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ORIGEN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO: En Francia, mediante un Decreto expedido el 2 de noviembre de 1864, por primera vez se estableció la figura

jurídica del silencio administrativo con la finalidad de subsanar el vacío de respuesta de los ministros respecto de sus autoridades subordinadas. Posteriormente, mediante una Ley publicada el 17 de julio de 1900 (artículo 3º) se generalizó la aplicación del silencio administrativo a una decisión implícita de rechazo. De esta manera, ante la ausencia de pronunciamiento por parte de la administración en un plazo razonable, la ley optó por presumir que la pretensión del particular había sido denegada, con el único propósito de acudir a las vías procesales en demanda de que ésta fuese satisfecha.

SILENCIO ADMINISTRATIVO Se denomina silencio administrativo al hecho de que cuando un ciudadano solicita algo a la Administración Pública (Estado, Ayuntamiento, Gobierno...) puede darse el caso de que ésta no responda. La Ley establece que en ciertos casos el silencio administrativo es positivo, lo que significaría que lo que se solicita es concedido. Sin embargo lo más corriente es que el silencio administrativo sea negativo, en cuyo caso el ciudadano sabe que, transcurrido el plazo legal, puede recurrir la referida negativa ante instancias superiores. El silencio administrativo es una de las formas posibles de terminación de los procedimientos administrativos. Lo característico del silencio es la inactividad de la Administración cuando es obligada a concluir el procedimiento administrativo de forma expresa y a notificar la resolución al interesado dentro de un plazo determinado. El silencio administrativo opera como un mecanismo que permite, en caso de inactividad por falta de resolución en procedimientos administrativos, imputar a la administración de que se trata un acto administrativo presunto, que tendrá la condición de verdadero acto, en caso de que las reglas del silencio lo configuren como

estimatorio y que, por el contrario, será mera ficción jurídica, si se configura como desestimatorio. No están sujetos al régimen de silencio los procedimientos

de mediación, arbitraje y conciliación, así como aquellos terminados por pacto o convenio. Esta técnica es correlativa, en los procedimientos iniciados a solicitud del interesado, al deber de dictar resolución expresa en todos los procedimientos y a notificarla, que pesa sobre la administración pública y ha sido expuesto con anterioridad; deber que existe en todo procedimiento, cualquiera que se su forma de iniciación. Interesa resaltar que se trata de una ficción y no de una presunción, aun cuando ambos conceptos se utilicen como sinónimos. El silencio administrativo es una ficción porque parte de un hecho cierto: el incumplimiento de la Administración de un deber de resolver ante una solicitud o reclamación de un ciudadano. Lo que ocurre es que se finge que la resolución ha sido dictada (en sentido estimatorio o desestimatorio de la pretensión, según el caso), que la Administración ha cumplido su obligación de resolver y que el procedimiento ha concluido. Es de anotar y tener en cuenta que esta institución o figura administrativa resulta de un incumplimiento por parte de la administración, la cual tiene el deber de resolver; y, por el hecho de no hacerlo, aparece esta garantía

¿QUÉ ES EL SILENCIO ADMINISTRATIVO? Tenemos que apreciar que la finalidad de la actuación administrativa es, por un lado, proteger el interés general, y por el otro, garantizar los intereses y los derechos de los administrados; por lo tanto, la falta de respuesta de la Administración Pública respecto de un pedido particular, lesiona nuestros derechos y al mismo tiempo vulnera el interés general; ya que la sociedad requiere de una Administración eficaz y efectiva; y no una, desinteresada y alejada de sus integrantes. En ese sentido, el distinguido profesor de la Universidad Complutense de Madrid, Cosculluela

