DERECHOS REALES LIMITADOS

I.-

GENERALIDADES

El dominio estará limitado cada vez que le falte alguna de sus características esenciales. Estas limitaciones pueden ser legales (por ejemplo: el usufructo o derecho legal de goce del padre o madre sobre los bienes del hijo; las servidumbres legales) o voluntarias, cuando han sido establecidas por un hecho del hombre en virtud de un acto jurídico. En general se puede decir que el dominio se encuentra limitado toda vez que se ha!a constituido sobre una cosa un derecho real a favor de una persona que no sea el due"o. El artículo #$% alude a los variados modos en que puede ser limitado el dominio. Estas limitaciones son derechos reales que debilitan los elementos que caracterizan al dominio el más completo de los derechos reales. II.".LA PROPIEDAD De#ini$i%n ID!CIARIA

El art. #$$ define la propiedad fiduciaria como aquella “que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condición”. &omo puede observarse el elemento esencial de la propiedad fiduciaria es la e'istencia de una condici(n. &.Origen.

)ace la instituci(n en el derecho romano como consecuencia de la diferente situaci(n jurídica de los ciudadanos romanos ! los peregrinos. *uesto que los +ltimos no podían suceder por causa de muerte a un ciudadano ,ste si quería dejar sus bienes a un peregrino se los dejaba a otro ciudadano (fiduciario) para que ,ste se los entregara al peregrino (fideicomisario). *osteriormente en tiempos de -ustiniano se reglamentan las acciones del fideicomisario en contra del fiduciario. .uego el fideicomiso toma su forma actual cuando se establece que el ciudadano romano no entregará los bienes inmediatamente despu,s de la muerte del causante sino más tarde al cumplimiento de una condici(n.

En la Edad /edia la instituci(n fue utilizada para la conservaci(n de las fortunas a trav,s de sus modalidades de fideicomisos perpetuos ! sucesivos. .os postulados liberales de fines del siglo 01222 vuelven a modificar su orientaci(n impidiendo que sus características entraben la libre circulaci(n de la riqueza. 3sí 4ello recoge esta tendencia estableci,ndose que pasado cierto plazo la condici(n se reputa fallida (artículo #$5: 6 a"os); se prohiben los fideicomisos sucesivos (artículo #76); se prohiben los ma!orazgos vinculaciones o fideicomisos perpetuos (artículo #7# a contrario sensu). '.a) b) c) a) Constitu$i%n (el #i(ei$o)iso. 8equiere la concurrencia de tres requisitos: que los bienes sean susceptibles de darse en fideicomiso que e'istan tres personas (constitu!ente fiduciario ! fideicomisario) que e'ista una condici(n en virtud de la cual pase la propiedad del fiduciario al fideicomisario. &osas que pueden darse en 9ideicomiso art. #$7

.as cosas consumibles no pueden ser objeto de fideicomiso; pero si ,ste se constitu!e sobre una herencia o sobre una cuota determinada de ella no ha! inconveniente para que algunas de las cosas que integran dicha herencia sean consumibles. .a cuesti(n se plantea cuando el fideicomiso se establece sobre una cosa singular; entonces debe ser una especie o cuerpo cierto ! no consumible. El fideicomiso puede recaer en muebles o inmuebles. :e acuerdo al art. #$6 la constituci(n del fideicomiso es un acto esencialmente solemne; por acto entre vivos deberá constituirse por escritura p+blica; por acto de +ltima voluntad se hará por testamento. 3demás como lo dispone el artículo citado ! lo repite el n+mero % del artículo 6% del 8eglamento del &onservador la constituci(n de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble deberá inscribirse en el 8egistro de ;ipotecas ! <ravámenes. &uando se constitu!e por acto testamentario es claro que la inscripci(n no significa tradici(n de la propiedad fiduciaria porque el modo de adquirir es la sucesi(n por causa de muerte. *ara algunos autores (3lessandri =omarriva 1odanovic) la inscripci(n en este caso es solemnidad de la constituci(n del fideicomiso en tanto que para otros (&laro =olar) tiene por finalidad mantener la continuidad de las inscripciones ! para dar publicidad a las mutaciones del dominio. &uando se constitu!e por acto entre vivos la inscripci(n tiene el rol de tradici(n de la propiedad fiduciaria del constitu!ente al

propietario fiduciario. *ara algunos es ,ste el +nico papel que desempe"a la inscripci(n (&laro =olar) mientras que seg+n otros es además solemnidad del acto constitutivo acto que no estaría perfecto en tanto dicha inscripci(n no se efect+e (3lessandri). En t,rminos prácticos esta +ltima posici(n implica afirmar que no sería posible e'igir el cumplimiento de las obligaciones derivadas del acto entre otras la entrega del inmueble !a que mientras no se inscriba no estaría constituido el fideicomiso. =obre el particular nos remitimos a lo e'puesto en el capítulo de la tradici(n cuando hicimos referencia a los fines de la inscripci(n en el :erecho &hileno. .a posibilidad de adquirir la propiedad fiduciaria por prescripci(n es tambi,n discutida. =e rechaza por algunos (3lessandri) sosteni,ndose que no puede concebirse que alguien reciba una cosa en posesi(n con el animo de restituirla al cumplirse una condici(n; además al decir el art. #$6 que el fideicomiso no puede constituirse sino por los dos medios allí contemplados quedan e'cluidos otros medios porque el precepto sería prohibitivo con las dos e'cepciones en ,l se"aladas; por +ltimo en el usufructo se indica e'presamente que puede adquirirse por prescripci(n ( artículo #>> n+mero 7) mientras que en las normas del fideicomiso nada se dice. =in embargo otros autores (&laro =olar) aceptan la posibilidad de adquirir el fideicomiso por prescripci(n. ?iene lugar por ejemplo cuando en la constituci(n de la propiedad fiduciaria hubo alg+n vicio ! en consecuencia el propietario fiduciario es s(lo poseedor de su derecho como ocurre cuando el fideicomiso se constitu!( sobre cosa ajena. &abe acotar que lo anterior sería válido para la adquisici(n del fideicomiso por prescripci(n más no para la constituci(n del mismo !a que en ,ste +ltimo caso s(lo podrá serlo por una de las dos formas establecidas en el art. #$6. b) @ue e'istan fideicomisario) tres personas (constitu!ente fiduciario !

b.A) &onstitu!ente: es el propietario del bien que por testamento o por acto entre vivos declara transmitirlo o transferirlo a otro con una condici(n de la esencia del fideicomiso. b.%) *ropietario fiduciario: es la persona que recibe el bien dado en fideicomiso sujeto al gravamen de traspasarlo a otro si se verifica la condici(n. El art. #7% permite que el constitu!ente nombre varios fiduciarios o fideicomisarios pero estos no pueden ser sucesivos es decir no pueden ser llamados al goce de la cosa uno en pos de otro sino que todos los fiduciarios nombrados deben gozar de la cosa conjunta o simultáneamente ! todos los fideicomisarios deben adquirirla de la misma forma (artículo #76). En todo caso el constitu!ente puede designar propietarios fiduciarios sustitutos !a

que si bien el &(digo no lo se"ala e'presamente del tenor de los arts. #7% #7$ ! #77 parece no haber inconveniente. 9alta de fiduciario: el o los propietarios fiduciarios deben e'istir en el momento de constituirse el fideicomiso. .a falta del fiduciario produce diversos efectos seg+n falte antes o despu,s que se le defiera el derecho. =i falta antes que se le defiera el fideicomiso ha! que atender a si el constitu!ente design( o no sustitutos. =i falta el fiduciario ! se ha designado sustituto (o sustitutos) la propiedad fiduciaria pasa a ,ste (o a ,stos). =i no se design( sustitutos es necesario distinguir si ha! o no lugar al acrecimiento: artículo #6B lo que supone la designaci(n de varios propietarios fiduciarios. :e conformidad al art. A.A7C el acrecimiento tiene lugar cuando han sido designados varios propietarios fiduciarios ! han sido llamados todos juntos a la totalidad de la asignaci(n fiduciaria sin indicaci(n de cuota. En virtud del acrecimiento la porci(n del que falta se junta con las demás. =i el constitu!ente no ha designado sustituto ni ha! lugar a acrecimiento (!a sea porque ha! un solo fiduciario o habiendo varios ha sido determinada la cuota de cada uno de ellos) dispone el art. #7C que el constitu!ente que es due"o absoluto pasa a ser propietario fiduciario si viviere o sus herederos. =i falta el propietario fiduciario despu,s de deferido el fideicomiso se transmite la propiedad fiduciaria a sus herederos con el gravamen de restituirla al fideicomisario si se cumple la condici(n (art. #6A). .a propiedad fiduciaria es pues transmisible. b.$) 9ideicomisario: es la persona que tiene la e'pectativa de ser due"o absoluto del bien si se cumple la condici(n. Es un acreedor condicional bajo condici(n suspensiva. )o es necesario a diferencia del propietario fiduciario que el fideicomisario e'ista al tiempo de constituirse el fideicomiso basta con que se espere que e'ista (art. #$#). *ero sí se requiere que el fideicomisario e'ista al tiempo de la restituci(n condici(n ,sta que siempre se entiende en el fideicomiso (art. #$C). .os fideicomisarios nombrados pueden ser varios (igual que los propietarios fiduciarios) art. #7%; que e'istan o se espere que e'istan (art. #7>). *ueden ser de llamado simultáneo (art. #7%) o en forma de sustitutos (art. #7$). =i ha! sustitutos debe tenerse presente el art. #76 prohibici(n de fideicomisos sucesivos. 9alta de fideicomisario: debemos distinguir si falta antes o despu,s de cumplirse la condici(n. =i falta antes que se cumpla la condici(n ! se ha designado sustituto la e'pectativa pasa a ,ste: es el sustituto quien pasa ser el fideicomisario. =i no ha! sustituto el fideicomisario con arreglo al art. #>% nada transmite a sus herederos ni siquiera su e'pectativa de llegar a ser alguna vez due"o de la cosa; lisa ! llanamente se consolida la

propiedad del fiduciario porque ha fallado la condici(n. :ado que el fiduciario es due"o de la cosa bajo condici(n resolutoria ! ha fallado ,sta pasa a ser due"o absoluto. .os arts. #7$ ! #77 dan normas para el caso que se ha!a designado sustitutos. .as sustituciones se entienden vulgares (A.A6>) es decir s(lo operan cuando el fideicomisario o el fiduciario faltan antes de que se defiera su derecho. =i falta el fideicomisario despu,s que la condici(n se ha cumplido el sustituto no tiene derecho alguno porque el fideicomisario !a ha adquirido la propiedad absoluta de la cosa ! a su muerte se transmite a sus herederos. =i se aceptara sustitutos vulgares o no vulgares o DfideicomisariosE despu,s de deferido el derecho al fideicomisario (A.A>7) en el hecho significaría establecer fideicomisos sucesivos infringiendo el art. #76. )o ha! más sustitutos que aquellos que e'presamente ha designado el constitu!ente. =i falta el fideicomisario despu,s que se ha verificado la condici(n no se presenta ning+n problema: traspasa el derecho a sus sucesores de acuerdo a las reglas generales de la sucesi(n por causa de muerte. c) E'istencia de una condici(n:

