You are on page 1of 15

EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO (LEASING) CAPITULO I NOCIONES GENARALES El arrendamiento financiero conocido en el mundo Anglosajn como leasing del

verbo to lease(dar en arrendamiento). Es una modalidad de la contratacin que pone en evidencia la flexibilidad de la misma, as como la adaptacin del derecho a las exigencias y necesidades de la sociedad, de cara a sus planteamientos econmicos. Como se comprobara algo largo de esta cara a se trata de un instrumento ms desnado a satisfacer legtimos intereses de naturaleza patrimonial. Basado en el principio de la autonoma de la voluntad que es el motor propulsor del derecho anglosajn, los antecedentes remotos se encuentran en los estados un idos de amrica, donde en 1920 la beli telephone systern inicio un sistema en virtud del cul alquilaba sus telfonos en lugar de venderlos. Este sistema, denominado reting fue seguido por united states shoe machinery, int ernational business machines y otras empresas afines y muy pronto too gran desarrollo y era el equivalente a un contrato de locacin de tipo comercial. Seala Vidal blanco, citado por Lavalle cobo y pinto, que el rating estaba pensando para aquellos casos en que una empresa necesita como carcter circunstancial cierto tipo a su propietario(JORGE E. LAVALLE COBO Y CARLOS A. PINTO, LEASING MOBILIARIO, PAGINA 11). Los autores coinciden en sostener que a partir de 1936 las empresas norteamericanas empezaron con gran imaginacin a montar operaciones financieras en la propiedad inmobiliaria y de all pasaron al rea mobiliaria. Se atribuye a d.p. boother jr. La idea de financiar la adquisicin de bienes de equipo, para cuyo efecto creo la empresa united states leasing corporation , en 1952. Fue as como apareci un instrumento de carcter crediticio que inspirado en las caractersticas del contrato de arrendamiento, facilitaba el uso y disfrute de un bien a determinada empresa la que tena la posibilidad de adquirir posteriormente dicho bien incorporndolo as activo. Fueron as creando las compaas de leasing, que tenan como caracterstica afines el hecho de colocar un capital a manos de terceros por un plazo fijo en compensacin de lo cual cobraban una suma determinada con la que recuperaban el crdito otorgado, incluyendo intereses y gastos. Lavalle cobo y pinto sealan con a cierto que las compaas de leasing no especulan con la duracin real de vida til de los equipos que dan en alquiler; por el contrario, la duracin del contrato se aproxima a su periodo de amortizacin fiscal (vida til probable), no teniendo inters alguno

salvo en casos de incumplimiento en la conservacin de la propiedad de la cosa. y agregan por la misma vocacin esencialmente financiera de las compaas de leasing: estas no asumen el riesgo de obsolescencia del material, y en consecuencia estos contratos son por lo general irrevocables (JORGE E. LAVALLE COBO Y CARLOS A. PINTO, OP.CIT. PAGINA 6). Como seala Gordillo Arriaza, citando a SERGE ROLLIN. la filosofa que informa el leasing puede ser sintetizada en que proclama que es preferible destinar el capi de la industria o el comercio al desarrollo de una actividad que al invertirlo en bienes de equipo por que el uso de un bien y no su propiedad es lo que produce beneficios (Eduardo gordillo arriaza, elmleasing, pagina 9). El arrendamiento financiero o leasing no es uno solo y el nombre original anglosajon es al decir de lopez de zavalia magico, pues existen no uno sino varios leasing . el mismo autor, citando a martorell, seala que hay una lista que no pretende ser exhautiva de otras denominaciones: credit bail (en francia) location finacement (belgica) arrendamiento financiero (en espaa) location amortissement , equipement- bail (la primera empleada por leloup y la segunda por coillot) locacin financiera (a la que acuden linares breton y roviral) y agrega : queda todava por ver en qu medida esas denominaciones son aplicables al leasing en general o solo a una especie de l. El mismo martorell distingue luego entre el leasing financiero. El leasing operativo y el lease- back (fernando j. lopez de zavalia, reformas al cdigo civil, capitulo II LEASING , PAGINA 202) EN LO QUE RESPECTA AL LEASING financiero se presenta cuando la empresa debidamente autorizada da eb kicacuib toda ckase de equipos, que se adquieren previa solicitud del eventual beneficiario con fondos que provienen del denominado mercado de dinero el equipo se compra a solicitud y eleccin del beneficiario y lo adquiere la empresa que otorga el financiamiento . el contrato generalmente es por toda o la mayor de la vida til entendida en trminos financieros esto es la vida til probable del equipo adquirido lo cual equivale al plazo de amortizacin del bien. El precio se fija en atencin ala recuperacin del crdito otorgado incluyendo el costo del dinero los gastos generales y la obtencin de una utilidad pr parte de la empresa que otorga el arrendamiento financiero de lo expresado se sobrentiende que el valor residual queda fijado de antemano en el contrato por ltimo y a la finalizacin del contrato o antes el beneficiario tiene la facultad de comprar el equipo abonando su valor residual todos los pagos hechos con anterioridad se consideran efectuados a cuenta del prstamo.