Montaner[1], precisa que “… el deber de resolver no puede quedar indefinidamente abierto dejando a la voluntad de la Administración cuándo resolver un procedimiento abierto, ello produciría una evidente lesión a los derechos o intereses legítimos de los ciudadanos, que a menudo precisan de una resolución administrativa. Bien porque constituye un título habilitante para ejercer una actividad (autorizaciones, por ejemplo), o porque supone una gran inseguridad el mantener indefinidamente abierta la posibilidad de que la Administración dicte una resolución lesiva para él”. El profesor Cosculluela ha manifestado que si bien es cierto, la Administración Pública se encuentra en la obligación de resolver un pedido; el mismo no puede ser sine temporis, ya que de lo contrario se lesionaría derechos o intereses legítimos de los ciudadanos. En otras palabras, podemos afirmar que el silencio administrativo, también se constituye como una garantía[2] de protección del derecho constitucional de petición (consagrado en la Constitución de 1993 en su artículo 2º, numeral 20), ya que sin esta figura jurídica se reprocharía, por un lado, el orden constitucional instaurado y, por el otro lado, desalentaríamos la actividad económica del país y las inversiones privadas; porque ningún emprendedor se arriesgaría a apostar sus capitales ante la incertidumbre de falta de respuesta por parte de la Administración Pública, quién será en definitiva, la que tomará la decisión final al respecto. Por ello, en sede nacional, es importante resaltar lo esbozado por el destacado profesor Danós Ordoñez[3], cuando sentencia que el silencio administrativo opera como una “técnica destinada a garantizar que el particular no quede desprotegido o privado de toda garantía judicial frente a la Administración muchas veces renuente a pronunciarse precisamente para evitar el control de sus decisiones”. Y no deja de tener razón; ya que si no tuviéramos la figura del silencio administrativo, lo más probable es que nosotros, como administrados, caeríamos en un desamparo ex profeso por parte de la Administración; convirtiendo nuestros derechos constitucionales en mero “papel mojado en tinta”. Pero el silencio administrativo no sólo constituye una técnica garantista, sino también, un privilegio del administrado, tal como lo ha señalado nuestro Tribunal

el Poder Ejecutivo ha establecido entre una de las políticas nacionales.Constitucional en reiteradas sentencias.Leg. “Ley del Silencio Administrativo”52 vigente a partir del 4 de enero de 2008. ella no es suficiente. Su finalidad es brindar un servicio oportuno. Uno de sus ejes temáticos consiste en proscribir la demora injustificada por parte de los servidores y funcionarios de la administración pública encargados de absolver las peticiones y recursos formulados por los administrados. tal como lo describió el Presidente de la República. 1029)…” En tal sentido. para protegerlo ante la eventual mora de esta en resolver su petición. cuando al referirse a la Ley Nº 29060. el Gobierno propuso y promulgó la Ley del Silencio Administrativo (…) (1-Ley 29060 y D. en la actualidad constituye un objetivo prioritario para todas las entidades de la administración pública sea cual fuere el nivel de gobierno. el Perú ha experimentado diversas reformas legislativas. Alan García Pérez. Se trata de una presunción en beneficio del particular únicamente. en este capítulo se aborda la normatividad emitida sobre el silencio administrativo desde la década de 1960 hasta la Ley vigente y. manifestó: “…ahora está en marcha una reforma profunda (…) que es la descentralización municipal y regional. en materia de simplificación administrativa. Sin embargo. además. eficaz y eficiente en beneficio de los ciudadanos. Así. a partir de ello. muchos otros elementos del Estado. Si bien la aplicación de dicha técnica legal inicialmente se constituyó como un objetivo prioritario para las entidades del Gobierno Nacional. Esta instancia jurisdiccional ha precisado que “el silencio administrativo constituye un privilegio del administrado ante la Administración. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL PERÚ En el marco del Proceso de Reforma y Modernización del Estado. se analizan los procedimientos administrativos en que procede su aplicación y sus clases–Silencio Administrativo Positivo (SAP) y Silencio Administrativo Negativo . pues quien incumple el deber de resolver no debe beneficiarse de su propio incumplimiento”. Por eso. la promoción de la aplicación del silencio administrativo positivo en los procedimientos que se llevan a cabo en el aparato estatal. Deben transformarse.