El fideicomiso lleva en si la incertidumbre ! ,sta es su fundamental diferencia con el usufructo pues ,ste siempre termina mientras que la terminaci(n de fideicomiso es eventual !a que la restituci(n no siempre es seguro que se verifique. .a condici(n impuesta en el fideicomiso es resolutoria para el propietario fiduciario ! suspensiva para el fideicomisario. :e cumplirse se resuelve el derecho de aquel ! nace el de ,ste el cual estaba en suspenso mientras la condici(n pendía. El art. #$C dispone que en el fideicomiso siempre va envuelta una condici(n e'presa o tácita: que e'ista el fideicomisario o su sustituto a la ,poca de la restituci(n. Es ,sta la condici(n esencial a todo fideicomiso. 3 dicha condici(n pueden agregarse otras copulativa o dis!untivamente (#$C %F). En cuanto al tiempo en que debe cumplirse la condici(n el art. #$5 soporta como má'imo 6 a"os que la condici(n est, pendiente si transcurrido dicho plazo no se ha cumplido de pleno derecho se entiende fallida. =i la condici(n falla ! no se cumple en el tiempo hábil dentro de los 6 a"os siguientes a la delaci(n de la propiedad fiduciaria se e'tingue el fideicomiso (#>$ )F 6). E'tinguido el fideicomiso desaparece la condici(n resolutoria que afectaba al derecho del fiduciario se consolida su derecho ! adquiere la propiedad absoluta de la cosa. *or eso no se afirma que el fiduciario tiene que restituir la cosa sino que se dice que puede encontrarse en

situaci(n de tener que restituirla lo que sucederá si la condici(n se cumple; si la condici(n falla no habrá restituci(n. En el mismo art. #$5 se establece una e'cepci(n al plazo de 6 a"os: cuando el evento de que pende la restituci(n es la muerte del fiduciario. *.a) E#e$tos (e la +ro+ie(a( #i(u$iaria. :erechos ! deberes del fiduciario

=iendo due"o de la cosa tiene sobre ella una serie de derechos. *ara empezar el art. C5$ le otorga e'presamente la acci(n reivindicatoria para defender su propiedad. =in embargo a cada momento el legislador le va recordando que su derecho es temporal. :e ahí resultan sus deberes. En cuanto a sus derechos el propietario fiduciario puede: a.A. Enajenar la cosa por acto entre vivos ! transmitirla por causa de muerte: art. #6A. .a cosa deberá mantenerse indivisa ! sujeta siempre al gravamen de restituci(n. Esta indivisi(n forzada tiene por objeto proteger las e'pectativas del fideicomisario ! como tal constitu!e una e'cepci(n a la regla del art. A.$A#. .a facultad de enajenar tiene una e'cepci(n: cuando el constitu!ente prohibi( la enajenaci(n art. #6A %F. 3 su vez no podrá transmitirse por causa de muerte cuando el día prefijado para la restituci(n es el de la muerte del fiduciario. =i en este caso el fiduciario hubiere enajenado la cosa en vida el adquirente deberá restituirla al fideicomisario al fallecer el fiduciario (la misma regla en el usufructo #5$ $) a.% <ravar su propiedad fiduciaria: art. #6#. &on todo con el fin de proteger al fideicomisario la le! ordena cumplir ciertos requisitos para que el gravamen sea oponible al fideicomisario. • 3utorizaci(n judicial dada con conocimiento de causa; ! • 3udiencia de las personas mencionadas en el art. #>A. a.$ 3dministrar el bien de que fiduciariamente es due"o: artículo #6C. :ebe sí conservar su integridad ! valor. =iendo un administrador responde de los menoscabos ! deterioros que provengan de su hecho o culpa. &omo el legislador no indica el grado de culpa de que responde el fiduciario debemos concluir que responde de culpa leve (art. 77 $F). .a propiedad fiduciaria es inembargable (A.>AC )F C &.&. ! 776 )F A7 &*&) pero si pueden embargarse los frutos. a.7. <ozar de los frutos de su propiedad fiduciaria: #67 #CA ! #5B. &onsecuencia de su calidad de due"o (norma de reenvío al aludir al usufructo). En cuanto a sus Gbligaciones el propietario fiduciario debe: a.A *racticar inventario solemne de los bienes que ha recibido en las mismas condiciones que el usufructuario. (art. ##6 respecto al

+ltimo). =in embargo no está obligado como el usufructuario a rendir cauci(n de conservaci(n ! restituci(n salvo que las personas indicadas en el art. #>A lo e'ijan ! el juez acceda (providencia conservativa): art. #66. a.%. &onservar la cosa ! restituirla en el momento de verificarse la condici(n de la cual pende su derecho. En cuanto a las mejoras ! e'pensas que hubiere hecho para saber qui,n debe pagarlas debemos distinguir: • mejoras ordinarias de conservaci(n ! cultivo o fructuarias (es decir aquellas necesarias para hacer producir la cosa) son de cargo del fiduciario sin que pueda e'igir nada por ellas al fideicomisario (art. #56 ! #5> en relaci(n con el #67). ?ambi,n debe pagar el fiduciario las cargas ! pensiones peri(dicas los impuestos fiscales ! municipales que pesan sobre la cosa (#5> H #67). • /ejoras e'traordinarias o ma!ores (definidas en el art. #5C) que pueden ser de dos clases materiales e inmateriales: art. #6>. :ebe pagarlas el fiduciario pero llegado el evento de la restituci(n tiene derecho a que previamente se le reembolsen por el fideicomisario (con las rebajas que e'presa el art. #6>). En este caso el fiduciario tiene derecho de retenci(n (#67I CBB). a.$.I 8estituci(n de la cosa si la condici(n impuesta se cumple: deberá efectuar la tradici(n de la cosa dada en fideicomiso al fideicomisario. E'cepciones: los arts. #75 ! #>B establecen tres situaciones que hacen e'cepci(n a las obligaciones antes enunciadas: • ?enedor fiduciario: art. #75. Está obligado tambi,n a restituir los frutos. • 2rresponsabilidad de todo deterioro: artículo #>B AF. • 9ideicomiso de residuo: el fideicomisario s(lo podrá reclamar lo que quede al momento de la restituci(n: artículo #>B %F. b.I :erechos ! :eberes del 9ideicomisario.

?iene los siguientes derechos: b.A :erecho de solicitar medidas conservativas: art. #>A en relaci(n al art. A.75%. Entre otras puede e'igir cauci(n de conservaci(n ! restituci(n (art. #66). b.% =e ha sostenido que podría vender su e'pectativa (art.A.CA$). b.$ :erecho a ser oído cuando el propietario fiduciario desea gravar la cosa. b.7 :erecho a solicitar indemnizaci(n de los perjuicios que sufriere la cosa a consecuencia de hecho o culpa del fiduciario.

b.6 :erecho a e'igir del fiduciario la entrega o restituci(n de la cosa cumplida la condici(n. El fideicomisario podrá verse obligado a reembolsar al fiduciario las mejoras que sean de cargo del primero seg+n lo e'puesto. ,.- E-tin$i%n (el #i(ei$o)iso. a) b) c) d) e) Están indicadas las causales de e'tinci(n en el art. #>$: *or la restituci(n *or la resoluci(n del derecho del constitu!ente (resuelto del derecho del causante tambi,n se resuelve el derecho del causa habiente); *or la destrucci(n de la cosa (art. CB#). .a destrucci(n debe ser total; si la cosa s(lo se destru!e parcialmente subsiste el fideicomiso sobre el resto; *or renuncia del fideicomisario antes del día de la restituci(n sin perjuicio de los derechos de los sustitutos (porque la renuncia s(lo afecta a las personas que la han hecho); *or fallar la condici(n o no haberse cumplido en Dtiempo hábilE es decir si tarda más de 6 a"os en cumplirse; en este caso se produce la consolidaci(n del dominio en manos del propietario fiduciario que pasa a ser due"o absoluto; *or confundirse la calidad de +nico fiduciario con la de +nico fideicomisario: por ejemplo se deja un inmueble a -uan predio que pasará a manos de su hijo -os, si ,ste se recibe de m,dico. 9allece -uan ! como el fideicomiso es transmisible pasa a su hijo -os, que era fideicomisario. EL !S! R!CTO. Con$e+to.

f)

III.".-

:e conformidad al artículo #>7 del &(digo &ivil “El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueño, si la cosa no es fungible o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo g!nero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible” &.Cara$ter.sti$as.