CAPITULO II DEFINICIN Para definir el leasing en sentido y el leasing financiero que adoptada en nuestra legislacin existen diferentes opiniones. es la figura

Segn VANCIL citado por LAVALLE COBO Y PINTO es un contrato bajo el cual el tomador acuerda hacer una serie de pagos al dador (en total exceden del precio de venta del equipo adquirido tpicamente los pagos en el leasing financiero estn repartidos en un periodo igual a la porcin mayor de la vida til del equipo durante ese periodo inicial del lease el contrato es irrevocable para arribas partes y agrega: para l la distincin entre un leasing financiero un leasing operacional radica en el tipo de obligacin asumida por el tomador cuando el efecto de las estipulaciones contractuales es tal que el tomador garantiza que el dador recuperara su inversin el propsito primario del contrato e usualmente el de proveer un mtodo de financiacin para el tomador (jorge e. lavalle cobo y carlos a,pinto, op.cit. pgina 25) Los mismo autores citaba k tratadista ingles byme cuando afirma que segn la equipment leasing asociation, el leasing es un contrato entre un dador (propietario9 y un tomador (usuario) par el alquiler de un bien determinado seleccionado en un fabricante o proveedor de tales bienes por el tomador el dador retiene el dominio del bien el tomador tiene llla posesin y uso del bien pagando alquileres convenidos durante un plazo (jorge e. lavalle covo y carlos a. pinto, op,) En Francia tal como ya lo expresramos (supra, pgina 92) el llamado Credit Bail consiste en operaciones de locacin de bienes de equipamiento y de maquinarias, adquirida con miras a esa locacin por empresas que conservan su propiedad cuando esas operaciones cualquiera fuese su calificacin dan locatorio la posibilidad de adquirir todo o parte de los bienes alquilados mediante un precio que se fija considerando al menos parcialmente los pagos realizados a ttulo de alquileres (art. 1 de la ley del 2 de julio de 1966 En Italia y conforme al prrafo segundo del art. 17 de la ley del 2 de mayo de 1976 por operaciones de leasing se entienden las operaciones de locacin de bienes muebles e inmuebles adquiridos o hechos construir por el locador a pedido e indicacin del locatario que asume todos los riesgos y con facultad para este ultimo de adquirir la propiedad de los bienes locatorio al trmino de la locacin previo pago de un precio preestablecido

En Espaa rico Prez lo define como el contrato en principio consensual bilateral o sinalagmtico oneroso y conmutativo de tracto sucesivo y traslativo del uso y disfrute de derecho civil empresarial atpico y especial con valoracin de la confianza y conducta por el cual un persona natural o jurdica cede los derechos de uso de un bien propio en contrapartida de unas contraprestaciones obligndose adems a ceder al usuario una opcin de compra (f. rico Prez, uso y disfrute de bienes ajenos con opcin a compra, pgina 21) En argentina segn Barreira Delfino habr contrato de financiacin de bienes de capital (leasing) cuando una parte a solicitud de la otra se obliga a adquirir y facilitarte el uso de un bien de capital o de equipo por un plazo determinado en funcin de su utilizacin econmica y a su vez esta ltima se obliga a pagar un precio cierto por ese uso de modo tal de amortizar su valor de adquisicin asumiendo los riesgos y vicios inherentes y reservndose la posibilidad de adquirir el bien o equipo , facilitado a la conclusin del periodo pactado por un valor residual (Barreira Dekfino, leasing pgina 116) En el Per el art. 1 de la ley de arrendamiento financiero aprobada por el decreto legislativo n| 299 del 26 de julio de 1984 seala que considerase arrendamiento financiero el contrato mercantil que tiene por objeto la locacin de bienes muebles o inmuebles por la empresa locadora para el uso por la arrendataria ,mediante pago de cuotas peridicas y con opcin a favor de la arrendataria de compra dichos bienes por un valor pactado Para gordillo arriaza, resulta difcil elaborar una definicin que cubra todos los aspectos de esta modalidad contractual financiera. Siempre citado a Serge Rollin, sostiene que se trata de una financiacin que ofrece a los industriales, comerciantes y profesionales de medio flexible y nuevo de, sin mayor desembolso inicial de capital, disponer, utilizar de un bien alquilndolo en lugar de comprarlo, pero con una opcin de compra a favor del arrendamiento (Eduardo gordillo arriaza, op, cit., pgina 11). Resumiendo y en nuestra opcin, el arrendamiento financiero es un contrato por el cual una institucin financiera debidamente autorizada conceda una persona natural o jurdica el uso y disfrute de un bien de capital, adquirido por la mencionada institucin al fabricante o proveedor sealado por el interesado y al solo efecto de este contrato, en el cual el precio se fija en relacin con el costo del dinero en el mercado financiero, comprendido el capital invertido por la institucin que financia, ms los intereses, los gastos y al margen de beneficio de la misma. La duracin de este contrato depende o coincide con la vida til probable del bien, aproximada generalmente a su perodo de amortizacin fiscal. Sea a su