(Negativo)[3]   c) Procesal. (Positivo[2] b) Gestión Pública.Herramienta de gestión que permite a la Administración poner en conocimiento a los administrados sobre una situación concreta de manera rápida y eficiente. estamos ante el silencio positivo . pues quien incumple . La no resolución del recurso impugnatorio dentro del plazo de 30 días no puede considerarse como causal de exclusión de la potestad del administrado de esperar el pronunciamiento expreso de la administración"[1]. o de esperar el pronunciamiento expreso de la administración. El silencio administrativo tiene una triple perspectiva:  a) Económica .(SAN)–.. obligaciones y derechos de los administrados frentes a la inactividad de la Administración Pública. sin que ello afecte los derechos constitucionales y fundamentales de los administrados.. entre otros aspectos de especial relevancia. y en el segundo. Además sostiene el tribunal constitucional..Jurídica. precisándose sus efectos. los supuestos en que procede su aplicación. . NATURALEZA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO Se considera al silencio administrativo como una ficción que la ley establece en beneficio del interesado y el valor estimado o desestimado del silencio administrativo. esta determinado por la ley.El deber de resolver no debe beneficiarse de su propio incumplimiento. "…el administrado (…) transcurrido el plazo para que la administración resuelva el recurso impugnativo interpuesto. que el silencio administrativo constituye un privilegio del administrado frente a la administración para protegerlo ante la eventual mora de ésta en resolver su petición.Permite abrir indefinidamente la vía judicial en tanto la Administración no resuelva de manera motivada y bajo el respeto irrestricto del debido procedimiento el caso concreto. tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo y así acudir a la vía jurisdiccional.Busca proteger los intereses. ante el silencio negativo. En el cual el primer caso.

EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL DERECHO COMPARADO CHILE: El silencio administrativo se encuentra regulado en la ley nº 19880[4]la cual establece las bases de los procedimientos administrativos que rigen los actos de los órganos de la administración del estado. perjuicio o afectación a sus intereses o derechos legítimos (Art. respectivamente). 1º. Complementaria y Final. c) Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisión final no pueda repercutir directamente en administrados distintos del peticionario. b) Recursos destinados a cuestionar la desestimación de una solicitud o actos administrativos anteriores. por lo que si lo estima conveniente podrá esperar y no provocar lo que se traduciría en una terminación del procedimiento sin conocer los motivos de la decisión . Se diferencia el silencio positivo (artículo 64º[5]del negativo (artículo 65º[6]estableciéndose respecto de éste que desde la fecha en que se ha expedido el certificado "empiezan a correr los plazos para interponer los recursos que procedan".OBJETO DE LA LEY DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO-LEY Nº 29060 Establecer los procedimientos de evaluación previa sujetos a silencio positivo: a) Solicitudes cuya estimación habilite para el ejercicio de derechos preexistentes o para el desarrollo de actividades económicas que requieran autorización previa del Estado y siempre que no se encuentren contempladas en la Primera Disposición Transitoria. atribuyéndose a los actos presuntos "los mismos efectos que a aquellos que culminaren con una resolución expresa de la administración. párrafos tercero y segundo. desde la fecha de la certificación respectiva" (artículo 66)dicha petición de certificación es una potestad del interesado (artículos 64º y 65º. en los artículos 64º al 66º se exige la certificación del acto presunto para que se produzcan los efectos del silencio. lo que significa que la expedición de la certificación de actos presuntos estimatorios .). capítulo v "disposiciones finales". mediante la limitación.

