para responder por los daños causados a otra. Incumplidos los principios antes mencionados puede generares para el Estado una doble responsabilidad: aa) De la Administración del Estado Para la Administración del Estado, puede generarse una responsabilidad civil por falta de servicio, por funcionamiento tardío o por funcionamiento incorrecto. Esta responsabilidad deriva del no cumplimiento de las funciones del servicio que genera en los particulares un daño. bb) Del funcionario público Cuando el funcionario es quien no cumple sus funciones, puede incurrir en responsabilidad política (notable abandono de deberes), responsabilidad civil (daño al patrimonio fiscal), responsabilidad penal (cuasidelito de lesiones, por ejemplo) y responsabilidad administrativa (por no cumplimiento de sus funciones). Esto está en el artículo 18 de la LOCBGAE, que consagra el principio de independencia de las sanciones. Un mismo hecho puede generar distintos tipos de responsabilidades y, por ende, distintos tipos de sanciones. También está contenido en el artículo 15 de la LOCBGAE y en el 120 del Estatuto Administrativo. k. Principio de probidad administrativa Esta establecido en el artículo 8º CPR. Además en el artículo 52 de la LOCBGAE, cuando dice que las autoridades de la AE y los funcionarios de la AP, sean de planta o contrata, estarán obligados a dar estricto cumplimiento a este principio. Además la define como la observación de la conducta funcionaria intachable y un desempeño honesto y leal, y preminencia del interés general sobre el particular. En el artículo 53 se agrega que el interés general implica el empleo de medios idóneos de diagnóstico, decisión y control, para concretar, dentro del orden jurídico, una gestión eficiente y eficaz. Además está regulado en el estatuto administrativo en el artículo 125, a propósito de la responsabilidad administrativa. Aquí se contemplan distintos tipos de sanciones: una de ellas es la destitución, siendo una de las más graves. Los funcionarios de planta cesan en su cargo, mientras que los a contrata son transitorios. Ambos deben cumplir con este principio, siendo una de las causales de destitución (y, por ende, cesación en el cargo) es una vulneración grave del principio de probidad administrativa.

Ley 19.653
•!Modifica el estatuto administrativo
•! Ley de probidad 1999 •! Modificación Tít. I •! Incorporación Tít. III

•! Incorporó el artículo 8º

Ley 18.834

Ley 20.060

Antiguamente este principio tenía un reconocimiento meramente jurisprudencia a través de la jurisprudencia de la CGR. En algún momento determinado se modifica el estatuto administrativo (18.834) y se incorpora este principio. Luego se dicta la ley 19.653 denominada ley de probidad de 1999, la cual modifico el título I de la LOCBGAE e incorporó el título III "de la probidad administrativa". Luego viene una tercera reforma, la ley 20.050 que modificó la CPR incorporando el artículo 8º. Esto demuestra que este principio va ascendiendo en el OJ y va ganado cada vez más jerarquía hasta llegar a nivel constitucional. Algunos mecanismos de protección son: • Declaración de intereses. • Declaración de patrimonio. • Régimen de inhabilidades, etc. l. Principio de publicidad y transparencia Consiste en que los actos de la AE y los documentos que le sirven de sustento y completo directo y esencial, salvo las excepciones que establezca una LQC, son públicos.

OPACIDAD

Ley 20.050

Ley 20.285

Aquí ocurrió algo parecido a lo ocurrido con el principio de probidad. Previo a la ley 19.653, existía un régimen de opacidad: la Administración no le gustaba dar a conocer sus actos ni los fundamentos de sus decisiones, no obstante lo cual existían normas de la CGR que la obligaban a dar publicidad a ciertos actos, como por ejemplo aquellos que afectaren a un número indeterminado de personas (como los reglamentos), los que la ley obligare a publicar, los que el Presidente obligara a publicar, entre otros. Con la dictación de la ley, se estableció el principio de publicidad en el artículo 13. En el AA se contendrá la decisión formal del Estado, el cual es público. Pero no solo basta conocerá decisión final de la Administración, sino que también el expediente completo que contempla el sufrió administrativo, con miras a controlar ese acto de la Administración para saber si hubo desviación de poder, el mérito de la decisión y por sobre todo si esa decisión está o no debidamente fundada. Con la ley 20.050 accesoriamente al establecimiento del principio de probidad, se establece este principio de publicidad y transparencia. Finalmente se llega a la ley 20.285 de QC que aprueba la ley de transparencia pública. Esta ley establece que los actos de la Administración del Estado, como regla géneros, son públicos. Excepcionalmente, son secretos o reservados. Esta excepción necesita el cumplimiento de dos requisitos: • Forma. Consiste en que el secreto o reserva deben ser establecidos por una LQC.

Fondo. Son las causales taxativas por las que el legislador puede establecer el secreto o reserva: cuando la publicidad afecte el funcionamiento del órgano, cuando afecte derechos de las personas, a la seguridad del Estado o el interés nacional.

En estricto rigor, la publicidad y transparencia no son fines en sí mismos, sino que son medios de control de la Administración. m. Principio de impugnabilidad Consiste en que los actos de la AE pueden ser impugnados mediante los recursos administrativos que la ley establece. Esto sin perjuicio de los recursos jurisdiccionales. Esto se conoce como justicia administrativa, y que en definitiva consiste en que la Administración pueda revisar sus propias decisiones. La LOCBGAE contempla dos recursos: aa) Recurso de reposición Art 10 LOCBGAE. Se interpone ante el mismo órgano que dictó el acto administrativo. bb) Recurso jerárquico Art 10 LOCBGAE. Se interpone ante el superior jerárquico que dicto el acto administrativo. En la ley 19.880 de procedimientos se regulan estos recursos de forma más detallada. n. Principio de la apoliticidad de la Administración Artículo 19 LOCBGAE. Consiste en que el personal de la AE está impedido de realizar cualquier actividad política dentro de la Administración. El artículo 84 del estatuto administrativo señala las prohibiciones de los funcionarios, y en particular la letra h) prohíbe la realización de actividades políticos o utilizar su cargo o bienes de la Administración para fines distintos de su función. Los funcionarios pueden militar dentro de un partido político, salvo aquellos que la ley expresamente lo prohíba. ñ. Principio de impulsión de oficio del procedimiento administrativo Artículo 8 LOCBGAE. Puede ser mirado desde un doble punto de vista: aa) Principio de oficialidad Los OAE deben actuar de propia iniciativa en el cumplimiento de sus funciones, o a solicitud de parte cuando la ley lo exige expresamente o se haga uso del derecho de petición. Está basada en la idea que la Administración está al servicio de la persona humana. La excepción es que la ley establece procedimientos que deben iniciarse a solicitud de parte, como por ejemplo, aquellos destinados a crear derechos subjetivos, como las concesiones marítimas. bb) Principio de simplificación del punto administrativo Los procedimientos de la Administración deben ser ágiles y expeditos. Además, la Administración no puede exigir más formalidades que las exigidas en la ley o en el reglamento. II. LA ESTRUCTURA DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO Cuando se habla de la estructura de la AE uno se encuentra con una estructura difusa e inorgánica. En los orígenes de esta estructura era ésta una Administración central. La Administración como órgano era bastante sencilla, todos sus órganos tenía características comunes, solo existía la administración fiscal y otros órganos.

Con el paso del tiempo comienzan a aparecer los órganos semifinales y las empresas públicas. La Administración Pública comienza a complejizarse principalmente por el cambio en la forma de satisfacer las necesidades publicad. Luego, la Administración se da cuenta que las necesidades deben ser satisfechas de formas distintas, la necesidad colectiva es elevada a necesidad pública por el legislador a través de la creación de órganos específicos encargados de su satisfacción. Se crean así órganos constitucionalmente autónomos encargados de estas funciones. Esta transformación de la Administración se produce de manera inorgánica, en el sentido que estos órganos no están compuestos de las mismas atribuciones, naturaleza jurídica, no tienen la misma vinculancia con el presidente, etc. Con la llegada de la CPR del 80 se está ante un panorama de múltiples órganos de destina naturaleza jurídica, características y atribuciones. La Administración, para esta época, está compuesta de un complejo de órganos disgregados. Muchos de estos órganos se van alejando de las caracterizas comunes de la Administración. Así la Administración es un complejo difuso. Hay cuatro normas de la CPR con las cuales puede hacerse un mapa de la Administración. Estas son: Artículo 3º. En el inciso 1º se indica que el Estado de Chile es unitario y eso significa que la ley en general debe aplicarse de manera uniforme en todo el territorio de la república. En el inciso 2º se señala que la Administración del Estado será funcional y territorialmente descentralizada o des concentrada en su caso, en conformidad a la ley. Este artículo establece una matriz: Descentralizado Organización funcional Organización territorial Los OAE que se vayan creando tienen que enmarcarse dentro de uno de estos cuadrantes. Artículo 24. Señala que el gobierno y la Administración del Estado corresponden al Presidente de la república. Artículo 38 inciso 1º. Encarga a una LOC regular: • La organización básica de la Administración pública • Garantizar la carrera funcionaria • Asegurar la igualdad de oportunidades e ingreso a la Administración. • Este precepto es de carácter organizativo. Capítulo XIV CPR. Regula la estructura territorial de la Administración del Estado. 1. La estructura vertical de la Administración del Estado Cuando se habla de AE siempre se habla de la idea de jerarquía o subordinación, según sea el caso. Desconcentrado

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a. El Presidente de la República A él le corresponde el gobierno y la Administración del Estado. Además su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservación del orden público interior y la seguridad externa de territorio nacional. Esta idea está en el artículo 24 CPR, que tiene su correlato en el artículo 1º de la LOCBGAE. Junto con lo anterior el Presidente cumple con funciones de mando o supervigilancia según el caso. Todos los OAE están sujetos al control del Presidente, bien sea a la dependencia de él, o a su supervigilancia (tutela). La dependencia se da respecto de los órganos centralizados de la Administración, y la supervigilancia respecto de órganos descentralizados. Los órganos centrales forman parte de la Administración central, cuyo centro es el Presidente. Como órganos fiscales actúan con la personalidad y patrimonio del fisco. Pero se van creando otros órganos descentralizados o semifinales, que están dotados de una autonomía jurídica, por cuanto tienen PJ y patrimonio propio. Como ahora tienen una autonomía, están sometidos a un menos grado de dependencia, que se conoce como supervigilancia o mera tutela del Presidente. El Presidente, por último, actúa por sí o con la colaboración de terceros. Esto últimos pueden ser los ministros, subsecretarios, intendentes, gobernadores o jefes de servicios. Estos funcionarios son de la exclusiva confianza del Presidente, lo que los hace transitorios por cuanto dependen sí y solo sí de la exclusiva confianza del Presidente. b. Los Ministerios y Ministros Los ministerios son órganos superiores de colaboración del Presidente en las funciones de gobierno y Administración, los cuales corresponden a campos específicos de actividades en que deben desarrollar esas funciones. El primer responsable es el Presidente de la república, pero como no puede abarcarlo todo, requiere de los ministerios como primer órgano de colaboración. Esta colaboración se da por sectores, que son campos específicos de actividad (defensa, agricultura, salud, medio ambiente, RREE, justicia, etc). Estos sectores son mutables, pueden desaparecer o modificarse por cuanto dependen de la ley. No es la CPR ni la LOCBGAE la que define los sectores, sino que es la ley simple la que hace aquella tarea. Los ministerios están definidos en el artículo 22 de la LOCBGAE. Son órganos superiores de colaboración del Presidente en los respectivos sectores. Estos respectivos sectores son campos específicos de actividades determinados por la ley. aa) Los Ministros Tiene varias características: • Artículo 32 no 7 CPR. Son funcionarios de la exclusiva confianza del Presidente, es decir, libre designación y libre remoción por parte del Presidente. • Artículo 33 CPR. Son colaboradores directos e inmediatos del Presidente, norma que se repite en la LOCBGAE en su artículo 22 bb) Funciones de los Ministros Asesoran al Presidente de la república en el gobierno y Administración del Estado, por ser sus colaboradores directos e inmediatos. Además deben firmar conjuntamente con el Presidente los DS relativos a su sector y también "por orden del Presidente de la República" los actos relativos que digan relación con aquellas materias !

delegadas por el Presidente. En ambos casos los decretos no serán obedecidos si falta ese esencial requisito. La firma del ministro es una solemnidad sin la cual el decreto no tiene validez. La delegación de facultades puede ser nominada o innominada. Cuando es nominada, se hace a la persona que detenta el cargo. Mientras que cuando es innominada, se hace al cargo y no al sujeto que lo detenta. Además la delegación es específica, se hace sobre materias específicas y no sobre amplias facultades. cc) Funciones de los Ministerios Artículo 22 inciso 2º LOCBGAE • Proponer y evaluar las políticas y planes correspondientes al sector. • Proponer y evaluar las normas aplicables a los sectores a su cargo. • Velar por el cumplimiento de las normas dictadas. • Asignar recursos. • Fiscalizar las actividades del respectivo sector. Los ministerios son órganos de planificación y no de ejecución. La ejecución de la planificación de los ministerios la hacen los servicios públicos, quienes solo en circunstancias excepcionales pueden tener esta facultad de planificación, es decir, tener las facultades del ministerio. Así mismo, en casos calificados que determina la ley, los ministerios pueden ejecutar la planificación. dd) Responsabilidad de los ministros Los ministros están sujetos a 4 tipos de responsabilidad: • Responsabilidad política. Cuando incurren en alguna de las causales de la letra b) del número 2 del artículo 52 CPR, es decir, por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nación, por infringir la CPR o las leyes o por haber dejado éstas sin ejecución, y por los delitos de traición, concusión, malversación de fondos públicos y soborno. • Responsabilidad civil. Deriva de aquellos casos que han causado un daño o perjuicio al patrimonio fiscal. Vincularlo con el artículo 36 CPR. • Responsabilidad penal. Ocurre en aquellos casos que con ocasión de la función pública que realizan, cometen una infracción. Artículo 32 no 20 parte final. • Responsabilidad administrativa. Deriva del incumplimiento de sus obligaciones funcionariales. No es un punto pacifico en la doctrina, algunos plantean que esta responsabilidad queda subsumido en la política. Estas responsabilidades no son excluyentes entre sí, un mismo hecho puede dar lugar a varias responsabilidades. ee) Requisitos de los ministros Deben ser chilenos, tener 21 años de edad y reunir los requisitos de ingreso a la Administración pública. c. Las subsecretarias aa) Los subsecretarios Son órganos de colaboración de los ministros y los subsecretarios son los jefes superiores de las subsecretarías. Éstos coordinan la actuación de los órganos del sector, actúan como ministros de fe, la administración interna del ministerio y las demás funciones que les señalen la ley.

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bb) Funciones de los subsecretarios En cada ministerio existen una o más subsecretarias. Además los subsecretarios subrogan al ministro, salvo que el Presidente designe a otro ministro como subrogante, artículo 25 CPR. Si el Presidente no dice nada, la subrogación opera por el solo ministerio de la ley.

PR M1 S1 S2 M2 M3

Los subsecretarios, además, son funcionarios de la exclusiva confianza del Presidente, conforme al artículo 32 no 7. Lo curioso aquí es que son funcionarios de la exclusiva confianza del Presidente pero según la LOCBGAE son colaboradores de los ministros. cc) Responsabilidad de los subsecretarios Su responsabilidad es ejercer la dirigencia de la subsecretaria. Además, en su calidad de ministro de fe, certifica que los cambios a los decretos representados por la CGR han sido conocidos por el ministro. d. Las SEREMIS Son órganos territorialmente desconcentrados de los ministerios. La desconcentración significa que es la ley la que asigna funciones determinadas a un órgano específico, en términos tales que solo ese órgano puede ejercer la potestad. Las SEREMIS tienen potestades propias que las ejercen por sí mismas.

PR M1
Subsecretaría
SEREMIS

M2
Subsecretaría SEREMIS

Los extremos son la centralización-concentración y la descentralización, y los intermedios están la delegación y la desconcentración. La primera está más cerca de la centralización, mientras que la segunda lo está de la descentralización.