finalizacin, sea durante el plazo del contrato, el interesado y beneficiario tiene generalmente una opcin para comprar el bien por su Valor residual. Leyva Saavedra hace importantes reservas a la definicin del leasing y seala que cualquier definicin que se le d debe apoyarse, antes que en el concepto abstracto, en la categora lgica del tipo y expone a su bien lograda obra que existen definiciones descriptivas jurdica, financieras y legales y da su propia definicin, que en trminos generales similar a la nuestra (Jos Leyva Saavedra, el contrato de leasing, pginas 39 a 51). CAPITULO III DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS Un tema polmico es el que ha existido respecto a la diferencia entre el arrendamiento financiero y otras figuras contractuales. En efecto, se le ha confundido con LA VENTA A PLAZOS CON REESERVA DE DOMINIO. En esta modalidad, existe un contrato de compraventa, al cual se le agrega una clusula en virtud de la cual el vendedor conserva la propiedad del bien en tanto no se le pague el precio convenido. En el arrendamiento financiero la propiedad del bien se conserva en manos de financista en tanto no se ejercite la facultad de adquirirlo contra el pago del dominio precio residual. De la misma definicin que hemos dado sobre el arrendamiento financiero saltan sus marcadas diferencias con la compraventa a plazos con reserva de dominio (supra, pginas 93 y 94). Lavalle y pinto explican que a la venta con reserva de dominio en frecuente que se le agregue una clusula penal en virtud de la cual el comprador pierde lo que hubiese pagado cuenta del precio. Dicen estos autores que esta clusula no tiene el mismo tratamiento en todas las legislaciones. En unos pases es vlida, en otros no. Y an, en aquellos en que est permitida, difieren los ordenamientos en cuanto a la oponibilidad de la reserva de dominio a los acreedores del comprador fallido. As, en Francia, la clusula de la reserva de la propiedad no tiene validez, como tampoco la venta bajo condicin suspensiva del pago ntegro del precio, que es una mera variante de aquella. Siguiendo con estos autores, sealan que en el derecho alemn, el artculo 455 del cdigo civil establece que la clusula de reserva de dominio tiene carcter suspensivo en los contratos de compra y venta de cosas muebles, y por lo tanto, permite reivindicarlas en la quiebra del comprador a pesar de haber sido entregadas.

Los mismos autores explaya en un tratamiento que se les da a las ventas con reserva de propiedad en las legislaciones italiana y Argentina (Jorge e. Lavalle cobo y Carlos a. Pinto, op. Cit., pginas 33 a 36). Es igualmente notoria la afinidad que existe con EL ARRENDAMIENTO-VENTA. Seala Rollin que la frecuente confusin entre el alquiler- venta y el leasing se explica por su parecido formal, pero se distinguen en que la opcin de compra en el leasing es un elemento accesorio, que puede o no ser ejercitado y constituyente, en suma, una promesa unilateral e irrevocable de venta, en tanto que en el alquiler-venta hay un acuerdo bilateral sobre la venta del bien, que existe desde el comienzo mismo del contrato, el cual instrumental, desde su celebracin, una venta a firma (Rollin, el leasing, paginas 77 al 78). Tal como destacan Lavalle y pinto, en General, la doctrina y la jurisprudencia han determinado que en el contrato no puede vlidamente convertirse de alquiler en venta sin una convencin posterior. Un mismo contrato o no puede ser, a la vez, alquiler y venta (Jorge e. Lavalle Cobo y Carlos A. Pinto, op. Cit., pgina 37). Tambin existe similitud con LA LOCACION DE COSA AJENA. En efecto, el de la naturaleza del leasing que la cosa o bien materia del mismo no se incorpore al patrimonio del interesado en el momento en que se celebra el contrato y es notorio que sobre este particular el leasing participa del gnero de la locacin de cosa ajena. Empero, las diferencias existen, ya que en el arrendamiento financiero es el interesado que indican a la empresa financiadora quien es el fabricante o proveedor y, adems, se da el hecho de que existe siempre la facultad unilateral de adquirir la propiedad, haciendo pago del precio residual. En la denominada Hire Purchase, que es lo que en nuestra nomenclatura se conoce como alquiler-venta, el contrato asume las caractersticas que siguen: a. El tomador entrega una suma al quien le financia, y lo hace en el momento mismo en que se celebra el contrato. Esta cantidad es imputada al precio en caso de que se ejercite la opcin de compra. b. El mismo tomador se obliga a pagar un alquiler o renta mensual en por el arrendamiento del equilibrio adquirido. c. En caso de hacer uso de la opcin de compra, la diferencia entre la renta o alquiler ya abonado y el Valor residual debe ser pagado por el tomador. Esto significa que el financiador o dador percibirn siempre una cantidad no inferior al precio originario del bien que adquiri. d. El derecho a la opcin de compra puede ceder ejercitado en cualquier tiempo, siempre y cuando se haga durante o a la finalizacin del contrato.