plazo último que varía en el caso del silencio en vía de reclamo (45 días. además. Se trata de "una simple ficción de efectos estrictamente procesales. CASO JORGE MIGUEL ALARCÓN MENENDEZ señalo que "El silencio administrativo constituye un privilegio del administrado ante la Administración. limitados. sin necesidad de "requerir pronto despacho" (Decreto 1759/72 –T. En caso contrario se entenderá que ha mediado denegación tácita por parte de la Administración ya que respecto de la operatividad de dicho silencio es principio general la denegación de lo pretendido por el peticionante y excepcional y subordinado a la existencia de una norma jurídica que concretamente lo contempla. Una situación distinta ocurre cuando se articula un recurso administrativo o un recurso jerárquico pues. para protegerlo ante la eventual mora de ésta en la resolución de su petición. encontrándose habilitados para interponer los recursos admisibles cuando tomen conocimiento de la producción del acto. estableciendo como regla general que dicho silencio se debe interpretar como negativo y que sólo mediando disposición expresa se le pueda otorgar sentido positivo. reputándose denegado tácitamente. tratándose del silencio en vía de petición se requiere. artículo 10º). Ley Nacional de Procedimientos Administrativos[7]regula en el artículo 10º el silencio en la Administración. En tal sentido. a abrir la vía de recurso". la Admisión de lo solicitado por el administrado. además de la demora del transcurso del plazo para resolver. artículos 87[8]º y 91[9]º). así "el acceso a la vía jurisdiccional una vez cumplidos los plazos (queda) abierto . en sustitución del acto expreso.no determina la iniciación del plazo para interponer recursos por terceros cuyos intereses resulten lesionados. Posición del tribunal constitucional frente al silencio administrativo El Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en el expediente Nº 1003-98AA/TC. para que el silencio tenga alcance positivo debe estar determinado por la ley. el silencio opera en forma automática. ARGENTINA: La Ley 19.549.O por Decreto 1883/91–Reglamento de Procedimientos Administrativos. LIMA. pero "en beneficio del particular únicamente". Ahora bien. la denuncia de la mora administrativa y el transcurso de un segundo período de inactividad administrativa (30 días. artículo 31º). una vez transcurrido el plazo para resolver.

en tanto la Administración no haya resuelto expresamente el recurso. resultando que ésta. Madrid. el silencio administrativo y las actuaciones materiales administrativas. el silencio administrativo debe estar sujeto a mecanismos de control interno sustentado en el principio administrativo de PRIVILEGIO DE CONTROLES POSTERIORES[10]y VERDAD MATERIAL.A. siendo que la finalidad de dicho proceso es que el juez declare la nulidad del acto administrativo. 7 ed. Civitas S. el que. Edit. se beneficia de su propio incumplimiento" (Ernesto García-Trevijano Garnica. El silencio administrativo en la nueva ley de régimen jurídico de las administraciones públicas y del procedimiento administrativa común. porque en lugar de abrir indefinidamente la vía judicial en tanto la Administración no resuelva expresamente.573). .. deben resaltarse dos aspectos: Se trata de una presunción en beneficio del particular únicamente. Negrita y la separación con fines didácticos es nuestro) Compartimos tal apreciación debiendo añadir que. En el primer caso.31). los actos administrativos. Civitas S." El propio Tribunal aclara su propia interpretación. 1994. porque no se aplica en beneficio del particular. "la incumplidora de dicho deber de resolver. le impone un plazo.indefinidamente en tanto la Administración no (dicte) la resolución expresa" (subrayado nuestro. Edit. que reconozca el derecho del administrado. además. la conclusión de la actuación material de la administración publica y la indemnización por daños y perjuicios ocasionado por el acto administrativo. indefinidamente. ninguna norma del citado cuerpo normativo establece"(Subrayado.A. p. sino de la Administración. Curso de Derecho Administrativo. Eduardo García de Enterría y Tomás Ramón Fernández. 1996. p. y su efecto es abrir la vía jurisdiccional. 1 ed. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO Y EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO El objetivo del proceso contencioso administrativo es impugnar las actuaciones de la administración publica. En el segundo caso. generando dos aclaraciones "La interpretación aún vigente del Tribunal Constitucional no concuerda con estos dos aspectos.. Sobre el particular. Madrid.