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Los secretarios regionales ministeriales son designados por el Presidente, pero en virtud de una terna que propone el Intendente. La libertad del Presidente, así, no es absoluta. Y son removidos por el Presidente a propuesta del Intendente. Dependen de la Intendencia porque son territorialmente desconcentrados. Todos los ministerios se desconcentran territorialmente en SEREMIS, artículo 26 LOCBGAE, salvo el ministerio del interior, de defensa, la Secretaría General de la Presidencia y el Ministerio de RREE. Las SEREMIS elaboran y ejecutan políticas regionales, artículo 64 LOCGAR e. Órganos y SP que cumplen la función administrativa aa) Concepto Los SP son órganos capaces de satisfacer las necesidades colectivas de manera regular y continua. Características. • Estos OAE supone la existencia de un órgano con potestades y recursos para cumplir la función administrativa, tanto financieros como humanos. • Satisfacen necesidades que la ley considera obligatorias para el Estado en un momento determinado. En un momento determinado el legislador determina que una necesidad colectiva debe ser satisfecha, para lo cual crea un SP específico para satisfacerla. • La satisfacción de las necesidades públicas no puede de interrumpirse ni paralizarse. Por eso la LOCBGAE cuando los define dice que satisfacen necesidades públicas de manera regular y continua. Ello explica que los funcionarios no pueden irse a huelga. • Los SP son los órganos encargados de ejecutar los planes, políticas y programas definidos por los ministerios. bb) Clasificación Los SP pueden ser: • Centralizados. Actúan bajo la PJ y con los bienes y recursos del fisco, y están sometidos a la dependencia del Presidente a través de ministerio, artículo 28 LOCBGAE. Se conocen también como servicios fiscales. No tiene PJ, sino que actúan con la personalidad del fisco, cuyo presidente es el Presidente de la república. No puede actuar en la vía jurídica por si, debe contar con la autorización del Presidente. Entonces, si un SP centralizado incurre en responsabilidad administrativa hay que demandar al fisco (específicamente al Consejo de Defensa del Estado). Además están sometidos a la dependencia del Presidente, mecanismo de control más estricto que existe. • Descentralizados. Actúan con la PJ y el patrimonio propio que la ley les asigna. Están sometidos a la supervigilancia del Presidente a través del ministerio respectivo. Se conocen también como órganos semifiscales. Las consecuencias patrimoniales de las decisiones reservadas de la responsabilidad contractual o extracontractual se radican en su propio patrimonio, así si causa un daño civil, se demanda, en este caso, al SP descentralizado. Además están sometidos a la supervigilancia del Presidente a través del ministerio del área respectiva. El control es más indirecto.

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PR M1 S1
SP Centralizado

M2 S2

ÓRGANOS DE PLANIFICACIÓN

SP Descentralizado

ÓRGANOS DE EJECUCIÓN

Los SP descentralizados actúan mediante resoluciones, que debe ser vinculado con el artículo 3º de la LBPA. Los SP centralizados actúan mediante los DS, por cuanto están representados por el Presidente. Esto se traduce en que los SP centralizados no tienen ni patrimonio ni PJ propia. cc) El jefe superior Se conoce momo director, artículo 31 LOCBGAE. Es el funcionario de más alta jerarquía en la institución, es el jerarca, por eso se habla de control jerárquico. Normalmente deben llamarse directores. Sin embargo, las leyes le dan nombres distintos, como al rector de la U de Chile, el Fiscal nacional económico, el contralor, el Presidente del BC. Sus obligaciones son dirigir y organizar el servicio, controlarlo y velar por el cumplimiento de sus objetivos, responder de su gestión y cumplir las demás funciones que señalen las leyes, 31 inciso 2º. f. Otros órganos administrativos aa) CGR Está dotado de autonomía constitucional pero que integra la Administración del Estado. No está sujeto a la dependencia jerárquica del Presidente. Tiene las funciones del artículo 98 CPR. Lleva la contabilidad general de la nación. bb) Banco Central Es constitucionalmente autónomo no sometido a la jerarquía del Presidente. Sus funciones no están señaladas en la CPR, sino que se la entran a una LOC. Su principal función es controlar la inflación a través de la tasa de interés (precio por el uso del dinero). cc) FFAA y fuerzas de orden y seguridad pública Las FFAA dependen del ministerio de defensa, mientras que las de orden y seguridad pública del ministerio del interior.

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dd) Empresas públicas creadas por ley Problema del estado empresario. El artículo 19 no 21 inciso 1º garantiza el derecho a desarrollar actividades económicas. Esta idea es complementaria con el principio de subsidiariedad, por cuanto es una materialización de este y una manifestación del derecho al trabajo. Unidos estos principios, se concluye que el Estado no debería intervenir en las actividades de los particulares. En el ámbito económico se traduce en que, por regla general, el Estado no puede intervenir en actividades económicas a través de empresas. El artículo 19 no 21 inciso 2º establece que el Estado y sus órganos solo pueden desarrollar actividades económicas si una LQC lo autoriza para ello. En virtud del principio de legalidad, los OAE solo pueden ser creados por ley. En razón de esto, la LOCBGAE establece que pueden excepcionalmente desarrollar o participar en actividades empresariales, propias de las entidades privadas. Éstas no se crean por ley, sino a través del principio de autonomía de la voluntad. Entonces, en base a esto, la Administración solo puede participar de la formación de estas organizaciones y participar de una actividad económica, si la ley la habilita para ello. Si el órgano quiere desarrollar o participar en actividades empresariales sin fines de lucro, se requiere de una ley simple, artículo 6º LOCBGAE. Si lo quiere hacer en una actividad con fines de lucro, requiere LQC, artículos 19 no 21 inciso 2º CPR y artículo 6º LOCBGAE. Estas entidades privadas jamás podrán ejercer potestades públicas, por no ser órganos públicos creados por ley. Esto es lo que se conoce como huida del derecho administrativo, en el sentido que la Administración huye de la normativa pública más burocrática y rígida, para pasar a regirse por la normativa privada. La CPR no exige al legislador que tenga una razón para desarrollar o participar en estas actividades empresariales. Lo único que exige es un requisito de formal que es el estándar de quórum con que el legislador puede aprobar estas leyes que habilitan a la Administración a desarrollar o participar en actividades empresariales. El Estado puede desarrollar actividades empresariales mediante: • Empresas públicas creadas por ley. Solo estas son OAE (CODELCO, ENAMI, EFE, Correos de Chile, FAMAE, ASMAR) • Sociedades creadas al amparo del derecho privado en las que tiene participación o representación. Como en Banco de Chile, en varias sanitarias privatizadas. En ambos casos el Estado tiene que ser autorizado para desarrollar o participar en actividades empresariales. 2. La Administración territorial Regulado en la CPR en los artículos 110 y ss, que forman parte del capítulo XIV. El Presidente ejerce el gobierno y la administración del Estado. A nivel territorial también se produce esta dicotomía, en la cual también hay un gobierno y una Administración. La estructura territorial de Chiles se encuentra dividía en regiones, provincias y comunas. En las dos primeras hay un gobierno y una Administración territorial. Mientras que en las comunas solo hay una Administración territorial. a. Gobierno regional (GORE) En la regiones, a nivel de gobierno, hay un intendente y un concejo regional (CORE). El gobierno regional lo ejerce el intendente, que es un funcionario de la exclusiva confianza del Presidente, y la Administración de la región está a cargo del intendente y del concejo regional. Los gobiernos regionales gozan de PJ y patrimonio propio. !

b. Gobierno provincial Las regiones se dividen territorialmente en provincias. Estas están a cargo de un gobernador, que también es un funcionario de la exclusiva confianza del Presidente. c. Administración municipal Al interior de las regiones también existen las comunas a cargo de las municipalidades. Estas son corporaciones de derecho público con PJ y patrimonio propio, artículo 118 inciso 4º. En las municipalidades solo existe Administración local, no existe gobierno puesto que éste es ejercido por el gobernador a nivel provincial, y por el intendente a nivel regional. Los alcaldes son electos por sufragio universal. El municipio está estructurado por un alcalde y por el concejo municipal. 3. Sistemas de organización administrativa La Administración del Estado se organiza en bases a sistemas de organización administrativa, mediante la cual se establecen los principios y reglas que estructuran orgánicamente la AE. En estricto rigor, existen solo dos sistemas, cuales son la centralización y la descentralización. Los órganos son centralizados o descentralizados. La desconcentración o la delegación son medidas adoptadas por la ley para dinamitar la Administración. En la centralización está presente la idea de la jerarquía administrativa, y por lo tanto en la Administración central los OAE carecen de PJ y patrimonio propio, y están bajo la dependencia del Presidente a través de los ministerios. Estas es una forma de ordenar orgánicamente a la Administración. En la descentralización, la idea de jerarquía comienza a desaparecer, puesto que se está en presencia de órganos dotados de PJ y patrimonio propio, y por ende, están sometidos a la supervigilancia del Presidente. La jerarquía comienza a desaparecer, porque el OAE tiene una menor dependencia y mayor grado de autonomía. En términos de potestades, los OAE descentralizados son convocados a ejercer su criterio con mucha mayor frecuencia que los centralizados, los cuales deben estar habilitados por ley para tal efecto. Sus decisiones no están sometidas al control del Presidente ni son impugnables ante él, no es posible utilizar la justicia administrativa porque sus decisiones se acaban en ellos. Tanto la centralización como la descentralización están establecidas por ley (principio de legalidad). Es la ley la que le otorga el carácter de centralizado o descentralizado. c. Desconcentración aa) Concepto Mediante ella, la ley efectúa una radicación de competencias en un órgano inferior dentro de la estructura jerárquica de un OAE. Mediante esta técnica, se tiene un servicio público (regido por el principio de jerarquía). Los órganos inferiores no están sujetos a la dependencia jerárquica de su superior jerárquico. Los entes con potestades desconcentrados (otorgadas por ley) son convocadas por la ley a ejercer su criterio de manera exclusiva en la decisión del asunto que la ley les encomienda, en términos tales que las decisión es que toman no son revisa les por el jefe superior. Lo que hace la ley, en definitiva, es radicar competencias en un órgano inferior perteneciente jerárquicamente a un OAE. El superior jerárquico, entonces, no podrá revisar sus decisiones. !

Ej, artículo 34 LOCBGAE. Desconcentración en servicios centralizados, jefe superior de servicio no estará subordinado al jefe superior jerárquico en lo que a dicha competencia se refiere. El órgano desconcentrado no está sometido a la dependencia jerárquica con su jefe superior jerárquico, pero solo respecto de las competencias desconcentradas. bb) Requisitos
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Debe existir una norma legal expresa que lo disponga. Ya que la desconcentración altera el sistema de distribución de competencias de los OAE y el sistema de responsabilidad de los funcionarios. Debe existir el órgano al cual se asigna la competencia. Los órganos entre los cuales se distribuyen las competencias deben estar relacionados jerárquicamente. Por eso se dice que se dan al interior de un OAE.

cc) Clases i. Desconcentración funcional. Es aquella que opera por materias. ii. Desconcentración territorial. Es aquella que opera respecto a zonas geográficas determinadas. dd) Órganos donde puede darse Puede darse en los órganos centralizados como descentralizados. d. Delegación aa) Concepto Mediante la delegación, un órgano superior le encarga a un órgano inferior el cumplimiento de determinadas funciones que la ley le ha conferido como propias al órgano superior. En este caso, el órgano superior se desprende del ejercicio de sus competencias y se las entrega a un inferior jerárquico de manera expresa, temporal e revocable. Es una figura excepcional en el OJ, ya que en virtud del principio de legalidad, es la ley la que le encarga a un órgano determinado ejercer una determinada competencia o potestad, y la responsabilidad consecuente por el no ejercicio o el mal ejercicio de esa potestad. Lo natural, entonces, es pensar que la persona que ha sido dotada de potestades debe ejercerlas personalmente. No obstante, como mecanismo la ley permite que las autoridades administrativas transfieran su competencia a un órgano inferior. Esta transferencia se materializa en un acto administrativo que es el acto delegatorio. La potestad de legataria debe estar autorizada por ley. La delegación opera mediante un AA pero al amparo de una ley que permite la delegación. La figura es más tenue, porque en caso de la desconcentración hay una radicación que hace la ley, pero en la delegación es la ley la que le permite al jefe superior la potestad decisoria para determinar qué materias delegar. Además, en la desconcentración lo que se transfiere por ley es la competencia mismas; mientras que en la delegación el superior jerárquico, mediante un AA autorizado por ley, transfiere el ejercicio de la competencia. La delegación está contemplada en el artículo 41 de la LOCBGAE. Aquí se contemplan dos figuras de legatarias: • Delegación de atribuciones. • Delegación de firma. !

bb) Requisitos i. Norma legal Requiere de norma legal que habilite expresa y directamente al delegante. La justificación de esto es que cuando se crea un SP se transfieren el ejercicio de una competencia. Debe existir una ley porque el OJ al transferir potestades quiere que ese funcionario específico el que goce de la delegación. La CPR permite que el Presidente pueda ser delegado de funciones por el Congreso. Aquí la ley hace lo mismo a nivel funcionarial. ii. Atribuciones del delegante La delegación debe recaer sobre materias que son del delegante. Este solo puede delegar el ejercicio de su función propia. El Presidente no puede delegar la función de tomar razón puesto que es propia del Contralor y no del Presidente. iii. Funcionario de la dependencia Debe recaer en funcionarios de la dependencia del delegante. Se da al interior de un órgano exterminado y está basada en la idea de jerarquía. El funcionario dotado de potestades tiene a su dependencia un conjunto de funcionarios a los cuales solo puede delegarle el ejercicio de sus potestades. La delegación solo jefe operar respecto funcionarios que se encuentran vinculados en una relación de subordinación con el delegante. El delegado no puede rechazar la delegación. iv. Materias específicas Debe recaer sobre materias precisas y determinadas. Artículo 41 a) LOCBGAE. La ley le entrega a un funcionario potestades que solo la ley quiere que él sea titular. Además tiene un estándar de legalidad en el sentido que no puede delegar la totalidad de sus competencias, sino solo materias determinas en la propia ley. v. Publicación y notificación El acto delegatorio tiene que ser publicado en el DO o notificado al funcionario delegado. La publicación tiene que hacerse cuando es de interés general. cc) Características i. Revocable El delegante puede retractarse de la delegación y revocarla. Revocar es dejar sin efecto un AA por razones de mérito, actividad o competencia. ii. AA delegatorio Debe hacerse mediante un AA. No opera por el solo ministerio de la ley, como ocurre con la subrogación, no se puede disponer verbalmente ni por email o teléfono, sino que requiere un AA donde el jefe superior de servicio exprese las razones por las cuales es conveniente delegar, al funcionario al cual delega y las razones por las cuales delega.

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Todo AA debe tener una razón por la cual es dictado, pero no siempre es necesario expresar esas razones en el AA. Pero en determinadas ocasiones si es necesario, para lo cual la ley exige un AA fundado. La autoridad, entonces, tiñe que expresar las razones por las que dicta el AA. iii. Uno o más delegados La delegación puede recaer en uno o más delegados. Un ejemplo de ello son las contralorías regionales, las cuales operan por la delegación que hace el Contralor en virtud del acto delegatorio. iv. Delegado no puede delegar El funcionario delegado no puede delegar la delegación. dd) Efectos i. Ejercicio para el delegado El ejercicio se transfiere al delegado, y a su vez el delegante no puede ejercer las potestades delegadas sin previamente revocar la delegación. El delegante no puede avocarse al ejercicio de materias delegadas. Esto se conoce como la interdicción de la avocación, señalada en el inciso 2º del artículo 41 de la LOCBGAE. Si el delegante quiere ejercer sus competencias sobre una materia determinada tiene que previamente revocar la delegación. ii. La responsabilidad es del funcionario La responsabilidad por el ejercicio de potestades delegadas corresponde al delegado. Pero esta responsabilidad del delegado, es sin perjuicio de la responsabilidad del delegante por el cumplimiento de su obligación de dirección, por el hecho que el delegante no puede desentenderse del hecho de ser jefe de servicio. ee) Delegación de firma Es una variante de la delegación. Consiste en la posibilidad de que el delegante delegue en el delegado la sola potestad de firmar los AA por orden del delegante. Ej, artículo 35 CPR, orden del Presidente a ministros de que firmen por él. e. Avocación Consiste en la avocación del superior jerárquico sobre materias que corresponden al inferior jerárquico. Por regla general está prohibida, ya que para ejercer potestades delegadas, previamente hay que revocarlas. UNIDAD III: LOS ACTOS Y EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Se realizó la lectura de los artículos de la ley de bases de procedimientos administrativos. Las conceptualizaciones que se realizan desde el artículo 1 al 8 son definiciones funcionales. En el artículo 2 se enuncia a quienes se aplica la ley. El artículo 3 define lo que es acto administrativo. Desde el artículo 4 al 16 se explican los principios que rigen el procedimiento administrativo. El artículo 16 trata la regulación de unidades territorialmente desconcentradas. Es importante recordar que las potestades desconcentradas son otorgadas por ley. En cambio, en la delegación la ley lo que hace es permitir a la autoridad convocar a su criterio personal. !

