Buenos Aires, VISTO Y CONSIDERANDO: En la Ciudad de Buenos Aires reunidos los integrantes de la Sala VI a fin de considerar los recursos

deducidos en autos y ara dictar sentencia definiti!a en estas actuaciones, racticando el sorteo ertinente, roceden a e" edirse en el orden de !otaci#n y de acuerdo con los funda$entos %ue se e" onen a continuaci#n& E' DOCTOR ()AN CAR'OS *ERNANDE+ ,ADRID DI(O: 'a sentencia de grado -fs& ./01./.2, %ue 3i4o lugar arcial$ente a la de$anda, !iene a elada en cuanto al fondo de la cuesti#n or la de$andada -fs& ./51./62 y actora -fs& 70.17062, cuyas r8 licas o9ran a fs& 7:;17:5 y 7:617:/!ta& <or su arte, la re resentaci#n letrada de la arte actora -fs& 70:2 y el erito contador -fs& ./;2, or derec3o ro io, a elan los 3onorarios regulados a su fa!or, or 9a=os y la de$andada o9=eta la totalidad de los fi=ados or altos y la for$a en %ue se i$ usieron las costas -fs& ./>!ta&2& <or una cuesti#n de orden $etodol#gico, tratar8 en ri$er lugar el recurso de la actora, %uien en lo rinci al se %ue=a or%ue el (ue4 a %uo 3a entendido %ue no se acredit# el car?cter discri$inatorio del des ido y desesti$# la a licaci#n de la ley .7&;/., rec3a4ando, consecuente$ente, la re araci#n recla$ada en conce to de da@o $oral& 'a recurrente recla$a %ue se 3aga lugar a la inde$ni4aci#n re!isto en el art& :6. de la 'CT o en su caso a la re araci#n or des ido discri$inatorio, or%ue entiende %ue la de$andada tenia leno conoci$iento de los trata$ientos %ue se esta9a reali4ando la actora y %ue fue esa la causa %ue gener# la cesantAa& Al res ecto, el certificado $8dico de fec3a 0>106106Bidentificado co$o A&:; del so9re de fs& 7B da cuenta de %ue la tra9a=adora co$en4# una licencia $8dica 3asta el dAa :.1061.006 inclusi!e con el fin de reali4arse un trata$iento de fertilidad con esti$ulaci#n o!?rica& Asi$is$o, del certificado de fec3a :7106106 Bidentificado co$o A&:7 del so9re de fs& 7B se des rende %ue en o ortunidad en %ue tu!o lugar el distracto la actora se encontra9a de licencia, roducto de la reali4aci#n de una unci#n folicular transecografica 9a=o anestesia ara fertili4aci#n asistida, y osterior transferencia e$9rionaria a las >. 3oras, or lo %ue se le rescri9i# la reali4aci#n de re oso 3asta el 0.10/106 inclusi!e& Destaco %ue a$9os certificados fueron rece cionados or la e$ leadora, y las licencias descri tas figuran en su siste$a infor$?tico -conf& fs& .:>2, or lo %ue concluyo sin lugar a dudas %ue la e$ leadora tenAa leno conoci$iento de los trata$ientos %ue esta9a reali4ando la tra9a=adora en su 9Cs%ueda de la $aternidad& A3ora 9ien, corres onde adentrarnos en el an?lisis de las ra4ones %ue $oti!aron el des ido de la actora, y en ello o9ser!o %ue la accionada se li$it# a rescindir el !Anculo la9oral sin in!ocaci#n de causa, o$itiendo 9rindar las ra4ones %ue lle!aron a la decisi#n to$ada -conf& fs& 5>2& Asi$is$o, en o ortunidad del res onde, in!oc# %ue el distracto se de9i# a cuestiones de