a) Es un derecho real específicamente un derecho real de goce (a diferencia de otros derechos reales llamados Dde garantíaE como la hipoteca ! la prenda). =iendo el usufructuario propietario de su

derecho real podrá intentar la acci(n reivindicatoria ! las acciones posesorias si el usufructo recae sobre inmueble. En el usufructo coe'isten dos derechos reales: el del nudo propietario titular del derecho real de dominio ! el del usufructuario que tiene un derecho de uso ! goce. En este aspecto el usufructo se distingue del fideicomiso en el cual s(lo e'iste un derecho radicado primero en el fiduciario ! luego en el fideicomisario. El derecho real de usufructo puede ser mueble o inmueble seg+n lo sea el bien sobre que recaiga (artículo 6CB). b) Es un derecho real principal en lo que se diferencia de la prenda ! de la hipoteca que son derechos reales accesorios que sirven para asegurar el cumplimiento de una obligaci(n principal. c) El usufructuario es mero tenedor de la cosa dada en usufructo !a que reconoce el derecho del nudo propietario; en cambio tiene la propiedad ! la posesi(n de su derechos real de usufructo. d) El usufructo es temporal limitado en el tiempo (artículo #>6 inciso %F). =u duraci(n la fija generalmente un plazo; puede ser tambi,n una condici(n ! en todo caso dura a lo más por toda la vida del usufructuario. e) El usufructo es un derecho intransmisible no se transmite por causa de muerte (artículo ##$); pero sí puede enajenarse aunque bajo ciertas condiciones (es transferible en la medida que el constitu!ente no ha!a prohibido la enajenaci(n conforme lo establece el artículo #5$). f) El usufructo debe recaer sobre una cosa que no pertenezca al usufructuario: artículo #$% n+mero %. '.a) Ele)entos (el usu#ru$to. 4ien susceptible de usufructo

a.A) &osas sobre las cuales puede recaer el usufructo El legislador nada ha dicho al respecto. En consecuencia puede recaer el usufructo sobre la universalidad de una herencia o una cuota de ella; sobre una o más especies o cuerpos ciertos o sobre una cuota de ellos; sobre cosas determinadas por su g,nero; sobre cosas fungibles o no fungibles; ! sobre derechos personales. a.%) El usufructo ! el cuasiusufructo. &uando el usufructo recae sobre cosas no fungibles estamos en presencia de un usufructo propiamente tal. En cambio cuando se

constitu!e sobre cosas fungibles se denomina cuasiusufructo. .a e'istencia de estas dos modalidades se desprende de la propia definici(n de usufructo (artículo #>7). &on todo debemos precisar que el &(digo &ivil ha empleado la e'presi(n DfungibleE queriendo aludir a las cosas DconsumiblesE ! por ende habría cuasiusufructo si la cosa es consumible. En efecto parece ser esta la interpretaci(n más razonable porque tratándose de cosas fungibles no consumibles bien puede establecerse la obligaci(n de restituir la misma aunque ha!a otras con igual poder liberatorio. El usufructo propiamente tal ! el cuasiusufructo tienen las siguientes diferencias: • El usufructo es un título de mera tenencia pues el usufructuario reconoce dominio ajeno mientras que el cuasiusufructo es un título traslaticio de dominio el cuasiusufructuario se hace due"o del bien que recibe (artículo #C5). • .legada la ,poca de la restituci(n el nudo propietario puede ejercer la acci(n reivindicatoria para recobrar la cosa dada en usufructo mientras que en el cuasiusufructo quien tiene derecho a la restituci(n s(lo tiene un cr,dito por tanto una acci(n personal en contra del cuasiusufructuario para e'igir la entrega de la cantidad debida o del valor. • En el usufructo como recae sobre una especie o cuerpo cierto si la cosa perece por caso fortuito o fuerza ma!or el usufructuario se libera de la obligaci(n de restituir la cosa. En el cuasiusufructo en cambio habiendo una obligaci(n de g,nero el cuasiusufructuario no puede e'onerarse !a que el g,nero no perece. 3 su vez conviene comparar el cuasiusufructo con el mutuo porque se trata de figuras mu! similares aunque por cierto no id,nticas. En ambas se entregan una o más especies con cargo de restituir otras tantas de igual cantidad ! calidad; ambas son títulos traslaticios de dominio. *ero cabe consignar las siguientes diferencias: • El cuasiusufructo puede tener su origen en la le! lo que nunca ocurre con el mutuo siempre de origen contractual; • El mutuo es un contrato real mientras que el cuasiusufructo cuando se constitu!e por acto entre vivos es consensual; • .a cauci(n ! el inventario se e'igen en el cuasiusufructo ! no en el mutuo; • ?ienen distintas causales de e'tinci(n.I b) &oncurrencia de tres personas.

?res personas intervienen en el usufructo: el constitu!ente el nudo propietario ! el usufructuario. b.A) &onstitu!ente. Es quien crea el usufructo sea porque se despoja s(lo del uso ! goce conservando la nuda propiedad sea porque enajena o trasmite el usufructo a una persona ! la nuda propiedad a otra. b.%) )udo propietario. Es quien tiene la propiedad de la cosa fructuaria despojada del uso ! goce. *uede ser el mismo constitu!ente en cu!o caso conserva la nuda propiedad o un tercero a quien se le atribu!e. b.$) Jsufructuario. Es el titular del derecho real de usufructo quien detenta el uso ! goce de la cosa. )o ha! inconveniente para que ha!a pluralidad en cada categoría de estos sujetos. .os constitu!entes pueden ser dos o más propietarios; puede atribuirse la nuda propiedad a dos o más personas que la adquieren en com+n ! puede haber dos o más usufructuarios (artículo ##%). *ero en este +ltimo caso lo importante es que todos los usufructuarios han de ser llamados simultáneamente o como sustitutos pues al igual que en el fideicomiso ! por las mismas razones están prohibidos los usufructos sucesivos o alternativos (artículo #>5). &abe se"alar que entre el usufructuario ! el nudo propietario no e'iste una comunidad debido a que si bien los derechos de ambos recaen sobre el mismo objeto son de distinta naturaleza. c) El plazo.

=e desprende del artículo ##B que todo usufructo contiene un plazo de duraci(n. 3parece sin embargo cierta confusi(n cuando el &(digo &ivil permite que se establezca una condici(n de cu!o evento dependerá la e'tinci(n del usufructo. .os artículos ##B ##A ##$ ! CB7 han de entenderse así: c.A) El usufructo dura a lo más toda la vida del usufructuario: si se estipula un plazo o una condici(n que est,n pendientes a la muerte del usufructuario estas modalidades no producen efecto alguno pues con el fallecimiento se e'tingue el usufructo. =i no se establece plazo del usufructo dura toda la vida del usufructuario.

El inciso final del artículo ##B establece que el usufructo a favor de una corporaci(n o fundaci(n cualquiera no podrá e'ceder de treinta a"os. )ada impide constituir un usufructo en favor de una sociedad ! en tal caso sin el límite de tiempo se"alado. En tal sentido en una sentencia de la &orte de 1alparaíso del a"o A5BA se conclu!e que el artículo ##B no se aplica a las Dsociedades industrialesE pues s(lo se refiere a las citadas personas jurídicas de derecho privado sin fines de lucro. c.%) =i se establece una condici(n habrá que atenerse a ella ! e'pirará el usufructo cuando se cumpla pero tambi,n con la limitaci(n de la muerte del usufructuario. &abe se"alar que el artículo #>C impide constituir un usufructo bajo una condici(n o plazo que suspenda su ejercicio por la posibilidad de encubrir tal situaci(n usufructos sucesivos !a que pendiente la condici(n podría usufructuar la cosa un tercero restitu!endo el usufructo al cumplirse la aludida condici(n. =i de hecho se constitu!e un usufructo en la forma descrita no tendrá valor alguno. &on todo el inciso %F del artículo #>C advierte que si el usufructo se hubiere constituido por testamento ! al momento de fallecer el testador la condici(n se había cumplido o el plazo hubiere e'pirado valdrá el usufructo (esta disposici(n se relaciona con los artículos AB#% ! ABC% en el ámbito de las asignaciones por causa de muerte). *.Constitu$i%n (el usu#ru$to.

.as fuentes del usufructo son la le! la voluntad del propietario la prescripci(n ! la sentencia judicial. 3nalizaremos a continuaci(n cada una de estas fuentes. a) .a le!.

El artículo CAB se refiere a dos usufructos legales o derechos legales de goce: • El usufructo legal del padre o madre sobre ciertos bienes del hijo no emancipado (err(neamente el artículo contin+a aludiendo al padre o madre Dde familiaE). El artículo %6B establece qu, bienes del hijo quedan e'cluidos del derecho legal de goce del padre o madre que ejerza la patria potestad; • El usufructo legal del marido como administrador de la sociedad con!ugal sobre los bienes de la mujer. 3lgunos agregan el caso de los poseedores provisorios de los bienes del desaparecido conforme al artículo C5. &on todo otros han se"alado que los poseedores provisorios no tendrían un usufructo sino la propiedad sujeta a condici(n resolutoria.

b)

*or voluntad del propietario.

*uede constituirse voluntariamente el usufructo por testamento o por acto entre vivos. =i se constitu!e por testamento se someterá el usufructo a las formalidades del testamento. =i se constitu!e por acto entre vivos la formalidad depende de la naturaleza de la cosa fructuaria: si recae sobre muebles es consensual; si recae sobre inmuebles es necesario instrumento p+blico inscrito (artículo #>#). =e ha discutido el rol de la inscripci(n en este caso. =e sostiene por algunos que desempe"a el doble papel de solemnidad del acto constitutivo ! de tradici(n del derecho real de usufructo; para otros s(lo desempe"a esta +ltima funci(n quedando perfecto el acto constitutivo con el s(lo perfeccionamiento del instrumento p+blico ! sin que ha!a un plazo para proceder a la inscripci(n. .a inscripci(n en todo caso debe efectuarse en el 8egistro de ;ipotecas ! <ravámenes del &onservador de 4ienes 8aíces donde est, ubicado el inmueble (artículos >C> del &(digo &ivil ! 6% n+mero % del 8eglamento del 8egistro &onservatorio). =i el usufructo se constitu!e por testamento ! recae sobre inmuebles no es necesaria su inscripci(n tanto porque ella se e'ige para el usufructo constituido por acto entre vivos como porque en este caso la adquisici(n del derecho real de usufructo se efectuaría por sucesi(n por causa de muerte. c) *or prescripci(n.

