EXPTE. N 9848/2011 AZAR, MUSA Y OTROS S/ PRIVACIN ILEGAL DE LIBERTAD, ETC.

- DENUNCIA DE DANTE RUBN BARRAZA

Poder Judicial de la Nacin

JUZGADO FEDERAL DE SANTIAGO DEL ESTERO

Santiago del Estero, 12

de julio de 2013.-

VISTOS: los autos caratulados AZAR, MUSA Y OTROS S/PRIVACIN ILEGAL DE LIBERTAD, ETC. -

DENUNCIA DE DANTE RUBN BARRAZA Expte. N 9848/2011; y CONSIDERANDO: 1) DENUNCIA. Que en fecha 11 de noviembre de 2011 se recibi en el Ministerio Pblico Fiscal una denuncia formulada por el Sr. Dante Rubn Barraza, con el patrocinio letrado de la Dra. Leticia Mabel Bravo, en la que se expona que fui detenido el da 16 de enero de 1975 junto a Mario Roberto Bravo y Guillermo Molinillo, mientras me encontraba en la plaza Libertad, antes habamos estado en un bar tomando una gaseosa, militaba en el Frente de Izquierda Popular (F.I.P.), cuando aproximadamente [a] las 19 y las 21 hs se nos acerc Juan Bustamante acompaado de otra persona que le decan Cayulo Silva; y dos uniformados no recuerdo quienes eran, nos pidieron documentos y nos llevaron por averiguacin de antecedentes a la Sec. Primera, luego de varias horas de permanecer ah, solicitamos a la mesa de entrada que nos registren se negaron diciendo que estbamos a disposicin del S.I.D.E., pasaron ms o menos dos horas vino un jeep de color oscuro cerrado, nos llevaron a los tres y nos pasearon por el parque Aguirre, mientras nos amenazaban que si decamos lo que ellos queran nos iban a matar, luego de un rato nos llevaron al S.I.D.E. sito en calle Belgrano, ah nos recibieron gente armada, nos llevaron a un patio mirando a la pared, siempre parados, separados y sin poder hablar entre nosotros, a la maana comenzaron a llegar Musa Azar, Ramiro Lpez, el Loco Garby, el Turco Obeid, de a uno nos lleva por pasillo a unas oficinas y
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siempre de pie nos preguntaban que estbamos haciendo esa noche y a medida que pasaban los das me iban preguntando sobre gente que yo no conoca lo mismo ocurra con accin de grupo que ellos llamaban subversivos, el primero en interrogarme fue Ramiro Lpez al principio me amenazaba con lo que me pasara si no deca la verdad, luego al no escuchar lo que ellos queran comenz a pegarme cara, abdomen y espalda, los que lo acompaaban tambin me golpeaban, luego me llevan al patio bajo el sol y de pie eso durante todos los das que permanec detenido en la tercera noche nos permitieron tirar al piso en un patio trasero al lado del lugar donde estaban los perros, en este patio nos bailaban tipo colimba. Muchas veces el tipo que nos vigilaba deca me voy al bao y se iba dejando la ametralladora a nuestro alcance cosa que nunca se nos ocurri tocar, en una oportunidad nos propusieron quedar en libertad si atravesbamos el patio donde estaban los perros hasta la tapia del fondo cosa que no aceptamos. Una noche entraron dos militares con Azar quienes nos observaron luego de hablar entre ellos se fueron, las torturas que recibimos fue golpes en todo el cuerpo con la mano y con algn objeto en la espalda, tambin submarino hasta dejarme exhausto, nicamente nos dejaban ir al bao, tampoco nos dieron comida recin el tercer da un sndwich de milanesa, el cuarto da me volvieron a interrogar pero al darse cuenta que no sabamos nada me liberaron por la tarde, previa amenazas de que si me vean por la calle me iban a matar. Sal por el portn donde haba entrado y me tuve que volver caminando, yo en esa poca estaba de pensin en la calle Rivadavia frente a Red Star fue allanada por personal de la polica y el Side con armas, mientras
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nosotros estbamos detenidos nos hacan escuchar por handy como nuestros familiares lloraban y gritaban asustados, no encontraron nada. Este hecho apareca en la prensa diario El Liberal de fecha 7 de febrero de 1975, a Mario Bravo lo liberaron a la maana del cuarto da qued detenido Guillermo Molinillo, ese ao cursaba el ltimo ao de la carrera en la esc Industrial me diriga all y al llegar a la calle Belgrano y Rivadavia vena por la otra acera un auto me vio y gir y me tir el auto yo me tir para atrs, mis padres vivan en Bs. As. Y cada vez que viajaba me seguan los mismo ac cuando termin el secundario me fui de esta provincia por temor ya que siempre me seguan. Cuando estuve detenido en el SIDE, escuchaba a mis amigos los interrogaban y golpeaban. En una oportunidad me mandaron a darle de comer a los perros eran creo que ovejero alemn y estos se me abalanzaron y me produjeron raspones varios de profundidad. Yo creo que ellos se dieron cuenta que nosotros no sabam[os] nada pero no saban que hacer con nosotros, por eso nos sugeran que nos escapramos. Que de los que ms me acuerdo es de Musa Azar y Juan Bustamante, ahora recuerdo que en la pensin me dijeron que quienes fueron a allanar eran Garby y otros Polica (fs. 2). 2) REQUERIMIENTO DE INSTRUCCIN. Que una vez recibida la denuncia de referencia, el Ministerio Pblico Fiscal formul requerimiento de instruccin a fs. 3/6, contra Musa Azar, Juan Felipe Bustamante, Miguel Toms Garbi, Ramiro del Valle Lpez Veloso y una persona identificada como Cayulo Silva, imputndoles la presunta comisin de los delitos de privacin ilegtima de la libertad (art. 144 bis incs. 1 y 3 del Cdigo Penal), tormentos (art. 144 ter
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C.P., texto segn Ley 14.616) y asociacin ilcita (arts. 210 y 210 bis C.P.), todo en concurso real (art. 55 C.P.). 3) TRMITE DE LA CAUSA. Que mediante auto de fs. 7 se resolvi declarar la competencia de este Juzgado Federal para entender en la presente causa, ordenando se cumplan las diligencias solicitadas por el Ministerio Pblico Fiscal en su requerimiento de instruccin, difiriendo la citacin a indagatoria de los imputados hasta tanto se produzca la prueba ofrecida en autos. A fs. 46/56 se agregan tareas de investigacin efectuadas por personal de Polica Federal Argentina, en a que se determin que la persona identificada como Cayulo Silva en la denuncia y en el requerimiento de instruccin, es Ral Humberto Silva. A fs. 61/67 se agrega copia certificada del Legajo D-2 de Dante Rubn Barraza. Mediante auto de fs. 71 se dispuso el citacin a indagatoria de los imputados. Por pedido del Ministerio Pblico Fiscal, a fs. 78 se dispuso la prohibicin de salida del pas de los imputados. Musa Azar prest declaracin indagatoria a fs. 91/92 de autos, Juan Felipe Bustamante a fs. 94/95, Miguel Toms Garbi a fs. 102/103, Ramiro del Valle Lpez Veloso a fs. 106/107 y Ral Humberto Silva a fs. 108/110. A fs. 142/149 se agrega copia certificada del prontuario policial de Dante Rubn Barraza. Atento al estado de la instruccin de la causa, habindose recibido la declaracin indagatoria de todos los imputados, corresponde resolver su situacin en los trminos del art. 306 del C.P.P.N. 4) CRMENES DE LESA HUMANIDAD. Previo a analizar la responsabilidad en particular de cada imputado, cabe deslizar ciertas apreciaciones respecto del carcter del hecho investigado, del contexto histrico en
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que este se perpetr y las dificultades probatorias que el mismo nos presenta. En primer lugar y siguiendo los lineamientos establecidos por esta instruccin en los autos de mrito dictados en los Exptes. N 17/2007 (Grupo I), 18/2007 (Grupo II), 19/2007 (Grupo III) y 20/2007 (Grupo IV) y por el Tribunal de Alzada (in re Kamenetzky Expte. N 9078/03, Carrizo Expte. N 9041/03 y Abdala Expte. N 9070/03), corresponde sealar que el hecho investigado en la presente causa encuadra perfectamente en la categora de crmenes contra la humanidad y, por ello, el Estado Nacional, en virtud de sus deberes internacionales, se encuentra obligado a descubrir la verdad y juzgar a sus responsables, ms all del tiempo transcurrido y de las legislaciones de perdn u olvido que pudieren haberse dictado. En este sentido, se ha sostenido: El Derecho Internacional impone a los Estados el deber de garantizar los derechos humanos investigando, enjuiciando y sancionando a los autores de las violaciones. ste es un mandato que va dirigido al Poder Ejecutivo, al Poder Legislativo y al Poder Judicial. La competencia de cada Estado para no penalizar o castigar determinados hechos puede ir slo hasta donde no se contrare el deber internacional de penalizacin, atento a que la persecucin penal y la aplicacin de sanciones penales a los responsables de crmenes contra el derecho de gentes son inters de toda la humanidad. As, sobre el Estado recae un deber jurdico de imponer las sanciones pertinentes y de asegurar a la vctima una adecuada reparacin. Si bien el propio texto de la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad, con jerarqua constitucional,
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prev su aplicacin retroactiva sobre la base de los arts. I y IV, los hechos por los cuales se conden a Arancibia Clavel ya eran imprescriptibles para el Derecho Internacional al momento de cometerse, con lo cual no se dara una aplicacin retroactiva de la convencin, sino que sta ya era la regla por la costumbre internacional vigente. La idea de un orden imperativo superior a los mismos Estados que impide de un modo obligatorio la comisin de crmenes contra la humanidad y que considera que no es posible pasar por alto la punicin de tales delitos aberrantes formaba parte del sistema universal de proteccin de derechos humanos al momento en que se cometi el hecho investigado en la presente causa. Por lo tanto, no se tratara de la aplicacin retroactiva del principio de imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad, sino que en virtud del ius cogens y la recepcin al derecho de gentes del art. 118 los delitos de lesa humanidad nunca habran sido prescriptibles en el Derecho Internacional ni en el derecho argentino. El reconocimiento de imprescriptibilidad por parte de la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad no hace ms que reiterar el contenido de una norma consuetudinaria con jerarqua de ius cogens derivada de la naturaleza aberrante de esos crmenes, que de esta forma se diferencian de los delitos comunes. Esto no implica desconocer la importancia ni la plena vigencia del principio de irretroactividad de la ley penal, que ha sido invariable jurisprudencia de la Corte Suprema, sino que, en carcter excepcional, ante delitos de lesa humanidad se debe profundizar el camino iniciado en el caso Priebke en cuanto no haya
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prescripcin para los delitos de esa laya. Se puede ver el ius cogens como una forma moderna de ley natural. La idea de normas perentorias es una reaccin a los abusos del nazismo, es un rechazo a la proposicin positivista de que slo los actos del Estado a travs del consentimiento de los tratados son capaces de generar leyes obligatorias. El concepto de ius cogens se aleja del concepto positivista del derecho para ingresar en la idea de que hay leyes necesarias que todos los Estados deben cumplir en aras de observar principios ticos para un mundo mejor. La proposicin de relegar el principio de imprescriptibilidad y condicionarlo a una interpretacin cerrada del principio de legalidad del art. 18 C.N. somete a un principio fundamental testigo de la evolucin de los derechos humanos, a una interpretacin jurisprudencial domstica incompatible con el fin y el bien comn buscados. Sera ms lgico pensar en una exgesis del art. 18 C.N. que se adecue y complemente ms plenamente con la trascendencia del derecho de gentes reconocida por el art. 118 de la Carta Magna. Debemos ser cuidadosos con el postulado del positivismo jurdico clsico en cuanto a la separacin entre derecho y moral. Es decir, el sometimiento de la ley no slo a principios formales (legalidad formal), sino tambin a vnculos sustanciales impuestos por los derechos fundamentales. La

