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LA ESCISIÓN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES, NOCIÓN, FUNCIÓN Y REGULACION NORMATIVA 1.0 ANTECEDENTES, CONCEPTO 1.1 ANTECEDENTES.

El nacimiento y evolución de la escisión se gestó primeramente en Francia e Italia y posteriormente en Argentina, aunque en el derecho alemán y español, entre otros, se presentaron casi simultáneamente, obedeciendo a fenómenos políticos y económicos semejantes. Según se afirma, el procedimiento de escisión se presentó en el derecho positivo por conducto de la legislación tributaria tanto en Francia como en Italia y Argentina. Así en Francia, como una necesidad de racionalización de los elementos económicos, financieros y productivos de las empresas, los abogados de empresas solicitaron al legislador que los beneficios del régimen fiscal acordado para las fusiones se extendieran a la división de sociedades, lo que lograron a partir de 1948, mediante la expedición de la ley 16 en julio de este año y aunque la escisión era controvertida en la doctrina, su empleo en la practica motivó decisiones jurisprudenciales que la admitieron. En Italia se aplicó de manera análoga este procedimiento considerado como una fusión al revés; por cuanto en este país se reguló la fusión tempranamente en el Código de Comercio de 1882, no existe, sin embargo, una normativa sobre escisión en el Código Civil de 1942. no obstante por la vía jurisprudencial se admitió la procedencia de la escisión, debiendo recordarse al respecto un importarte fallo de la Corte de Apelaciones de Génova de 1956, que motivó controversias doctrinarias. En el derecho argentino se hizo presente la escisión en el ordenamiento fiscal antes que el societario. La ley 18.527 de 1971, en su artículo 1, punto 7, estableció que: " Se entiende por reorganización de sociedades o fondos de comercio: ...... b) La división de una empresa en dos o mas que continúen las operaciones de la primera", y su decreto reglamentario 466 de 1971, articulo 1, punto 35-C, determinó que: "...Se entenderá por división de una empresa el acto por el cual una entidad se fracciona en nuevas empresas jurídicas y económicamente independientes, siempre que al momento de la división, el 80 % de los capitales de las nuevas entidades, considerados en su conjunto, pertenezcan a los titulares de la entidad predecesora". En nuestro país no existen antecedentes sobre que el origen de la escisión hubiese sido ocasionado por fenómenos jurídicos similares a los que permitieron su nacimiento en las legislaciones antedichas. No obstante, como un caso paradójico, esta moderna figura del derecho comercial fue propuesta en Colombia hace aproximadamente 36 años, por una de las comisiones que intervinieron en el proceso de revisión final del Código de Comercio de 1958, el cual fue desechado por los asesores del gobierno de turno por excesivo formalismo jurídico. Esta comisión concibió la escisión como una división y la sometió al régimen de la fusión y como una fórmula de liquidación de la sociedad. En su artículo 180 dispuso:

se denominarán sociedades beneficiarias. que mientras que en la fusión se parte de un grupo de sociedades fusionantes y se llega a una sociedad fusionada. consiguientemente. El artículo 183 decía: “la escisión podrá también llevarse a cabo al hacer la liquidación de una sociedad. en la mayoría de las ocasiones obedece a cuestiones económicas empresariales. pero su relación es. la escisión consiste fundamentalmente en el desdoblamiento de una persona jurídica con el reparto de su patrimonio entre varias de ellas. ley 45 de 1990. el artículo 181 preveía: " La escisión se regirá por las reglas de la fusión. del carácter de socios de la sociedad que se crea con la contemplación de la escisión. decreto 1730 de 1991.  CONCEPTO Habrá escisión cuando: 1. Es decir. Los motivos de la modificación de la estructura societaria. a la disminución del capital producida por la escisión no se aplicarán las reglas del articulo a48 de este Código". La causa de la escisión de sociedades comerciales ha surgido como un problema de práctica empresarial. que se integran al patrimonio de varias sociedades existentes o que se destinen a la creación de nuevas sociedades. considerando como una sociedad absorbente a la que adquiere la parte o partes de la empresa y del patrimonio que se segregan. Mientras que la fusión consiste especialmente en la unificación de persona jurídicas con la unión de patrimonios."La empresa y el patrimonio de una sociedad podrán subdividirse en dos o más empresas que constituyan el objeto de dos o más sociedades formadas por todos o algunos de sus socios". ley 35 de 1993 y decreto 663 de 1993. adjudicando a varias sociedades formadas por los socios. y en al caso de sociedades con la atribución de los socios de la sociedad que se escinde. en todo . con las particularidades consistentes en que la parte del capital de la primera pasa a serlo de las resultantes de la operación y los socios de la escindente lo siguen siendo de la escindida. en la escisión se parte de una sociedad escindente y se llega a varias sociedades escisionadas. y desde el punto de vista subjetivo en la agrupación de los socios de la entidades que se fusionan en una sola sociedad. con los bienes destinados al desarrollo de las mismas" Posteriormente la escisión fue regulada como una fórmula de liquidación de las sociedades por el artículo 250 del Código de Comercio de 1970. distintas secciones o ramas de la empresa social.  Una sociedad se disuelve sin liquidarse. La sociedad o sociedades absorbentes o las que se creen como resultado de la escisión. dividiendo su patrimonio en empresa en dos o más partes. destina en una o varias partes de su patrimonio a una o más sociedades existentes o a la creación de una o varias sociedades. Una sociedad sin disolverse. el cual en su artículo 67 regula la escisión aplicable a las entidades financieras vigiladas por la Superintendencia Bancaria. Los socios de la sociedad escindida participarán en el capital de las sociedades beneficiarias en la forma proporción establecida en el proyecto de escisión. Por su parte.