Esta posibilidad contemplada e'presamente en el artículo #>> n+mero 7 no es mu! frecuente !a que lo usual es que qui,n posee una cosa lo haga con ánimo de se"or ! due"o sobre el bien en su integridad. =in embargo podría tener aplicaci(n cuando se constitu!e el usufructo sobre una cosa ajena o cuando el título de constituci(n es nulo. .as reglas ! plazos para adquirir el usufructo por prescripci(n son las del dominio. d) *or sentencia judicial.

:ispone el artículo 5F de la .e! n+mero A7.5BC sobre 3bandono de 9amilia ! *ago de *ensiones 3limenticias que el juez que est, conociendo del correspondiente juicio de alimentos “podrá fijar o aprobar que la pensión alimenticia se impute total o parcialmente a un derecho de usufructo, uso o habitación sobre los bienes del alimentante, quien no podrá enajenarlos ni gravarlos sin autorización del juez" #i se tratare de un bien ra$z, la resolución judicial servirá de t$tulo para inscribir los derechos reales y la prohibición de enajenar o gravar en los registros correspondientes”%inciso %F).

3 juicio de algunos otro caso sería el del artículo A$$# n+mero > del &(digo &ivil en la partici(n de bienes que permite al partidor constituir el usufructo “con el leg$timo consentimiento de los interesados” lo que más bien llevaría a un usufructo originado por voluntad de las partes. ,.E#e$tos (el usu#ru$to.

El usufructo produce derechos ! obligaciones tanto para el usufructuario (los más importantes) como para el nudo propietario. a) :erechos del usufructuario.

a.A) :erecho a usar la cosa fructuaria. =i bien el artículo #>7 al definir el usufructo no alude a la facultad de uso o 2us Jtendi debemos entender que dicha facultad se encuentra comprendida dentro de la e'presi(n “facultad de gozar de una cosa” aunque en rigor el goce se vincule con la obtenci(n de frutos. :etentar el 2us Jtendi significa que el usufructuario puede utilizar o servirse de la cosa. .a facultad de uso se traduce en aplicar la cosa misma a todos los servicios que es capaz de proporcionar sin tocar sus productos ni realizar una utilizaci(n que implique su destrucci(n inmediata. &onstitu!en una manifestaci(n de la facultad de uso los siguientes artículos: • 3rtículo #C% referido a las servidumbres; • 3rtículo #C6 que establece que el usufructo de una heredad se e'tiende a los aumentos que ella reciba por aluvi(n u otras accesiones naturales; ! • 3rtículo #C# que alude precisamente al derecho del usufructuario de cosa mueble para “servirse de ella seg&n su naturaleza y destino”. a.%) :erecho a gozar de la cosa fructuaria. .lamada tambi,n 2us 9ruendi es la facultad que habilita para apropiarse los frutos que da la cosa. El usufructuario tiene derecho tanto a los frutos naturales ! civiles que la cosa produzca. &onstitu!en una manifestaci(n de esta facultad los siguientes artículos: • 3rtículo #CA en virtud del cual pertenecerán al usufructuario todos los frutos naturales que produzca un inmueble inclu!endo aquellos que estaban pendientes al momento de deferirse el usufructo. &omo l(gica contrapartida aquellos

frutos pendientes al momento de terminar el usufructo serán del propietario; • 3rtículo #5B conforme al cual los frutos civiles pertenecen al usufructuario día por día; esto implica que aquellos que se encontraban devengados al momento de deferirse el usufructo pero no pagados no pertenecen al usufructuario; en el mismo sentido el artículo #5% establece que pertenecen al usufructuario desde que principia el usufructo las rentas de arrendamiento por aquellos contratos celebrados por el propietario antes de la constituci(n del usufructo. • 3rtículo #5$ que permite al usufructuario dar en arriendo el usufructo ! obtener por ende frutos civiles; • 3rtículo #57 que permite al arrendatario o cesionario del derecho de usufructo disponer del tiempo que necesite para la pr('ima percepci(n de frutos antes de restituir la cosa al propietario. *or regla general el usufructuario no tiene derecho a los productos salvo algunos que detallan los artículos #C$ (puede derribar árboles pero reponi,ndolos) #C7 (minerales ! piedras de una cantera) ! #CC (animales que integran reba"os o ganados pero reponi,ndolos). En todo caso para determinar la e'tensi(n de las facultades del usufructuario habrá que estar al acto constitutivo (artículo #5A) siendo supletorias las normas del &(digo &ivil. El usufructuario gozará de su derecho de usufructo como un buen padre de familia respondiendo por ende de culpa leve (artículos #C# #CC ! CB%). a.$) :erecho de administrar la cosa fructuaria. 3sí se establece en el artículo ### que deja en claro que previamente el usufructuario deberá cumplir con ciertas obligaciones a las que más adelante aludimos. a.7) :erecho a hipotecar el usufructo. Establece el artículo %7AC que la hipoteca podrá tener lugar sobre inmuebles Dque se poseanE en usufructo. En verdad el usufructuario s(lo es mero tenedor del inmueble debiendo entenderse que lo hipotecable es su derecho real de usufructo. a.6) :erecho de arrendar ! ceder el usufructo.

:ispone el artículo #5$ que el usufructuario en principio puede dar en arriendo el usufructo ! cederlo a quien quiera a título oneroso o gratuito. &abe consignar que el usufructo podría arrendarse incluso al nudo propietario sin que por ello cambie su calidad o sea sin que por ello opere la consolidaci(n de su dominio ! se transforme en pleno propietario. *uede ocurrir sin embargo que el constitu!ente del usufructo hubiera prohibido arrendarlo o cederlo. En tal caso si el usufructuario contraviniere la prohibici(n “perderá el derecho de usufructo” . Esta frase se ha interpretado por algunos en el sentido que el acto sería nulo absolutamente por adolecer de objeto ilícito al infringirse una prohibici(n del constitu!ente que la le! haría su!a (artículos A7>7 )F % A7>> ! A>C%) con lo que debe retornarse al estado anterior al acto que produjo la infracci(n volviendo el derecho arrendado o cedido al usufructuario terminando acto seguido el usufructo. )o compartimos esta interpretaci(n. *ensamos que se trata de una hip(tesis de infracci(n de una obligaci(n de no hacer que habilita al constitu!ente o al nudo propietario para pedir que se declare el t,rmino del usufructo. )o creemos que se trate de nulidad absoluta porque la le! no lo dijo e'presamente siendo de derecho estricto los casos de objeto ilícito. *or lo demás el constitu!ente podría relevar al usufructuario de la prohibici(n ! al respecto Kqu, inconveniente ha! en que lo releve despu,s de arrendar o ceder el usufructoL a.>) =i se trata de un cuasiusufructo el cuasiusufructuario podrá disponer de la cosa fructuaria. 8ecordemos que en este caso el cuasiusufructuario se hace due"o de las cosas consumibles que recibi( en usufructo de manera que resulta l(gico que la le! le reconozca la facultad de disposici(n como cualquier propietario. a.#) Ejercitar las acciones destinadas a proteger su derecho. *ara la protecci(n de su derecho dispone el usufructuario de la acci(n reivindicatoria (artículo C5A) ! si recae sobre inmuebles de las acciones posesorias (artículos 5A> ! 5%%). 2ncluso se ha resuelto que puede entablar la acci(n de precario del artículo %A56 ! a+n contra el nudo propietario porque el usufructuario es due"o de su derecho de usufructo. En todo caso el usufructuario no puede impedir que sus acreedores embarguen su derecho salvo si se tratare de un usufructo legal (artículos CB$ ! %7>>).

a.C) :erecho a ser indemnizado por los deterioros que se ocasionaren a las cosas que recibe en usufructo. Establece el artículo ##7 que el usufructuario tendrá derecho para ser indemnizado de todo menoscabo o deterioro que la cosa sobre que recae su derecho de usufructo hubiere sufrido por culpa o dolo del propietario desde el momento en que se produjo la delaci(n del usufructo. a.5) :erecho a retener la cosa fructuaria aunque ha!a e'pirado el usufructo. :e conformidad a lo dispuesto en el artículo CBB el usufructuario podrá retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones previstas en la le!. =e trata de un derecho legal de retenci(n. b) Gbligaciones del usufructuario.

:istinguimos entre las obligaciones que el usufructuario tiene antes de entrar en el goce de la cosa al momento de entrar en el usufructo durante el usufructo ! despu,s de su e'tinci(n. b.A) Gbligaciones previas al usufructo. El usufructuario debe practicar inventario ! rendir cauci(n de conservaci(n ! restituci(n (artículo ##6). b.A.A Gbligaci(n de hacer inventario. El inventario debe ser solemne (artículo C6C del &(digo de *rocedimiento &ivil) ! no se e'ige tratándose de los usufructos legales. En el caso del usufructo contemplado en la .e! n+mero A7.5BC sobre abandono de familia ! pago de pensiones alimenticias s(lo se e'ige inventario simple. =e ha discutido la posibilidad de que el constitu!ente pueda liberar al usufructuario de la obligaci(n de facci(n de inventario frente al silencio de la le! que a su vez autoriza e'presamente tal posibilidad respecto de la cauci(n. *redomina la opini(n que es posible tal e'enci(n en base a la autonomía de la voluntad salvo casos e'cepcionales como el del artículo A7B# (cuando el título es la donaci(n) o el del artículo $#5 (guarda testamentaria). b.A.% Gbligaci(n de constituir cauci(n.