reestructuraci#n, or lo %ue $?s all? de su e"te$ oraneidad, constituye una defensa %ue no 3a sido si%uiera $Ani$a$ente ro9ada en autos ->7!ta&2& En dic3o $arco f?ctico, esti$o necesario se@alar %ue se encuentra en =uego una garantAa de rango constitucional, co$o lo es la tutela de la $u=er frente a conductas discri$inatorias or cuestiones de g8nero, de confor$idad con lo re!isto en el Art& :5 de la CN y >; inc& .. de la Constituci#n Nacional, y lo %ue surge de la Declaraci#n A$ericana de los Derec3os y De9eres del Do$9re -Art& VII2, del <acto Internacional de Derec3os Econ#$icos, Sociales y Culturales -Art&:02, y funda$ental$ente de la Con!enci#n so9re la eli$inaci#n de todas las for$as de Discri$inaci#n contra la ,u=er y las leyes .5&E6; y .7&;/.& Al res ecto, la ley .5&E6; so9re <rotecci#n Integral ara <re!enir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las ,u=eres, en lo %ue 3ace al caso en an?lisis, califica co$o !iolencia contra la $u=er a a%uellas conductas %ue discri$inan a las $u=eres en los ?$9itos de tra9a=o C9licos o ri!ados y %ue o9staculi4a su acceso al e$ leo, contrataci#n, ascenso, esta9ilidad o er$anencia en el $is$o, e"igiendo re%uisitos so9re estado ci!il, $aternidad, edad, a ariencia fAsica o la reali4aci#n de test de e$9ara4o& <or su arte, la Con!enci#n contra la Eli$inaci#n de todas las *or$as de Discri$inaci#n contra la $u=er, e" resa$ente esta9lece 'a o9ligaci#n de los estados de instru$entar olAticas con el fin de eli$inar la discri$inaci#n contra la $u=er -art& .F2G 'a necesidad de ado tar $edidas a ro iadas ara asegurar el leno desarrollo y adelanto de la $u=er, con el o9=eto de garanti4arle el e=ercicio y el goce de los derec3os 3u$anos y las li9ertades funda$entales en igualdad de condiciones con el 3o$9re -art& 7F2G Reconoce %ue la $aternidad tiene una funci#n social y co$o tal de9e ser rotegida -art&;2 y esta9lece la o9ligaci#n de los Estados <artes de ado tar todas las $edidas a ro iadas ara eli$inar la discri$inaci#n contra la $u=er en la esfera del e$ leo a fin de asegurarle, en condiciones de igualdad con los 3o$9res, los $is$os derec3os, y en lo %ue concierne a la ro9le$?tica anali4ada, el derec3o a la rotecci#n de la salud y a la seguridad en las condiciones de tra9a=o, incluso la sal!aguardia de la funci#n de re roducci#n y la ro3i9ici#n de toda discri$inaci#n or ra4ones de $atri$onio o $aternidad, es ecial$ente el des ido or $oti!o de e$9ara4o o licencia or $aternidad -art&::2& Asi$is$o, ca9e recordar %ue el artAculo : de la ley .7&;/. rescri9e %ue %uien $enosca9e derec3os y garantAas funda$entales reconocidos or la ley funda$ental ser? o9ligado, a edido del da$nificado, a de=ar sin efecto el acto discri$inatorio o cesar en su reali4aci#n y re arar el da@o $oral y $aterial ocasionado& El $is$o artAculo articular$ente considera actos u o$isiones discri$inatorias los deter$inados or $oti!os de: ra4a, religi#n, nacionalidad, ideologAa, o ini#n olAtica o gre$ial, se"o, osici#n econ#$ica, condici#n social o caracteres fAsicos& 'as for$as de discri$inaciones no son a9iertas ni e" lAcitas, no se a oyan en nor$as legales y co$o tales actitudes tienen un a$ lio re udio general el encu9ri$iento y la disi$ulaci#n del acto discri$inatorio es lo 3a9itual or %uienes discri$inan e incluso or las !Acti$as de la discri$inaci#n& A ese res ecto el ,?"i$o Tri9unal 3a dic3o en la causa recurso de 3ec3o HIl!are4, ,a"i$iliano y otros c1Cencosud S&A& s1acci#n de a$ aroH A& ::.7 J'III, %ue corres onde la reinstalaci#n de los actores, so9re la 9ase del rinci io de igualdad y no discri$inaci#n, con funda$ento en las dis osiciones de la ley .7&;/. y de nor$as internacionales y en el entendi$iento %ue de la li9ertad de contratar del e$ leador asA co$o sus oderes y facultades en el $arco del contrato de tra9a=o, de9en ceder frente a la dignidad del ser 3u$ano y el res ecto de los derec3os del tra9a=ador, co$o su=eto de referente tutela