Aclaran Lavalle y Pinto que la Hire Purchase act. 1942 del Sudfrica, reglamenta contrato similares, ya han dos tenga que indican de la venta a plazos o la del alquiler con opcin de compra. Y determinan aclarando que en la misma ley se excluye de sus disposiciones a la gran mayora de los equipos industriales, buques, aeronaves, etctera. De esta forma, en la prctica el alcance de la ley queda restringido a las operaciones de menor cuanta (Jorge E. Lavalle Cobo y Carlos A. Pinto, op. Cit., Pagina 40). CAPTULO IV MATICES Existen varias modalidades o matices en el arrendamiento financiero. Tenemos as el denominado leasing operativo u operational leasing que datan de 1945 e inclusive es anterior al arrendamiento financiero. Este precursor del contrato o consiste en una alternativa empleada por los fabricantes para la colocacin de sus productos y a diferencia del arrendamiento financiero propiamente dicho, no contempla la posibilidad de transferir el bien o equipos a favor del beneficiario, pues de otro modo sera una venta a plazos. Se trata en verdad, de un leasing y al que le falta el derecho u opcin de compra y el contrato puede ser resuelto en cualquier tiempo. Segn explica Gordillo, el leasing operativo es el mayormente utilizado por las empresas multinacionales sobre un tipo de bienes estandarizado y cuya facilidad tecnolgica configuran un riesgo y agrega que su plazo es ms corto que el de leasing financiero y generalmente no supera los dos aos (Eduardo gordillo Arriaza , op. Cit., pgina 14). Otra modalidad de leasing financiero es el llamado leasing back. El tomador es apropiadamente dicho el proveedor del bien, quien se desprende del mismo vendindolo a una sociedad que a su vez se lo haban da mediante el leasing. El mencionado gordillo Arriaza explica que en los estados unidos de Amrica existe otra clase de contrato de este tipo y el es denominado leveraged leasing, o Leasing apalancado En el que como mnimo interviene en tres partes, como son:1) la sociedad leasing, 2) el usuario arrendatario; y 3) uno o ms financiadores. La arrendadora Aportan entre un 25% a 40% de los fondos necesarios, obteniendo ventajas fiscales y de otra ndole. La entidad financiadora, frecuentemente un banco o compaa de seguros, aporta el resto sin garanta de la entidad arrendadora, como contrapartida tienen derecho a preferentemente sobre los pagos o sobre el bien el arrendamiento financiero en caso que se presenten situaciones conflictivas. Con ventajas fiscales la sociedad leasing asume el riesgo, repercutiendo el beneficio a la