En cuanto a la cauci(n la le! no da ma!ores especificaciones en cuanto a su naturaleza ni en cuanto a su monto. <eneralmente se conviene entre usufructuario ! nudo propietario regulándola el juez en desacuerdo de aquellos. E'cepcionalmente algunos usufructuarios están liberados de la obligaci(n de rendir cauci(n: • ?ratándose de los usufructos legales; • &uando el usufructo se ha constituido por donaci(n ! el donante se ha reservado el uso de la cosa donada (artículo ##6 inciso $F); • &uando el constitu!ente o el nudo propietario ha!an e'onerado de esta obligaci(n al usufructuario (artículo ##6 inciso %F); • &uando la le! así lo dispone: por ejemplo .e! A7.5BC; artículo C> n+mero 5 ! artículo C# ambos de la .e! <eneral de 4ancos que permite a ,stas instituciones ser administradoras de bienes gravados con usufructo cuando así se ha!a establecido en el acto constitutivo. El objeto de la cauci(n difiere seg+n se trate de usufructo o de cuasiusufructo: • En el usufructo: garantiza la obligaci(n de conservaci(n ! restituci(n de la cosa en el tiempo oportuno. .a cauci(n garantiza entonces una obligaci(n de especie o cuerpo cierto; • En el cuasiusufructo: garantiza la restituci(n de otras tantas cosas del mismo g,nero ! calidad que las recibidas o el valor que tuvieren al tiempo de la restituci(n. .a cauci(n garantiza en este caso una obligaci(n de g,nero. b.A.$ =anci(n por la omisi(n de inventario ! cauci(n. )o ocasiona dicha omisi(n la p,rdida del derecho del usufructuario sino los efectos previstos en los artículos ##> ! ###. =on tales: • El usufructuario no podrá entrar en la administraci(n de la cosa la que en el intertanto corresponderá al propietario. Este sin embargo estará obligado a dar el valor líquido de los frutos al usufructuario (artículo ##>); • =i despu,s de fijado un plazo al usufructuario por el juez a petici(n del nudo propietario no se rinde por el primero cauci(n se adjudicará la administraci(n al +ltimo quien mantendrá la obligaci(n e dar al usufructuario el valor líquido de los frutos pero ahora el nudo propietario tiene derecho a deducir una suma fijada por el juez proporcional al trabajo ! cuidados de la administraci(n (artículo ### inciso AF);

En la misma hip(tesis anterior pero de acuerdo con el usufructuario el nudo propietario puede realizar diversos actos jurídicos (artículo ### incisos %F $F ! 7F): M tomar en arriendo la cosa fructuaria o tomar prestados a inter,s los dineros fructuarios; M arrendar la cosa fructuaria ! dar los dineros a inter,s; M comprar o vender las cosas fungibles ! tomar o dar prestados a inter,s los dineros que de ello provengan. ?ratándose de los bienes muebles comprendidos en el usufructo que fueren necesarios para el uso personal del usufructuario ! de su familia le serán entregados bajo juramento de restituir las especies o sus respectivos valores (artículo ### inciso 6F): se trata de la llamada Dcauci(n juratoriaE figura e'cepcional que permite al usufructuario recibir los bienes aludidos no obstante no haber cumplido con las obligaciones de inventario ! cauci(n. El usufructuario en todo caso podrá reclamar la administraci(n en todo tiempo prestando la cauci(n a que lo obliga la le! (artículo ### inciso >F). Esto implica que su derecho a reclamar la administraci(n es imprescriptible.

b.%. Gbligaciones del usufructuario al momento de entrar en vigencia el usufructo. b.%.A :ebe respetar los arriendos de la cosa fructuaria. &onforme al artículo #5% el usufructuario debe respetar los arriendos de la cosa fructuaria contratados por el propietario antes de constituirse el usufructo. 2gual ocurre con otras cargas reales o personales impuestas sobre las cosas antes de constituirse el usufructo (artículo #5>). &abe consignar que respecto de los contratos de arrendamiento le serán oponibles al usufructuario aunque se hubieren convenido por instrumento privado pues el artículo #5% prevalece por sobre el artículo A5>% en el título del arrendamiento. &omo contrapartida seg+n lo e'presamos pertenecen al usufructuario desde que principia el usufructo las rentas de arrendamiento por aquellos contratos celebrados por el propietario antes de la constituci(n del usufructo. b.%.% :ebe recibir la cosa en el estado en que se encuentre al momento de la delaci(n de su derecho de usufructo (artículo ##7). &omo contrapartida seg+n lo indicamos tendrá derecho para ser indemnizado de todo menoscabo o deterioro que la cosa sobre que recae su derecho de usufructo hubiere sufrido por culpa o dolo del

propietario desde el momento en que se produjo la delaci(n del usufructo. b.$ Gbligaciones del usufructuario durante la vigencia del usufructo. b.$.A :ebe mantener la cosa fructuaria. =e desprende de la propia definici(n de usufructo que el usufructuario debe conservar la forma ! substancia de la cosa fructuaria (artículo #>7). Esta obligaci(n es de la esencia del usufructo. =e ha discutido en la doctrina el contenido o alcance de esta obligaci(n. :eben e'aminarse factores tales como la estructura física el aspecto e'terno el destino de la cosa etc. :eterminar cuál o cuales características de la cosa debe respetar el usufructuario ! qu, cambios en ella pueden ser aceptables implica estudiar cada caso con la constante de que es deber del usufructuario respetar el Dser esencialE de la cosa. *ara e'aminar ! juzgar la conducta del usufructuario habrá que considerar tambi,n ls posibilidades que tuvo de consultar al nudo propietario la magnitud de las facultades que le otorg( el título etc. El &(digo &ivil en todo caso admite un criterio fle'ible al aludir en el artículo #>7 a la Dforma ! substanciaE en el artículo #C$ a Dconservarlos en un serE ! en el artículo #C# a Dsu naturaleza ! destinoE. b.$.% *agar las e'pensas ! las mejoras que se requieran para la conservaci(n dela cosa. El usufructuario está obligado al pago: • :e las e'pensas ordinarias de conservaci(n ! cultivo (artículo #56); • :e las pensiones cánones ! en general las cargas peri(dicas con que de antemano ha!a sido gravada la cosa fructuaria ! que se devenguen durante el usufructo (artículo #5>); • :e los impuestos peri(dicos fiscales ! municipales que graven la cosa fructuaria en cualquier tiempo que se ha!an establecidos (artículo #5>). *or ende si fuera un impuesto De'traordinarioE ! no peri(dico no sería de cargo del usufructuario; • :e las deudas hereditarias ! testamentarias en la proporci(n que establece el artículo A$>C ! demás normas de la sucesi(n por causa de muerte si el usufructo se hubiere constituido por testamento. b.7 Gbligaciones del usufructuario una vez e'tinguido el usufructo.

:ebe restituir la cosa fructuaria. 3sí lo hemos visto conforme a los artículos #67 (usufructo) ! #C# (cuasiusufructo). =i no lo hiciere el propietario podrá reivindicar la cosa (artículo 5A6). En cuanto al cuasiusufructo lo que debe restituirse es otro tanto de igual cantidad ! calidad o su valor al tiempo en que e'pira el usufructo (artículos #>7 ! #C5). .a elecci(n corresponderá al cuasiusufructuario. E'cepcionalmente el usufructuario podrá negarse a restituir invocando el derecho de retenci(n legal al que hicimos referencia (artículo CBB). c) :erechos del nudo propietario.

c.A) :erecho de dominio sobre la cosa fructuaria. &omo due"o de la cosa puede enajenarla (artículo ##$) respetando el adquirente el usufructo; puede hipotecarla (artículo %7A>) respetando el acreedor hipotecario el usufructo; ! puede transmitirla (artículo ##$). Está premunido tambi,n de la acci(n reivindicatoria (artículo C5$); ! si se trata de inmuebles dispondrá tambi,n de las acciones posesorias (artículo 5A>). 3tendido el carácter real de tales acciones puede ejercerlas contra toda persona ! al t,rmino del usufructo contra el usufructuario. c.%) :erecho a los frutos pendientes al momento de la restituci(n. 3sí lo dispone el artículo #CA al que !a aludimos. c.$) :erecho a indemnizaci(n por p,rdida o deterioro de la cosa fructuaria. El usufructuario deberá indemnizar al propietario por aquellos da"os causados en la cosa fructuaria que provengan de su dolo o culpa (artículo #C#). En el mismo sentido si los animales dados en usufructo mueren o sufren da"os imputables a hecho o culpa del usufructuario deberá indemnizar al propietario (artículo #CC); por su parte el artículo CB% advierte que el usufructuario es responsable no s(lo de sus propios hechos u omisiones sino de los hechos ajenos a que su negligencia ha!a dado lugar (aplicaci(n de las reglas de la responsabilidad e'tracontractual). c.7) :erecho a percibir intereses por dineros ocupados en ciertas inversiones.

&uando deben hacerse obras o refacciones ma!ores necesarias para la conservaci(n de la cosa fructuaria será el propietario quien deba solventarlas pero con derecho a obtener del usufructuario el pago de los intereses legales de los dineros invertidos en ellas mientras dure el usufructo (artículo #5#). c.6) :erecho al tesoro que se descubre en el suelo dado en usufructo. )ing+n derecho tiene el usufructuario sobre los tesoros que se descubran en el inmueble que tiene en usufructo (artículo #C>). *or lo tanto serán el descubridor ! el propietario quienes se repartan el tesoro o s(lo el +ltimo conforme lo estudiamos en la ocupaci(n. c.>) :erecho a pedir anticipadamente el t,rmino del usufructo. ?iene esta facultad conforme a lo dispuesto en el artículo CB5 en los siguientes casos: c.>.A) *or haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave; c.>.%) *or haber causado da"os considerables a la cosa fructuaria. El juez seg+n la gravedad del caso podrá ordenar: • que cese absolutamente el usufructo; o • que vuelva al nudo propietario la cosa fructuaria con cargo de pagar al usufructuario una pensi(n anual determinada hasta la terminaci(n del usufructo. c.#) :erecho de reclamaci(n de la cosa fructuaria. ?radicionalmente se le reconoce tambi,n al nudo propietario una acci(n personal de restituci(n distinta de la reivindicatoria que encuentra su fundamento en el acto constitutivo del usufructo. ?al acci(n personal se dirige contra el usufructuario al e'tinguirse el usufructo. =e dice que esta acci(n personal presenta la ventaja para el nudo propietario de que mientras en la acci(n reivindicatoria debe probar su dominio en aquella s(lo le sería necesario probar el acto constitutivo e'hibir el acto que dio origen al usufructo. d.I Gbligaciones del nudo propietario.

=e reducen al pago de las e'pensas e'traordinarias ma!ores que se ha!an ejecutado (art. #5# ! #5C art. CBA). =e entienden por tales e'pensas (#5C) las que re+nen dos requisitos: • Gcurren por una vez o a largos intervalos de tiempo; !