constitucional& El caso e"ige efectuar una lectura de los 3ec3os $?s all? de su e" resi#n literal, en concordancia con el rinci io de la ri$acAa de la realidad, co$ rendido dentro del derec3o rotectorio res ecto del cual =uega co$o un co$ le$ento a fin de %ue 8ste no ueda ser $arginado en los 3ec3os $ediante la ado ci#n de algunas figuras =urAdicas %ue disi$ulan la realidad, guiada or los rinci ios de derec3o internacional, los ro ios del derec3o la9oral y !alorando la !igencia del rinci io de rogresi!idad en la lena efecti!idad de los derec3os 3u$anos %ue se reconocen en diferentes instru$entos y es ecial$ente en el art& .&: del <IDESC, asA co$o del rinci io ro 3o$ine %ue deter$ina %ue el int8r rete de9a escoger, si la nor$a lo osi9ilita, el resultado %ue rote=a en $ayor $edida a la ersona 3u$ana -Cardo4o, *allos: 7./:..5;, ..>.1..>7, y ,adorr?n, & .00E2& En el caso, ca9e tener en cuenta %ue la de$andada conocAa en for$a fe3aciente la fec3a de iniciaci#n del trata$iento de fertili4aci#n asistida y en definiti!a de la fec3a en %ue se roducirAa la gestaci#n, y el des ido tu!o lugar luego de lle!ado a ca9o la fertili4aci#n del #!ulo y de su i$ lantaci#n en el !ientre $aterno, $ientras la tra9a=adora se encontra9a de licencia or tal $oti!o& Entiendo %ue est? en =uego una cuesti#n de g8nero, or%ue si 9ien es cierto %ue los tra9a=adores de a$9os se"os ueden reali4arse trata$ientos $8dicos %ue re%uieren de licencia, lo cierto es %ue las inter!enciones roducto de los trata$ientos de re roducci#n asistida, s#lo afectan directa$ente a las $u=eres, y ello se resenta en el caso en e"a$en& 'o dic3o su$ado a %ue la actora se 3a9Aa dese$ e@ado ara la e$ leadora durante :: a@os sin 3a9er reci9ido sanci#n alguna, $e er$ite concluir %ue en el caso se !erifican serios indicios de %ue su des ido sin in!ocaci#n de causa, durante la licencia ara la reali4aci#n de un trata$iento de fertili4aci#n asistida, result# discri$inatorio& <or ello, atendiendo a los 9ienes %ue de9en rotegerse en casos co$o el resente, corres onde consolidar fir$e$ente la rotecci#n del e$ leado en situaci#n de !ulnera9ilidad, %uien no de9e estar su=eto a ninguna consecuencia er=udicial deri!ada de la gestaci#n, cual%uier fuera el $edio elegido a tal fin& <ara estos su uestos, a%uellos e$ leadores %ue decidan la ter$inaci#n de los contractos res ecti!os, de9en =ustificar aca9ada$ente %ue la cesantAa no guarda relaci#n con la 9Cs%ueda de la $aternidad, ues esto es un $andato %ue resulta de los de9eres de solidaridad %ue i$ one el art& 5.-ef:'EK60:&5.2 de la 'CT, %ue se e"tiende a todo el curso del contrato y en este su uesto, articular$ente a su ter$inaci#n& 'o e" uesto so9re la carga de la rue9a guarda correlato con lo resuelto or el ,?"i$o Tri9unal en la causa H<ellicori, 'iliana Sil!ia c1 Colegio <C9lico de A9ogados de la Ca ital *ederalH& 'o dic3 o %ue la situaci#n de V& %uede co$ rendida en el art& :L de la ley .7&;/., en cuanto dis one el derec3o del discri$inado a la re araci#n de los da@os %ue uedan resultar del actor ro3i9ido, or lo %ue ro ongo 3acer lugar al recla$o or des ido discri$inatorio, deri!ando a condena la su$a de M 7/&000&B or da@o $oral, de confor$idad con lo recla$ado en el escrito de inicio or tal conce to y anal#gica$ente or inde$ni4aci#n art& :>6B:6. 'CT& Asi$is$o, la actora se %ue=a or%ue el (ue4 a %uo desesti$# el recla$o en conce to de salarios or enfer$edad y entiendo %ue le asiste ra4#n, dado %ue, de confor$idad con lo infor$ado or el erito contador a fs&.:> y ..7, del ro io siste$a infor$?tico de la e$ leadora surge acreditado %ue la actora se encontra9a con licencia or enfer$edad 3asta el 0;10/1.006&