En cuanto a lo que trata la planta de servicio, hay que remitirse al decreto 3551 que especifica las remuneraciones. 1. Introducción Ley de procedimiento (Nº 19.880), Ley de Bases de los Procedimientos Administrativos Es necesario tener en cuenta que una parte de esta ley se vio en el estudio de los diferentes tipos de actos administrativos. En cuanto a la ley en sí, las normas que rigen los procedimientos administrativos son materia de ley de acuerdo al artículo 63 nº18 de la Constitución Política. Por su parte, los reglamentos y actos administrativos no fijan procedimientos sino que los complementan. a. Características de la LBPA aa) Ley ordinaria Los procedimientos administrativos son materia de ley ordinaria, no de actos administrativos; estos últimos pueden ser complementarios a la ley, pero no pueden alterar las bases del procedimiento fijado en ésta. Por ejemplo, cuando se impone en la ley que se debe notificar de cargos en contra de funcionarios, lo que puede hacer el acto administrativo es disponer que esta notificación se deba hacer en cierto tipo de papel, con tales características y formalidades y que se debe notificar en tal lugar. bb) Procedimientos administrativos La ley de procedimientos regula el procedimiento administrativo que llevan a cargo los órganos de la administración del Estado. cc) Aplicación supletoria La ley es una norma de aplicación supletoria. Se aplica en todas aquellas materias en que no exista norma especial de procedimiento; e incluso la ley, producto de este carácter supletorio, también se aplica a aquellos casos en que habiendo procedimientos especiales una fase de tal procedimiento no está regulada. Por ejemplo, se aplica en un procedimiento especial que no contenga regulación respecto a la publicación; otro ejemplo son aquellos caso en que no se contemplan medios de impugnación frente a los actos de la autoridad, como sucede en la ley de medio ambiente. El artículo 1ro de la ley de procedimientos contiene estas dos características explicadas. dd) Ley de bases Es una ley de bases, aunque sólo establece las bases del procedimiento administrativo. En este punto hay que remitirse al artículo 63 de la Constitución. b. Ámbito de aplicación Quiénes se rigen por esta ley están enunciados en el artículo 2°. De acuerdo a este se aplica a los ministerios, intendencias, gobernaciones, servicios públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa, Contraloría, Fuerzas Armadas, Fuerzas de orden y seguridad pública, gobiernos regionales y municipalidades. Cuando más abajo dice que se aplica a los órganos de la administración del Estado, se refiere a los enunciados previamente. !

Entonces, ¿por qué definió acá lo que son órganos de la administración, y no utilizó la definición de la ley de bases? Esto se debe a que hay órganos de la administración contemplados en la definición de la ley de bases que no se encuentran incluidos en la definición de órganos de la administración de la ley de procedimiento, ya que no se encuentran obligados a seguir las normas de procedimiento de los actos administrativos; esto ocurre, por ejemplo, con el Banco Central, y con las empresas del Estado. De acuerdo a esto, la definición de administración del Estado de la ley de procedimiento es más restringida. Estas exclusiones que realiza de ciertos órganos son de carácter orgánico, pues son órganos de la administración del Estado según la ley orgánica. Pero también existe exclusión funcional, la cual consiste en que la toma de razón por la Contraloría General de la República no está sujeta a la ley de procedimientos. Es una exclusión funcional en cuanto se excluye una función de un órgano de la administración del Estado, siendo inclusive que la Contraloría está regida por la ley de procedimientos; sólo esta función específica está excluida, lo que se debe a que es un trámite constitucional legal. En el contexto de su aplicación, desde el punto de vista funcional, establece el cauce formal de la actuación administrativa; en otras palabras, el cauce formal que la administración del Estado debe seguir para manifestar su voluntad administrativa (esto se consagra en el artículo 3°) En un conflicto judicial hay partes con pretensiones antagónicas. El tribunal es un tercero ajeno al conflicto, a quien le importa poco el titular de la acción o las partes. Pero en los procedimientos administrativos esto es distinto ya que son tramitados por la propia Administración, quien es un interviniente en el proceso administrativo. Pueden existir procedimientos donde no actúan las partes y solo la Administración, como también aquellos donde actúa la Administración y un tercero ajeno, que solicitar un pronunciamiento de la Administración, requiere algo de ella o porque la Administración efectúa una acción contra el particular (procedimiento sancionatorio en virtud de potestades fiscalizadoras, como el sumario administrativo en contra de un funcionario de su dependencia). 2. El acto administrativo a. Concepto Ya visto. Remitirse al artículo 3º de la LBPA. b. Tipos Ya vistos. DS; resoluciones; dictámenes o declaraciones de constancia, juicio o conocimiento; acuerdos, decisiones de órganos pluripersonales; ordenanzas. 3. El procedimiento administrativo a. Principios del Procedimiento Administrativo Muchos de estos principios son coincidentes con los principios tratados a raíz de la organización del Estado. El artículo 4 dice cuáles son los principios y a partir del artículo 5 y ss. se describen. aa) De escrituración Artículo 5 LBPA. El procedimiento y actos administrativos deben ser escritos. La ley permite que también sean electrónicos, y también otros medios de expresión y constancia. !

El que sean escritos se relación con la idea del respeto a las formas como elementos integrante del principio de legalidad, "en la forma que prescribe la CPR y la ley". Todo esto en el entendido que la escrituración es el mejor medio para asegurar la constancia y certeza de la actuación administrativa. Esta idea de la escrituración está vinculada, además, con el propio concepto de AA del artículo 3. Así AA es una decisión escrita. En el inciso segundo habla de decisiones formales. En el inciso 4 define el DS como orden escrita y en el inciso 5 las resoluciones son actos de análoga naturaleza. bb) De gratuidad Artículo 6 LBPA. Las actuaciones de la Administración en un PA son gratuitas, a menos que la ley permita su cobro. Cuando la Administración tramita un PA no puede cobrarles a los particulares, puesto que estos ya han pagado a través de los impuestos. Por eso es que los SP no tienen ingresos propios en la ley de presupuesto, ya que estos reciben su aporte del Estado y no de los particulares. cc) De celeridad o de impulsión de oficio Artículo 7 LBPA. El procedimiento administrativo se impulsara de oficio en todos sus trámites. La Administración debe actuar por su propia iniciativa. Este principio se aplica bien sea que el procedimiento se inicia de oficio, bien sea que se inicia a petición de parte. dd) Conclusivo Artículo 8 LBPA. Todo procedimiento administrativo está destinado a que la Administración dicte una decisión final de voluntad resolviendo la cuestión de fondo. ee) De economía procedimental Artículo 9 LBPA. Durante la tramitación de un PA deben evitarse trámites dilatorios. Y es posible resolver en un solo acto todos los tramites que pueden ser resueltos simultáneamente, a me os que la ley establezca una tramitación sucesiva. La idea es que la Administración no solicite más documentos a los particulares que los que la ley exige. ff) De contradictoriedad Artículo 10 LBPA. Los interesados pueden en cualquier parte del PA aducir alegaciones y aportar documentos o elementos de juicio. Vincularlo con artículo 17 letra f), que establece que las personas en sus relaciones con la Administración tienen derecho a formular alegaciones en cualquier fase del procedimiento. Los interesados pueden en cualquier fase del PA alegar los defectos de tramitación. gg) De imparcialidad Artículo 11 LBPA. La Administración debe actuar con objetividad, debe respetar el principio de probidad durante la sustanciación del procedimiento como en las decisiones que adopte.

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hh) De abstención Artículo 12 LBPA. Los funcionarios y autoridades públicas deben abstenerse de intervenir en la tramitación y resolución de un PA en el cual estén afectados por una causal de abstención. El hecho que un funcionario o autoridad haya intervenido en un procedimiento debiendo abstenerse, no necesariamente invalida el acto final, no es per se un efecto invalidante. El incumplimiento de este deber de abstención, no obstante no acarrea nulidad del procedimiento, si genera responsabilidad para el que interviene. El funcionario debe hacerle presente a su superior jerárquico que se encuentra afectado por una causal. ii) De la no formalización Artículo 13 LBPA. Los PA deben tramitarse con sencillez y eficacia, y los vicios de forma no afectan la validez del AA, salvo que recaigan en un requisito esencial. Requisito esencial es aquel que de no haberse producido la Administración habría decidido de forma distinta. jj) De inexcusabilidad, impugnabilidad, transparencia y publicidad Artículos 14, 15 y 16 LBPA. 3. Etapas del procedimiento administrativo El procedimiento administrativo está definido en el artículo 18 LBPA como sucesión de actos tramites vinculados entre sí que tiene por finalidad producir una AA terminal. Esta definición es importante porque contempla dos conceptos • Actos tramites. Comprende cada uno de los actos que componen el PA • Acto terminal. Comprende el AA propiamente tal, es decir, la declaración formal de voluntad de la Administración. Este acto es impugnable/recurrible. El PA comprende 3 etapas: • Iniciación • Instrucción • Finalización a. Iniciación Puede iniciarse de oficio (artículo 29) o a petición de parte (artículo 30). Se entiende iniciado de oficio cuando lo dispone el propio órgano o autoridad. También cuando otro órgano solicita la instrucción de un sumario. Y en tercer lugar, cuando un particular hace una denuncia, es decir una mera comunicación al órgano o autoridad. Cuando es a petición de parte, tiene que haber un interesado. Silencio administrativo. Es una ficción por cuanto la Administración ha dejado de resolver un determinado asunto. Cuando el procedimiento se inicia de oficio, no procede el silencio positivo. En cambio cuando se inicia a petición de parte, procede el silencio positivo y además el PA puede terminar en virtud del abandono del procedimiento.

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La Administración frente a una solicitud puede declararla admisible, puede solicitar que se corrijan vicios bajo apercibimiento de tener por desistida la solicitud, puede declararla inadmisible, en caso de ser incompetente el órgano debe declarar su incompetencia y remitirla a autoridad competente. b. Instrucción La ley habla que en esta etapa se verificaran determinados actos de instrucción, es decir, aquellos encargados de verificar, corroborar o comprobar los hechos o datos que se le presentan a su conocimiento y para pronunciarse a su respecto. Comprenden primero la prueba y el término probatorio. En segundo lugar contempla los informes y lo que se denomina el "periodo de información pública". Respecto de la prueba, se admiten todos los medios probatorios. La ley además señala que el órgano administrativo debe apreciarlos en conciencia. Respecto del TP exige que señale y comunique a los interesados lugar, fecha y hora en que se rendirá la prueba. Por último, la prueba la fija el tribunal, pero los interesados tienen derecho a proponer diligencia de prueba. Los informes son opiniones técnicas que emiten otros OAE. Hay algunos procedimientos que establecen la obligación de emitir informes por parte de algunos OAE. También los informes pueden ser facultativos. Su valor probatorio será que por RG no son vinculantes para la Administración, salvo disposición en contrario de resolver en conformidad a los informes. Periodo de información pública. Es un mecanismo de participación ciudadana en que se invita a las personas de manera indeterminada y masiva a manifestar su opinión respecto al PA. Es facultativo o en algunos casos está establecido en la ley. Ej., procedimientos de protección ambiental. Aquí la Administración tendrá la obligación de pronunciarse o dar respuesta frente a observaciones de terceros. Puede ser genérica en un solo acto. La gracia es que permite la participación ciudadana. c. Finalización Se produce de acuerdo a dos grandes mecanismos: la resolución final por parte de la autoridad, en la cual se deciden todas las cuestiones planteadas por los interesados; o también por otras instituciones anómalas que ponen termino al procedimiento. Decisión final. Comprende el acto termina, la razón de ser del PA. Se exige que: • Que sea fundada conforma a motivos y antecedentes que forman parte del respectivo PA o específicamente del respectivo expediente. • Que luego de ser entregada, se señalen los recursos administrativos y jurisdiccionales que proceden. • Que se resuelvan todas las peticiones que han sido requeridas por parte interesada, y que se descartes los antecedentes que no han sido considerados. • Queda prohibida la reforma in perjuicio, es decir, no se puede agravar la situación jurídica inicial del interesado. Si quisiera agravarla tendría que iniciar otro PA de oficio. Esta decisión es esencialmente impugnable mediante la reposición. Excepcionalmente cuando hay superior jerárquico, el recurso jerárquico. La LBPA establece casos en que no procede este último, como en el caso de los actos que dictan el Presidente y los ministros de Estado, como también contra los actos dictados por los alcaldes y respecto de cualquier autoridad que ejerza potestades descentralizadas. Artículo 59 inciso 3º. 4. Otras instituciones anómalas que producen termino del PA

Desistimiento. Voluntad del interesado de terminar el PA sin esperar su terminación. Los efectos es que pone término al procedimiento e impide que se inicie de nuevo. !

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Renuncia. AJ unilateral en virtud de la cual el interesado abdica en el procedimiento estando permitido por el OJ renunciar a esto. Produce los mismos efectos del desistimiento. Abandono del procedimiento. Aquel término que se produce por la inactividad del interesado por más de 30 días con paralización del procedimiento. Para que proceda, no basta solo la inactividad, sino que también el cumplimiento del plazo y que el OAE comunique y advierta al interesado que si no actúa dentro de un plazo se producirá como consecuencia el abandono. Tiene un límite, no obstante la paralización de más de 39 días, la Administración tendrá que valorar si ésta puede o no producir el abandono atendido a si el procedimiento afecta el interés general o que por su naturaleza requiera de la resolución expresa. Es una regla de interés público. Imposibilidad material. Se produce por el acaecimiento de un impedimento que hace inviable continuar con el PA, y se requiere que ese impedimento sea sobreviniente o posterior al respectivo procedimiento.

Todas estas formas de término anómalo no basta con que se produzcan como hecho. Todas estas requieren que la Administración dicte una resolución estableciendo que el PA ha terminado en virtud de alguna de estas causas anómalas. Aplicación del principio conclusivo. 5. Formas de terminación del PA El PA termina de varias formas, artículo 40. Las formas son: • Resolución final • Desistimiento • Declaración de abandono • Renuncia del derecho • Imposibilidad material La forma natural es la resolución final. Todo PA está destinado a conseguir una declaración final de voluntad de la Administración. El contenido de esta resolución final está contenida en el artículo 41. Pero hay otros mecanismos anormales como el desistimiento. Aquí el interesado se desiste de tramitar el procedimiento. Se desiste del procedimiento y no del derecho de invocar un procedimiento. Se diferencia de la renuncia en que en esta se renuncia al derecho para pedir un procedimiento. Ni el desistimiento ni la renuncia tienen que estar prohibidas por el OJ, artículo 12 CC. Hay un tercer mecanismo que es el abandono del PA, artículo 43. Consiste en que el interesado no efectúa diligencias útiles en el procedimiento por más de 30 días. En este caso se le da un plazo de 7 días hábiles al interesado para advertirle la paralización del PA y si el interesado no actúa en esos días, el procedimiento se entiende abandonado. Existe otra forma conocida como silencio administrativo. Mediante esta técnica se le atribuye a la Administración una declaración de voluntad cuando no resuelve un PA. Hay dos tipos: • Positivo. En silencio o a falta de una decisión de la Administración, se entiende que la Administración acoge la solicitud del interesado. • Negativo. A falta de una resolución o pronunciamiento de la Administración se entiende que esta niega la solicitud del interesado. Está regulada en los artículos 64, 65 y 66. La ley esta presentada de forma tal de hacer creer que la RG es el silencio positivo. En la práctica ello es falso, por cuanto la ley pone una serie de trabas a que el silencio se produzca: el interesado debe reclamar ante la Administración el que no me haya contestado. En el artículo 65 está regulado el silencio negativo. Causales: cuando afecte el patrimonio fiscal, casos en que Administración actué de oficio, cuando deba pronunciarse sobre impugnaciones o revisiones de AA, cuando se ejercite el derecho del artículo 19 no 14. !

6. Comunicación de los actos administrativos Los AA se publican o notifican en el DO. Pero no todos ellos se publican en el DO, por ello la expresión tratada en la ley no es plenamente correcta. La publicidad es importante por el artículo 51 que establece que los AA producen efectos jurídicos una vez notificados o publicados en el DO, según sean de efectos individuales o generales, respectivamente. La notificación. Artículo 45, los AA de efectos individuales deben ser notificados a los particulares conteniendo su texto integro. Se produce un problema, por cuanto la ley habla de decretos y resoluciones, pero no menciona los dictámenes, por lo que surge el problema de la vigencia de los dictámenes, desde cuando producen efectos jurídicos.