presentacin del servicio al usuario arrendatario. Es, pues, una verdadera palanca para posibilitar la ampliacin de las actividades econmicas y generar riquezas. No es usado en el Per, todava (Eduardo gordillo arriaza, op. Cit., pgina 16). Existe tambin el leasing de intermediacin o como la llama Arrubla leasing blokers y en las palabras del mismo es un corretaje de leasing en que la realiza la sociedad, procurando acercar la oferta y la demanda para facilitar la operacin leasing, pero marginndose de la contratacin, percibiendo por su servicios una retribucin. La sociedad leasing aparece invirtiendo toda su experiencia y conocimiento del mercado, pero no aporta capital (Jaime Alberto Arrubla Paucar, contratos mercantiles tomo II, pgina 133). En relacin con el leasing inmobiliario debemos mencionar que sirve para atender la demanda de inmuebles destinados a la actividad comercial o profesional y no se acepta para satisfacer las exigencias de vivienda, al extremo que ha sido excluido en Espaa, Alemania y el reino unido. Explican que se ha venido desarrollando principalmente en el centro de Europa y seala que en Francia, la ley del 2 de julio de 1966 al referirse a las operaciones de leasing incluye a bienes inmobiliarios de uso profesional y dan al arrendatario la posibilidad de adquirir todo o parte de los bienes en alquiler, contra el pago de un precio debidamente comprendido y aplicando lo ya pagado por concepto de alquiler. En el Per cabe la operacin de leasing inmobiliario, si bien hasta dnde llega nuestro conocimiento no estaba operando en el mercado financiero. El tema sobre modalidades de leasing ha sido ampliamente tratado por Leyva Saavedra (Jos Leyva Saavedra, op. Cit., Paginas 165 a 204). CAPITULO V IMPORTANCIA En el tomo II actualizado en 1996 de exegesis, Carlos Crdenas Quirs afirma que el arrendamiento financiero es una institucin que, como seala a escobar Gil responde a una necesidad de financiacin pues permite al empresario satisfacer sus necesidades de produccin el momento en que se requiere un rpido ensanchamiento de su capacidad instalada y no cuentan con los recursos adecuados, o que aun tenindolos le es ms rentable destinarlos a capital circulante o reservarlos a otras finalidades, que invertirlos en activos fijos (exegesis, tomo II, actualizado en 1996, pg. 317)

Entre nosotros y bastante antes de que fuese tipificado el arrendamiento financiero, vena aplicando se sobre todo en equipos y bienes de trabajo. Su importancia creci a raz del decreto ley N 22738, del 23 de octubre de 1979. Pero donde cobro mucho ms desarroll fue y a raz de la dacin de la ley de arrendamiento financiero, aprobada por el decreto legislativo N 299 del 26 de julio de 1984, pues no slo quedaron fijadas sus caractersticas y condiciones, sino que tambin se le otorg un rgimen tributario benigno, que lamentablemente ha sido modificado, tal como se explica con posterioridad (infra, pgina 121). Una de las grandes ventajas del arrendamiento financiero es su flexibilidad. Como explica Alejandro Llerena Ibez esa flexibilidad se refiere a la estructura de los pagos peridico que se adaptan perfectamente a la necesidad de cada proyecto. A est flexibilidad principal se agregan tres opciones bsicas, que pueden estar a disposicin del arrendatario al final del perodo del contrato. Primero, el arrendatario puede elegir a comprar el bien a un Valor residual. La segunda opcin consiste en extender o renovar el contrato de arrendamiento y, como tercera posibilidad, el contrato termina con ninguna otra obligacin. En el caso de la primera opcin el riesgo del precio Valor residual del bien (diferencia entre el Valor residual fijado en el contrato o y el Valor realizado en el mercado secundario en el da de vencimiento del contrato) puede ser asumido por el arrendatario o el arrendador. Generalmente, el arrendatario asume este riesgo en caso de bienes que no se venden fcilmente y una vez utilizado. El contrato de leasing puede ser acompaado por un contrato de servicio, cuyo contenido asigna las responsabilidades de mantenimiento y posibles reparaciones. Frecuentemente, el arrendador prefiere prestar servicios amplios para estar enterado de trato que se le da al bien (Alejandro Llerena Ibez, leasing: una alternativa para el desarrollo empresarial, artculo publicado en el diario oficial el peruano del 15 de mayo de 1995). Pero la importancia del arrendamiento financiero no se limita a hacer un valioso instrumento de crdito; tambin favorece a los proveedores de bienes, principalmente maquinarias y equipos, al colocar su produccin a travs de la comprar que hace la entidad financiadora.

CAPITULO VI POSIBILIDADES PARA EL FUTURO

Las empresas dedicadas a operar con el arrendamiento financiero tienen grandes expectativas para el futuro. Su crecimiento es constante y cada vez se hace ms intenso a medida de la recuperacin que en todo orden de cosas muestran el pas y, principalmente en la actividad econmica. Pero es preciso aclarar que la demanda de estos contratos en el mercado est limitada a aquellos bienes que sean identificables, como son equipos, maquinarias, aviones, embarcaciones y similares. El optimismo de esta empresa es, por lo dems, totalmente justificado. Est aprobado que en una operacin de leasing se obtiene un ahorro mayor en el impuesto a la renta. Conviene decir se puede financiar hasta el 100 % del Valor total de los activos, cubriendo el pago de la factura, los derechos arancelarios, el transporte y seguro, as como el flete, en caso de existir. Se menciona igualmente que este contrato tiene la ventaja que al adquirirse el bien al contado, la financiera tiene acceso al descuento del proveedor. En opinin del gerente comercial de Sogewiese leasing, sr. Carlos rojas, los contratos de arrendamiento financiero tendra un crecimiento este ao de 50% por lo que ascendera alrededor de US$ 500 millones. El mismo funcionario de la mencionada empresa, ha manifestado que estn negociando la obtencin de un prstamo ascendente a 30 millones de dlares, procedente de la international financial corporation, que es un brazo financiero del banco mundial y que este prstamo estara destinado a realizar operaciones de arrendamiento financiero (estos datos los obtuvim os del diario oficial el peruano del 15 de mayo de 1995).