Las notas predominantes de esta clase de escisión son la extinción de la sociedad escindenda. continuar existiendo.2 ESCISIÓN PARCIAL: Otra modalidad de la escisión se presenta en el desdoblamiento de una persona jurídica sin disolución de ésta. al sancionarse la nueva ley que contenga el nuevo régimen de escisión parcial. puesto que no cabe continuar una sociedad sin patrimonio. o escisión parcial para constituir nuevas sociedades. en la escisión se presentas diferentes supuestos.0 CLASIFICACION DE LA ESCISIÓN Así como la fusión abarca varios supuestos tales como la consolidación y la incorporación. el articulo 67 del Decreto 663 de 1993. se tiene dos modalidades de escisión total: Escisión Total con absorción. Esta afirmación vale predicarla tanto de la escisión como de la fusión u otra modificación de la estructura societaria. puesto que. 2. Ya transcrito. En esta clase de escisión también se presenta el caso de que la sociedad escindenda es absorbida de manera total por la nueva sociedad constituida. mediante la creación de otra u otras sociedades. no es viable la aplicación de la escisión parcial a las entidades financieras. que tiene por causa la disolución sin liquidación. no indica de manera expresa si la Entidad escindenda puede. entendiéndose que la sociedad aportante deja de existir por el hecho del perfeccionamiento de la operación. en cuanto a lo previsto sobre este aspecto. Según que las sociedades beneficiarias ya existan o no al momento de la operación escisoria. un problema jurídico. que para tales efectos se denomina sociedad escindida absorbente. consistente en que los textos normativos que regulan el fenómeno efectúan la diferenciación de las especies de la escisión mediante la consagración normativa. por el Decreto-Ley 663 de . 2.1 ESCISIÓN PROPIA Se divide en: 2. el traspaso de la totalidad del patrimonio a la sociedad escindida. mientras el código de comercio no sea modificado.1. en las cuales cada una de ellas se traspasa en bloque a una o mas sociedades de nueva creación. Debe hacerse una aclaración respecto de la clasificación de la escisión. consideramos que en las instituciones financieras no pueda presentarse la escisión parcial. Del análisis del articulo mencionado y teniendo en cuenta el criterio de división.1. En Colombia. al trasladar parte de su patrimonio a otra o a otras sociedades. su personalidad jurídica en dos o mas partes. pasando los socios de tal ente a ser socios de las nuevas sociedades constituidas. por ende. expresado el momento de tratar la escisión parcial.caso.1 ESCISIÓN TOTAL: Se entiende que hay escisión total cuando una sociedad existente desdobla o divide su patrimonio y. 2. sin regular de manera expresa la síntesis conceptual. las cuales son beneficiarias de la transmisión parcial del patrimonio de la primera. el traspaso en bloque del patrimonio de una sociedad a la(s) otra(s) y que la transmisión patrimonial se opera a aves de la vía de la sucesión universal. además. Dado que lo realmente relevante es la división del patrimonio a fin de su total transmisión. la escisión total tiene un especial carácter extintivo.

etc. cuando ellas son anónimas. continuaría siendo titular del de tal sociedad al radicarse en ella las acciones o participaciones de la sociedad beneficiaria. En estos casos lo que se presenta es una segregación de parte del patrimonio para constituir una sociedad. en cabeza de la sociedades segregante. Además. debe aplicarse las normas del Código de Comercio. por lo que su atipicidad impediría que. pero radicando la titularidad de las participaciones de la nueva sociedad. que es un requisito de la esencia de la escisión.3 ESCISION HOMOGÉNEA Y HETEROGENEA: La escisión es homogénea cuando se verifica identidad de tipo entre las sociedades escidenda y escisionada es decir. 2. Esta operación no esta regulada en nuestro derecho. se le aplicaran las ventajas tributarias o concebidas por el derecho comercial para ciertos casos. recibiendo en contraprestación la propia sociedad escindida acciones o participaciones de aquéllas. 2. en la segregación la entidad segregante no deja de tener bajo su haber determinado patrimonio. el cual tampoco prevé nada sobre el particular. por cuanto así traspasare todo su patrimonio a la nueva sociedad. . La impropiedad consiste en la falta de integración de los accionistas de la sociedad escindida en las sociedades beneficiarias.1993. La escisión es heterogénea cuando se presenta identidad de tipo entre las sociedades escindenda y escisionada.2 ESCISIÓN IMPROPIA: Se presenta cuando se verifica la transmisión de parte del patrimonio de una sociedad a otra (s) sociedad (es) beneficiarias. en un momento dado. de responsabilidad limitada.