jurisdiccin ya no es la simple sujecin del juez a la ley, sino que tambin implica el anlisis crtico de su significado, la reinterpretacin del sistema normativo en su totalidad a la luz de los principios fundamentales. Significa, segn la bella frmula de Ronald Dworkin, tomar en serio el Derecho Internacional y por tanto aceptar que sus
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principios son vinculantes y que su diseo normativo ofrece una perspectiva alternativa frente a lo que de hecho ocurre; hacerlos valer como claves de interpretacin, como fuentes de crtica y de deslegitimacin de lo existente; proyectar, en fin, las formas institucionales, las garantas jurdicas y las estrategias polticas necesarias para su realizacin (Morlachetti, Alejandro, El caso Arancibia Clavel. Principio de legalidad e imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad. Una nueva exgesis del art. 18 C.N.?, Suplemento J.A., 2005-II, pgs. 16 a 18). Se definen como delitos comunes aquellos que se encuentran tipificados en normas que integran el ordenamiento penal objetivo material, componente del derecho interno de cada Estado. Dichas acciones delictivas se encuentran codificadas en el Cdigo Penal de la Nacin, en las leyes penales especiales o en las normas penales de leyes comunes, sancionados por el Congreso Nacional en virtud de las atribuciones concedidas por el art. 75 inc. 12 de la C.N. En cambio, los delitos denominados de lesa humanidad encuentran su tipificacin en el ordenamiento penal internacional consuetudinario (ius cogens) o convencional (tratados, convenciones, pactos, etc.) y tipifican aquellas conductas que afectan indistintamente a todos los Estados en su carcter de miembros de la comunidad internacional y que hacen a sus perpetradores enemigos del gnero humano (Daz de Medina, Federico, Nociones de Derecho internacional Moderno, 5ta Edicin, Pars, 1906, pg. 235; citado por Sags N., Los delitos contra el Derecho de Gentes en la Constitucin Argentina, E.D. 146, pg. 938). Cualquier conducta delictiva se configurar como crimen de lesa
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humanidad cuando concurran los criterios de gravedad, carcter masivo y mvil poltico, racial, religioso, social o cultural. El umbral que determina el acceso a la calificacin de crimen de lesa humanidad se ubica en la comprobacin de un determinado contexto: las conductas delictivas deben ser perpetradas como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil. El concepto de crimen de lesa humanidad encuentra su punto ms desarrollado en la definicin normada en el art. 7 del Estatuto de Roma sancionado en el ao 1998 con vigencia desde el 1 de julio de 2002: A los efectos del presente Estatuto se entender por crmenes de lesa humanidad cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque: a) asesinato; b) exterminio; c) esclavitud; d) deportacin o traslado forzoso de poblacin; e) encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de las normas fundamentales de derecho internacional; f) tortura; g) violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier otra forma de violencia sexual de gravedad comparable; h) persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido en el prrafo 3, u otros motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo o en cualquier crimen de competencia de la Corte; i) desaparicin forzada de personas; j) crimen de apartheid; k) otros actos inhumanos de carcter similar que
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causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica. 5) CONTEXTO HISTRICO. El segundo punto a destacar previamente es el contexto histrico en que se produjo el hecho que se investigan en la presente causa. En efecto, las desapariciones forzadas y privaciones de libertad motivo de investigacin en las causas por delitos de lesa humanidad, se cometieron durante el denominado Proceso de Reorganizacin Nacional. Sin embargo, resulta claro que la represin sufrida en los aos 70 no comenz el 24 de marzo de 1976, sino que se trat de un plan o proceso que vena preparndose y ejecutndose desde algn tiempo atrs, desatndose con toda ferocidad a partir de la fecha sealada. El caso de la provincia de Santiago del Estero as lo demuestra y para ello basta remitirse brevitatis causae a los autos de mrito dictados en los Exptes. N 17/2007 y 18/2007, respecto de las desapariciones forzadas, privaciones ilegales de la libertad y torturas cometidas antes del 24 de marzo de 1976. Con anterioridad al golpe de Estado ya exista un aparato represivo en la provincia de Santiago del Estero, manejado desde el Departamento de Informaciones (D-2) de la Polica de la Provincia (D.I.P.), tambin conocido y mencionado por testigos e imputados como la SIDE. Luego, ese mismo aparato represivo continu prestando sus servicios durante la dictadura militar. El fin fue siempre el mismo: perseguir opositores polticos; antes los opositores polticos e internos del partido Justicialista, al entonces gobernador Carlos Arturo Jurez; despus, opositores polticos al gobierno de facto. Esta continuidad del plan represivo puede demostrarse con las propias declaraciones de Musa Azar,
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brindadas a una revista local. En efecto, a fs. 62 del Expte. 9070/03 se agrega como prueba documental, una entrevista concedida por Musa Azar a la revista La Columna. Cuando el periodista le pregunta qu pasa con Musa Azar cuando se produce el golpe de estado, ste le responde que ya era delegado de la Side y recibo ese da un radiograma que dice, debe informar nombre del nuevo delegado. Yo lo llevo al interventor de la provincia y le pregunto quin es el nuevo delegado de la Side. Usted me dice. Y lo puso de puo y letra: confirmado en cargo por eficiencia en funciones y contino yo noms como delegado del Side. Como lo expresa el Sr. Fiscal en su requerimiento de instruccin, antes y despus del golpe de estado numerosos ciudadanos de la Provincia de Santiago del Estero, fueron vctimas de operativos ilegales de allanamientos y detenciones. Fueron secuestrados de sus domicilios, mientras transitaban por la va pblica o mientras se encontraban bajo bandera cumpliendo con el servicio militar obligatorio, por grupos de personas, integrantes de los autodenominados grupos de tareas. Fueron trasladados a distintos centros clandestinos de detencin, tales como la sede de la D.I.P. (Direccin de Informaciones Policiales) sita por entonces en Avda. Belgrano (S) 1160, la Escuela de Polica de la Provincia y el Batalln de Ingenieros de Combate 141, todos de ciudad Capital donde fueron sometidos a torturas, apremios, tormentos y todo tipo de padecimientos y vejmenes. En algunos casos, intervino la justicia y se iniciaron causas por Infraccin a la ley 20.840 (Ley de Seguridad Nacional), lo que no impidi de todos modos que los detenidos fueran sacados de los penales, llevados a la sede de la DIP y sometidos a
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torturas. La derivacin al centro clandestino implicaba, de all en ms, todas las formas de maltrato o mortificaciones, los procedimientos de toda ndole, el trato cruel con fines de menoscabo fsico y psquico, el completo aislamiento del mundo exterior, cuanto la completa violacin de su dignidad y respeto a su condicin de ser humano. Todos estos actos se dieron en el marco de un plan represivo, cuyo inicio podra fijarse en el operativo Independencia, en la vecina provincia de Tucumn. En el mes de febrero de 1975 la entonces presidente de la Nacin, Mara Estela Martnez de Pern, dict el Decreto 261/75 por medio del cual se inici una operacin integral de represin en la provincia de Tucumn. Los motivos de la operacin ordenada se sustentaron en las actividades que los elementos subversivos desarrollaban en esa provincia y en la necesidad de adoptar medidas adecuadas para su erradicacin. Dicho decreto autorizaba al Comando General del Ejrcito para que proceda a ejecutar las operaciones militares que sean necesarias a efectos de neutralizar y/o aniquilar el accionar de los elementos subversivos en dicha Provincia. La instruccin presidencial fue con posterioridad ampliada y extendida hacia todo el pas mediante los Decretos N 2770, 2771 y 2772 del 6 de octubre de 1975. Todos los instrumentos mencionados, revistieron el carcter de secretos hasta el ao 1983, momento en que fueron publicados en el diario La Prensa de Buenos Aires (edicin de fecha 24 de setiembre de 1983). En el Decreto 2771 se facult al Consejo de Seguridad Interna a suscribir convenios con las provincias, a fin de colocar bajo su control operacional al personal policial y penitenciario Para operativizar las
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disposiciones emanadas del Poder Ejecutivo Nacional, las Fuerzas Armadas expidieron la Directiva 1/75 y luego la 404/75 (Lucha contra la subversin). La Directiva 1/75 instrument el empleo de las fuerzas armadas, de seguridad y policiales, y dems organismos puestos a su disposicin para la lucha antisubversiva, con la idea rectora de utilizar simultneamente todos los medios disponibles, coordinando los niveles nacional (Consejo de Seguridad Interna), conjunto (Consejo de Defensa con asistencia del Estado Mayor Conjunto) y especfico (a cargo de cada fuerza). Esta directiva adjudic al Ejrcito la responsabilidad primordial en la direccin de las operaciones contra la subversin en todo el territorio de la Nacin, la conduccin de la comunidad informativa y el control operacional sobre la Polica Federal, Servicio Penitenciario Federal y policas provinciales. De dichos instrumentos se desprende que el objetivo trazado por las Fuerzas Armadas fue el de aniquilar a las organizaciones subversivas, fijndose como idea rectora una actitud ofensiva frente a un enemigo identificado con la ideologa marxista (Cmara Federal de Apelaciones de Tucumn, Vargas Aignasse Guillermo s/Secuestro y Desaparicin, Expte. N 45.709,