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RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
UNIDAD I: RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO (RAE) UNIDAD II: RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO LEGISLADOR (REL) UNIDAD III: RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO JUEZ (REJ) INTRODUCCIÓN 1. Introducción 2. Responsabilidad civil o patrimonial a. Responsabilidad civil contractual b. Responsabilidad civil extracontractual 3. La responsabilidad de Estado 4. Modelos de atribución de responsabilidad a. Responsabilidad por culpa b. Responsabilidad objetiva 5. Elementos de la responsabilidad a. Acción u omisión b. Dolo o culpa c. Daño d. Relación de causalidad 6. Importancia de la responsabilidad en el Estado de Derecho UNIDAD I: RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO (RAE) 1. PRIMERA PARTE: sistematización de la RAE a. El (estatuto) de la RAE aa) Código Civil bb) CPR cc) Ley 18.575 (LOCBGAE) i. Art. 4° ii. Art. 42 dd) Otras normas sobre responsabilidad b. Teorías que explican el sistema general de la responsabilidad patrimonial de la AE aa) Teoría de la responsabilidad objetiva i. Se basa en la idea de restitución ii. Es una responsabilidad constitucional, no civil iii. Es una responsabilidad que tiene fundamentos constitucionales diversos iv. Es objetiva v. "Lesion" vi. Directa u orgánica vii. Integral viii. Imprescriptible ix. El concepto de "falta de servicio" x. Problemas o críticas a esta teoría ! Responsabilidad de persona jurídica ! Problema de las leyes especiales ! Otros preceptos constitucionales ! Problema del Estado empresario ! Pretendida exclusión del derecho civil por la CPR ! Problema de la prescripción ! Remisión a la frase “…que determinen las leyes” !

bb) Teoría de la responsabilidad subjetiva i. La compatibilidad con el Código Civil ii. La falta de servicio no es responsabilidad objetiva iii. El art 38 inc 2 CPR es una regla de competencia iv. La LOCBGAE es LOC v. La lesión como un mero daño vi. No hay responsabilidad objetiva sin ley vii. Arts 4 y 42 LOCBGAE viii. La ratificación (por omisión) legislativa ix. La creación de un sistema de responsabilidad integral x. Tesis de Pedro Pierry xi. Los problemas de esta teoría ! Pantaleón o Irracionalidad o Constitución dogmática o Funcionamiento normal versus anormal carece de sentido o Finanzas públicas (diseño de políticas públicas) o F. S. como condición para la indemnización o Distribución perversa de la renta ! Alfonso Santa María Pastor o Finalidad de un sistema de responsabilidad o Imposibilidad de conocer (ex ante) los supuestos para que nazca la obligación ! Oriol Mir P. 2. SEGUNDA PARTE: JURISPRUDENCIA 1. Previa a la CPR de 1980 a. Hasta 1975 aa) Hasta 1938 bb) Posterior a 1938 cc) Posterior a 1965 b. Vigencia de la Ley de Municipalidades (DL 1289 / 76) 2. Jurisprudencia durante la vigencia de la CPR de 1980

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INTRODUCCIÓN Casos - Un particular dueño de un auto, lo estaciona junto a un cerro y producto de un aluvión el auto se destruye ¿quién responde? - Mismo caso con una variante: el cerro cuya mantención y cargo corre por parte de un OAE; en este caso hay dos sujetos, un particular y la Administración. - Tercera hipótesis: el particular dueño del auto ve que éste sufre un daño producto de un choque con otro auto cuyos frenos se cortaron. - Cuarta hipótesis: un particular propietario de un auto maneja de forma descuidada y producto de una mirada furtiva a una bella mujer se distrae y choca a otro auto. El propietario del primer auto debe responder producto de su negligencia. - Quinta hipótesis: el dueño del Mitsubishi quiere chocar al dueño del Lamborghini ya que éste sedujo a su mujer. - Sexta hipótesis: uno de los conductores del vehículo es un funcionario del Estado, el cual choca a otro particular. ¿de quién es la responsabilidad: del funcionario como particular, de la institución a la que pertenece o del funcionario como tal? - Séptima hipótesis: uno de los autos es un vehículo policial conducido por un carabinero el cual choca al Lamborghini ¿de quién es la responsabilidad? A diferencia del caso anterior, en éste responde Carabineros de Chile. - Octava hipótesis: mismo caso anterior pero carabinero no estaba atento a las condiciones del tránsito y choca con otro vehículo ¿quién responde? - Novena hipótesis: el carabinero en el ejercicio de su función policial atiende un procedimiento policial de emergencia, y en el cumplimiento de este procedimiento choca otro vehículo ¿quién responde por los daños? La Administración actuó en el legítimo ejercicio de sus funciones y no hubo intención del carabinero. - Décima hipótesis: el propietario del Lamborghini cometió un delito y huye en él; carabineros atiende el procedimiento de emergencia. Uno de los funcionarios persigue al conductor forajido y el carabinero se da cuenta que pasará frente a un colegio, en donde puede poner en riesgo la vida de los menores. Intencionalmente el carabinero decide chocar el Lamborghini. El dueño del Lamborghini es detenido y sentenciado pero pide indemnización al carabinero por el choque del auto. La cuestión de la responsabilidad civil extracontractual se reduce a definir cuál es el patrimonio que está jurídicamente obligado a soportar el daño. El problema es netamente de indemnización, simplemente pecuniaria. Penal Civil o Contractual o Extracontractual - Civil - Penal De sus agentes - Administrativa - Política Civil: - Contractual - Extracontractual Del Estado o Del E° administrador o Del E° juez o Del E° legislador Penal ! -

De los particulares

RESPONSABILIDAD Del Estado y sus agentes

1. Introducción El tema de la responsabilidad radica en el hecho de determinar quién responde por los daños causados y sobre qué patrimonio esos daños recaerán. En definitiva, quién debe responder y qué patrimonio debe soportar la indemnización de los daños. En la responsabilidad siempre está presente el daño, y lo que se trata de dirimir es en qué casos ese daño debe ser indemnizado. La esencia de la responsabilidad radica en determinar en qué casos debe indemnizarse. Se habla entonces de responsabilidad civil en aquellos casos en que hay un daño y una obligación jurídica del causante del daño de indemnizar. 2. Responsabilidad civil o patrimonial En la responsabilidad civil hay dos intervinientes, la persona que sufre el daño y la persona que causa el daño. Así se distinguen la responsabilidad de los particulares, que puede ser penal y/o civil. La civil a su vez puede ser contractual o extracontractual. La primera deriva del incumplimiento de un deber contractual, y la segunda deriva del incumplimiento de un deber de cuidado. a. Responsabilidad civil contractual En la responsabilidad contractual el fundamento lo constituye el contrato, y el incumplimiento de las obligaciones pactadas en el ejercicio de la autonomía de la voluntad da origen a resp civil contractual. El título, en otras palabras, es el contrato que impone el cumplimiento de obligaciones recíprocas. b. Responsabilidad civil extracontractual En la responsabilidad civil extracontractual no hay una relación previa entre las personas, no hay un contrato que ligue a dos partes en una relación jurídica. La fuente de este tipo de responsabilidad es la ley, la que impone un deber mutuo de cuidado. 3. Responsabilidad del Estado El Estado es otro de los intervinientes en la responsabilidad junto con los particulares. Cuando se habla del Estado se tiende a pensar en aquel Estado que actúa a través de sus funcionarios y del Estado como estructura orgánica. Estos funcionarios son la personificación del Estado y los que actúan en su representación. En la medida que actúan al amparo de las potestades públicas, pueden ser a su vez responsables: - Civilmente (Ej. Funcionario se roba el dinero de un servicio público). - Penalmente. La constituyen los delitos funcionarios, los funcionarios tienen un régimen especial de responsabilidad penal en atención a su calidad especial de servidores públicos, y generalmente son más graves en atención a su especial condición. - Administrativamente. Por el hecho de no haber cumplido sus obligaciones funcionariales. - Políticamente. Se da en ciertos tipos de funcionarios que cometen ciertos tipos de incumplimientos determinados en la CPR y que se hace efectiva a través de la actuación constitucional. Además de la responsabilidad de los funcionarios, existe también una responsabilidad de los órganos del Estado. Se refiere principalmente a la responsabilidad del OAE como agente del Estado. Puede entonces contraer a su vez una responsabilidad civil contractual y una responsabilidad civil extracontractual. El Estado celebra contratos, como de prestación de suministro de servicios, la compra de ambulancias, tanques, terrenos, celebración de contratos de construcción de obras públicas; y al igual que los particulares tiene una responsabilidad contractual. Ej. Servicios de salud, que compran medicamentos a laboratorios y se sobre endeudan y no pagan a los laboratorios. !

Además hay un régimen de responsabilidad extracontractual que deriva del ejercicio de las potestades o de las funciones consustanciales al Estado. Ej. Una de las funciones del Estado es legislar, aprobar leyes, lo que puede causarle un daño al particular. El Estado dicta una ley y dispone una expropiación de una casa, la cual era una casa familiar muy antigua del particular afectado. En este caso existe una pugna de derechos: el derecho de propiedad del particular y el interés colectivo de la Administración de construir una carretera. Comercialmente el particular pide 1500 millones por el valor no solo comercial sino también emocional, pero comercialmente la casa vale 500 millones y la Administración no la compra por más de eso. Aquí se le está causando un daño al particular. El Estado también puede causar un daño cuando juzga, condenando por ejemplo a un inocente. Y la otra responsabilidad del Estado deriva del ejercicio de su potestad administrativa, como por ejemplo el caso en que un servicio de salud atiende mal o no atiende a un particular. En ocasiones el Estado puede imponer una multa, que puede ser impuesta producto de un proceso penal como de un procedimiento sancionatorio. Para el particular le es indiferente el origen del cual proviene la multa. El Estado no teniendo responsabilidad penal, si puede tenerla a través de sus órganos, en virtud de la nueva ley de responsabilidad penal de las PJ. Así las empresas del Estado están sujetas a responsabilidad penal en casos de incumplimiento. También el Estado puede incurrir en responsabilidad civil, la cual puede ser contractual o extracontractual. Pero incluso la responsabilidad puede darse al interior del mismo Estado entre los OAE, Ej., el Fisco demanda al SII. Por último hay una responsabilidad extracontractual del Estado que causa éste en el ejercicio de sus funciones (administrativa, judicial o legislativa). Cuando la Administración causa un daño al particular, este daño puede provenir del funcionario en sí, o de la propia Administración, a través de alguno de sus órganos. En resumen, coexiste la responsabilidad de la Administración propiamente tal con la de sus agentes como los funcionarios públicos. Así, puede demandarse al Estado propiamente tal, al agente público o solidariamente a ambos. Así, cuando se habla de responsabilidad, lo que el OJ trata de identificar es la técnica legislativa mediante la cual se atribuye responsabilidad a otra persona. Vivir en una sociedad políticamente organizada significa estar dispuesto a ser víctimas potenciales de un daño. Pero no de todo daño, puesto que hay un conjunto de daños que no se está dispuesto a tolerar, por lo que deben ser indemnizados. La regla general es que todo daño sufrido en nuestro patrimonio debe ser soportado. Pero excepcionalmente el OJ establece que ciertos daños que sufridos sean indemnizados por el causante del daño. El punto, entonces, está en definir cómo establecemos qué daños deben ser indemnizados por el causante. En otras palabras, el problema de la responsabilidad civil extracontractual está en determinar qué daños no debe soportar la víctima. Para responder a este cuestionamiento, se han establecido dos grandes sistemas de atribución de responsabilidad civil extracontractual. 4. Modelos de atribución de responsabilidad a. Por culpa o subjetiva En este sistema, la víctima no debe soportar el daño en aquellos casos en que el causante ha actuado con dolo o culpa. El título putativo es la posición subjetiva del causante o agente del daño. Está reconocido en los arts. 2314 del CC y ss. Aquí se hace un reproche al agente en atención a su posición subjetiva con respecto al daño y a la falta de cuidado o diligencia con respecto a su ocurrencia. Consiste en precisar que la persona, en atención a su falta del deber de cuidado, debe indemnizar. !

En el derecho civil se está frente a sanciones que no son tan gravosas como las establecidas en el derecho penal, generalmente son pecuniarias. En el derecho civil está establecido un estándar general de cuidado, por lo que ante la falta del deber de cuidado se produce un delito o cuasidelito civil. b. Objetiva En este sistema se mira simplemente al daño, a la acción u omisión y al daño. Aquí el agente está obligado a indemnizar los daños que cause con prescindencia de su intención. Y por lo tanto el vínculo en este sistema es entre la acción u omisión y el daño, prescindiendo del elemento subjetivo del agente. En el modelo de atribución de responsabilidad subjetiva se generan incentivos para evitar que se produzcan daños. Pero en el caso de la responsabilidad objetiva estos incentivos son mucho mayores, por la severidad misma del sistema. En este sistema objetivo se hace responsable a la persona que se encuentra en las mejores condiciones para evitar un daño. A la responsabilidad objetiva también se le conoce como responsabilidad del riesgo creado o empresarial. Existen actividades empresariales que de suyo generan amenazas al patrimonio de otras personas o a otras personas. Ej., el transporte aéreo, en donde el derecho asume que es el empresario quien se encuentra en mejores condiciones para soportar la carga patrimonial que implica la causa de un daño. El incentivo aquí está colocado en la línea aérea para que ésta sea la que adopte las medidas necesarias de seguridad para evitar los accidentes y la producción de daños. El mismo ejemplo puede aplicarse a las empresas navieras o a las empresas de energía nuclear. En este sistema ya no es necesaria la conducta volitiva del sujeto, lo único importante es la ocurrencia del daño, en virtud del cual el agente debe adoptar todas las medidas necesarias para evitar dicho daño. Otro de los incentivos que genera este sistema es la contratación de seguros. Ej., una señora se cae en un baño de un hospital; si es público, el Estado debe responder, si es privado debe responder el dueño del hospital. Así si es público el Estado pasa a ser un asegurador universal. 5. Elementos de la responsabilidad extracontractual Para que exista responsabilidad extracontractual deben cumplirse ciertos supuestos básicos. a. Acción u omisión De una persona legalmente responsable. b. Dolo o culpa Intención de causar un daño. Corresponde al juicio de reproche. c. Daño Debe existir un daño. No existen los delitos civiles de mero peligro. Debe poder atribuirse a una persona un hecho legalmente reprochable. d. Causalidad Debe existir entre la acción u omisión y el daño producido en la víctima una relación de causalidad.

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6. Importancia de la responsabilidad en el Estado de Derecho Una de las bases del Estado es el sometimiento del Estado a la ley (principio de legalidad). Otro es el control a través de mecanismos específicos de este sometimiento. Una tercera importancia radica en la existencia de un sistema de responsabilidad que haga valer la responsabilidad del Estado ante el incumplimiento de alguno de los puntos anteriores. En este sentido se piensa en la existencia de poderes separados, órganos independientes, una carta fundamental, en la autonomía judicial, en mecanismos de control, sean jurídicos (aquellos llamados a velar que la Administración actúe dentro de la ley como el de la Contraloría, el de los tribunales de justicia o el del TC) o de mérito (en el sentido que controlan la eficiencia y de la eficacia de las medidas adoptadas por la Administración). 1. PRIMERA PARTE: Sistematización de la RAE Cuando se analiza la normativa sobre el régimen de responsabilidad chileno, lo primero que se hace es intentar sistematizar esta normativa. Así ocurre también con otras ramas del derecho. a. El (estatuto) de la RAE La verdad es que no existe un estatuto del régimen de responsabilidad extracontractual del Estado. No hay una normativa homogénea y unida de la responsabilidad del Estado. Lo que existe es un conjunto de normas heterogéneas y satelitales sobre la responsabilidad del Estado. Se toman algunas normas del CC, de la CPR, de algunas leyes, etc. El problema se agrava porque se tiene esta pluralidad de normas, las cuales tienen varios problemas que derivan de la interpretación de dichas normas. Primero se tiene la ley superior (CPR), la cual contiene un par de normas respecto al tema de la responsabilidad. Luego se tiene un problema de ley posterior, y de la ley especial. Todo este juego interpretativo de normas se basan en la idea de cuál es la NJ aplicables. Se basa en la idea de si la CPR es el sistema único de responsabilidad extracontractual del Estado. aa) Código Civil Libro IV CC, arts. 2314 y ss. Estas normas son aplicables a la Administración del Estado. - La primera norma es la del art. 2314, que establece que el que ha cometido delito o cuasidelito civil debe indemnizar. - Otra norma es la del art. 2315 que establece quién puede pedir indemnización. - Art. 2317, contiene una norma de solidaridad entre el funcionario público y la Administración del Estado (Ej., entre el Carabinero y el Fisco). - Arts. 2320 y 2322. El Estado debe hacerse responsable por el hecho de sus agentes. Así se estructuró la idea de la responsabilidad de la Administración del Estado por el ilícito de sus funcionarios. - Art. 2331, se refiere a las imputaciones al honor y al crédito de las personas, las cuales no dan derecho a indemnización. - Art. 2332, las acciones de este título por daño o dolo prescriben en 4 años desde la perpetración del daño. Esto se aplica a la Administración del Estado por cuanto la prescripción corre tanto a favor como en contra del Estado. bb) CPR Otras normas de responsabilidad pueden encontrarse en la CPR. Pueden encontrarse, básicamente, 8 normas. La doctrina así menciona un conjunto de normas que determinan la responsabilidad del Estado: !