&onciernen a la conservaci(n ! permanente utilidad de la cosa fructuaria. 8ecordemos que las e'pensas ordinarias de conservaci(n ! cultivo son de cargo del usufructuario sin derecho a reembolso. /.E-tin$i%n (el !su#ru$to. =e e'tingue el usufructo por las siguientes causales: a) *or la llegada del día o el cumplimiento de la condici(n establecidos (art. CB7). En todo caso cualquiera que sea el plazo o la condici(n el usufructo no puede continuar despu,s de la muerte del usufructuario. b) *or muerte del usufructuario; arts. CB> ##$ inciso %N c) *or resoluci(n del derecho del constitu!ente; art. CB>. d) *or consolidaci(n del usufructo con la nuda propiedad; art. CB>. e) *or prescripci(n (art. CB>). Esta causal ha dado lugar a discusiones desde el punto de vista de la prescripci(n adquisitiva. &iertamente que si un tercero posee el derecho de usufructo puede llegar a ganarlo por prescripci(n ! entonces para el primer usufructuario se habrá e'tinguido su usufructo por prescripci(n adquisitiva del tercero (art. %.6A#) Gtro tanto ocurre si el tercero adquiere por prescripci(n la cosa misma sobre el cual había usufructo. *ero el problema consiste en establecer si podría terminar por prescripci(n e'tintiva es decir por el simple no ejercicio del derecho de usufructo que en tal eventualidad se iría a consolidar con la nuda propiedad. 3lgunos aceptan esta posibilidad: siendo una importante limitaci(n al dominio pleno si el usufructo no se ejercita aparece como in+til ! es justificable su e'tinci(n; en esto se agrega el usufructo ! demás derechos reales difieren del dominio que es perpetuo (&laro =olar). Gtros niegan la aplicaci(n de la prescripci(n e'tintiva; la acci(n por la que se reclama un derecho s(lo se e'tingue por la prescripci(n adquisitiva del mismo derecho (art. %.6A#). 3demás como en el esquema del c(digo el usufructuario tiene el derecho de dominio sobre su usufructo debe aplicársele la regla correspondiente ! por lo tanto el usufructo no se e'tinguiría puesto que el dominio no se e'tingue por la sola circunstancia de no ejercerlo (3lessandri). f) *or renuncia del usufructuario (artículo CB>).

.a renuncia si se refiere al usufructo de un inmueble debe constar en escritura p+blica ! anotarse al margen de la inscripci(n del usufructo para cancelarla (artículo 6% n+mero $ del 8eglamento &onservatorio). g) *or destrucci(n completa de la cosa fructuaria (artículos CB# ! CBC). =i la destrucci(n es parcial el usufructo subsiste en la parte que resta. h) *or sentencia judicial. Gcurre lo anterior en los dos casos del artículo CB5 a los hicimos referencia. I0.".DEL DERECHO DE !SO 1 DE HA2ITACION. De#ini$i%n.

&onforme al artículo CAA “El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa" #i se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitación” .os t,rminos del &(digo &ivil dan a entender que estamos ante dos derechos (artículo CA5). En estricto rigor sin embargo estamos ante un solo derecho el derecho real de uso que al recaer sobre una casa toma el nombre de derecho de habitaci(n. Ello no significa que el derecho de uso no pueda recaer en un inmueble un predio agrícola por ejemplo sin considerar el habitar la casa que en ,l pueda encontrarse. &.Cara$ter.sti$as.

a) Es un derecho personalísimo. Establece el artículo CA5 que los derechos de uso ! habitaci(n son intransmisibles a los herederos ! no pueden cederse prestarse ni arrendarse. *ero están en el comercio humano ! por ende pueden adquirirse por prescripci(n (artículo %75C). 8ecordemos que no ha! total identidad entre las cosas incomerciables e inalienables. En este caso estamos ante un derecho comerciable pero inalienable. b) Es un derecho inembargable.

3sí lo establecen los artículos %7>> ! A>AC del &(digo &ivil ! 776 n+mero A6 del &(digo de *rocedimiento &ivil. c) =e constitu!e ! e'tingue seg+n las reglas del usufructo. 3sí lo establece el artículo CA% sin perjuicio de e'cluir en esta asimilaci(n a los usufructos legales. En cuanto al usufructo de origen judicial la .e! A7.5BC permite tambi,n al juez constituir un derecho de uso o habitaci(n en la sentencia de alimentos. d) *or regla general el titular no tiene las obligaciones de hacer inventario ! constituir cauci(n. &on todo en dos casos se e'ige inventario (artículo CA$): • 3l habitador; • 3l usuario si el uso se constitu!e sobre cosas que deban restituirse en especie. e) 4ásicamente el uso o la habitaci(n se limitan a las necesidades personales del usuario o habitador. :entro de tales necesidades personales se comprenden las de la respectiva familia (artículo CA6). En todo caso la e'tensi(n del derecho se determinará en primer lugar por el título que lo constitu!( (artículo CA7). f) El usuario o habitador deben ejercitar su derecho con la moderaci(n ! cuidado de un buen padre de familia (artículo CAC).

0.-

LAS SER0ID!M2RES

".- Con$e+to. Es otro derecho real limitado enumerado en el art. 6## desde el punto de vista del predio dominante; es una limitaci(n al dominio desde el punto de vista del predio sirviente. Esta doble faceta origina las servidumbres activas ! pasivas. El art. C%B contiene la definici(n legal: “#ervidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño”. &.- Ele)entos.

=e desprenden de la propia fundamentales de toda servidumbre:

definici(n

los

elementos

a) :os predios de distinto due"o: se ha discutido la clase de inmuebles que pueden quedar comprendidos en el concepto de DprediosE. .a jurisprudencia no es uniforme al respecto. =e ha sostenido que se trata no s(lo de inmuebles por naturaleza sino tambi,n por adherencia o por destinaci(n. En otra oportunidad se ha resuelto que s(lo es posible constituir servidumbre respecto de los inmuebles por naturaleza pues el artículo 6>C llama OprediosO a las casas ! heredades. En cuanto a la diferencia de due"o es una característica fundamental porque como ha dicho la jurisprudencia no se puede ser a la vez sujeto activo ! pasivo de una relaci(n jurídica. b) Jn gravamen: que pesa sobre uno de los predios para favorecer al otro ! que origina en el uno la denominaci(n de predio sirviente ! en el otro la de predio dominante. '.- Cara$ter.sti$as. a) *ara el predio sirviente la servidumbre significa un gravamen de carácter real porque tal naturaleza tiene el derecho que es su e'tremo opuesto. .as mutaciones de propietario no alteran dicha carga. b) *ara el predio dominante es decir en cuanto servidumbre activa: b.A) Es un derecho real. (art. 6##) b.%) Es un derecho inmueble: algunos derechos pueden ser muebles o inmuebles seg+n la cosa en que se ejercen (art. 6CB). En el caso de la servidumbre sin embargo siempre será un derecho inmueble porque es inconcebible ejercerla sobre una cosa mueble. b.$) Es un derecho accesorio: cabe se"alar que la accesoriedad no está tomada aquí en la acepci(n com+n contenida en el art. A.77%; la servidumbre no tiene por finalidad asegurar el cumplimiento de ninguna obligaci(n principal. Es accesoria en cuanto no puede subsistir sin los predios sobre los cuales recae (artículo C%6). :e ahí que a diferencia de lo que ocurre con otros derechos reales como el usufructo o el uso se tiene un derecho real de servidumbre como consecuencia de ser propietario de un predio (el dominante) ! no directamente como el usufructuario el usuario el habitador. &onsecuencia de lo anterior es que el derecho de servidumbre no puede ser cedido embargado o hipotecado independientemente del predio dominante ! por otra parte llega a integrar el goce de la propiedad a que accede (arts. #C% A.A%B A.A%6 etc.)

b.7) Es un derecho perpetuo: en el sentido que subsiste mientras objetivamente e'istan los predios a que se refiere ! la necesidad o justificaci(n del gravamen. =in embargo debe tenerse presente que no ha! impedimento para que se establezcan por las partes con duraci(n limitada (artículo CC6 n+mero %) ! que pueden e'tinguirse por el no uso (artículo CC6 n+mero 6). b.6) Es un derecho indivisible: la servidumbre no puede adquirirse ejercerse o e'tinguirse parcialmente; se tiene o no se tiene (arts. C%> C%# ! CC>). *.- Clasi#i$a$i%n a) =eg+n su origen (artículo C$A): pueden ser naturales legales ! voluntarias. b) =eg+n sus se"ales de e'istencia (artículo C%7): pueden ser aparentes e inaparentes. =e suele objetar a esta clasificaci(n su d,bil consistencia pues depende solamente de ciertas circunstancia materiales más o menos accidentales. :e ahí que ha!a muchas servidumbres que pueden ser aparentes o inaparentes (de tránsito de acueducto); ha! otras sin embargo que siempre serán inaparentes como aquellas que consisten en un no hacer en el predio sirviente. c) =eg+n su ejercicio (artículo C%%): continuas o discontinuas. *ara calificar a una servidumbre de continua o discontinua se atiende a la forma natural como se ejerce se aprecia de manera objetiva ! universal ! no al hecho que se ejerza continuamente ! sin intermitencia es decir se prescinde del ejercicio real que en un caso determinado puede observarse. 3sí una servidumbre continua puede ejercerse con intermitencia como la de acueducto por la cual pasa el agua de tiempo en tiempo; pero será siempre continua porque siempre estará allí el canal o ca"ería apto para el paso de agua a+n cuando ello ocurra esporádicamente. En cambio las servidumbres discontinuas no pierden su carácter de tales aunque se ejerzan sin intermitencia alguna. 3sí una servidumbre de tránsito será discontinua porque necesita de un hecho actual del hombre aunque se est, transitando continuamente por el predio sirviente. d) =eg+n su objeto o carácter (artículo C%$): positivas o negativas .a =ervidumbre impone al due"o del predio sirviente la obligaci(n de dejar hacer por regla general ! en tal caso estamos ante una servidumbre positiva (servidumbre de acueducto o