15/12/2004). Asimismo, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos ya sealaba violaciones a los derechos fundamentales en su informe que abarc de 1975 a 1980. En dicho informe se concluy que por accin u omisin de las autoridades pblicas y sus agentes, en la Repblica Argentina se cometieron durante el perodo a que se contrae este informe 1975 a 1979 numerosas y graves violaciones de fundamentales derechos humanos reconocidos en la Declaracin
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Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. En particular, la Comisin consider que esas violaciones haban afectado: a) el derecho a la vida, en razn de que personas pertenecientes o vinculadas a organismos de seguridad del Gobierno han dado muerte a numerosos hombres y mujeres despus de su detencin1; b) el derecho a la libertad personal, al haberse detenido y puesto a disposicin del Poder Ejecutivo Nacional a numerosas personas en forma

indiscriminada y sin criterio de razonabilidad; c) el derecho a la seguridad e integridad personal, mediante el empleo sistemtico de torturas y otros tratos crueles, inhumanos y degradantes, cuya prctica ha revestido caractersticas alarmantes; d) el derecho de justicia y proceso regular, en razn de las limitaciones que encuentra el Poder Judicial para el ejercicio de sus funciones; de la falta de debidas garantas en los procesos ante los tribunales militares; y de la ineficacia que, en la prctica y en general, ha demostrado tener en Argentina el recurso de Habeas Corpus (Cfr. Informe Argentina, C.I.D.H., 1980). 6) PAUTAS PARA LA VALORACIN DE LA PRUEBA. Finalmente, como tercera cuestin previa, cabe referirse a la valoracin de la prueba de autos, teniendo en cuentas las extremas dificultades probatorias causadas principalmente, por el largo tiempo transcurrido desde la comisin del hecho. En anteriores