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Art. 1° inc. 4°, principio de servicialidad del Estado. El Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien común. Si la Administración del Estado no cumple este precepto, incurre en responsabilidad, en una ilegalidad de la cual se genera responsabilidad. Esto transforma la CPR en un texto jurídico vinculante y obligatorio. Art. 6°, principio de legalidad. El Estado y sus órganos debe someter su actuación a la CPR y a las normas dictadas conforme a ella. La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine la ley. Art. 7°, establece una conclusión equivalente a la del art. anterior. En el inc. final establece que todo acto en contravención a este art. es nulo y originará las responsabilidades y sanciones que la ley señale. Art. 5°, respeto a los derechos de las personas. Los OAE no solo tiene la obligación de estar al servicio de la persona humana y promover el bien común, sino que también tiene que hacerlo respetando las garantías y derechos de las personas. Así el ejercicio de la soberanía reconoce como límite el respeto a los derechos esenciales. Art. 19 N° 20. La CPR asegura la igual repartición de las cargas públicas. Las personas afectadas no tiene que cargar con las consecuencias de la actuación de la Administración. La ley cuando impone cargas establece que deben ser éstas igualitarias para todos los ciudadanos. Art. 19 N° 24, derecho de propiedad. Garantiza el derecho de propiedad de todas las personas. Nadie puede en caso alguno ser privado de su propiedad del bien sobre el que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de una ley. Art. 19 N° 26. Art. 38 inc. 2°, ley propia de la Administración del Estado. Cualquier persona que sea lesionada por la Administración del Estado podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley. Esta es la norma de oro que determina si el sistema de responsabilidad extracontractual del Estado es objetiva o subjetiva. Según él el sistema es objetivo. Esta norma no contiene ningún requisito de imputabilidad subjetiva de la Administración. A diferencia de las reglas del CC, este precepto no exige ni dolo ni culpa, un reproche subjetivo. A lo único que hace alusión es al daño. Art. 19 N° 7, responsabilidad del Estado juez.

b. Teorías que explican el sistema de la responsabilidad patrimonial de la AE Sistema Francés. Deriva de la jurisprudencia del Consejo de Estado francés. Comienza en el siglo XIX que parte con un sistema de irresponsabilidad total del Estado. En algún minuto comienza a surgir la idea de que el particular no tiene por qué verse afectado por las actuaciones de la Administración. Así comienza a consagrarse un sistema de responsabilidad de los funcionarios. Se establecía una autorización ante los tribunales para ejercer contra la Administración. A continuación, a partir del arret Blanco, comienza a surgir el concepto de derecho administrativo moderno distinto del civil, y el establecimiento de que la responsabilidad del Estado es un sistema propio. Así esta responsabilidad no se rige por los principios civiles, sino que tiene reglas especiales propias de la Administración del Estado. También se distingue entre la responsabilidad propia del funcionario y la resp por falta de servicio. Hay falta de servicio si el acto infraccional es impersonal, en cambio hay culpa personal cuando es el funcionario el que causa el daño. Así la falta de servicio se constituye como un incumplimiento en el funcionamiento normal del servicio. La administración del Estado puede responder tanto de actos lícitos como ilícitos. Sistema Español. Pero como una contrapartida de la falta de servicio, se genera una idea de la responsabilidad de la Administración del Estado como responsabilidad objetiva. Hasta el año 1954 en España existía un absoluto desorden administrativo, y a partir de este año se incorpora la ley de expropiación forzosa. A partir de esta norma, se incorpora un art. (171) que establece un sistema objetivo en que toda lesión que sufra un particular en el ejercicio de las potestades de la Administración. Esta norma incorporada por García de Enterría establece por primera vez un sistema de responsabilidad objetiva de la Administración del Estado. La !

Administración será responsable por los daños causados por el funcionamiento normal como anormal de sus servicios públicos. El daño o lesión debe ser causada a un particular que no tiene la obligación de soportar ese daño o lesión. Así se sostuvo que esta ley vino a eliminar los conceptos de ilicitud y culpa. Durante mucho tiempo se convive con esta ley que sufre pequeñas modificaciones, hasta la Constitución española de 1978, que establece que toda lesión o todo daño que sufran en cualquiera de sus derechos o bienes los particulares en el ejercicio anormal como normal de la Administración, debe ser indemnizado. Se establece un título imputativo de responsabilidad. aa) Teoría de la responsabilidad objetiva Fue establecida en Chile por varios autores. Se plantearon dos tesis explicativas de la responsabilidad civil extracontractual de la Administración del Estado. El sistema de responsabilidad objetiva del Estado es planteado por Eduardo Soto Kloss, sistema que es enriquecido por Gustavo Fiamma. Este último desarrolla la idea de la acción constitucional, y posteriormente continuada por Oelckers. Esta teoría de la responsabilidad objetiva sostiene que el estatuto de la RAE es un sistema objetivo. La Administración debe indemnizar toda lesión que el particular no esté en la obligación jurídica de soportar, a consecuencia de su actividad lícita o ilícita. i. Se basa en la idea de restitución La Administración del Estado debe restituir al particular por la lesión injusta que haya sufrido. La lesión no nace de la falta, sino que de la lesión que produce un desequilibrio en el patrimonio de la víctima y una injusticia que debe ser reparada. Esta idea es una idea católica tomista, ejemplo de cómo Soto Kloss se ve influenciado por sus concepciones religiosas. ii. Es una responsabilidad constitucional, no civil Esta es una propia del sistema chileno. Los fundamentos de la resp hay que buscarlos directamente en la CPR, con prescindencia del CC y sus reglas. Las normas de éste no se aplican de modo alguno para el régimen de la Adm del Estado. No es necesario recurrir a sus normas, puesto que con la CPR basta, y que es ésta la que establece el elemento central cual es el de la lesión. La RAE se basa directamente en la CPR y no en el derecho común, resultado del principio de supremacía y jerarquía constitucional. Texto profesor Corral Justicia conmutativa. Esta idea trasciende el sistema de responsabilidad civil extracontractual. El prof Corral hace una derivación de las normas constitucionales en que este tipo de justicia s está presente. Finaliza señalando que la CPR tolera un sistema de responsabilidad objetiva mientras lo establezca la ley. Los regímenes de responsabilidad objetiva en ocasiones obligan a las empresas o causantes del daño a contratar seguros preventivos. Entiende la ley que el particular que realiza una actividad y provoca un daño no siempre estará en posición de poder indemnizar, por lo que lo obliga a contrata un seguro. Ademas establece un monto máximo soportable por las víctimas. El prof Corral sostiene que la CPR no prohíbe la existencia de regímenes de responsabilidad objetiva, sin perjuicio que el cree que el sistema de responsabilidad de la Administración es subjetivo.

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El sistema de responsabilidad del Estado es un sistema consagrado a nivel constitucional, y que no se rige por las reglas del CC. Para la teoría objetiva el régimen de responsabilidad de la Administración es únicamente constitucional. Así la única fuente es la CPR. Las reglas del CC están del todo excluidas de la RAE. iii. Es una responsabilidad que tiene fundamentos constitucionales diversos Sobre esta base la teoría sostiene que en la CPR existen varias normas que sostienen esta idea: - Artículo 1º inciso 4º. El Estado esta al servicio de la persona humana. Contempla el deber de servicialidad del Estado. Todo órgano del Estado debe promover el bien común, y la AE también debe promoverlo y en particular estar al servicio de la persona humana, bien sea poder legislativo, ejecutivo o judicial. Lo que caracteriza a la AE es que encanto ésta es la cara visible del Estado es que está al servicio de la persona humana. - Artículo 4º. Chile es una república democrática. Esto significa que la CPR contempla un régimen republicano de gobierno, y una de las características de este sistema es que no hay sujetos irresponsables. Los sistemas de responsabilidad son distintos de acuerdo al rango del sujeto dentro de la AE. Todos los sujetos en estos sistemas están bajo un régimen de responsabilidad. Y por supuesto esto se aplica a la AE como órgano. Así todo daño causado por la AE es indemnizable. - Artículo 5º inciso 2º. El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Los OAE también ejercen soberanía y en el ejercicio de esa soberanía deben respetar los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Dentro de esos fundamentales esta el derecho a la vida, el derecho de propiedad, la igual repartición de las cargas publicas, etc. - Artículo 6 y 7. Supremacía constitucional. En el inciso 1º sostiene que los OAE debe someter su actuación a la CPR y las leyes. La AE no puede transgredir ni la CPR ni la ley, no debe dañar a los particulares y debe estar al servicio de la persona humana. El inciso final dice que toda infracción a la norma generara las sanciones y responsabilidades que determine la ley. Algo equivalente sostiene el artículo 7º, que establece la forma de actuar de la AE. Este artículo concluye que todo acto en contravención a este artículo es nulo y originara las responsabilidades y sanciones que la ley señala. - Artículo 19 No 20. Igual repartición de las cargas publicas. Este numeral contempla la igual repartición de los tributos en proporción a la renta, y la igual repartición de las demás cargas publicas. Esta teoría sostiene que una lesión que sufre una persona no estando obligada a soportarla implica una carga desigual, por ello la AE esta obligada a indemnizarlo. Si la AE expropia un inmueble o un particular es mal atendido en un hospital, la persona que sufre el daño ve violada su derecho a la igual repartición de las cargas públicas. Este artículo también se cita a raíz de la responsabilidad del Estado legislador. - Artículo 19 No 24. Derecho de propiedad. La PR asegura a todas las personas el derecho de propiedad. Nadie puede en caso alguno ser privado de su propiedad o de alguno de los derechos que emanan de la propiedad, salvo por una ley que expresamente autorice a ello. Lo anterior sin perjuicio de la indemnización por el daño patrimonial y el efectivamente causado. Solo hay una causa por la cual el Estado puede privar los bienes de un particular, cual es la expropiación y solo con las condiciones que establece la CPR. Por ende, en estos casos el daño debe ser indemnizado. - Artículo 38 inciso 2º. Regula específicamente las BGAE a través de una LOC. En el inciso 2º alude a la responsabilidad de la AE. Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la AE, de sus organismos o de las municipalidades podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad individual del funcionario. La CPR solo exige una lesión a un particular. A partir de esta norma es que el prof. Fiamma plantea que existe una acción constitucional para reclamar los perjuicios ante el Estado.

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iv. Es objetiva El sistema de responsabilidad de la Administración es objetivo, esto es, se basa en la mera relación de causalidad entre la acción u omisión que ocasiona una lesión y el daño. En materia civil se requiere, además, el reproche, pero en materia constitucional solo basta esta relación de causalidad. Todos los particulares pueden requerir la indemnización del Estado en tanto no estén jurídicamente obligados a soportar el daño. Caso Don Aurelio Artigas, dueño de un taxi y el primero de enero de 2005 es chocado por otro conductor Pedro. A causa del accidente es trasladado al Sotero del Río en donde queda internado durante 15 dias. Durante la internación se le aplica un tratamiento paliativo para reparar los daños de su rodilla izquierda que no puede ser sanada, pero a causa de una morfina mal aplicada queda con un daño irreparable en su brazo derecho . Don Pedro por su parte es atendido en la Clínica Las Condes donde los 3 días es dado de alta y el fin de semana juega su tradicional partido de fútbol. Don Aurelio demanda al servicio de salud y al Ministerio de Salud por la responsabilidad solidaria por las siguientes razones. - Por haberlo dejado internado durante 15 días y alegando que durante ese periodo no pudo trabajar. Eso le produjo un lucro cesante de 15 millones. - El tratamiento aplicado en su rodilla izquierda fue incorrecto, por cuanto en la Cínica Las Condes existe una tecnología nueva que recupera completamente los accidentes de rodilla. El plantea que se le debió haber aplicado el mismo tratamiento. El monto de la demanda es de 500 millones. - Por el daño ocasionado a su brazo producto de la mala aplicación de la morfina, pide 100 millones. - Solicita que se le indemnice el valor del taxi por la suma de 10 millones de pesos. - Su caso fue cubierto por las noticias de TVN, y fue profusamente comentado en el matinal de ese canal, canal en que el Estado tiene participación. Demanda por 40 millones por la violación al derecho a la honra y privacidad. La demanda se presenta el 23 de abril de 2012. El accidente ocurre en 2005. v. Se basa en el concepto de "lesión" La responsabilidad del Estado se basa en el concepto de lesión. El fundamento de la institución se ha desplazado desde la acción del sujeto responsable al patrimonio del sujeto lesionado, dice García de Enterría. Lo importante en el derecho civil es la conducta del sujeto que comete el daño. En la responsabilidad objetiva, lo importante es la lesión en el patrimonio de la víctima. Todo daño o lesión sufrida en el patrimonio de la víctima producto de la actuación de la AE debe ser reparada. La responsabilidad pasa a ser así un mecanismo que solo se pone en funcionamiento si ha habido una lesión en el patrimonio de la víctima por parte de la AE. No importan la conducta, sino la lesión que sufre la víctima. El concepto de lesión tiene dos acepciones: - La lesión no es el concepto vulgar o económico de perjuicio. En este caso, es el perjuicio patrimonial que es antijurídico. - Ese perjuicio antijurídico implica que la víctima no está obligada a soportarlo. Un perjuicio se hace antijurídico y se convierte en lesión resarcible siempre que y solo cuando la persona que lo sufre no tiene el deber jurídico de soportarlo. Hay dos patrimonios intervinientes, el del Estado y el de la víctima de la lesión. En los casos de responsabilidad de la AE la duda recae en que patrimonio recae la lesión. En la teoría objetiva, se toma la posición del sujeto !

que es lesionado en su patrimonio, por lo que el centro de gravedad está en la víctima. Tanto es así que dado que el acento está en el patrimonio de la víctima, es indiferente que la AE haya actuado conforme a derecho o contra derecho. Lo importante es el patrimonio de las personas, sus garantías constitucionales y su estatuto jurídico. Toda esta discusión de la responsabilidad objetiva del Estado tiene que ver con el tema de si el derecho civil es o no supletorio a todas las otras ramas del derecho. Análisis caso No puede demandarse al Ministerio de Salud por ser un órgano centralizado, debe demandarse al Fisco. Puede demandarse al servicio de salud por ser descentralizado y tener PJ y patrimonio propio. Servicio de salud puede aducir que veló por integridad física y psíquica, razón por la que tuvo al señor 15 días internado. Puede defenderse el caballero aludiendo a derechos constitucionales. Respecto a la prescripción de la acción de indemnización, ésta no prescribe por cuanto no es aplicable las reglas del CC por cuanto la responsabilidad del Estado tiene un estatuto legal de carácter constitucional en donde no se contemplan reglas de prescripción. Esta teoría se coloca en la posición de la víctima que sufre la lesión, por lo que hay 2 intervinientes: - La víctima que no tiene el deber jurídico de soportar la lesión - La administración que provoca, por su actividad lícita o ilícita, el daño vi. Es una responsabilidad directa de carácter orgánica Se trata de una responsabilidad que recae sobre un órgano del Estado, y ese órgano es la Administración del mismo. Es indiferente el autor material del daño, lo que importa es el órgano que causa el daño. Para esta teoría carece de relevancia cual es el vínculo jurídico entre el autor material directo del daño y la administración del Estado. Tanto es así, que hay ocasiones en que el autor material del daño puede ser desconocido, pero aun así ser responsable el Estado. El autor material del daño es sólo relevante en forma secundaria, y para el sólo efecto de que la Administración pueda repetir en contra del causante del daño. Ahora, ojo, el régimen de responsabilidad del funcionario autor material del daño es el Código Civil. vii. Responsabilidad integral Esto significa que la administración debe responder de todos los daños que cause, sea patrimonial o sea un daño moral. Por lo tanto, reglas como la del art 2331 CC son inconstitucionales. Esta norma dice que no es posible obtener indemnizaciones patrimoniales derivadas de injuria. Reiteradamente el TC ha resuelto que este artículo es inaplicable en distintas causas por inconstitucional. Pero no ha declarado la norma como inconstitucional, por tanto, sigue rigiendo como norma. viii. Responsabilidad imprescriptible No se extingue por el paso del tiempo. El régimen de responsabilidad está regulado única, exclusiva y excluyentemente en la CPR y no en el CC. El estatuto jurídico de la RAE está exclusivamente en el art 38 CPR, resultando inaplicable el CC. Por tanto, si no se aplica el CC no se aplica la prescripción de 4 años del CC. La única posibilidad de entender que esta acción sea prescriptible es recurriendo a la CPR, y esta no señala regla alguna para la prescripción.

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ix. El concepto de “falta de servicio” Art 4 (título I – todos los Órganos de la AE) y art 42 (título II – Algunos Órganos de la AE (art 21 – ámbito de aplicación)) LOCBGAE. El problema es que el art 4 LOCBGAE contiene una regla de responsabilidad general, y el artículo 42 de la misma ley se establece que se responderá por la “falta de servicio”. Art 142 LOCM (LOC de Municipalidades). Las municipalidades incurrirán en responsabilidad por los daños que causen, principalmente por falta de servicio. La teoría objetiva encuentra un problema con la expresión “falta de servicio”. Ante esto se dice que el art 42 es inconstitucional porque la CPR no exige como título imputativo la falta de servicio (FIAMMA). Otra parte de esta teoría dice que la falta de servicio es un concepto que significa “faltar servicio”, es decir, que no agrega nada. Además la CPR no exige la falta de servicio, por lo que no puede haber un régimen especial (SOTO KLOSS). x. Los problemas o críticas a esta teoría ! Responsabilidad de persona jurídica Se trata de una responsabilidad de personas jurídicas, y lo cierto es que las personas jurídicas no están exentas de cumplir un estándar de actuación (p. 348 y ss LETELIER). El Fisco y los Órganos de la Administración del Estado son personas jurídicas. Si esto es así no se puede separar la conducta de la persona jurídica del juicio de reproche, es decir, toda conducta debe estar vinculada al concepto de reproche para efectos de hacer efectiva su responsabilidad. No existe inconveniente para que se exija un reproche a la persona jurídica. Desde luego (7ma l, 2° parr, p. 349 LETELIER) el criterio de reprochabilidad-culpa debe aplicarse a las personas jurídicas, y es un sistema de prueba abstracto de contraste. Tanto es así que en la actualidad existe un régimen de responsabilidad penal de las personas jurídicas. ! Problema de las leyes especiales No solo en la CPR hay normas de responsabilidad, sino que también en otros textos, como la ley de bases (arts. 4 y 42) y la LOC de municipalidades (art. 152). Los daños que causen las municipalidades deben ser reparados. Otras normas están en la ley de tránsito, la ley del auge (falta de servicio), entre otras. Todas estas normas que configuran un régimen para la Administración del Estado de responsabilidad, no son analizadas por la teoría objetiva. Así resulta poco razonable fundar el régimen de responsabilidad del Estado solo en normas constitucionales. ! Otros preceptos constitucionales Se olvida que existen otras reglas constitucionales que establecen un régimen indemnizatorio en casos de daño provocado por la Administración. - Art. 19 N° 7 letra i). Caso del error judicial. Es un caso de responsabilidad del Estado en casos de error judicial en materia penal. No basta con que sea errónea o arbitraria la sentencia condenatoria, sino que tiene que ser además injustificadamente errónea y arbitraria. Se tiene derecho a la indemnización de todos los daños (patrimoniales y morales). El poder judicial no tiene personalidad jurídica, sino que actúa con la personalidad del Fisco. Por ende, las consecuencias de un error judicial se radican en el patrimonio fiscal y no en el del poder judicial. El Estado responde de todo daño, la administración responde de todo daño, pero en casos de error judicial responde solo en casos de sentencias condenatorias injustificadamente erróneas y arbitrarias. La crítica se basa en que el OJ debiera proteger los derechos subjetivos de los particulares frente a las actuaciones arbitrarias del Estado. !