servidumbre de tránsito); en otras ocasiones impone la prohibici(n de hacer algo (por ejemplo elevar las paredes hasta cierta altura) ! en tal caso estamos ante una servidumbre negativa. *ero como puede observarse en ning+n caso la servidumbre puede imponer la obligaci(n de hacer. El que sufre la servidumbre debe dejar hacer o abstenerse de hacer pero ,l nada está obligado a hacer en raz(n del gravamen. .a actividad la despliega el due"o del predio dominante no el due"o del predio sirviente. ,.- I)+ortan$ia (e las $lasi#i$a$iones (e Servi(u)3re a+arentes e Ina+arentes, Continuas 4 Dis$ontinuas. a) En materia de prescripci(n adquisitiva +nicamente pueden adquirirse las servidumbres continuas aparentes. .as discontinuas de todas clases ! las continuas inaparentes solo pueden adquirirse por medio de un título; ni a+n el goce inmemorial bastará para constituirlas (art. CC%) b) En materia de e'tinci(n por el no uso: artículo CC6 )F 6. El plazo de $ a"os se cuenta de distinta manera seg+n se trate de servidumbres continuas o discontinuas. En las continuas como la de acueducto se cuenta desde que se realiza un acto contrario a la servidumbre (por ejemplo si se llena de tierra el canal); en las discontinuas se cuenta desde la fecha del +ltimo acto que supone gozar de la servidumbre (por ejemplo en la servidumbre de tránsito desde la +ltima vez que el propietario del predio dominante pas( por el predio sirviente). c) En materia de constituci(n Opor destinaci(n del padre de familiaO: solo procede en las servidumbres continuas ! aparentes (art. CCA). /.E5er$i$io (el (ere$6o (e servi(u)3re

*ara saber los derechos del due"o del predio dominante ! los del predio sirviente ha! que atenerse a su fuente originaria: art CC7. :e todas maneras ha! que tener presente lo dispuesto en los artículos C%C C%5 ! C$B. Esta +ltima disposici(n ! otras como por ejemplo el artículo C$$ se encuentran inspiradas en el principio romano denominado comportamiento civiliter por el cual en el ejercicio de un derecho el due"o del predio dominante debe procurar el mínimo de perjuicio evitando toda molestia o embarazo innecesario en el predio sirviente. Es la contraparte de la conducta que se pide al due"o del predio sirviente: debe abstenerse de efectuar obras o actos que perturben el ejercicio de la =ervidumbre

7.-

Clases (e servi(u)3re seg8n su origen.

#.A) =ervidumbres naturales: art. C$$. =on aquellas que derivan de la natural situaci(n del los predios; el predio sirviente no tiene derecho a indemnizaci(n alguna: debe soportarlas. 3ctualmente el c(digo contempla s(lo una servidumbre natural la denominada de libre descenso ! escurrimiento de las aguas. #.%) =ervidumbres legales: C$5 a C#5. =on aquellas impuestas por la le! a+n contra la voluntad del due"o del predio sirviente. El artículo C$5 las subclasifica en servidumbres de utilidad p+blica ! de inter,s privado. #.%.A) =ervidumbres de utilidad p+blica: El artículo C$5 hace una referencia especial a una de estas servidumbres la del uso de riberas para menesteres de navegaci(n o flote remiti,ndose en su regulaci(n al &(digo de 3guas. El mismo artículo C$5 agrega que ha! otras de estas servidumbres para cu!a reglamentaci(n se remite a los reglamentos ! ordenanzas respectivas (por ejemplo las contempladas en la .e! Grgánica &onstitucional de /unicipalidades). Estas servidumbres constitu!en verdaderas limitaciones al dominio por necesidad social ! se regulan generalmente en te'tos orgánicos de una instituci(n o servicio p+blico. .as características más importantes de esta clase de servidumbres son: • &arecen generalmente de un predio dominante lo que en tales caso hace desestimable su carácter de servidumbre. • Están fuera del comercio lo que e'cluiría la posibilidad de e'tinguirse por prescripci(n; • )o conceden indemnizaci(n al due"o del predio gravado salvo e'presa disposici(n. #.%.%) =ervidumbres de inter,s privado El gravamen en esta especie de servidumbre reporta una utilidad tan solo al propietario del predio dominante. El c(digo 8egula las de demarcaci(n cerramiento tránsito medianería acueducto luz ! vista: arts. C7% al C#C (.as disposiciones relativas a las servidumbres de acueducto han sido suprimidas rigiendo las contenidas en el &(digo de 3guas).

3nalizaremos a continuaci(n los aspectos más relevantes de cada una de las servidumbres de inter,s privado reguladas en el &(digo &ivil. a) =ervidumbre de demarcaci(n: art. C7%. a.A) &oncepto de demarcaci(n9 es la operaci(n que tiene por objeto fijar la línea que separa dos predios colindantes de distintos due"os se"alándola por medio de signos materiales. a.%) =ujeto activo: como no se e'ige prueba del dominio puede entablar la acci(n de demarcaci(n no solo el due"o sino todo poseedor regular o irregular ! tambi,n el nudo propietario el propietario fiduciario el usufructuario el cesionario ! en general todo el que tenga la posesi(n de un derecho real sobre la cosa. *ero si ejercida la acci(n por ejemplo por el usufructuario ! el due"o se considera perjudicado parece razonable permitirle volver a discutir el deslinde (porque podría e'istir colusi(n entre el vecino ! el titular del derecho real de usufructo). =e ha resuelto que cualquier comunero puede demandar de demarcaci(n al vecino sin que sea necesario que concurran todos los comuneros (el fallo parece aplicar la doctrina de que en la comunidad habría entre los comuneros un mandato tácito ! recíproco que permitiría a cualquiera pedir la demarcaci(n como acto de administraci(n o de conservaci(n). a.$) =ujeto pasivo9 todos los que pueden demandar pueden ser demandados. *ero a diferencia de lo dicho en la comunidad respecto al sujeto activo se ha resuelto que si el predio vecino pertenece a una comunidad para que el fallo afecte a todos deben ser todos incluidos en la demanda. =e tiene entendido tambi,n que la acci(n de demarcaci(n es de las llamadas dobles con lo que se quiere dar a entender que en estos juicios ambas partes están en una misma posici(n procesal ante el juez; no la de uno como demandante ! el otro como demandado. a.7) )aturaleza jurídica9 se dice que la demarcaci(n es una servidumbre positiva que como lo dispone el artículo C%$ inciso %F constitu!e una e'cepci(n a las servidumbres de esa especie !a que impone una obligaci(n de hacer. En doctrina sin embargo se dice que no constitu!e en realidad una servidumbre pues no e'isten los elementos para ello: predio dominante predio sirviente ni gravamen. =e trata s(lo de una facultad derivada del dominio por la cual el due"o puede desplegar actividades tendientes a precisar el objeto de su derecho. Eso desde un punto de vista activo; desde un punto de vista pasivo de los vecinos la obligaci(n de concurrir a la demarcaci(n resulta del cuasicontrato de vecindad. .a acci(n de demarcaci(n se tramita en juicio sumario.

a.6) Etapas de la demarcaci(n9 son dos: primero una intelectual de fijaci(n de la línea imaginaria que separa los dos predios confeccionando para tal efecto un plano; en segundo lugar una etapa material construcci(n en el terreno del los hitos o se"ales físicas que indican la línea limítrofe. a.>) 2mprescriptibilidad de la acci(n: como emana del dominio se tiene mientras se tenga la calidad de due"o del bien. )o se e'tingue por el no uso. b) =ervidumbre de cerramiento: C77 a C7>. &onsiste en el derecho de todo propietario de cerrar su predio ! de obtener que contribu!an a esa actividad los due"os de los predios colindantes. 3l igual que la demarcaci(n emana del dominio ! por lo mismo la acci(n respectiva es real e imprescriptible. *or la misma causa no es propiamente una servidumbre El cerramiento es con frecuencia una operaci(n que queda involucrada en la demarcaci(n que sigue a ,sta. c) /edianería c.A) &oncepto9 los artículos C6A a C65 la regulan. 3quí tampoco e'isten los elementos de toda servidumbre En doctrina la medianería se e'plica como un caso de comunidad forzosa ! perpetua ! es una consecuencia de la copropiedad de la pared divisoria. )o toda pared divisoria es medianera: art. C7>. .o es cuando el cerramiento se ha hecho a e'pensas comunes. =in embargo a+n cuando una pared divisoria no sea medianera el artículo C67 da derecho al due"o del predio que no ha construido este cerco para hacerse medianero pagándole al vecino los gastos correspondientes. c.%) *rueba de la medianería: C6% ! C6$ • *or medio de un título. • *or medio de se"ales e'teriores. • *or medio de presunciones. c.$) Efectos de la medianería. • :erecho a edificar sobre la pared medianera: art. C6#; • :erecho a elevar la pared medianera: art. C6#; • :erechos recíprocos de los colindantes: art. C6C Este artículo está en armonía con el artículo %.$B5 de la comunidad. c.7) 3rboles medianeros: art. C65. d) =ervidumbre de ?ránsito.