pronunciamientos, las defensas cuestionaron la validez de los testimonios brindados en la causa por personas que se encontraban detenidas. En la causa Kamenetzky, el Tribunal de Alzada se refiri a la cuestin, entendiendo que dicha circunstancia, no invalida per se el testimonio, sino que el Juez deber ponderar, a la luz de otras
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pruebas si tales manifestaciones aparecen coherentes con los sucesos como se produjeron. Por otra parte, advirtase que cada una de las declaraciones lo es, respecto de las situaciones vividas

individualmente, y dentro de ese marco el conocimiento puntual del hecho que aqu se juzga. Justamente la labor del juez se centra en observar la coherencia de lo relatado por distintas personas que pudieron conocer sobre el hecho y llegar a una conclusin. No est de ms observar, que resulta claro que en una causa de esta ndole, donde se investiga un hecho acaecido hace ms de un cuarto de siglo, los testimonios solamente lo pueden brindar quines atravesaron una situacin idntica de privacin de la libertad, y por sobre todo, que se encuentran vivos. (Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santiago del Estero, causa Kamenetzky, 16/12/2005). Ya la Cmara Federal de la Capital en la Causa 13 del juicio a las juntas militares sostuvo: En este proceso el valor de la prueba testimonial adquiere un valor singular; la naturaleza de los hechos investigados as lo determina... 1) La declaracin testimonial es un medio de prueba que se privilegia frente a modos particulares de ejecucin en los que deliberadamente se borran las huellas, o bien se trata de delitos que no dejan rastros de su perpetracin, o se cometen al amparo de la privacidad. En tales supuestos a los testigos se los llama necesarios. En la especie la manera clandestina en que se encar la represin, la deliberada destruccin de documentos y huellas, el anonimato en que procuraron escudarse sus autores, avala el aserto. No debe extraar que la mayora de quienes actuaron como rganos de prueba revistan la calidad de parientes o vctimas. Son testigos necesarios. 2) El valor
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suasorio de esos relatos estriba en el juicio de probabilidad acerca de la efectiva ocurrencia de los hechos que narran. Es un hecho notorio tanto como la existencia del terrorismo que en el perodo que comprenden los hechos imputados desaparecan personas; existan lugares clandestinos de detencin dependientes de las Fuerzas Armadas; personal uniformado efectuaba permanentes procedimiento de detencin, allanamientos y requisas, sin que luego se tuviera noticias acerca de la suerte corrida por los afectados (Causa 13, Cmara Federal de la Capital, Fallos T 309.I, pg. 319). Sin perjuicio de lo antes expuesto, habremos de convenir que, para la ley procesal, el declarante tiene inters en la causa, cuando el mismo se ha constituido en querellante o en parte civil damnificada; sin embargo, no por ello debe dejarse de lado sus declaraciones sino que el juez deber ponderar las mismas a la luz de ese inters para determinar el grado de veracidad que las mismas hayan alcanzado. En relacin a ello, la expresin que cabe a los testimonios brindados en la presente querella, seran los denominados testigos de odas, es decir aqul que adquiri la informacin por dicho de otro y no sobre el hecho mismo. Este testigo es transmisor indirecto del elemento probatorio buscado en el proceso y no es testigo en sentido propio porque slo trae a proceso lo que oy decir acerca del hecho que se pretende acreditar... (S.C.Mendoza, sala II, Fiscal v. Riquelme, Mara A. y otros /Por homicidio y participacin criminal primaria. Homicidio. Casacin del 05/09/90; Base de datos Lexis-Nexis, documento N 16.10161). Es cierto que la regulacin de la ley responde, como tendencia, al principio de inmediacin de la prueba, entendindose por
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tal la utilizacin del medio de prueba ms directo y no los simples relatos sobre ste, pero ello no significa que deban rechazarse en forma absoluta los testimonios de referencia u odas, porque no siempre es posible obtener y practicar la prueba original y directa, que en muchos supuestos puede devenir imposible, y, en definitiva, la problemtica que plantea la prueba de referencia es, como en cualquier otra prueba, el relativo a su veracidad y credibilidad. Por su parte, la jurisprudencia de la Casacin Penal Argentina no admite el rechazo en forma absoluta los testimonios denominado de odas, cuya valoracin es posible junto a otros elementos probatorios o como dato confirmatorio de los propios dichos del testigo directo y, aunque excepcionalmente como prueba nica de cargo, en definitiva no escapa a los criterios de veracidad y credibilidad cuya valoracin resulta facultad propia de los jueces del debate (Romero Villanueva, Horacio, El testigo de odas y su alcance. Un breve estudio comparando el proceso penal argentino y el espaol, publicado en LL, Sup. Penal 2005, setiembre 4). 7) INDAGATORIAS. En la presente causa se recibieron cinco declaraciones indagatorias. a.Musa Azar declar a fs. 91/92 que no lo conozco a Barraza, que ruego se investigue si pertenece a alguna organizacin subversiva, en su caso a cual. Que del conocimiento que yo tengo, la persona que lo detiene, de apellido Silva, nunca ha sido polica. Que ruego se libre a la Seccional Primera informe la veracidad de la denuncia. Que nada de lo que se ha denunciado es verdad. Que tengo entendido que para ser delito de lesa humanidad debe pertenecer el denunciante a alguna organizacin subversiva, ERP o Montoneros, o alguna raza que se
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quiera extinguir, pero el denunciante no dice pertenecer a nada de esto, por lo cual estara prescripto. Que lo que se est persiguiendo son indemnizaciones y que estn moviendo estructuras importantes de poder en las llamadas organizaciones de Derechos Humanos. b.Juan Felipe Bustamante declar a fs. 94/95 que quiero manifestar que esa declaracin de Barraza no puede ser cierta nunca. Le explico los motivos: Cashulo Silva no era polica de la provincia de Santiago del Estero y quisiera que pidan a la Divisin Personal si es que l ha pertenecido en alguna oportunidad a la fuerza policial. Y hacer pedir a Jefatura de Polica, a la Divisin Antecedentes Personales, la planilla de antecedentes del denunciante. Aparte, hago notar la contradiccin que existe entre Bravo y Dante Barraza, porque Bravo declar en el juicio oral que fue llevado a la Jefatura y el otro dijo que lo llevaron a la Seccional Primera. El horario de la detencin segn el diario incorporado a fs. 1, fue a las dos de la madrugado del 16 de enero de 1975; y la denuncia de fs. 2 dice que fue aproximadamente entre las 19 y 21 hs. Adems, Barraza dice que estuvo detenido cuatro das y en el Legajo D-2 agregado a la causa, figura un da de detencin. c.Miguel Toms Garbi declar a fs. 102/103 que dado el tiempo transcurrido, ms de treinta y cinco aos, no recuerdo de la detencin del Sr. Barraza, pero veo contradicciones que me hace conocer la instruccin cotejando las pruebas de cargo, ya que Barraza manifiesta haber estado detenido cuatro das en su denuncia, lo que contradice a lo publicado en el diario El Liberal de esa poca, que estuvo detenido por veinticuatro horas. Aqu quiero dejar aclarado que en esa poca la polica de todo el pas tena la potestad para detener a cualquier