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Art. 19 N° 24 inc. 3°. Es un sistema de protección de derechos o subjetivos. Solo puede ser privado un particular de su derecho de propiedad si y solo si con una ley que habilite expresamente a la Administración de dicha privación., y esta ley puede ser dictada solo a raíz de la utilidad pública o interés nacional. Siempre se tendrá derecho a indemnización por el daño patrimonial efectivamente causado.

! Problema del Estado empresario Conforme a la CPR, se garantiza el principio de subsidiariedad en que el Estado solo puede desarrollar actividades económicas que los particulares no quieran o no puedan desarrollar (art. 19 N° 21 inc. 1°). Así se garantiza a los particulares el derecho desarrollar cualquier actividad económica. Tanto es así que se establece un sistema de protección. En el inciso 2° del 19 N° 21 se establece un sistema de responsabilidad por cuanto para poder una empresa o actividad económica debe dictarse una LQC. El Estado puede participar de actividades económicas si y solo si se cumple el requisito de la LQC. Una vez que participa en una actividad económica habilitado por el legislador, el Estado debe someterse en esa actividad a la normativa privada de responsabilidad, por lo que ya no gozará de las potestades exorbitantes de que goza en el ámbito público. ! Pretendida exclusión del derecho civil por la CPR La teoría objetiva está basada en que el régimen de responsabilidad del Estado está contenido exclusivamente en la CPR, lo que excluye otras normas infraconstitucionales. El OJ es un todo (“bloque de legalidad”), cuyas normas obligan tanto a los gobernados como a los gobernantes (bilateralidad normativa). La CPR tiene un grado de generalidad que es ejecutada por el legislador en las otras normas legales, de esta forma no existe una “autarquía” constitucional. La CPR es una norma general en cuya ejecución colaboran otras normas de inferior jerarquía, como son las leyes, decretos, reglamentos, etc. La CPR establece las normas generales y establece el cómo estas normas inferiores serán creadas y los mecanismos para salvaguardar esas normas infraconstitucionales. ! Problema de la prescripción La prescripción es una institución injusta, ya que permite hacer desaparecer actuaciones que en un principio fueron justas. O a la inversa, permite hacer desaparecer actuaciones injustas como un delito transcurrido determinado plazo. Los casos de derechos imprescriptibles son muy escasos. En el CC incluso se establece que la prescripción corre a favor o en contra de la Administración. Así esta institución está muy establecida en nuestro OJ. ! Remisión a la frase “…que determinen las leyes” Esta crítica nace del análisis a los Arts. 6 y 7 CPR. La infracción a la norma de estos artículos establecerá las responsabilidades que determine la ley (inc. 3° art. 6), o la nulidad de la actuación (inc. 3° art. 7°). El problema es que aquí se hace un análisis exclusivo de estos dos artículos, siendo que en ellos se invoca al legislador para que establezca los distintos regímenes de responsabilidad. La actuación ilegítima del Estado puede dar lugar a distintos tipos de responsabilidad. Estos artículos establecen un mandato sustantivo en base a principios y entregan al legislador la tarea de completar y detallar el o los regímenes de responsabilidad. En una sociedad bien organizada no pueden existir funcionarios irresponsables, por cuanto son mandatarios de la gestión de los intereses de la sociedad. !

bb) Teoría de la responsabilidad subjetiva Esta teoría surge a modo de respuesta de las graves consecuencias aparejadas con la teoría objetiva, principalmente esto se había podido apreciar en la práctica en España. En Chile esta doctrina ha tenido principalmente a Pedro Pierry, ministro de la CS, como su expositor central. Este autor, siendo abogado del Consejo de Defensa del Estado, desarrolló más la teoría ya que el defendía los intereses del fisco. Otros autores: Letelier, Quitanilla, Corral Talciani, entre otros. i. La compatibilidad con el Código Civil Reglas de responsabilidad establecidas en el Código Civil. El régimen de responsabilidad civil extracontractual del Estado, no se puede abstraer de las normas complementarias en esta materia del Derecho Común. Este estatuto común es aplicable tanto a los particulares, en sus relaciones mutuas, como a la administración del Estado. La responsabilidad de la administración del Estado es una responsabilidad por el hecho propio. ii. La falta de servicio no es responsabilidad objetiva El Estado no es irresponsable, pero se establece un sistema de responsabilidad diferente, exigiéndose además de la relación de causalidad, la existencia de negligencia, lo cual se expresa en la falta de servicio. La falta de servicio a la que alude el art 42 LOCBGAE NO es una responsabilidad objetiva, la expresión falta de servicio equivale a la culpa del servicio. Esta falta de servicio puede derivar en la responsabilidad de un funcionario claramente determinado, pero también puede derivar de la falta anónima. El Estado debe responder sin importar que se pueda o no individualizar el funcionario o agente que provoca el daño. Lo que se valora desde la perspectiva de la falta de servicio, es el comportamiento activo u omisivo del órgano, independiente de poder identificar o no el funcionario a efectos de hacer responsable a la administración. La importancia de la identificación del funcionario es para efectos de la repetición. iii. El art 38 inc. 2° CPR es una regla de competencia Establece una regla de competencia de los tribunales de justicia, pero NO una regla sustantiva de responsabilidad. Es un precepto meramente adjetivo y con consecuencias meramente procesales. Por una parte, la persona lesionada en sus derechos puede litigar ante, por otra, los tribunales de justicia, no diciendo “cómo” debe litigar ni tampoco definiendo las “razones sustantivas” de la litigación. iv. La LOCBGAE es LOC Es una ley orgánica constitucional, y, por tanto, no es posible discutir su constitucionalidad, por ser una ley dictada conforme a la CPR y tener rango constitucional. v. La lesión como mero daño El concepto de lesión del art. 38 inc. 2° es un concepto equivalente al concepto de daño contenido en el CC. Existen otros artículos del CC que aluden a la lesión, como la lesión enorme que lo hacen equivalente al daño. En realidad el legislador no siempre ocupa las mismas palabras, y a veces nos encontramos con conceptos que son equivalentes. La teoría objetiva ocupa un concepto de lesión distinto de daño, atendida a razones de texto. Pero la teoría subjetiva no se complica y plantea que simplemente son equivalentes.

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vi. No hay responsabilidad objetiva sin ley expresa Agrega esta teoría que la responsabilidad objetiva debe ser establecida por una ley expresa, ya que la ley puede establecer este tipo de regímenes. De hecho los hay, como en el caso del daño aeronáutico. Pero el régimen predominante es el que establece el derecho común, es decir, el CC. En éste el régimen de responsabilidad general es el subjetivo. En él se permite que la ley posterior o especial prima por sobre la general. Así en caso de colisión de normas, lo primero que se analiza es el ámbito de aplicación de la norma. El segundo paso, consiste en descubrir si frente a la concurrencia de múltiples normas aplicables hay alguna especialmente aplicable al caso. En este caso podemos encontrarnos frente a dos normas aplicables, lo que se dilucida con 3 criterios: ley posterior, ley especial o ley superior. Si aún subsisten los conflictos, hay que analizar la vigencia de la ley o normas específica. No existiendo derogación hay que ver la norma aplicable. Un tercer paso, consiste en ver si una norma deroga a la otra. La CPR tolera un régimen de responsabilidad objetiva, pero para que exista un régimen de este tipo especial, debe haber ley expresa que así lo disponga. Esto porque los regímenes de responsabilidad objetiva suponen que una actividad empresarial puede causar un daño o peligro. Así obedece a una teoría del riesgo creando, en el sentido que una actividad puede causar mucho daño muy difícil de indemnizar por la magnitud del mismo. Y siendo la ley un conjunto de normas que tienden a fomentar o desincentivar ciertas conductas, ésta se coloca en aquella persona que crea el riesgo y puede evitarlo. Ej., la actividad aeronáutica de una aerolínea es una actividad muy riesgosa, e indemnizar el daño puede resultar muy complicado; de esta forma la teoría busca que esta aerolínea realice todas las diligencias necesarias para minimizar el riesgo lo más posible. Además este sistema fomenta el uso de seguros, y obliga a las actividades empresariales a contratar seguros. Respecto a esto, se limita el monto de la indemnización. Por último, respecto a la teoría objetiva, difícilmente puede encuadrarse la actividad de la Administración como una actividad riesgosa per se, con la idea de riesgo creado. vii. Relación entre los artículos 4 y 42 Se ha visto que el art. 4 de la ley de bases se encuentra en el titulo I aplicable a toda la AE. En el art. 42 se establece un requisito adicional, cual es la falta de servicio. La teoría subjetiva plantea, así, que el régimen es subjetivo por cuanto se requiere de un reproche a la Administración, reproche que es la culpa denominado “falta de servicio”. La expresión “falta de servicio” del art. 42 es la culpa de la Administración, y solo es una expresión del art. 4° de la LOCBGAE. La teoría así dilucida que entre la aplicación del art. 4° y 42° debe aplicarse este último por cuanto es una precisión del art. 4° antes mencionado. Siempre se requerirá el título de reproche conocido como “falta de servicio”. Dentro de los órganos excluidos son las Municipalidades, las cuales dentro de sus normas también contemplan la responsabilidad por falta de servicio. viii. La ratificación legislativa Cuando se dictó la ley de probidad, se intervino la LOCBGAE, y en ese proceso lo que se quiso fue sustituir el art. 4° de esta ley. Este proyecto de ley fue aprobado por el Congreso con la modificación al art. 4°. En el intertanto el CDE se dio cuenta de la norma y pensó que la norma podría entenderse como regla de responsabilidad objetiva, porque era una redacción equivalente al art. 38 inc. 2° CPR. Entonces, para evitar conflictos, el CDE le propuso al Presidente vetar el proyecto de ley, lo que se hizo. Se pretendió incorporar una modificación al art. 4° pero a fin de cuentas se decidió no innovar en el tema. Así Pedro Pierry plantea que lo que se prefirió fue conservar el régimen de responsabilidad subjetiva establecido por la ley de bases, basado en el concepto de lesión y conducta antijurídica. !

ix. Creación de un régimen uniforme Pedro Pierry sostiene que lo que se debe hacer en un sistema democrático de derecho es que debe haber un sistema único y uniforme de responsabilidad del Estado. Esto porque no es razonable sostenes distintos sistemas de responsabilidad aplicables a distintos órganos. Lo que hay que hacer es tener un sistema uniforme de responsabilidad, uniformidad que pasa por el concepto de falta de servicio, asimilable al concepto de culpa del derecho común (civil). x. El derecho de repetición Cuando se revisa la CPR nos encontramos siempre con la figura que tiene el Estado de repetir contra el funcionario que materialmente causa el daño. El funcionario causa el daño al particular, el cual demanda al Estado para que le indemnice los perjuicios, el cual a su vez puede repetir contra el funcionario que causó el daño. Art 38 inc. 2° CPR, art. 4° LOCBGAE y art. 42 inc. 2° LOCBGAE. Y además de estos artículos, se menciona el 151 de la LOC de Municipalidades que también establece este derecho de la AE de repetir en contra del funcionario. Existen 3 tipos de falta personal del funcionario: - Faltas cometidas en el ejercicio de la función. Ej., un funcionario está tramitando una licitación, en el cual altera las propuestas de una empresa con respecto a la otra, por tener interés en una de ellas, perjudicando a la otra. Esto constituye, además de una responsabilidad penal y administrativa, una responsabilidad civil que habilita a la AE a repetir contra este funcionario. - Faltas cometidas con ocasión de la función del servicio. Ej., que el funcionario, que tenía que hacer una gestión determinada en un auto fiscal, aproveche el viaje y visite a un familiar y en el trayecto atropelle a una persona. - Faltas cometidas fuera del servicio pero gracias a los elementos que el servicio público le proporciona y sin los cuales no se hubiera podido cometer el ilícito. Ej., un funcionario del ejército se arranca con un tanque y destruye la casa de la pareja de su ex pareja en un ataque de celos. Otro ejemplo: una pareja de Carabineros asesinaba parejas con armas fiscales. (Sagredo vs Collins). En estos casos de falta del funcionario, se genera responsabilidad para la AE. El daño causado debe ser indemnizado por el funcionario que lo causó. Pero a veces el derecho de repetición en ciertas ocasiones es muy difícil de aplicar. En el caso de funcionarios anónimos. El delito civil puede ser cometido por un funcionario claramente identificado (Ej., el chofer del auto fiscal). Sin embargo hay casos en que el funcionario no es claramente identificable por cuanto se esconde en la “maraña del Estado”, casos en que no es posible demandarlo por la AE. En el caso que sea identificada la persona que fue la que ocasionó el daño debe indemnizar a la persona que le causó el daño. Funcionario desconocido o anónimo. En ese caso se trata de aquellas hipótesis en que la administración causa un daño a un particular, pero se genera un problema en determinar al funcionario público, se sabe a ciencia cierta es que hay un daño que se ocasiona a una víctima. Ej., un grupo de fuerzas especiales que en una marcha golpea a un estudiante y lo deja con un problema cerebral, no se sabe quién fue el carabinero que ocasionó el daño, o pudo haber sido tres funcionarios, pero lo concreto es que hay una persona lesionada, como consecuencia de él. El carabinero que se ensaña con la víctima. Acá no es posible ejercer la acción de repetición, porque no se sabe quién fue el autor del daño.

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xi. Tesis de Pedro Pierry Cuando analiza la acción de repetición (era abogado integrante del CDE) sostiene una tesis extraña porque dice que para que proceda el D° de repetición es necesario que el funcionario haya sido condenado en el sumario administrativo. Una vez condenada la administración puede repetir si y sólo sí el funcionario es condenado en el sumario administrativo. Hay un sistema de responsabilidades, el funcionario está obligado a cumplir obligaciones y no cometer prohibiciones, se debe respetar el debido proceso del funcionario, nadie puede ser condenado sin un debido proceso. Se persigue responsabilidad penal y se sigue un juicio con todas las reglas, pero de todas maneras será sometido a las mismas reglas. Desde el punto de vista civil, se sigue la responsabilidad en un juicio civil. Desde el punto de vista de la responsabilidad administrativa, el sumario se debe regir por el debido proceso, con reglas distintas a las del juicio, pero de todas formas está reglado el procedimiento. Ej. Tiene derecho que se le notifiquen los cargos, y la omisión de las reglas acarrea la nulidad del procedimiento sumarial.
Penal

Civil

Administrativa

Es extraño porque el sistema de responsabilidades es independiente, porque cada una busca la protección de valores distintos. Se quiere decir que pueden coexistir sin que involucre una violación al principio NON BIS IN ÍDEM. De un mismo hecho pueden surgir para un funcionario, dos tipos de responsabilidades. Penal Civil Administrativa " " " Valores jurídicos importantes. Patrimonio publico Buen funcionamiento público.