<or ello, ro ongo integrar al $onto de condena la su$a de M:0/;,75 en conce to de salarios or enfer$edad -conf& Art& .:7 'CT2& Seguida$ente, tratar8 el recurso de la accionada %uien se %ue=a or la rocedencia de las $ultas re!istas en el Art& E; de la ley .;&7E; y de la actora, %uien o9=eta su cuantAa& A ese res ecto, destaco %ue el cu$ li$iento de la o9ligaci#n re!ista en el Art& 60 de la 'CT, re%uiere la confecci#n y uesta a dis osici#n no solo de la certificaci#n de ser!icios y re$uneraciones, sino ta$9i8n del certificado de tra9a=o Bde acuerdo a las re!isiones de la ley .E&;>5 B, y ello no se ad!ierte cu$ lido en el caso en e"a$en, or lo %ue ro ongo se confir$e su rocedencia -conf& fs& 5E1552& <or su arte, y dado %ue del te"to del Art& 60 de la 'CT se des rende %ue la inde$ni4aci#n re!ista en dic3a nor$a resulta e%ui!alente a tres !eces la $e=or re$uneraci#n $ensual, nor$al y 3a9itual erci9ida, ro ongo ele!ar el $onto diferido a condena or tal conce to a la su$a de M/&>06,E.&B -M 7&.75,:E " 72& <or otro lado, considero %ue corres onde confir$ar la rocedencia de la inde$ni4aci#n re!ista en el Art& .F de la ley .;&7.7, dado %ue la accionada no 3a a9onado ni consignado la li%uidaci#n final roducto del des ido y ta$ oco 3a aco$ a@ado el c3e%ue %ue dice 3a9er confeccionado a tal fin& *rente a lo e" uesto, la $era $enci#n efectuada or el erito contador en $odo alguna resulta suficiente ara tener or acreditado la e"istencia de dic3o docu$ento y la !eracidad y te$ oraneidad de su contenido& <or Clti$o, nada ca9e decir res ecto de la inde$ni4aci#n or antigNedad, or cuanto 3a sido calculada or la cantidad de :: eriodos, tal co$o fuera solicitado en el escrito %ue trato -conf& segundo considerando de fs& ./:!ta&2& 'as costas del origen 3an sido correcta$ente i$ uestas a cargo de la de$andada !encida y las de al4ada se i$ onen ta$9i8n a cargo de la !encida -conf& Art& 56 C<CCN2, a cuyo fin regulo los 3onorarios de los letrados actuantes en un .;O de lo fi=ado en la instancia anterior& 'os 3onorarios regulados %ue 3an sido cuestionados, calculados so9re el nue!o $onto de condena, resultan e%uitati!os tendiendo en cuenta la la9or cu$ lida, su incidencia en el resultado del leito y el $onto del =uicio -conf& Art& 76 'O, la ley .:&67/ $odificada or la .E&E7. y dec& 'ey :55761;>-rf:'EK7>;E22 E' DOCTOR ')IS A& RA**AKDE''I DI(O: Pue ad3iere al !oto %ue antecede& <or lo %ue resulta del acuerdo %ue antecede -art& :.; de la ley :6&7E;, el Tri9unal RES)E'VE: I2 ,odificar la sentencia a elada, ele!ando el $onto de condena a la su$a M::6&;50,/.G II2 Confir$arla en todo lo de$?s %ue 3a sido $ateria de agra!ioG III2 I$ oner las costas de al4ada a cargo de la de$andada !encidaG IV2 Regular los 3onorarios de al4ada en el .;O de los fi=ados en la instancia anterior&

RegAstrese, notifA%uese y !uel!an ()AN CAR'OS *ERNANDE+ ,ADRID ()E+ DE CA,ARA ')IS A& RA**AKDE''I ()E+ DE CA,ARA