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persona por cuarenta y ocho horas en averiguacin de actividades y antecedentes, sin dar conocimiento al juez de turno, salvo que pasaran las cuarenta y ocho horas. Que en su denuncia manifiesta haber sido trasladado a la Seccional Primera y durante el juicio de los grupos I, II y III donde prest declaracin, dijo que fue trasladado a la Jefatura. Tambin se contradice en el horario en que fue detenido, ya que habla entre las 19 y 21 horas, y en las pruebas de cargo se observa que fue detenido despus de las dos de la maana. Que leda la denuncia por parte del instructor, en ningn momento hace mencin que el causante haya participado en su detencin ni tampoco de haberlo apremiado. Que me llama la atencin que diga que fue detenido por el agente Bustamante y Cashulo Silva, cuando este ltimo tengo conocimiento que nunca trabaj en la Polica y que era puntero de la Juventud Peronista del gobierno de turno. Lo que manifiesta el Sr. Barraza de haberme visto en el Departamento es lo ms normal por cuanto era mi lugar de trabajo. Que con esta denuncia solo persigue el Sr. Barraza un resarcimiento econmico, inventando una privacin ilegtima de la libertad y apremios ilegales. d.- Ramiro del Valle Lpez Veloso se abstuvo de declarar, conforme consta a fs. 106/107. e.- Ral Humberto Silva declar a fs. 108/110 que desconozco la causa, de algo que no yo no puedo haber participado, yo nunca he sido polica y menos en estos casos. Yo en el ao 1975 trabajaba en el Ministerio de Bienestar Social, categora 15, y adems a la tarde me desempeaba como secretario de bloque del Partido Justicialista en el Concejo Deliberante de la Municipalidad de la Capital. Yo era y soy actualmente militante del Partido Justicialista. Tambin quiero aclarar
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que yo he sido detenido el 25 de marzo de 1976 y he estado a disposicin del Poder Ejecutivo de la Nacin. Estuve 49 das detenido en la alcaida y a los 50 das me llevaron a disposicin del P.E.N. Estuve detenido alrededor de seis meses. Nunca he sido polica ni actu como polica, ni con Bustamante ni con nadie y que quedo a disposicin de S.S. para cuando me necesiten. 8) IMPUTACIN POR PRIVACIN ILEGTIMA DE LA LIBERTAD. a.- Que respecto de la calificativa de privacin ilegtima de la libertad, de las denuncia, testimonios y dems pruebas aludidas en prrafos precedentes surge claramente que el damnificado fue privado ilegtimamente de la libertad por un grupo de personas en forma clandestina, sin una orden legal para ello. Ellas permitieron el conocimiento de hechos desarrollados al amparo de la suma del poder pblico y en la ms absoluta clandestinidad. Si bien es cierto que de dichas pruebas no surge un conocimiento total o absoluto de los hechos, pero el ensamble de las mismas y su consideracin en el contexto histrico en el que se desarrollaron permiten obtener el grado de certeza necesario en esta etapa del proceso para entender probada su existencia. Que las distintas constancias agregadas a esta causa y en las conexas, tienen la calidad de necesarias, atento la clandestinidad en que se desarrollaron los sucesos investigados. En cuanto a la existencia de motivacin legal para la detencin, el art. 144 bis inc. 1 del Cdigo Penal reprime la conducta del funcionario pblico, que con abuso de sus funciones o sin las formalidades previstas por la ley, privare a alguien de su libertad personal, en tanto que el inc. 2 reprime al funcionario que desempeando un acto de
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servicio cometiera cualquier vejacin contra las personas o les aplicare apremios ilegales. El mencionado artculo fue incorporado al Cdigo Penal por la Ley 14.616, vigente a la poca del hecho investigado. El fundamento de la punibilidad de la privacin ilegtima de la libertad gestada por un funcionario pblico, reside en el menoscabo de la libertad personal. Por tanto en el tipo objetivo debe destacarse el elemento normativo de la ilegalidad de la privacin de la libertad, tambin llamado elemento normativo de recorte. Requiere por tanto, a nivel objetivo, que la privacin de la libertad no cuente con el consentimiento del sujeto pasivo a la restriccin de sus movimientos, o se trate de una imposicin no habilitada dentro de los parmetros generales de las causas de justificacin, o que existiendo dichas causas de justificacin, el sujeto prive de la libertad de modo abusivo, yendo ms all de la necesidad justificada o por medio de procedimientos prohibidos por la ley (conf. Creus, Carlos, Derecho Penal - Parte Especial, Tomo I, pg. 298 y sig., Ed. Astrea). La privacin ilegal de la libertad es un delito material que se consuma cuando el impedimento fsico o la libre actividad corporal de la vctima se han producido con suficiente significacin como para mostrar la voluntad del sujeto activo dirigida hacia el ataque a la libertad. Siendo que la conducta se encuentra estructurada como delito comisivo, requiere al menos de un autor que realice la accin positiva de privar de la libertad a una persona, que hasta ese momento disfrutaba de la disponibilidad de ese bien jurdico. Es un delito de realizacin instantnea (conf. Rafecas, Daniel E., Delitos contra la libertad cometidos por funcionarios pblicos, en Delitos contra la
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libertad, coordinadores Luis F. Nio, Stella M. Martnez, Editorial Ad- Hoc, Buenos Aires, 2003, pg. 160). b.- Que ahora se trata de determinar si los imputados pueden ser responsabilizados por el hecho investigado en la presente causa. En primer lugar, corresponde sealar que la privacin de libertad sufrida por Dante Rubn Barraza se encuentra suficientemente acreditada en autos. As, lo dan cuenta la nota periodstica del diario El Liberal del 7 de febrero de 1975, cuya copia se agrega a fs. 1; y el Legajo D-2 de Dante Rubn Barraza, cuya copia se agrega a fs. 61/67 de autos. Especficamente, a fs. 66 se observa una tirilla con la leyenda 15-1-75, el causante fue detenido por personal perteneciente a este Departamento en AVERIGUACIN DE SUS ACTIVIDADES. Recuperando la libertad el 17-1-75. La circunstancia de que esa detencin no aparezca el prontuario policial de Dante Rubn Barraza, cuya copia certificada se agrega a fs. 142/149 de autos, resalta an ms la ilegalidad de esta detencin, al no ser registrada en Divisin Antecedentes Personales. La prueba reseada resulta suficiente para determinar la responsabilidad de Musa Azar y Miguel Toms Garbi en orden a la presunta privacin ilegal de la libertad de Dante Rubn Barraza, en razn del cargo que ocupaban en el Departamento de Informaciones. En cambio, estmase que la prueba de cargo no resulta suficiente por ahora para ordenar el procesamiento de los restantes imputados, quienes solamente aparecen sindicados por el propio denunciante. 9) IMPUTACIN POR TORTURAS. a.- Que respecto a la calificativa penal tortura es dable resear que fue prohibida en nuestro pas desde el comienzo mismo de nuestra vida constitucional y hasta nuestros das, por el
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artculo 18 de la Constitucin Nacional y por el art. 1 de la Convencin contra la Tortura y otros tratos y penas crueles, inhumanos y degradantes (art. 75 inc. 22 C.N.) el que dispone que se entender por el trmino tortura todo acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No se considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a stas. Que paralelamente, en el mbito interamericano se dict la Convencin Interamericana para prevenir y sancionar la tortura (adoptada en Cartagena de Indias, Colombia, el 9 de diciembre de 1985 en el decimoquinto perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General de la OEA y ratificada por Argentina con fecha 31 de marzo de 1989), la que establece en su art. 2 primera parte que se entender por tortura todo acto realizado

