18 de noviembre de 2008

Elementos que componen el derecho indiano, lo que hace que se genera:

1º derecho de castilla
2º derecho indígena
3º el creado para las indias

El ordenamiento de Alcalá de Henares da orden de prelación al derecho de castilla

En las indias se altera el orden de prelación, siendo 3º, 1º y 2º para los indígenas

Repaso de la unidad 4º
EL MUNDO INDIANO
Indiano indica lo propio de la América española
Tienen alcance general respecto de un mundo cultural nuevo
Y wea que ya vimos

LA EMPRESA DE AMÉRICA: DOS ESCUELAS…

Leyenda negra y leyenda rosa

MOTIVOS OFICIALES DE LA CORONA

Empresa evangelizadora y capitalista

POLEMICA DE LOS JUSTOS TITULOS

3 elementos:
1º ser res nullius teoría de la ocupación o res derelictae (teoría romana)
2º trato con los indígenas
3º la guerra justa contra los indígenas

La incorporación de las indias a la corona

Las bulas alejandrinas
Capitulaciones de santa fe
etc.

Las indias son de los reyes es decir a titulo personal

se incorporan con un reino mas por eso son súbditos directos de la corona

la polemica de los justos titulos

base uridina para ocupar las tierra
la guerra justa
trato a indigenas

se detona con la homilia del fray anton de montecinos quien en santo domingo advierte a los
encomenderos respectos de las consecuencias religiosas de sus actos a través de un wn colo se entera
fernando el católico

de esta forma se da origen a la junta de Burgo, en la cual se acuerda leer un requerimiento a los
indigenas que habitan en el nuevo territorio, entre otras cosas
la junta de valladolit
debaten las 2 grandes ideologias juan gines de Sepúlveda esta a favor de la guerra y bartolome de las
casa, fco de Vitoria quienes están en contra de la guerra

La tesis del derecho común

se basa en la idea de que no todos los hombres son ihuales
se puede someter a los indigenas
tesis romana de la ocupación de las tierras

Tesis de bartolome de las casas

los aborígenes son dueños de estas tierras

tesis mas relevante es la de fco de Vitoria

hay 2 releccion donde dice que las indias no son res nullius rechaza los titulos vigentes y proponeotros
1º es licito para los cristian0os hacer la guerra
2ºdeclarada por autoridad legitima
3º justa causa
4º no se que wea

la solución “definitiva”
ordenanza sobre nuevos descubrimientos y poblaciones (juan de ovando 1573)
la guerra debe ser defensiva

ARTICULACION DE LOS ELEMENTOS FORMATIVOS

1º Derecho especial de indias que operó como derecho propio, especifico, local y municipal.
2º Derecho castellano se aplica siempre que no hubiera derecho propio sobre una materia, opera como
derecho común de vigencia general, supletorio (se aplica principalmente en derecho personal procesal y
privado)
3º Derecho indígena se aplica como derecho personal, es aplicable solo aquellos que son indígenas

EL DERECHO ESPECIFICO DE INDIAS

Es el conjunto de reglas jurídicas aplicables en las indias occidentales dominadas por España, desde la
época de descubrimiento hasta la codificación
Características: evangelizador, protector indígena y casuístico
Predominio del derecho publico sobre el privado
Considera las circunstancias personales de los súbditos
Aparente falta de sistematización tendencia a la semejanza con el derecho castellano
Íntimamente vinculado con la moral cristiana, y derecho natural

DERECHO CASTELLANO
Fue un modelo a imitar por las leyes indias
Lo 1º en aplicarse es el derecho de castilla por que no había otro
Distintas disposiciones reales lo hicieron aplicable
Todo aquel sistema normativo vigente en castilla de acuerdo al orden de prelación en las Leyes de Toro
1515, cuyo contenido es igual al de Alcalá de Henares de 1348 de derecho medieval y común
DERECHO INDIGENA
Reconocimiento oficial de ciertas costumbres
Su vigencia es reconocida con la limitación de prácticas contrarias a la fe católica al derecho natural y a
la corona
Múltiples disposiciones y diversidad de manifestaciones

FUENTES DEL DERECO INDIANO

1. Ley: emana de las autoridades españolas o criollas
2. Costumbre: metropolitana en el comercio e indiana (criolla+indígena)
3. Jurisprudencia de los tribunales: metropolitana (consejo de indias y casa de contratación) criolla
(real audiencia y gobernaciones)
4. jurisprudencia doctrinaria: literatura jurídica metropolitana y criolla