CAPITULO VII NATURALEZA JURIDICA Hemos sealado anteriormente en la afinidad que existe entre el arrendamiento financiero y otros contratos (supra, pgina 95). Al decir de Lavalle Cobo y pinto, el arrendamiento financiero tiene elementos o caractersticas propias y especficas, que lo diferencian de otros contratos o modalidades contractuales y que le dan un perfil propio, esto es, sui generis. Dicen que sus elementos tipificantes son: a. El precio del contrato, estipulado en funcin del costo del dinero en el mercado financiero. b. La duracin del contrato, convenida en funcin de la amortizacin del bien. c. La asuncin, por el locatario-tomador, de los riesgos y vicios de las cosa. d. Clusulas accesorias especiales que dan derecho al locatorio, a la terminacin del contrato de locacin, para optar por la compra del bien o

para convenir un nuevo arrendamiento a precios reducidos, o para recibir parte del precio de venta de la cosa a un tercero. Aaden estos autores, que la existencia de estas clusulas, en especial la opcin de compra a favor de locatorio, plantea una serie de interrogantes en la calificacin del contrato. es una locacin venta, en que bajo la apariencia de un contrato en alquiler se pacta, en realidad, una venta a plazos? o es una locacin real, como una opcin de compra accesoria? o ser, ms bien, una locacin que encubre una venta con reserva de dominio? o es un contrato mixto, en que ambos elementos, el alquiler y la venta, sean inseparables? o, finalmente, es un contrato nuevo, sui generis? Y agregan: sin perjuicio de las opiniones doctrinarias existentes, la naturaleza jurdica de este contrato o puede estar dada directamente por la ley, sea de derecho privado, o de derecho fiscal. En tales casos, la naturaleza del leasing responde a la voluntad del legislador, que puede tener muy distinto fundamentos: promocin, seguridad jurdica, tributacin, etc.. Los mismos autores manifiestan que en los pases anglosajones y por regla General, se califica al leasing como una venta a plazos con reserva de dominio. En los pases latinos, en cambio, se entiende como una locacin de carcter especial y puntualizan que existe una amplia gama de opciones doctrinarias, como son la de incluirlo en la locacin pura y simple, o considerarlo como un contrato mixto, de naturaleza compleja, o como una venta con reserva de dominio. Estimamos de utilidad destacar cuales son concretamente en las caractersticas de los distintos tratamientos en pases como los estados unidos de Amrica, el reino unido, Sudfrica y Alemania, para sealar los anglosajones y luego mencionar Francia, Italia, Espaa, Argentina y Per, entre los pases latinos. En los estados unidos de amrica el arrendamiento financiero, all llamado leasing, estn legalmente sujeto a las disposiciones del Uniform Commercial Code, el cual distingue el llamado true lease y elsecurity interest-lease. El true lease es un simple contrato de locacin o arrendamiento, que abarcar hasta el 80% de los contratos leasing en ese pas. Se explica que su naturaleza no puede decidirse por la existencia o inexistencia de una opcin de compra a favor o beneficio del tomador, si no por condiciones que son fundamentales, tales como el precio. En esta modalidad de leasing, el dador es el que corre el riesgo y se benefician con el Valor del equipo a la finalizacin del contrato. Respecto delsecurity interest lease, se dice que se explica a aquellos leases equivalentes a una locacin-venta o a una venta con reserva de dominio.