d.A) :efinici(n: es la servidumbre que tiene derecho a imponer un predio cuando está desprovisto de toda comunicaci(n con un camino p+blico. d.%) )aturaleza jurídica: es una verdadera servidumbre pues e'iste un predio dominante (el desprovisto de toda salida al camino p+blico) un predio sirviente (el que se atraviesa para llegar al predio dominante) ! el gravamen (dejar pasar a las personas animales vehículos etc.). d.$) &aracterísticas: • Es positiva porque el due"o del predio sirviente debe dejar hacer al due"o del predio dominante; • Es discontinua porque para ejercitarla se requiere un hecho actual del hombre. -amás podrá adquirirse por prescripci(n ni por destinaci(n del padre de familia: s(lo puede constituirse por medio de un título; • Es aparente o inaparente art. C%7. d.7) &ondiciones para establecerse: art. C7#. AF @ue el predio que trata de imponer la servidumbre est, desprovisto de toda comunicaci(n con el camino p+blico. %F @ue esta comunicaci(n con el camino p+blico sea indispensable para el uso ! beneficio del predio. $F @ue se indemnice previamente al propietario del predio sirviente (el valor del terreno necesario ! todo otro perjuicio). =i no ha! acuerdo entre las partes el conflicto se resolverá por informe de peritos quienes determinarán tanto el monto de la indemnizaci(n como la forma de ejercer la servidumbre (art. C7C). d.6) :erecho para pedir que cese la servidumbre (art. C75). =on requisitos: AF @ue la servidumbre no llegue a ser indispensable para el predio dominante por la adquisici(n de terrenos que le dan un c(modo acceso al camino o por otros medios. %F @ue el due"o del predio sirviente restitu!a lo que se le hubiera pagado al establecer la servidumbre d.>) &aso del artículo C6B: se trata de la constituci(n de una servidumbre de tránsito sin indemnizaci(n alguna cuando el adquirente o el adjudicatario del predio era comunero con el tradente o con los demás que intervienen en la partici(n. 3sí por ejemplo si tres comuneros acuerdan dividir el fundo en tres lotes ! uno de esos lotes queda desprovisto de salida al camino publico tendrá derecho a la servidumbre de tránsito sin que medie pago alguno. &omo ha dicho nuestra doctrina esta disposici(n más que todo tiene por objeto defender los derechos de los otros propietarios vecinos a quienes por la le! el due"o del predio sin comunicaci(n podría obligar a soportar la servidumbre de tránsito. En cambio más justo resulta que el problema se solucione entre quienes eran comuneros.

e) =ervidumbre de acueducto. e.A) &oncepto: es el medio que tienen los propietarios no ribere"os para servirse de las aguas corrientes ! consiste en que puedan conducirse las aguas por la heredad sirviente a e'pensas del interesado: art. C>A. e.%) )aturaleza jurídica: es una verdadera servidumbre. El predio dominante puede ser: AF.I Jna heredad que carezca de las aguas para el cultivo de las sementeras plantaciones o pastos; %F.I Jn pueblo que requiere las aguas para el servicio dom,stico de los habitantes. $F.I Jn establecimiento industrial que requiera de estas aguas para el movimiento de sus máquinas. e.$) &aracterísticas. AF.I Es una servidumbre continua ! positiva porque impone al due"o del predio sirviente la obligaci(n de dejar hacer algo; %F.I *uede ser aparente o inaparente. <eneralmente será aparente. f) =ervidumbre de .uz f.A) Gbjeto: dar luz a un espacio cualquiera cerrado ! techado; pero no se dirige a darle vista sobre el predio vecino est, cerrado o no. 3rt. C#$. f.%) &aracterísticas: AF Es continua porque para su ejercicio no requiere un hecho actual del hombre. %F Es aparente porque se manifiesta por se"ales e'teriores; $F Es positiva. f.$) &uándo e'iste servidumbre de luz: art. C#7 incisos AF ! %F. f.7) &ondiciones a que esta sujeta la servidumbre legal de luz: art. C#6. f.6) :isposici(n que viene a destruir en el hecho la servidumbre de luz: art. C#>. g) =ervidumbre de 1ista g.A) &oncepto: art C#C. .a servidumbre de vista tiene por finalidad prohibir que se vea lo que pasa en el predio vecino. g.%) &aracterísticas: AF Es negativa porque impone al due"o del predio sirviente la obligaci(n de abstenerse de hacer una cosa. %F Es continua porque no requiere en su ejercicio un hecho actual del hombre.

$F Es aparente porque se manifiesta por la ausencia de balcones azoteas ventanas etc. #.$) =ervidumbres voluntarias. a) 9uente legal: el art. CCB se"ala la norma general para esta clase de servidumbres dando margen a la autonomía de la voluntad para que se pacte cualquier gravamen con tal que no contravenga las le!es ! el orden p+blico. b) &onstituci(n: pueden constituirse de cuatro formas: b.A) *or título: artículos CC% CC$ ! CC7. O?ítuloO debe entenderse no en su acepci(n de instrumento material sino como acto jurídico que puede dar origen a la servidumbre &omo se trata de servidumbres voluntarias el título es la fuente de ma!or aplicaci(n en esta clase de servidumbres. El título puede ser un acto entre vivos o un testamento; puede ser gratuito u oneroso. *or título se puede constituir toda clase de servidumbres (CC% AF). En cuanto a las formas del acto se entiende que la regla general es que no está sometido a solemnidades especiales. :e todas maneras debe e'aminarse el acto específico por el que se constitu!e. 3sí si se constitu!e por acto entre vivos a título oneroso se configurará una compraventa para la cual se e'ige e'presamente por la le! escritura p+blica (ACBA). =i se constitu!e por testamento obviamente deben cumplirse las solemnidades de ,ste. En todo caso el título puede ser suplido por un reconocimiento e'preso del due"o del predio sirviente (CC$). Este reconocimiento viene a importar una verdadera constituci(n de la servidumbre por lo que debe contener las precisiones necesarias para su ejercicio. • ?radici(n del derecho real de servidumbre : el artículo >5C como regla e'cepcional dispone que se efect+a por escritura p+blica que puede ser la misma del acto o contrato. En este +ltimo caso se agrega a la escritura en que se acuerda la servidumbre una estipulaci(n destinada a efectuar la tradici(n de ella con las declaraciones que se"ala el citado artículo >5C. &onsecuente con lo anterior el reglamento del &onservador inclu!e la constituci(n de la servidumbre entre los títulos que pueden (! no que deben) inscribirse (artículo 6% )F %). b.%) *or sentencia judicial: artículo CCB. .as le!es en general no contemplan casos de servidumbres a establecerse por sentencia judicial dado que las sentencias son declarativas ! no atributivas de derechos. *or lo demás en tales situaciones no podría hablarse en realidad de servidumbres voluntarias pues se impondrían por el sentenciador. En el &(digo &ivil

se encuentra un caso de servidumbre establecida por sentencia tratándose del fallo que recae en la partici(n de bienes (A.$$# regla 6P). En todo caso no ha! en nuestro :erecho una formula general que autorice al juez imponer servidumbres. b.$) *or prescripci(n =(lo las servidumbres continuas ! aparentes pueden adquirirse por prescripci(n. .as discontinuas ! las continuas inaparentes e'igen título (CC%). &omo justificaci(n de la imposibilidad de prescripci(n se se"ala que tratándose de las servidumbres discontinuas los actos que las constitu!en pueden ser considerados por el propietario del predio sirviente como de su simple tolerancia (%755) ! tratándose de las inaparentes la e'plicaci(n se encontraría en la falta de posesi(n p+blica. El plazo de posesi(n para prescribir es de 6 a"os (CC%). El art. %6A% se"ala a la prescripci(n de las servidumbres como una situaci(n de e'cepci(n a las normas generales. .a e'cepci(n consiste en que no se distingue entre posesi(n regular e irregular; indistintamente con cualquiera de ellas se adquiere a los 6 a"os. b.7) *or destinaci(n del padre de familia Esta forma de constituir servidumbre es un acto por el cual el due"o de dos predios establece un DservicioE o gravamen sobre uno en beneficio del otro originándose la servidumbre posteriormente ! de pleno derecho al enajenarse uno de ellos o ambos a propietarios distintos (artículo CCA). En otras palabras el DservicioE se transforma en DservidumbreE. b.7.A) :os son los casos en que tiene lugar: • Gbjetivamente sobre todo cuando se trata de dos predios contiguos puede decirse que e'iste servidumbre desde que se constitu!e el gravamen pero como la instituci(n e'ige que los predios pertenezcan a distintos due"os ,sta se configura al producirse la diferencia de propietarios ! mientras ello no ocurre el establecimiento del gravamen permanecerá como un simple acto de ejercicio del derecho de propiedad o como dice el precedente romano que le dio nombre como un acto de padre de familia que administra como tal su propiedad. • Es aplicable tambi,n esta forma de constituci(n en el caso de que e'istiendo la servidumbre ambos predios se re+nen en un solo propietario ! contin+a ,ste manteniendo el gravamen ahora como un simple servicio dentro de los bienes de su dominio ! posteriormente al enajenar uno de ellos vuelve a aparecer la diferenciaci(n de due"os. .a servidumbre reaparece constituida ahora por la destinaci(n que mantuvo el propietario mientras era due"o de ambos. b.7.%) 8equisitos:

• • • • :.-

@ue los predios que actualmente est,n separados ha!an pertenecido a un mismo due"o; @ue el servicio se hubiere constituido por el mismo due"o; El servicio que originará la servidumbre debe ser continuo ! aparente. (CCA). @ue en el acto de enajenaci(n o de la partici(n no se ha!a establecido e'presamente otra cosa.

E-tin$i%n (e las servi(u)3res. .os arts. CC6 ! CC> se"alan las causales:

a) *or resoluci(n del derecho del que las ha constituido: este medio se aplica s(lo a las servidumbres voluntarias !a que las otras están impuestas por la naturaleza o por la le!. b) *or la llegada del plazo fijado o el cumplimiento de la condici(n pactada. &abe la misma observaci(n que en el caso anterior. c) *or la confusi(n es decir la reuni(n perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de un mismo due"o. d) *or la renuncia del due"o del predio dominante.

e) *or el no uso: por haberse dejado de gozar la servidumbre durante tres a"os. .a servidumbre se e'tingue cualquiera que sea la causa de este no ejercicio pues la le! no hace distinci(n alguna (!a se hizo referencia al computo del plazo.) El artículo CC> se pone en el caso que el predio dominante pertenezca a una comunidad: el goce de uno de los comuneros interrumpe la prescripci(n respecto de todos. .a suspensi(n que beneficia a uno beneficia a todos. .a regla anterior es una consecuencia del carácter indivisible que presentan las servidumbres. f) *or imposibilidad de ejercicio: art. CC#. .a imposibilidad debe mantenerse por $ a"os. =i cesa antes revive la servidumbre. QQQQQQQQQQQQQQQQQQQQRRRRRQQQQQQQQQQQQQQQQQQQQQQQQQ