2. responsabilidades y comportamientos de la Administración Pública por parte del Poder Judicial. produciéndose el silencio administrativo negativo conduciendo al recurrente "X" a interponer su demanda contencioso administrativa el 6 DE FEBRERO DE 2010 basándose en el artículo 4 inc. en el recurso de apelación no precisa ni acredita fecha cierta solo se limita a manifestar el error  . esenciales en la tramitación de los procedimientos   c) Un control jurídico de actos. Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo modificado por el Decreto Legislativo 1067[13]que expresa "El silencio administrativo. omisiones. Decreto Supremo Nº 013-2008. Sobre el caso que nos corresponde analizar. responsabilidades y comportamientos de la Administración Pública. debemos hacer referencia en primer lugar a la actuación impugnable de conformidad con en el artículo 4 inciso 2 del Capitulo II del Texto Único Ordenado de la Ley 27584. d) La correcta aplicación de la tutela de los derechos e intereses de los administrados. actuaciones. la inercia y cualquier otra omisión de la administración pública" Caso práctico Dentro de un procedimiento administrativo sancionador se resuelve declarar infundado un recurso de reconsideración el cual fue NOTIFICADO EL 10 DE JULIO 2008). b) Corregir aspectos administrativos. omisiones.Se debe tener presente que la finalidad del proceso contencioso administrativo persigue:  a) Una exhaustiva revisión de los actos. actuaciones.[15] El demandado "Y" señalo que el recurrente "X" no ha interpuesto recurso impugnatorio dentro del término de ley contra la resolución que le causa agravio pues pese a que fue recepcionada por error el 01 DE JULIO DE 2008. el recurrente "X" interpone recurso de apelación y que por error del demandando "Y" (entidad administrativa) recepcionó el recurso apelación el 1 DE JULIO DE 2008)[14]. debemos precisar que no habido pronunciamiento expreso.

en el supuesto de que se haya interpuesto el recurso dentro del término de Ley. ANÁLISIS Y CRÍTICA Debemos partir el presente análisis sobre la base de la legalidad y la buena fe y hacer el siguiente esquema lógico jurídico:  a) Si se le notifico el 10 de julio 2008 tuvo para interponer su recurso de apelación 15 días perentorios de conformidad con el 207. aquí existe tres interpretaciones.5[19]del artículo 188 de la Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General. su demanda contencioso administrativa tendría las siguientes interpretaciones de conformidad con el artículo 19 inciso 3 Decreto Supremo Nº 013-2008 JUS[17] ."Cuando se trate de silencio administrativo negativo[18]se observará lo establecido en el numeral 188. Ley del Procedimiento Administrativo General. el último día hábil para interponer su recurso de apelación sería JUEVES 31 DE JULIO DE 2008.4.5 y 6 del Artículo 4 del Decreto Supremo Nº 013-2008 salvo lo dispuesto en el artículo 2001 del Código Civil Peruano de 1984."Carece de eficacia el pronunciamiento hecho por la administración una vez que fue notificada con la demanda. el último día hábil sería VIERNES 25 DE JULIO DE 2008. . asimismo el sello de recepción no acredita que la apelación fue interpuesta dentro del término de Ley. se comprobará que el acto administrativo quedo firme.  Si serían días hábiles." Sobre lo expresado sostenemos lo siguiente:    . Si serían días naturales.2 de [16]la Ley 27444. De haber existido equivocación comprobada que el sellador debió decir 1 DE AGOSTO y no 1 DE JULIO.3.generado por la Administración. b) Que."(LPAG) Sobre lo expresado sostenemos lo siguiente: El silencio administrativo negativo no inicia el cómputo de plazos ni términos para su impugnación por cual la demanda contencioso administrativa se podrá interponer más allá de los 3 meses señalados en los numerales 1.

no se computará plazo para interponer la demanda. omisión y silencio administrativo negativo los cuales conllevan a una inactividad lesiva por parte de la Administración Pública. incorporar como pretensión la impugnación de dicho acto expreso o."Si el acto expreso se produce antes de dicha notificación. debemos hacer la diferencia de la siguiente forma:  El Silencio Administrativo Negativo es un instrumento de gestión que permite inferir la denegatoria de un pedido. el órgano jurisdiccional podrá a solicitud del actor. irresistible o de fuerza mayor o hecho fortuito que conlleva a tal inactividad. . tal pronunciamiento será vigente. el órgano jurisdiccional podrá: a) A solicitud del actor. ." Sobre lo expresado sostenemos lo siguiente: ."Cuando se trate de inercia o cualquier otra omisión de las entidades distintas del silencio administrativo negativo. incorporar como pretensión la impugnación de dicho acto expreso o concluir el proceso.. imprudencias y negligencias en el actuar propio de la Administración debido a su sobrecarga procesal u otra causa imprevista. creemos que debe añadirse aplicando supletoriamente el Código Procesal Civil[20] a) El desistimiento de una o varias pretensiones del actor en caso satisfaga la pretensión recurrida o.Si la Administración Pública resolviera antes de efectuarse la notificación que contiene la demanda contenciosa administrativa y anexos. Sobre lo comentado. habiendo la Administración Pública resuelto simultáneamente el asunto controvertido o litigioso habiendo sido notificado con la demanda contenciosa administrativa. b) El desistimiento del proceso. b) Concluir el proceso.Que. La inercia y la omisión no son instrumentos de gestión sino son descuidos." Sobre lo expresado existe un conflicto interpretativo que desarrollaremos de la siguiente manera:  a) Tenemos tres conceptos: Inercia.  . válido pero ineficaz.