intencionalmente por el cual se inflijan a una persona penas o sufrimientos fsicos o mentales, con fines de investigacin criminal, como medio intimidatorio, como castigo personal, como medida preventiva, como pena o con cualquier otro fin. Se entender tambin como tortura la aplicacin sobre una persona de mtodos tendientes a
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anular la personalidad de la vctima o a disminuir su capacidad fsica o mental, aunque no causen dolor fsico o angustia psquica. En cuanto a la regulacin legal de la materia, en lo que aqu interesa, importa la ley 14.616 (1958) que incorpor los artculos 144 bis y 144 ter al Cdigo Penal. Esta regulacin legal es aplicada como ley penal vigente al momento del hecho que nos ocupa. Esos artculos, segn la ley 14.616, dicen: Artculo 144 bis: Ser reprimido con prisin o reclusin de uno a cinco aos e inhabilitacin especial por doble [] 3. El funcionario pblico que impusiere a los presos que guarde, severidades, vejaciones, o apremios ilegales. Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incs. 1, 2, 3 y 5 del art. 142, la pena privativa de la libertad ser reclusin o prisin de dos a seis aos. Artculo 144 ter: Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a diez aos e inhabilitacin absoluta y perpetua, el funcionario pblico que impusiere, a los presos que guarde, cualquier especie de tormento. Esta regulacin legal fue modificada por la ley 23.097, en 1984, a poco de restablecida la democracia, que sustituy el texto del artculo 144 ter por el siguiente: artculo 144 ter: 1. Ser reprimido con reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos e inhabilitacin absoluta y perpetua el funcionario pblico que impusiere a personas, legtima o ilegtimamente privadas de su libertad, cualquier clase de tortura. Es indiferente que la vctima se encuentre jurdicamente a cargo del funcionario, bastando que ste tenga sobre aqulla poder de hecho. Igual pena se impondr a particulares que ejecutaren los hechos descritos. 2. Si con motivo u ocasin de la tortura resultare la muerte de la vctima, la pena privativa de libertad ser de reclusin o prisin
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perpetua. Si se causare alguna de las lesiones previstas en el artculo 91, la pena privativa de libertad ser de reclusin o prisin de diez a veinticinco aos. 3. Por tortura se entender no solamente los tormentos fsicos, sino tambin la imposicin de sufrimientos psquicos, cuando stos tengan gravedad suficiente. Asimismo, hoy contina vigente el artculo 144 bis que prev otras conductas tpicas tales como las severidades, las vejaciones y los apremios ilegales. La comparacin de ambas redacciones muestra con claridad que el Cdigo Penal vigente al momento del hecho era ms benigno que la redaccin actual. Que por Ley 23.097 se describe el tipo objetivo del delito de torturas en el inciso 3 del art. 144, como la imposicin de graves sufrimientos fsicos o squicos sin requerir exigencias subjetivas especiales diferentes al dolo o fines ulteriores (Conf. Rafecas, Daniel, ob. cit., pg. 204). En este aspecto considero que las circunstancias de tiempo, modo y lugar padecidas en cautiverio por las personas privadas de libertad (aislamiento, incomunicacin, deficiente alimentacin e higiene, deficiente atencin mdica, abusos sexuales, etc.), como las graves y reiteradas agresiones fsicas y psquicas soportadas al momento de los interrogatorios, o sea las condiciones generales de detencin en esa poca, configuran sin dudas actos de tortura. b.- De conformidad con la lgica de una imputacin penal, estas circunstancias se agrupan y ordenan tambin en funcin de la asignacin de responsabilidad penal individual que le cabe a cada uno de los imputados, por lo que trasladando los conceptos vertidos al caso que por la presente se analiza, estimase sin dejar de reconocer el carcter amplio de proteccin que otorga el artculo en estudio (ya que
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alude a cualquier especie de tormento), que la detencin sufrida por Dante Rubn Barraza encuadra en el tipo penal contenido en el art. 144 ter del ordenamiento penal. Por ello, habindose determinado la responsabilidad de Musa Azar y Miguel Toms Garbi, en orden al delito de privacin ilegal de la libertad, corresponde asimismo, ordenar su procesamiento por el delito de torturas en perjuicio de Dante Rubn Barraza, disponindose la falta de mrito de los restantes imputados. 10) IMPUTACIN POR ASOCIACIN ILCITA. a.Que el Ministerio Pblico Fiscal atribuy tambin a los imputados el haber organizado e integrado una asociacin ilcita, en los trminos de los arts. 210 y 210 bis del Cdigo Penal. Al respecto, al recibirse las declaraciones indagatorias, se les atribuy haber formado parte de una asociacin ilcita, en los trminos de los arts. 210 y 210 bis del Cdigo Penal, en concurso real con las imputaciones antes formuladas. b.- Respecto de la calificativa de asociacin ilcita, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el caso Arancibia Clavel estableci que la asociacin ilcita es un delito de lesa humanidad, por lo tanto imprescriptible. Que al respecto, sostuvo: Que la apreciacin de la Cmara de Casacin relativa a que la conducta de Arancibia Clavel de tomar parte en la asociacin ilcita que integraba de ningn modo se ha demostrado que pueda encajar dentro de los 'crmenes de lesa humanidad no puede compartirse. Se pretende dar sustento a tal afirmacin en la circunstancia de que el objeto de la sentencia apelada no incluye los delitos que pudieran haber cometido los miembros de la banda (ni siquiera el homicidio de Prats y su esposa, objeto de otro recurso), sino tan solo la imputacin por el art. 210, Cdigo Penal,
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hecho que no estara comprendido en ninguna de las definiciones de delitos de lesa humanidad que transcribe, y a las que califica, adems, de inseguras () Que, estrictamente, y a partir de las propias definiciones utilizadas por el a quo corresponda calificar a la conducta de Arancibia Clavel como un delito de lesa humanidad, pues la agrupacin de la que formaba parte estaba destinada a perseguir a los opositores polticos de Pinochet, por medio de homicidios, desaparicin forzada de personas y tormentos (sobre cuyo carcter no caben dudas) con la aquiescencia de funcionarios estatales. En efecto, de acuerdo con el texto del Estatuto de Roma que en la resolucin apelada cita slo en su art. 7, queda alcanzada toda forma posible de intervencin en esta clase de hechos. As, no slo quedan incluidas las formas tradicionales de participacin (art. 25, inc. 3, aps. a, b y c), sino que expresamente menciona el contribuir de algn otro modo en la comisin o tentativa de comisin del crimen por un grupo de personas que tengan una finalidad comn (art. 25, inc. 3, ap. d), cuando dicha contribucin es efectuada con el propsito de llevar a cabo la actividad o propsito delictivo del grupo, cuando una u otro entrae la comisin de un crimen de la competencia de la Corte (ap. d, supuesto i) () Que, por otro lado, si lo que estaba en discusin era la imprescriptibilidad de una asociacin ilcita cuyo objeto era la comisin de tales crmenes, el instrumento normativo que deba regir la interpretacin era la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad (conf. ley 24.584 y decreto 579/2003), que adquiri jerarqua constitucional por ley 25.778 () Que en este sentido no podra sostenerse que si los
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homicidios, la tortura y los tormentos, la desaparicin forzada de personas, son delitos contra la humanidad, el formar parte de una asociacin destinada a cometerlos no lo sea, pues constituira un contrasentido tal afirmacin, toda vez que este ltimo sera un acto preparatorio punible de los otros () As, por ejemplo lo estatuyen los arts. 2, y 3 inc. b de la Convencin para Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio, que incluye dentro de los actos castigados la asociacin para cometer genocidio () De igual forma, se ha dicho que la desaparicin forzada de personas constituye una violacin mltiple y continuada de numerosos derechos reconocidos en la Convencin y que los estados partes estn obligados a respetar y garantizar, y ello sin perjuicio de la ley positiva del Estado que se trate, pues si bien no exista al tiempo de los hechos ningn texto convencional en vigencia, aplicable a los Estados Partes en la Convencin, que emplee esta calificacin, la doctrina y la prctica internacionales han calificado muchas veces las desapariciones como un delito contra la humanidad (conf. Caso Velzquez Rodrguez, sentencia del 29 de julio de 1988 Serie C N 4; luego reiterado en el caso Godnez Cruz, sentencia del 20 de enero de 1989, Serie C N 5; y recientemente en el caso Blake, sentencia del 24 de enero de 1998, Serie C N 36, de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Asimismo, conf. Prembulo de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas) () Desde esta perspectiva, podra afirmarse que la ratificacin en aos recientes de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas por parte de nuestro pas slo ha significado, como ya se adelantara, la
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reafirmacin por va convencional del carcter de lesa humanidad postulado desde antes para esa prctica estatal, puesto que la evolucin del derecho internacional a partir de la segunda guerra mundial permite afirmar que para la poca de los hechos imputados el derecho internacional de los derechos humanos condenaba ya la desaparicin forzada de personas como crimen de lesa humanidad. Esto obedece a que la expresin desaparicin forzada de personas no es ms que un nomen iuris para la violacin sistemtica de una multiplicidad de derechos humanos, a cuya proteccin se haba comprometido internacionalmente el Estado argentino desde el comienzo mismo del desarrollo de esos derechos en la comunidad internacional una vez finalizada la guerra (Carta de Naciones Unidas del 26 de junio de 1945, la Carta de Organizacin de los Estados Americanos del 30 de abril de 1948, y la aprobacin de la Declaracin Universal de Derechos Humanos del 10 de diciembre de 1948, y la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre del 2 de mayo de 1948) (dictamen del seor Procurador General en la causa M.960.XXXVII Massera, Emilio Eduardo s/incidente de excarcelacin, sentencia del 15 de abril de 2004). Por otra parte el art. 7.1, inc. h, del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, considera como crimen de lesa humanidad la Persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos o de gnero definido en el prrafo 3, u otros motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo o