En su obra, Lavalle Cobo y pinto citan a Fritch y Reisman cuando enuncian tres tests econmicos a pars y dos a raz del Uniform Commercial Code, para determinar cundo un lease tiene la naturaleza de unsecurity agreement o convenio de garanta. Dicen as: 1) tiene el tomador opcin para adquirir o ser titular del equipo al final del lease dos sin ningn pago nominal, aun cuando este ltimo pueda representar el Valor de mercado a la fecha del ejercicio de la opcin, anticipadamente? 2) tiene el tomador una opcin para comprar o ser el titular del equipo al final del lease por un precio considerablemente menor que el Valor probable a la fecha del ejercicio de locacin, de forma en que el tomador reciba una gran ventaja (bagain o windffail) y no puedan entonces (razonablemente) dejar de ejercer la opcin? 3) asume el tomador sustancialmente todos los riesgos y beneficios del dominio, de forma que el Valor econmico sea un puedan razonablemente anticiparse en el momento de contratar el lease que ser transferido al tomador? Y luego hacen una serie de precisiones que escapan a este trabajo (Jorge E. Lavalle Cobo y Carlos A. Pinto,op. Cit., pginas 51 y 52) En el reino unido autores como Clark sostienen que un leasing financiero cumple una funcin igual a la de un contrato de venta condicional o a una compraventa con garanta hipotecaria. No se da la transferencia de la propiedad en el reino unido y al leasing financiero lo apropiado es tratarlo como un contrato innominado, atpico y sui generis. En Sudfrica su legislacin sobre el llamado hire purchase abarca la forma de la compraventa como a la del arrendamiento y la jurisprudencia se ha inclinado por afirmar como regla General que sea el tomador est obligado a pagar un alquiler que equivale al Valor total del bien, la transaccin es considerada como una compraventa, aunque tericamente contemple una opcin de compra. En Alemania a los tribunales han llegado a adoptar una posicin intermedia, pues consideran al leasing como una locacin, en tanto que fiscalmente y de acuerdo con la casustica puede ser el tratado como un contrato en el cual se produce la transferencia de propiedad. En los pases latinos hay que distinguir hasta dos situaciones: algunos tienen legislacin especfica a la que se recurren para establecer su naturaleza jurdica, en tanto que en otros, que no tienen la legislacin, el contrato es atpico y forzosamente hay que recurrir a los principio generales de derecho. As, en Francia existe la locacin especial, y la ley de 1966 seala en su artculo 1` que el leasing es una locacin. Empero, la jurisprudencia ha hecho una distincin entre el arrendamiento o locacin comn y el leasing, estableciendo una lnea

divisoria que no es otra que la existencia o no de una opcin de compra del bien. Este es, por lo dems, el criterio mayoritario de los tratadistas franceses, quienes sostienen el carcter locativo del leasing, aunque destacando sus caractersticas especiales. El Italia, la ley del 2 de mayo de 1976 establece en su artculo 17 que por operaciones de locacin financiera se entienden las operaciones de locacin de bienes muebles e inmuebles, adquiridos o hechos construir por el locador, ha pedido e indicacin del tomador, que asume todos los riesgos, y con facultad para este ultimo de adquirir la propiedad de los bienes locados al trmino del arrendamiento, previo pago de un precio preestablecido. En la doctrinar italiana existen diversas posiciones. Hay quienes afirman su carcter de arrendamiento o locacin. Para otros se trata de una venta con reserva de dominio. Existen terceros que sostienen que es un contrato atpico. No faltan, empero, lo que afirman que es un contrato mixto. Otros dicen que es un contrato financiero. De todas estas posiciones se desprende un hecho que para nosotros resulta indiscutible: el arrendamiento financiero es un contrato autnomo, sui generis y con caractersticas propias, que no se confunde con cualquier otra relacin obligacional. Entre los autores espaoles, GUTIRREZ VIGUERA sostiene que el leasing es un contrato atpico de arrendamiento de cosa. Para Vidal blanco hay en el leasing tres figuras jurdicas: un contrato de mandato; un contrato de arrendamiento financiero; y un contrato de compraventa, que incluye una opcin de compra. Sostiene, en suma, que se trata de varios contratos acoplados. Desde luego, nosotros no compartimos esta opinin, pues sostenemos que el arrendamiento financiero no es una suma de contratos, sino un contrato autnomo, sui generis y especial. En el Brasil existen varias posiciones. Hay quienes afirman que el leasing es un arrendamiento mercantil. Para otros, es un contrato mixto. En opinin de Da Silva Cabral es un negocio jurdico indirecto, en el cual la financiacin se hace bajo la forma de un arrendamiento. Agrega que es un mutuo; pero tambin es algo ms que un mutuo, pues de otro modo las partes deberan celebrar adems un contrato de garanta. En el leasing, en cambio, el mutuo y la garanta forman un solo todo (Jorge E. Lavalle cobo y Carlos a. Pinto,op. Cit., pginas 73 y 74). Los mismos citados autores manifiestan que en la repblica Argentina las opiniones doctrinarias son concordantes con los dems pases latinos y que la