La actuación del administrado sea de buena fe. Haya transcurrido el término preciso para aprobar y notificar la decisión administrativa (dato objetivo). eficacia. El SAP o SAN sólo proceden si existe un mandato expreso que declare su aplicación.". como ha señalado el Tribunal Constitucional. En este orden de ideas. conforme a ley. b. someter a conciliación o arbitraje la controversia. con excepción de los casos en que es obligatorio o se decida. su omisión no se puede considerar necesariamente como una aceptación tácita o denegatoria. El supuesto esté previsto en el TUPA o en una norma expresa. d. c. PRESUPUESTOS PARA LA APLICACIÓN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO Para la aplicación del silencio administrativo se requiere que: a. El petitorio del administrado sea jurídica y físicamente posible. pues. si bien la administración tiene la obligación de dar repuesta a cualquier requerimiento. podemos agregar que se trata de una norma de números apertus que puede incluir otros supuestos no contemplados en la norma.  c) No existe un plazo para interponer la demanda contencioso administrativo en los supuestos de inercia y omisión por lo cual creemos no se debió hacer tal distinción con el silencio administrativo negativo en razón de que para ambos no existe un plazo para interponer la demanda. e. La petición sea admitida válidamente a trámite. ejecución o interpretación de los contratos de la administración. 5 del Decreto Supremo 013-2008 JUS que expresa "Las actuaciones u omisiones de la administración respecto de la validez. . en reiterada jurisprudencia: “el silencio administrativo no constituye una franquicia del administrado para optar por uno u otro sentido (positivo o negativo)”. b) Cuando se señala "otra omisión de las entidades distintas del silencio administrativo" podemos hacer referencia a los supuestos señalados en el artículo 4 inc.

. la obtención de pensiones de gracia. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO: Procede únicamente en los supuestos en que la administración no resuelva el fondo de la petición del recurrente en el plazo de ley establecido. 1280-2002AA/TC y 1484-2002-AA/TC. la petición graciable es una solicitud por la cual se solicita al titular de la entidad competente la emisión de un acto sujeto a su discrecionalidad o a su libre apreciación.CLASES DEL SILENCIO ADMINSTRATIVO: I. Esta doctrina ha sido confirmada por el Tribunal Constitucional que. en reiterada jurisprudencia. por su parte. etc. particularmente aquella emitida por la propia entidad. Esta modalidad opera de manera excepcional presumiendo a favor del administrado que la administración ha adoptado una respuesta de carácter positivo ante la petición formulada. ha señalado: “…el administrado puede acogerse al silencio administrativo positivo solo si existe mandato expreso que declare dicho mecanismo procesal”. Cabe precisar que el silencio administrativo no se aplica en los procedimientos de petición graciable o consultas. del 7 de enero del 2003 y 8 de marzo del 2004). indultos. o la prestación de un servicio cuando no se cuenta con un título legal que permita exigirlo como una petición de interés particular (por ejemplo. se efectúa por escrito y. mediante ella. La consulta. Al respecto.). (SSTC Nºs. se busca que las autoridades administrativas informen sobre las materias a su cargo y el sentido de la normativa vigente que comprenden su accionar.