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con cualquier crimen de la competencia de la Corte... () Finalmente, luego de definir los crmenes imprescriptibles, el art. II de la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad, dispone Si se cometiere alguno de los crmenes mencionados en el artculo I, las disposiciones de la presente Convencin se aplicarn a los representantes de la autoridad del Estado y a los particulares que participen como autores o cmplices o que inciten directamente a la perpetracin de alguno de esos crmenes, o que conspiren para cometerlos, cualquiera sea su grado de desarrollo, as como a los representantes de la autoridad del Estado que toleren su perpetracin () Que del plexo normativo internacional transcripto se desprende que dentro de la clasificacin de los crmenes contra la humanidad, tambin se incluye el formar parte de una organizacin destinada a cometerlos, con conocimiento de ello () Que los delitos como el genocidio, la tortura, la desaparicin forzada de personas, el homicidio y cualquier otro tipo de actos dirigidos a perseguir y exterminar opositores polticos (entre los que debemos contar el formar parte de un grupo destinado a llevar adelante esta persecucin), pueden ser considerados crmenes contra la humanidad, porque atentan contra el derecho de gentes tal como lo prescribe el art. 118 de la Constitucin Nacional () Que en consecuencia el formar parte de un grupo dedicado a perpetrar estos hechos, independientemente del rol funcional que se ocupe, tambin es un crimen contra la humanidad. c.- Que habindose establecido que la Asociacin Ilcita, puede configurar un delito de lesa humanidad, queda por establecer si la conducta de los imputados en
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autos se adecua al tipo de la asociacin ilcita descripta en los arts. 210 y 210 bis del Cdigo Penal. En este punto, corresponde sealar que en el Expte. N 19/2007, caratulado Secretara de Derechos Humanos s/ Denuncia c/ Musa Azar y otros - Grupo III - (Desapariciones forzadas de personas a partir del 24 de marzo de 1976), por resolucin del 30 de diciembre de 2008, se proces a varios de quienes fueron imputados en causas por delitos de lesa humanidad, por asociacin ilcita en los trminos de los arts. 210 y 210 bis del C.P. Al ser apelada esa resolucin, el Tribunal Oral en lo Criminal Federal, por resolucin del 19 de mayo de 2009, confirm parcialmente los procesamientos por asociacin ilcita de la mayora de los imputados, aunque solamente por la figura bsica del art. 210. El Tribunal de Alzada desech la figura del art. 210 bis por entender que la asociacin ilcita habra comenzado cunto menos, el 24 de marzo de 1976, fecha en la que no se haba introducido al Cdigo Penal tal norma. En cambio, dispuso confirmar el procesamiento por asociacin ilcita, en su figura bsica. Por ello, y siguiendo los lineamientos establecidos por el Tribunal Oral Federal, en el presente caso cabe tener en cuenta nicamente la figura prevista por el art. 210 del Cdigo Penal, que establece: Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez aos, el que tomare parte en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser de cinco aos de prisin o reclusin, siendo este el texto vigente, tanto actualmente como a la poca del hecho aqu investigado. d.- Que habindose expuesto el marco terico del tipo
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penal de la asociacin ilcita, resta ahora determinar si tal figura resulta aplicable a los imputados. En este punto cabe tener en cuenta que los imputados Azar, Bustamante, Garbi y Lpez Veloso ya fueron procesados por el delito de asociacin ilcita en otra causa. En efecto, en el Expte. N 19/2007, caratulado Secretara de Derechos Humanos s/ Denuncia c/ Musa Azar y otros - Grupo III - (Desapariciones forzadas de personas a partir del 24 de marzo de 1976), se proces a los nombrados por asociacin ilcita en los trminos del art. 210 del C.P. Posteriormente, por sentencia del 5 de diciembre de 2012, el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santiago del Estero, en la causa Aliendro, Juana Agustina y otros s/ desaparicin forzada de personas, violacin de domicilio, privacin ilegtima de la libertad, tormentos, etc. - Imputados: Musa Azar y otros Expte. N 960/11, conden a los mismos imputados por el delito de asociacin ilcita. Ahora bien, la asociacin ilcita por la que los imputados mencionados precedentemente fueron procesados en el Expte. N 19/2007 (Grupo III) y ms tarde condenados, es la misma asociacin ilcita que priv ilegalmente de la libertad y tortur al denunciante Dante Rubn Barraza. Por ello, en la presente causa no se puede dictar un nuevo procesamiento por asociacin ilcita contra estos imputados, so pena de incurrir en un doble juzgamiento por el mismo hecho. e.- Por su parte, corresponde considerar la situacin del imputado Ral Humberto Silva en la presente causa, quien no se encuentra actualmente procesados por asociacin ilcita. En este sentido y habindose determinado su falta de mrito en orden a los delitos atribuidos en perjuicio de Dante Rubn Barraza, sumado a la
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circunstancia de que a la fecha el nombrado no registra ninguna otra denuncia en causas por delitos de lesa humanidad, se puede presumir fundadamente que el Sr. Ral Humberto Silva no integr la asociacin ilcita que se le atribuye, por lo que no corresponde ordenar su procesamiento por esta figura penal, disponindose al respecto su falta de mrito. 11) EMBARGOS. Que el art. 518 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, establece que al dictar el auto de procesamiento, el juez ordenar el embargo de bienes del imputado o, en su caso, del civilmente demandado, en cantidad suficiente para garantizar la pena pecuniaria, la indemnizacin civil y las costas. Si el imputado o el civilmente demandado no tuvieren bienes, o lo embargado fuere insuficiente, se podr decretar su inhibicin. La indemnizacin civil de acuerdo al caso depende de la cantidad de personas legitimadas a solicitar resarcimientos, as como la ndole o gravedad de lo que debiera ser reparado. Con relacin a las costas del proceso (conf. art. 533 C.P.P.N.) debe entenderse que stas consisten en el pago de la tasa de justicia, los honorarios devengados de los abogados, procuradores, peritos y los dems gastos que se hubieran originado por la tramitacin de la causa. Todas estas circunstancias deben ser valoradas a la hora de fijar la suma a dar a embargo. En ese orden de ideas, si bien la legislacin ha establecido parcialmente los topes a la fijacin del monto (art. 63 de la ley 24.946 y ley 23.898), ste debe derivar del anlisis de diferentes elementos objetivos en cada caso particular. Pero lo que si se ha dicho, por ejemplo, es que la fijacin del monto debe estar supeditado al mayor o menor grado de compromiso en las maniobras desarrolladas (Dlbora, Francisco J.,
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Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Ed. Abeledo Perrot, 8 Edicin, 2009, pg. 928). En este sentido, la Cmara Nacional en lo Penal Econmico oportunamente sostuvo que al monto se lo ha considerado potencialmente distinto para cada procesado, segn el grado de compromiso derivado de su conducta (CNPE, Sala A, JA1995-III- 256). Con similar carcter, se considera que el embargo debe garantizar la pena pecuniaria, la indemnizacin civil (aun cuando al tiempo de su dictado el actor no se haya constituido como tal) y las costas del proceso, por lo que el monto fijado se compadece con el perjuicio efectivo ocasionado. De modo tal, que la suma escogida no resulta ni ms ni menos que de una apreciacin necesaria acerca de una proyeccin futura e hipottica de lo que ser el costo en su totalidad de los procesos, teniendo en cuenta principalmente el perjuicio econmico causado en virtud de los delitos cometidos. Entonces, en funcin a lo previamente expuesto y en base a los montos de embargos fijados en causas precedentes, Sse establece por cada hecho de privacin ilegtima de la libertad, la suma de cincuenta mil Pesos ($ 50.000,00) y por cada hecho de torturas, la suma de cincuenta mil Pesos ($ 50.000,00). Por todo lo expuesto y conforme a lo dispuesto por los arts. 306, 310 y 518 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, RESUELVO: I) DECLARAR que el hecho investigado en la presente causa constituye crimen de lesa humanidad. II) ORDENAR el procesamiento y prisin preventiva de MUSA AZAR (L.E. N 7.181.311, de setenta y seis aos de edad, de estado civil soltero, de profesin jubilado, de nacionalidad argentina, nacido el 6 de diciembre de 1936 en rraga, Departamento
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Silpica de esta Provincia, con ltimo domicilio en Av. Moreno [N] 67 de esta ciudad, hijo de Azar Azar [f] y de Alice Curi [f]) como presunto autor material del delito de Privacin ilegtima de la libertad (art. 144 bis, incs. 1 y 3 del C.P.) y Torturas (art. 144 ter del C.P. texto segn Ley 14.616) en perjuicio de Dante Rubn Barraza, en concurso real (art. 55 del Cdigo Penal); y el embargo de sus bienes por la suma de cien mil Pesos ($ 100.000,00). III) DECLARAR que no existe mrito, por ahora, paro ordenar el procesamiento de JUAN FELIPE BUSTAMANTE (D.N.I. N 10.293.110, de sesenta aos de edad, de estado civil casado, de profesin jubilado, de nacionalidad argentina, nacido el 26 de noviembre de 1952 en esta ciudad, domiciliado actualmente en Avda. Alsina 259, 2 Piso, Departamento D de esta ciudad, hijo de Felipe Bustamante [f] y de Virginia lvarez [f]), en orden a los delitos que le fueron imputados (art. 309 C.P.P.N.). IV) ORDENAR el