PRELACION DE LOS ELEMENTOS HACIA EL 1810

1º derecho especifico de las indias
2º derecho castellano
novisima recopilación de las leyes de España (1805)
nueva recopilación de Felipe II (1547)
leyes de toro (1505)
ordenanzas reales de castilla u ordenamiento de Montalvo (1484)
ordenamiento de arcala de Henares (1348)
fueros que pudieran estar en uso
las siete partidas de alfonzo X aprox (1265)
3º el derecho indígena (personal)

20 de noviembre de 2008

La Codificación

Existencia de una fuente de derecho que es generada por antonomasia por el legislativo, es sancionado
por el ejecutivo, la única fuente valida es la ley, se trata de ser totalizador, el juez no crea derecho al
aplicarlo. Corresponde a una forma de entender el derecho. Lo que se quiere que el juez aplique la ley
por una certeza jurídica, eficiencia, surgiendo diversas doctrinas entre la interpretación y el juez.

La Formación del Derecho Nacional y la Codificación del Derecho

La Codificación del Derecho

+ Movimiento que surge en el S. XVII con Leibniz, basado en la filosofía jurídica del ius naturalismo
racionalista y en el ideal de sistema, consistente en la pretensión de contener el derecho vigente en la
promulgación de leyes comprensibles y totalizadoras o sea códigos
+ La aspiración ilustrada era que el gobernante, iluminado por las luces de la razón, emanase
legislativamente códigos que debían sustituir el derecho común, el consuetudinario, el estatuario, el
real, por el derecho de la razón, con contenido mayoritario de derecho romano, por que se entendía que
el derecho romano es mas perfecto, técnico y científico
+ Se distinguen 2 etapas: Leibniz- hasta el código de Austria (ABGB Austriaco) (nacimiento y
desarrollo ligada a presupuestos filosóficos) ABGB-código civil suizo-ZGB-de 1907 y código civil de
Brasil de 1917 (solución técnica) -> descodificación.
+ tres grandes códigos que lo identificaron:
1794 el código prusiano (ALR prusiano)
1805Code Civil (código civil francés)
1811 ABGB
 A partir del S. XIX todos los países empiezan a codificarse
La diferencia entre fijación y codificación es que la primera es mas amplia, las fuentes originales se
mantengan como tales (recopilación) o que desaparezcan confundiéndose en un todo, reduciéndose a
un cuerpo distinto, sus fuentes pueden ser de distintos tipos como en los fueros que eran costumbre y la
segunda siempre será legislativa tratan de ser un texto único coherente y totalizador generaran el
derecho vigente para una materia determinada, pero ambas tienen fuentes jurídicas preexistentes
27 de noviembre de 2008
continuación de la clase

Código civil Francés

+ Nueva forma de entender el derecho post revolución francesa: el derecho vale por que ha sido creado
por alguien voluntariamente, en reglas generales y abstractas
+ Nueva forma de entender también la función judicial: la separación de poderes

La codificación en Iberoamérica
- Los países latinoamericanos se limitan a recibir códigos europeos, sino que realizaron también
propia codificación unido al proceso de formación del derecho patrio o nacional.
- Influencia de derecho castellano y portugués y del code civil
- familias de código civil
Oaxaca 1827-29
CC Boliviano 1831
CC Chileno 1856
- además costa rica, Perú Brasil y en otros países se rigen todavía con la novísima recopilación
- el derecho patrio va sucediendo al derecho propio y se va desligando del derecho común la
disociación es completa cuando el juez deja de aplicarlo
- regla odia restringi de acuerdo a ella se condicionaba la aplicación de las leyes del reino a su
conformidad con el derecho común las favorables (acordes con el) se aplicaban extensivamente las
odiosas restrictivamente Art. 23 rompe dicha dependencia

El Código Civil Chileno

Copiar mensaje “desde luego concebiréis que no nos hayamos ….. hasta -> circunstancias peculiares de
nuestro país”

Bello en el mensaje del código justifica una a una las principales innovaciones que introduce al derecho
nacional. No vacila ponerse en al senda del “sabio legislador de las partidas”
Influencias: Corpus Iuris Civilis, las 7 partidas, el fuero real, las leyes de toro, y la novísima
recopilación. El code civil, código de Baviera (1756), ABGB austriaco, ALR prusiano, CC de Luisiana
(1822), CC sardo (1838), CC de las 2 sicilias, proyecto del código civil español de garcía Goyena
(1851). Obras de jurisconsultos Pothier, Domat y Savigny. Comentarios al code civil de Delvincourt,
Duranton Tropolong y Marcadé