La administrativa, no es igual a la penal, porque el penal es cuando hay un robo del funcionario. Pierry, hace que el sistema de repetición es que es un sistema de engranaje, para que proceda el derecho de repetición, el funcionario haya sido condenado en sumario administrativo. Acá se pueden presentar varias hipótesis meramente administrativas, que nos hacen pensar respecto de la hipótesis del funcionario determinado. 1. Que el funcionario sea condenado en procedimiento administrativo. Paralelamente al civil es paralelamente instruido sumario. Obligación sumario administrativo, porque pasó algo. 2. Otra hipótesis es que el funcionario es condenado en el procedimiento sumarial, pero muere antes de la condena, de la resolución que aplica la sanción. El civil está en pleno trámite. En ese caso la administración no lo puede condenar al funcionario, la muerte acarrea el término de la responsabilidad administrativa. El juicio civil genera una obligación de indemnizar, por qué no se va a transmitir esa obligación a los herederos. Con la tesis de Pierry no se puede ejercer el derecho de repetición, pero el profesor dice que son cosas distintas. 3. El funcionario puede no haber sido objeto de un sumario, la persona que toma la decisión de instruir el sumario, es el jefe superior del servicio, y a éste no instruye sumario. Y para no despedirlo le permite !

que se tome las vacaciones con goce de sueldo y luego de eso que renuncie, para no “perjudicar” al funcionario. 4. El funcionario es sumariado, pero el fiscal no le formula cargos. Se habla del sistema español, porque el sistema chileno es una copia de ésta. Conversaremos sobre 3 autores: ! Fernando Pantaleón Prieto Es civilista, se enfrenta al tema de la RCE desde un punto de vista civilista. El critica la teoría de García de Enterría, sistema objetivo de la responsabilidad. Dice que se hace caridad en contra de los contribuyentes. Había una enferma, le dio un aneurisma, llegó a un hospital público y en éste la atendieron de acuerdo a la lex artis conocida en ese momento. Y la señora muere por causa del aneurisma. Y un tiempo después se descubre que la lex artis conocida en ese minuto, no era la correcta. La familia de la señora demanda a la administración y es condenada. o La irracionalidad El sistema de responsabilidad objetiva es irracional, porque es absurdo que una actividad no lucrativa, como lo es la de la administración tenga un régimen más estricto que una actividad de responsabilidad civil, que una actividad lucrativa. Ej. Hipótesis de hospital público v/s privado. La consecuencia es que se desincentiva la actividad no lucrativa. El derecho al final es un sistema de incentivos y desincentivos. El derecho tiene como función o propósito incentivar ciertas cosas. Ej. Desincentivar la violencia para con las relaciones con los demás. Por lo tanto un régimen de responsabilidad objetivo, lo que desincentiva es la realización de actividades no lucrativas. Si la administración del estado mantiene un régimen de salud pública que es costoso donde las operaciones quirúrgicas son caras. Y donde el aparato público fuera obligado a pagar por un daño que causó funcionando normalmente el incentivo es que la administración no realice esa actividad. Pantaleón Prieto p. 85. Con prescindencia si se respetó la lex artis. La administración va a tener incentivos para no prestar un servicio. El autor sostiene que el sistema de responsabilidad objetiva está establecido como un sistema de atribución de responsabilidad a las actividades lucrativa (por eso se llama sistema de responsabilidad empresarial). Recordar aquí el ejemplo de las aerolíneas o de la empresa de energía nuclear, que constituyen actividades empresariales muy riesgosas. Se establece aquí un sistema de responsabilidad ante cualquier acto que cause un daño. En este sentido, Pantaleón plantea que la actividad de la AE no es per se una actividad lucrativa, sino de servicio público no lucrativa, por lo que es difícil poder aplicar este sistema de responsabilidad. La Administración no cobra por sus servicios. En algunas ocasiones la ley en sentido estricto le permite a determinados servicios cobrar por aquello que ofrece, pero este cobro no es entendido como un negocio. Por ello resulta contradictorio aplicar aquí un régimen de responsabilidad diseñado y aplicado principalmente a actividades lucrativas, a la Administración del Estado. Es extraño que un hospital privado se le imponga un régimen de responsabilidad subjetivo mientras que a un hospital público se le imponga uno objetivo. Si es así, el OAE puede abandonar la actividad por ser demasiado estricto, lo que a la larga constituye un desincentivo. o Constitución dogmática Esta teoría esta dogmáticamente mal construida. La teoría objetiva está construida sobre la idea que el daño importa una lesión sobre los derechos subjetivos de su titular en el derecho de propiedad, en términos tales que una lesión genera indemnización. Uno no puede olvidarse que en realidad en un sistema de responsabilidad el daño no puede ser “borrado del mundo”, y por lo tanto, la función de un régimen de responsabilidad !

extracontractual es asignar indemnizaciones, reparar el daño causado, pero siempre conforme a criterios de justicia conmutativa y eficiencia económica. No siempre todo daño en el derecho de propiedad va a implicar una indemnización al particular. Debe existir una eficiencia económica en la asignación del daño (páginas 84 a 87). o Funcionamiento normal versus anormal carece de sentido Distinguir entre funcionamiento normal y anormal carece de sentido. Por el hecho de vivir en sociedad estamos expuestos a ser dañados por otros. Así debemos asumir el costo de esos daños. Estamos también expuestos a ser dañados tanto por particulares como por la AE, pero esos daños en la gran mayoría de los casos, son daños que tenemos que soportar por el hecho de vivir en sociedad. No todo supuesto de actividad anormal debe ser indemnizado, así como tampoco todo supuesto de actuación normal tiene que ser indemnizado. Debe atenderse aquí a 3 criterios para distinguir: 1. La AE debe responder cuando se trata de daños cuasi-expropiatorios o de sacrificio. La expropiación es un acto lícito de la Administración, los daños cuasi-expropiatorios son daños que derivan de la actuación de la actuación lícita o directa de la AE. En ese caso, se trata de una actividad normal en cuyo caso la AE debe indemnizar. Es importante destacar aquí que García de Enterría plantea que la AE nunca debe responder cuando la Administración actúa de forma normal. 2. La AE debe responder cuando actúa de forma anormal. 3. La AE responde cuando las lesiones son consecuencia del funcionamiento típicamente peligroso de la Administración cuando una ley especial así lo disponga, sin necesidad de falta de servicio. La ley general no establece un régimen de responsabilidad objetiva. En esta última hipótesis se plantea que hay responsabilidad objetiva solo cuando es establecida por ley especial. Estos supuestos permiten determinar cuándo la Administración debe responder por un daño causado por ella. o Finanzas públicas (diseño de políticas públicas) Establecer un régimen de responsabilidad objetiva tiene un impacto en las finanzas públicas. Significa que la AE debe responder a todo evento con cargo a los recursos de la Administración. Si se condena a la Administración cuando actúa normalmente esto tiene un impacto en las finanzas públicas. En los casos de REL y REJ los efectos del daño no recaen en el órgano determinado, sino que recaen en el patrimonio de la AE. Cuando un gobierno asume, lo hace con un programa de gobierno. En este contexto, el gobierno diseña políticas públicas respaldadas por un presupuesto o costo anticipado, que determina cómo se financiará dicha política pública. Así el gobierno le pide a la ley que fije el presupuesto de esa política pública y de otras políticas públicas. Por eso en la ley de presupuesto coexisten la voluntad del gobierno (representado por el Presidente) y la del Congreso. Pero consideremos ahora lo siguiente: los tribunales obligan a la AE a indemnizar todo daño ante la actuación lícita de la misma, que cause en los particulares. Ello repercute lógicamente en los recursos de la AE. En ese entendido, los tribunales lo que hacen en definitiva es incidir en el diseño de las políticas públicas, materia en la que no tienen ningún tipo de competencia. El diseño de las políticas públicas le corresponde al gobierno.

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o Mecanismo de distribución perversa de las renta En la medida en que existe un sistema de responsabilidad objetiva que desalienta el funcionamiento de la AE, se puede producir una desaparición de la función pública o de la labor del Estado. El problema de esto es que los servicios públicos son los que satisfacen necesidades colectivas, fundamentalmente de los más pobres. Por lo tanto, un sistema de responsabilidad objetiva, en la medida que encarece el sistema y dificulta el funcionamiento de los servicios públicos, produce una distribución perversa de la renta y dificulta la satisfacción de las necesidades públicas. ! Alfonso Santa María Pastor La teoría de la responsabilidad se ha construido sobre un ideario religiosos que establece pautas morales de conducta, y por lo tanto, el castigo que se impone al causante del daño supone un junio respecto de la moralidad de la conducta. El que causa un daño “peca”, esa es la idea. Esta visión se encuentra actualmente superada, por cuanto la religión ya no condiciona el OJ. o Finalidad de un sistema de responsabilidad La finalidad del régimen de responsabilidad no es educar, sino que asignar a un patrimonio los daños que su titular causa a un tercero. La responsabilidad no arranca de concepciones morales, sino que del daño que le titular causa al patrimonio de un tercero (particular). o Imposibilidad de conocer (ex ante) los supuestos para que nazca la obligación El régimen de responsabilidad objetiva no prevé un quantum, sino que habla solo de un daño y no del valor del daño. No analiza cuál es el mecanismo para determinar el monto de la indemnización. El punto aquí es que dado que se habla de un sistema de responsabilidad objetiva, lo lógico es saber ex ante cuánto es el valor del daño. o El régimen de responsabilidad objetiva no garantiza los resultados previsibles de un juicio de responsabilidad extracontractual Un sistema de responsabilidad objetiva no garantiza los resultados previsibles en un juicio de responsabilidad extracontractual, de una actividad lícita o ilícita de la AE. La actividad de la AE cada día crece más, y hoy prácticamente es ilimitada. La AE realiza tantas actividades en tan diversas materia que las probabilidades de que algo salga mal son muchas. En este sentido, son tantas las cosas que tienen que salir bien, que normalmente no salen bien. Esto es propio de cualquier sistema judicial. o Un régimen de responsabilidad debe basarse en el funcionamiento anormal de la Administración ! Oriol Mir P. Hace una revisión de lo que es el régimen de responsabilidad objetiva. A continuación plantea 11 objeciones a este sistema.

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o Primera objeción Existía la convicción de que el régimen de responsabilidad objetiva se impondría en todo el derecho civil. No obstante, el régimen objetivo no ha sido el predominante en el OJ y no ha ganado espacio en el derecho civil. Muy por el contrario, existen grandes críticas al sistema de responsabilidad objetiva, en materia civil. o La responsabilidad objetiva global no existe en los demás países de la Comunidad Europea Los autores españoles están muy inmersos en la Comunidad Europea, siendo este ambiente en el que escribe Oriol Mir, este es el substrato. Entonces, si uno ve a estos autores españoles, se ve que la responsabilidad del Estado es común a gran parte de los países miembros de la comunidad. Oriol Mir plantea que esto no es así, que en ningún otro país hay regímenes de responsabilidad objetiva a nivel del Estado. Plantea que España es el único país donde subsiste un régimen objetivo de responsabilidad del Estado. En el caso de la REL las cosas son aun más claras, sostiene que no hay un régimen de responsabilidad objetiva por leyes lícitas ni mucho menos por leyes ilícitas. Si no existe ningún país europeo que mantiene este sistema objetivo, no puede sostenerse que España es precursor de este sistema objetivo. o La teoría del riesgo especial tampoco justifica un régimen de responsabilidad global de la Administración No es posible sostener que la actividad administrativa que es eminentemente prestacional genere per se un riesgo especial. La actividad de la AE no es por sí sola una actividad riesgosa. La teoría objetiva se basa en que la sola actividad de la AE es por sí sola riesgosa, por lo que debe responder por su actuación lícita como ilícita. Por ello, Oriol Mir plantea que la actividad de la AE es una actividad más, no siendo per se riesgosa. ¿Hay un riesgo especial en la persona que se atiende en un hospital público que en un hospital privado, cuál es la diferencia? ¿Qué hay de riesgoso en que la AE emita un certificado o que la AE administre un jardín infantil? ¿Qué hay de riesgoso en que un niño pequeño contraiga un resfriado en un colegio público que lo contraiga en un colegio privado? Etc. o No es posible equiparar la actividad de la AE con la actividad lucrativa de los particulares Lo que justifica la existencia de un Estado es la servicialidad, un Estado existe para promover el bien común y satisfacer necesidades públicas. La AE es parte del Estado, y también está obligada a satisfacer los intereses de la comunidad y promover el bien común. Pero con una peculiaridad: la AE ejecuta leyes (por eso se le llama “Poder Ejecutivo”). Entonces lo que coloca en una posición especial a la AE es que Legislador no construye hospitales, la CS no construye cárceles; quien hace estas tareas es la AE. Satisface las necesidades de forma directa ejecutando leyes o ejecutando mandatos directos. La actividad de la AE sirve para promover el interés general. Y los particulares persiguen el bien individual, su propio interés. Podrá ser filantrópico, pero generalmente es lucrativo (evidentemente aquellos fines permitidos por la ley, es decir, que no sean ilegales como la trata de blancas). Desde esta perspectiva, es contradictorio que para enriquecerse, el régimen de responsabilidad sea subjetivo; y que para ayudar se aplique un régimen objetivo. No puede equiparase el régimen aplicado a la AE con el régimen aplicado a los particulares, por cuanto los intereses buscados por ambos son diametralmente distintos (págs. 206 y 207 texto Oriol Mir). !

o Que la igualdad ante las cargas públicas no justifica un régimen de responsabilidad objetiva de la AE Lo que ocurre es que existe un sacrificio especial de la víctima. Además el régimen administrativo está llenos de sacrificios especiales de los particulares. En otro sentido, para que la AE pueda promover el bien común y satisfacer a la colectividad, necesariamente algunos particulares deben sacrificarse, como en el caso de la expropiación. En este sentido, los óptimos no existen y necesariamente en una actividad de la Administración algún particular saldrá perjudicado, este particular tendrá que salir perjudicado en beneficio del bien común. La promoción del bien común existe porque en determinados casos los particulares tienen que sacrificar sus intereses en beneficio de todo el resto. o Un régimen de protección patrimonial tampoco justifica un régimen de responsabilidad objetiva Un régimen de responsabilidad civil extracontractual no tiene como objeto la protección de derechos subjetivos, como el derecho de propiedad u otros derechos; lo que busca es identificar el patrimonio que debe soportar el daño. Determina en qué condiciones la persona que ha causado un daño debe indemnizar. o La CPR española no establece un régimen de responsabilidad objetiva Esto es aplicable al caso chileno, por cuanto el régimen de responsabilidad no arranca de la CPR sino que de la ley. La CPR hace una referencia a que en el caso que la AE lesione a un particular ésta debe indemnizar, pero la forma en cómo debe hacerlo se le encarga a la ley. Así la CPR no establece un sistema de responsabilidad, sino que se limita a señalar que en caso de lesión se debe indemnizar. Tanto es así que la CP de 1978 de España, no establece un sistema de responsabilidad pese a que éste ya existía. o Un régimen de responsabilidad objetiva es un subsidio para las compañías aseguradoras Mediante un contrato de seguro, la compañía aseguradora se compromete a pagarle a una persona el valor del bien asegurado, todo esto a cambio de una prima en el evento o condición de la existencia de un daño. El punto está en determinar el valor de la prima. Este valor dependerá del riesgo del bien asegurado. La compañía, entonces, se enriquece suponiendo que el valor de la prima será mayor que los gastos en que incurra en el evento de producirse el daño. Si el particular es chocado por un vehículo de carabineros, éste deberá ir a la compañía de seguros y cobrar el seguro. La compañía se subrogará en la posición del particular dañado y demandará a la AE. Entonces la compañía recibirá el dinero de la prima más el valor completo de lo pagado. o Es financieramente inviable La AE no puede responder de todos y cada uno de los daños por su actividad prestación, y ni aun en los casos en que actúa lícitamente. Este sistema es demasiado caro para la Administración, lo que puede repercutir en que la AE deje de prestar un servicio, o que mantenga el servicio pero aumente los impuestos para poder solventar este aumento de gastos producto de las indemnizaciones. o Un régimen de responsabilidad objetiva no sirve como mecanismo de control de la AE Si la AE responde incluso de sus actos lícitos, no hay nada que sancionar o controlar. Si lo hay si la Administración responde por su actividad anormal. No puede controlarse el funcionamiento normal de un !

servicio, ello es inviable. Pero no así en los casos en que la Administración actúa de forma anormal, casos en que se controla a través de la falta de servicio. o Un régimen de responsabilidad objetiva se transforma en un régimen de seguridad social Es bueno que exista un régimen de seguridad social, pero ese no es el objetivo del régimen de responsabilidad del Estado. El régimen de responsabilidad no es seguridad social, el cual tiene por objeto indemnizar los daños que se han causado como consecuencia de la actividad dolosa de la Administración. 2. SEGUNDA PARTE: JURISPRUDENCIA 1. Previa a la CPR de 1980 a. Hasta 1975 En 1976 se produce la dictación la Ley de Municipalidades (no la orgánica), en la cual se introduce una norma de responsabilidad que marca un quiebre en la responsabilidad de la Administración. aa) Hasta 1938 Aquí se hace una aplicación de una RAE basándose en criterios del derecho civil, vale decir, en la teoría subjetiva de la responsabilidad, pero reconociendo que la AE ejerce un poder público. Se aplica aquí el derecho común para resolver conflictos relativos a la RAE. Se aplican principios como la equidad, el beneficio que se produce para la comunidad como consecuencia de la actividad administrativa pero que causa un gravamen, derecho de propiedad, etc. Recordar lectura del profesor Cordero en que se menciona el caso arrêt Blanco. Aquí la AE cuando actúa en el OJ lo hace amparada por potestades exorbitantes. Dicho de otro modo, la AE al actuar al amparo de estas potestades (impropias en el ámbito del derecho civil), no actúa como un ciudadano más. Este caso no solo sienta las bases de la responsabilidad del Estado, sino que también sienta las bases del derecho administrativo al considerar a la AE como un sujeto más que actúa con potestades y privilegios totalmente distintos a los de los particulares. Se entiende entonces que tiene una posición jurídica distinta, con sus propias reglas de responsabilidad que van a configurar el derecho administrativo. Hasta 1938 estaba más o menos claro cuál era el régimen de responsabilidad, cual es el de la responsabilidad subjetiva de la AE. Pero no se tenía claro cuál es el papel de la Administración dentro del OJ, es una época de incertidumbre. En el año 1889 se dicta un fallo en el caso de Ábalos con fisco, en el que la Administración ordena la destrucción de unos sandiales producto de una epidemia de cólera a don Benjamín Ábalos. El fallo de la corte plantea las siguientes conclusiones: - La administración actuó en el ejercicio de sus potestades, dentro de la ley. - La decisión de la AE está fundamentada en una razón de interés común (servicialidad del Estado), cuál es la detención de la epidemia de cólera a costa del beneficio del señor Ábalos. - Esta decisión, amparada en el bien común, causó un daño en el derecho de propiedad de un particular. - Ese derecho de propiedad estaba amparado constitucionalmente. - El derecho de propiedad solo puede ser privado en dos casos: o Cuando la ley lo permite expresamente (en otras palabras, tiene que ser un acto lícito). o Cuando hay indemnización. - La corte sostiene que dado que se ha causado un beneficio a la comunidad, ésta debe soportar los costos que esa decisión involucra. Por lo tanto, el Fisco, como representante patrimonial de la Administración, debe responder patrimonialmente de la indemnización solicitada por el demandante. !