procesamiento y prisin preventiva de MIGUEL TOMS GARBI (L.E. N 8.121.651, de setenta aos de edad, de estado civil casado, jubilado, de nacionalidad argentina, nacido el 9 de julio de 1943 en esta ciudad, con domicilio en Per 975 de esta ciudad, hijo de Elas Garbi [f] y de Ana Mara Manzanares [f]) como presunto autor material del delito de Privacin ilegtima de la libertad (art. 144 bis, incs. 1 y 3 del C.P.) y Torturas (art. 144 ter del C.P. texto segn Ley 14.616) en perjuicio de Dante Rubn Barraza, en concurso real (art. 55 del Cdigo Penal); y el embargo de sus bienes por la suma de cien mil Pesos ($ 100.000,00). V) DECLARAR que no existe mrito, por ahora, para ordenar el procesamiento de RAMIRO DEL VALLE
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LPEZ VELOSO (L.E. N 5.271.756, de sesenta y cinco aos de edad, de estado civil casado, jubilado, de nacionalidad argentina, nacido el 7 de mayo de 1948 en la ciudad de Pinto, Departamento Aguirre de esta Provincia, domiciliado actualmente en Pasaje Sargento Cabral 579 de esta ciudad, hijo de Guillermo Lpez [f] y de Rosa Veloso [f]), en orden a los delitos que le fueron imputados (art. 309 C.P.P.N.). VI) DECLARAR que no existe mrito, por ahora, para ordenar el procesamiento de RAL HUMBERTO SILVA (D.N.I. N 7.206.291, sobrenombre o apodo Cashulo, de setenta y un aos de edad, de estado civil separado, de actividad apoderado de empresa constructora, de nacionalidad argentina, nacido el 30 de abril de 1942 en esta ciudad, domiciliado en calle Milburg N 150, Barrio Senz Pea de esta ciudad, hijo de Toribio Ral Silva [f] y de Carmen Prez [f]), en orden a los delitos que le fueron imputados (art. 309 C.P.P.N.). IV) ESTAR a la condena por Asociacin Ilcita (art. 210 del Cdigo Penal) impuesta por el Excmo. Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santiago del Estero en el Expte. N 960/11 Aliendro, Juana Agustina y otros s/ desaparicin forzada de personas, violacin de domicilio, privacin ilegtima de la libertad, tormentos, etc. Imputados: Musa Azar y otros contra MUSA AZAR, JUAN FELIPE BUSTAMANTE, MIGUEL TOMS GARBI y RAMIRO DEL VALLE LPEZ VELOSO (sentencia del 5 de diciembre de 2012), en el carcter all resuelto. V) COMUNICAR lo resuelto al Excmo. Tribunal Oral en lo Criminal Federal y al Instituto Penal Federal Colonia Pinto (Unidad 35 del Servicio Penitenciario Federal), a los fines de que los procesados Musa Azar y Miguel Toms Garbi sean
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EXPTE. N 9848/2011 AZAR, MUSA Y OTROS S/ PRIVACIN ILEGAL DE LIBERTAD, ETC. - DENUNCIA DE DANTE RUBN BARRAZA

Poder Judicial de la Nacin

JUZGADO FEDERAL DE SANTIAGO DEL ESTERO

anotados a disposicin conjunta con este Juzgado Federal. VI) ORDENAR para los casos que no puedan efectivizarse los embargos preventivos, la inhibicin general de los bienes de los procesados. Regstrese y hgase saber.GUILLERMO DANIEL MOLINARI JUEZ FEDERAL

Ante m:
FEDERICO BOTHAMLEY SECRETARIO

REGISTRADO
N 518 F 111/129 T VI

FECHA: 12 07 2013 SECRETARIO

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