nica norma legal existente son los Arts. 22, inciso j) y 24, inciso k) de la ley N 21526 que definen al leasing como un contrato de LOCACION, cuyo desarrollo como operacin financiera de intermediacin en el mercado de capitales, queda reservado a las instituciones financieras. Existen en dicho pas las tesis de la locacin mercantil, del contrato complejo, del contrato sui generis, del contrato de crdito. En el Per, Eduardo gordillo Arriaza sostiene lo siguiente: hay en el leasing dos relaciones jurdicas bilaterales estrechamente ligadas entre s. El contrato de arrendamiento entre la sociedad leasing y el usuario arrendatario. Y tambin el contrato de compraventa, entre la sociedad leasing y al proveedor. El mismo autor apunta que a diferencia de los contratos de alquiler, en el leasing los riesgos tcnicos del bien arrendado son asumidos por el usuario arrendatario, en tanto que la sociedad leasing revelando su carcter financiero, asume los riesgos en la compra de los bienes. Agrega que el proveedor juega un importante papel, pues interviene en la fase preparatoria de la operacin, permanece en contacto con el usuario durante la ejecucin del contrato y sigue ligado al mismo con posterioridad a la compra, siempre que se halle ejercitada la opcin. Seala gordillo Arriaza que el usuario no tiene la propiedad del bien, si no el derecho de uso y disfrute. Es la sociedad leasing la que amortizar el precio de compra, la que desde luego est incorporada en el pago del arrendamiento. Destacan que la doble opcin que tiene el usuario a la finalizacin del contrato, esto es, un nuevo arrendamiento por la compra del bien, raramente se incluye en un contrato de alquiler. Y de lo dicho finaliza afirmando que el leasing es un contrato especial dado que plantean un arrendamiento mediante el cual se puede amortizar a travs del alquiler la casi totalidad del Valor del bien,(deducido el Valor residual) durante un perodo de tiempo irrevocable(Eduardo gordillo Arriaza, op. cit., pginas 64 y 65). Reconociendo la bondad de la opinin anteriormente descrita y sin nimo de pontificar, si no de abreviar conceptos, estimamos que el arrendamiento financiero tiene una naturaleza jurdica sui generis y compleja que sea bien toma como elementos inspiradores a la compraventa y el arrendamiento, es un contrato unitario, no siendo un contrato de compraventa, ni de arrendamiento, ni una locacin con opcin de compra, ni una promesa unilateral de venta, ni ningn otro matiz de la contratacin tpica. Es, en suma, un contrato autnomo. Una opinin semejante tiene Jos Leyva Saavedra en su extenso y bien logrado libro el contrato de leasing, pagina 102.

CAPITULO VIII CARACTERES JURIDICOS El contrato de arrendamiento financiero tiene los siguientes caracteres jurdicos: 1. Es nominado y tpico. En efecto, se le conoce como tal a partir del decreto ley N 22738 de 24 de octubre de 1979 y luego el tratado tributaria mente por el decreto legislativo N 212 de 12 de junio de 1981, as como el art. 1677 del cdigo civil de 1984 y por el decreto legislativo N 299 de 26 de julio de 1984. Es adems un contrato tpico, a diferencia de la mayora de los contratos modernos, pues su aplicacin se remonta a muchos aos y estaba lo suficientemente maduro para hacer recogido en una ley, como en la llamada ley de arrendamiento financiero, que tal como se indicar anteriormente, fue aprobada por decreto legislativo N 299, de 26 de julio de 1984. Discrepamos de gordillo arriaza cuando sostiene que en la legislacin peruana, el arrendamiento financiero o leasing es un contrato atpico, regulado nicamente en su aspectos sustentativo (op. Cit., pgina 20). Casualmente los contratos tpicos son aquellos regidos por una disciplina legal, como sucede en el arrendamiento financiero (ver Exegesis tomo I, actualizado en 1995 pgina 48) No faltan quienes sostienen que es un contrato atpico formado por una suma de varios contratos tpicos. Esto es totalmente inexacto, y ya fue comentado por Carlos crdenas Quirs, quien menciona la tesis no compartida de corrales y Garca Borbn, citado por Francisco Javier Zayas Sanza (Max Arias Schreiber Pezet, Exegesis, Tomo II, actualizado en 1996, pgina 332) 2. Es autnomo, pues si bien es cierto que est inspirado por varios contratos, no constituyen la suma de estos, sino que tiene unidad propia. Como bien seala Manuel de la puente y Lavalle, ocurre aqu en el campo del derecho, algo similar a lo que ocurre en el campo de la qumica, en que la unin de dos elementos, doble porcin de hidrgeno con una de oxgeno, sino que resulta un producto nuevo que no es hidrgeno ni oxgeno, si no quieres agua (Manuel Lapuente y Lavalle, estudios del contrato privado, tomo I, pgina 152). 3. Es mercantil y de empresa. Es mercantil pues as lo dispone la legislacin especial que lo norma. Y es de empresa porque los capitales destinados a inversiones en ocasin de equipos en prctica usualmente por empresas especializadas, al punto que el artculo 2 de la ley de arrendamiento financiero