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Por último, la corte aplica las reglas del CC de responsabilidad e indica que es “de la más estricta justicia” que se indemnice al señor Ábalos (2314 y 2329 CC)

Aquí hubo una medida legítima en el ejercicio de la normativa vigente con miras a salvaguardar el bien común de la comunidad. Otro caso a mencionar es el de Morán con Fisco (1906). En este caso, a consecuencia de la revolución de 1891 un grupo del ejército le solicitó a un particular las llaves de su inmueble, el cual fue ocupado por este grupo. A consecuencia de esta ocupación se produjeron daños en la propiedad y pérdida de bienes muebles. En este caso la decisión fue distinta, y que la corte dijo que no constaba que las personas que le requirieron la entrega del inmueble actuaron en el ejercicio de un poder público y hayan podido comprometer a la AE. Además, el particular tiene que dirigirse en contra de los funcionarios del ejército que son personalmente responsables del daño, y no del Fisco. Aquí lo que dijo la corte es que dado que no hay un OAE actuando detrás, hay una falta personal del funcionario de la AE el que causó el daño. Hay que mencionar también que en esa época no había ejército. Otro caso es el de Sociedad Fusch y Plath con Fisco (1908). En Valparaíso se produce una huelga que deviene en protestas, daños a la propiedad y alteración del orden público. Entonces, había una sociedad que tenía unas bodegas que almacenaba cervezas y botellas de cervezas. El ejército, tratando de evitar la propagación de los desórdenes, intuyendo razonablemente que estas cervezas llegaban a manos de los huelguistas empeoraría la situación. Así la AE tomó todas estas cervezas y las lanzó al mar. Aquí la AE, en primer lugar, cuenta con potestades para controlar el orden público (debe hacerlo), y por lo tanto, la decisión fue adoptada por la autoridad competente y ejecutada por la autoridad competente. La Administración, en el ejercicio de esa potestad, sin embargo, no puede adoptar la primera decisión que se le presente, por lo que la corte le fijó un estándar de conducta a la Administración, estableciendo que ésta debe adoptar la decisión que menos daño le cauce a los particulares. La AE debe hacer un juicio de razonabilidad y adoptar aquella medida que resulte menos gravosa para los particulares. De esta forma, los tribunales fijan un estándar de conducta para la Administración. Un cuarto caso es el de Lapostol con Fisco (1930). La Intendencia de Concepción dispuso la prohibición de que el señor Lapostol explotara su fundo. Para la explotación del fundo el señor Lapostol necesitaba agua, recurso escaso que se necesitaba para atender las necesidades de la comuna. Si se toleraba la explotación la comuna de Penco se quedaría sin agua. La AE tomó la decisión de prohibirle la explotación del fundo, incluso impidiéndole la entrada a él. La corte nuevamente cita el derecho de propiedad, “nadie puede ser privado del dominio sino por sentencia judicial o por disposición de la ley”. La corte concluye que pese a haber actuado de acuerdo a sus potestades, la Administración debe igualmente indemnizar al particular. Alguien puede ser privado de lo suyo si y solo si se hace por sentencia judicial o por expropiación, y como aquí no hay constancia de ninguno de los dos requisitos, debe la AE indemnizar. bb) Posterior a 1938 En el año 1938 ya comienza a aplicarse un criterio adicional: siguen resolviéndose las causas de acuerdo al CC, pero la jurisprudencia agrega un criterio adicional. Este criterio es la distinción entre actos de autoridad y actos de gestión. - En los primeros, la AE actúa en el ejercicio de la soberanía, de sus potestades (atribución conferida por la ley). - En cambio, en los actos de gestión, la Administración realiza actos actuando como particular y sujetándose al derecho privado. Hay que recordar que la AE nace como una manifestación de la Corona, la cuál era irresponsable por cuanto “el rey no se equivoca” por provenir su poder de Dios (The King can do not wrong). En ese contexto, el Estado (la Monarquía) no se equivocaba, y en la medida que no se equivocaba no podía ser responsable. Pero con el paso !

del tiempo se le van paulatinamente privando las potestades judiciales y legislativas, pero se mantiene esta idea de irresponsabilidad, la cual también se ve mermada por distintos casos que hacen ver su responsabilidad en los mismos. Uno de los intentos para frenar esto fue el distinguir entre actos de autoridad y actos de gestión, en los cuales la Administración solo será responsable en estos últimos, en los cuales actúa como particular sometiéndose a su normativa. Casos: 1. Mario Granja con Fisco, 1938. Particular que caminaba por la calle fue baleado por un carabinero, producto del accidente se le provoca una horrorosa herida en la pierna. Don Mario planteó en su demanda que la AE es responsable por el hecho ajeno de sus funcionarios (art. 2320 CC). En primera instancia, el tribunal razona distinguiendo entre actos de gestión y actos de autoridad, y sostiene el tribunal que la AE es responsable solo de los actos de gestión, no siéndolo en el ejercicio de los actos de autoridad. En tal contexto sostiene que la AE no es responsable por la actuación de Carabineros, ya que ésta actuó en el ejercicio de un acto de autoridad (en definitiva consideró el disparo como un acto de autoridad). La CA confirmó el fallo, y la CS señaló que el carabinero es directamente responsable, actuó en virtud de una potestad de mando o acto de autoridad, por lo que la Administración es irresponsable, pero no el carabinero individualmente considerado. 2. Rettig con Fisco (y dirección de agua potable), 1941. Una empresa de agua potable de La Unión llevaba 8 tubos que contenían cloro comprimido, la camioneta que los llevaba se le caen unos tubos rompiéndose éste contaminando el agua y aire. El agua contaminada mató a unos novillos del fundo del señor Rettig provocándoles la muerte. El señor Rettig demanda al Fisco y a la Dirección de Agua Potable. En primera instancia se acoge la demanda condena a la AE por los arts. 2314 y 2320 CC. La CA confirma el fallo de primera instancia, y reitera la idea de responsabilidad por el hecho ajeno (2320 CC), calificando el acto de la empresa como un acto de gestión. El CDE interpone recurso de casación en el fondo y sostiene que no se ha vulnerado el art. 2320 CC (se pretende casar la sentencia de la CA en cuanto considera el CDE que la Corte aplicó indebidamente el art. 3230). La CS sostiene que la CA al resolver su causa no transgredió el art. 2320, y que los empresarios responden por el hecho de sus empleados. Aquí hay una suerte de aplicación del caso anterior en cuanto a la distinción de actos de gestión y actos de autoridad. 3. Aqueveque con Fisco, 1944. Este caso trata de un accidente en que es atropellado el hijo del señor Aqueveque por una camioneta de la Dirección General de Correo, y muere a causa del accidente. El tribunal de primera instancia condena a la AE por el art. 2320 CC, el accidente se produjo por culpa del chofer de la camioneta, el chofer era funcionario de la Dirección General de Correos. Así responde la AE no solo del hecho propio (2314) sino que del hecho ajeno por los hechos de sus funcionarios (2320). La CA confirma el fallo y aplica el art. 2320 pero dice algo que no tenía necesidad de decir, y sostiene que el conductor de la camioneta no tenía autorización para conducirla. El CDE planteó una casación, por cuanto en el fallo hay una abierta casación. Es inconsistente –dice el CDE– porque existe una contradicción en la sentencia, por cuanto se condena a la AE por el art. 2320, pero es contradictorio que el conductor no haya tenido la autorización para conducir la camioneta, ya que eso elimina el nexo causal y por ende no hay responsabilidad de la AE. La CS acoge la casación y se renvía el expediente a la CA, la cual sigue la tesis de Mario Granja que este no es un acto de gestión sino de autoridad, que no es suficiente para comprometer la responsabilidad patrimonial del Estado. El señor Aqueveque presenta ahora una casación y la CS revoca el fallo de la CA, calificando el acto como un acto de gestión. Sostiene que es un acto de gestión y aplica el 2320 CC. 4. Castagneto con Fisco. En este caso, Humberto Castagneto era propietario de un bus que transitaba desde Viña del Mar hasta Valparaíso, que es chocado por un bus de la armada conducido a exceso de velocidad. La CS sostiene que el Fisco es responsable por los daños causados por la conducción del vehículo de la armada, ya que era conducido con imprudencia temeraria. Por aplicación del art. 2320, la AE responde por los actos de las personas que están a su cuidado. Para llegar a esa conclusión la sentencia en referencia tuvo en cuenta el exceso de velocidad del vehículo. Además consideró que la conducción del vehículo era constitutivo de un acto de gestión, y considera que el Fisco es una PJ que es !

capaz de contraer obligaciones civiles por delitos o cuasidelitos, y no solo por contratos, cuasicontratos o la ley (fuentes de las obligaciones). 5. Arcaya con Municipalidad de Valparaíso. Señora que se cae en la calle. Ella demanda a la Municipalidad y no al Fisco porque la municipalidad tiene PJ propia. 6. Piña con Fisco. 7. Becker con Fisco. i. Actos de autoridad y actos de gestión De autoridad Nunca será la Administración responsable de estos actos, por cuanto actúa en virtud de la soberanía nacional. Da igual que sea lícito o ilícito el acto, siempre la AE será irresponsable. La AE será responsable. A diferencia de los anteriores, la AE aquí actúa al amparo del derecho privado como un particular. Responde de estos actos por cuanto estos actos se insertar en el derecho privado, y por ende, se rigen por el derecho privado y responden en virtud de éste. Ahora bien, no todo acto de gestión genera responsabilidad, ya que una vez determinado que es un acto de gestión tiene que acreditarse todos los otros elementos de la responsabilidad subjetiva.

Actos De gestión

UNIDAD II. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO LEGISLADOR RESPONSABILIDAD DEL ESTADO LEGISLADOR Problema de los límites a la soberanía del Estado Tanto la CPR de 1833 y 1925 se da especial relevancia al poder legislativo. Estas CPR se dice, establecen un Estado legal de derecho, dejando de lado las normas constitucionales. Así se decía que las CPRs eran códigos políticos. Por ello, también se decía que no se puede impugnar las leyes. El legislador disponía de gran discrecionalidad, por cuanto podía legislarlo todo. Se establece un dominio legal mínimo. La ley obstaba que el Estado fuese responsable, por ser la ley una manifestación de la voluntad soberana. CPR 1980. Tanto la ley como el Congreso son degradados en sus funciones. Así el Presidente pasa a ser coadyuvante del proceso de gestación de la ley. Además se establece un dominio legal máximo, se establece qué materias son materias de ley. Además se establecen las garantías constitucionales de forma expresa, conjuntamente con una acción de protección y de amparo. La CPR sirve como límite a la soberanía estatal, estableciendo los recursos de inaplicabilidad e inconstitucionalidad. Por último se establece la globalización normativa dando paso a tratados internaciones y el reconocimiento de la jurisdicción de los Tribunales extranjeros. Responsabilidad del Estado por sus actuaciones legislativas Dos tesis: 5 Tesis de responsabilidad amplia. Cea Egaña y Zúñiga. La CPR establece límites al legislador, los cuales si son quebrantados se produce una hipótesis de responsabilidad. Además, las responsabilidades que determine la ly (arts. 6 y 7) no están en contexto con el Estado legislador, no está reglamentado en este aspecto. 5 Tesis de responsabilidad acotada. Señala que tiene que circunscribirse la responsabilidad a determinados criterios: !

o Cuestiones de mérito del legislador. Hay aspectos de la función legislativa (decisiones político legislativas) que no pueden ser controlados por el TC o por los tribunales de justicia. o Presunción de constitucionalidad de la ley. La CPR establece que la ley se presume constitucional, siendo solo el TC el que está habilitado para declarar lo contrario. o Prevalencia de la innovación legislativa. Ningún régimen de responsabilidad del Estado legislador puede ser tan amplio que frente a una innovación legislativa conceda siempre a los afectados una indemnización. No puede el legislador estar atado de manos para legislar. Factores de atribución de responsabilidad por actuaciones legislativas 1. Equidad y justicia. Si es justo y equitativo indemnizar en casos de responsabilidad. 2. Infracción al principio de igual repartición de las cargas públicas. No puede gravarse a una persona o grupo de personas de forma a distinta a otras personas. 3. Cuasi-expropiación. Cuando una norma legal tiene efecto expropiatorio sin que previamente haya un procedimiento de expropiación conforme al art. 19 N° 24. 4. Sacrificio especial. El prof. Barros plantea que se configura este sacrificio cuando: a. La carga pública tiene naturaleza aleatoria, es decir, hace que el costo del beneficio sea soportado por unos pocos. b. Cuando es desproporcionada, es decir, afecta un derecho constitucional más allá de los límites tolerables. Así, debe tratarse de una lesión grave de un derecho. la limitación tiene que ser establecida por ley sin afectar la esencia del derecho. Además debe tratarse de un sacrificio especial, establecida para ciertas personas o grupo de personas pero no para todos. Control represivo de constitucionalidad de la responsabilidad del Estado legislador Inaplicabilidad por inconstitucionalidad Es un control concreto y represivo: 5 Concreto. El TC evalúa un caso concreto de aplicación de una determinada norma legal. 5 Represivo. Inconstitucionalidad Se trata de un control represivo pero abstracto, es decir, no se evalúa en un caso concreto. Tesis de responsabilidad: 5 Zúñiga. El título de imputación o factor de atribución de responsabilidad es la mera declaración de inconstitucionalidad. 5 Núñez Leiva. La declaración de inconstitucionalidad no tiene efecto retroactivo (94 inc. 3° CPR). Solo tiene efecto desde la publicación en el DO, sin producir efecto retroactivo, por lo que no puede imputarse responsabilidad a situaciones ya constituidas. Vulneración al principio de confianza legítima ¿Es un factor de atribución de responsabilidad? Este tema está ligado con la teoría de los derechos adquiridos. El legislador o está atado de manos para innovar el OJ, pero esta innovación tiene que ser en materias determinadas, por lo que en principio una infracción a este principio de confianza sí sería un factor de imputación de responsabilidad. Sin embargo, hay aquí ciertos criterios que hay que atender: 5 Intensidad del cambio legislativo. 5 Especialidad del daño. 5 Previsibilidad del cambio legislativo. Dice relación con cómo se gesta la ley. La ley se tramita en comisiones, las cuales admiten que los particulares sean oídos. !

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Medidas paliativas o de transición que reconoce la nueva legislación. Todas las normas que generan algún cambio en las condiciones materiales de algún negocio establecen normas transitorias para que los particulares se adecuen a la nueva normativa.

Inactividad legislativa como factor de atribución Caos en que no se dicta una ley. Hay que distinguir: 5 Inactividad que importa infracción a la CPR. Hay casos en que la CPR establece expresamente un mandato para regular una determinada materia por ley. Dicha inactividad sería inconstitucional ya que las competencias que le entrega la CPR al legislador son irrenunciables. Se genera el problema de quién es el legitimado para declararla: solo el Tc y no los tribunales ordinarios. Solo el TC puede declarar la inconstitucionalidad. 5 Inactividad que no importa infracción a la CPR. Aquí quedará a criterio de la justicia el determinas si se genera o no responsabilidad. 5 Inactividad legislativa que importa una infracción a tratados internacionales. Aquí se genera otra hipótesis de generación de responsabilidad por no adecuación del OJ a los tratados internacionales. Generalmente se discute mucho más en la Europa Comunitaria que en Chile.

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