el silencio administrativo tiene dos variables: el positivo y el negativo. El Silencio Administrativo Positivo: sus supuestos y sus efectos El SAP. y. y siempre que no se encuentren contempladas en la Primera Disposición Transitoria. 1. asimismo se encuentra sujeto al principio de reserva de ley. Complementaria y Final. que a su vez regula los supuestos en los que procede: a) Primer supuesto: Solicitudes cuya estimación habilite para el ejercicio de derechos preexistentes o para el desarrollo de actividades económicas que requieran autorización previa del Estado. ya que sólo por norma legal se pueden prever sus efectos. su naturaleza es la de un acto ficto o presunto. SUS SUPUESTOS Y SUS EFECTOS Ahora bien.LAS VARIABLES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO. implica “… la presunción de una decisión favorable al peticionario. tal como lo precisa el artículo 1º de la LSA. Solamente procede en los casos en que expresamente el legislador ha previsto este efecto para los actos fictos”[5]. por ejemplo. se puede iniciar el procedimiento de “registro y reconocimiento de organizaciones sociales” (derecho de asociación de los . En los gobiernos locales. Rápidamente arribamos a las siguientes conclusiones: el SAP constituye una presunción favorable al administrado y una sanción contra la Administración morosa. Se parte de que supuestamente son favorables al solicitante las pretensiones invocadas en su escrito petitorio. y de las cuales comentamos a continuación. tal como lo precisa parte de la doctrina colombiana. a las cuales denominaremos SAP y SAN. (…). Tenemos que considerar que el SAP sólo procede para los procedimientos de evaluación previa. es para la administración morosa una sanción aún mucho más grave que la producida por el silencio negativo. respectivamente.

mientras que los terceros y la propia Administración deben respetar esa situación favorable del ciudadano”[6]. ya que esta disposición regula los supuestos del SAN como veremos luego. estamos ante derechos preexistentes. se sustentan en la facultad de contradicción de los administrados respecto de las decisiones administrativas que le generan un perjuicio. Entonces. recurso que no es contestado dentro del plazo de ley. mediante la limitación. por lo tanto.administrados) o el procedimiento denominado “autorización para la instalación de propaganda política” (derecho político a ser elegidos). c) Tercer supuesto: Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisión final no pueda repercutir directamente en administrados distintos del peticionario. . siempre que no se encuentren contempladas en la Primera Disposición Transitoria. procederá la aplicación del SAP. también el SAP. cuando se inicia el procedimiento de “otorgamiento de licencia de funcionamiento” o una “autorización para espectáculos públicos no deportivos” se busca desarrollar una actividad económica. Finalmente. ante la ausencia de respuesta de la Administración. la ley precisa que estos supuestos no tendrán que contemplarse en la Primera Disposición Transitoria. Complementaria y Final. Complementaria y Final. “Por ello. Cuando se habla de recursos. apelación y revisión[7]. en ambas situaciones. tenemos que tener claro que los medios impugnatorios en sede administrativa son tres: reconsideración. si nos encontramos dentro de un procedimiento de evaluación previa donde se ha emitido un acto administrativo desfavorable e interponemos un recurso contra éste. razón por la cual procederá. la consecuencia será la aplicación del SAP. perjuicio o afectación a sus intereses o derechos legítimos. La finalidad de cualquiera de los recursos mencionados será cuestionar un acto administrativo anterior que ha denegado o desestimado la solicitud del administrado. es que el silencio positivo tiene la virtud de sustituir la capacidad resolutiva de la entidad competente. Estos. b) Segundo supuesto: Recursos destinados a cuestionar la desestimación de una solicitud o actos administrativos anteriores. Por otro lado. por el mandato superior de la ley en el sentido de que el ciudadano queda autorizado a ejercer aquello que pidió.

en este caso. entonces. el procedimiento denominado “autorización para la instalación de propaganda política”. dichas solicitudes[10] quedarán automáticamente aprobadas en los mismos términos que fueron peticionadas. porque falta la segunda condición que es que “la decisión final no pueda repercutir directamente en administrados distintos del peticionario ”. por cuanto la decisión final sólo podría irradiar el ámbito del solicitante. Este primer efecto recoge la esencia de esta institución. este tercer supuesto se complementa con el primero. este procedimiento administrativo ─ . sin causar perjuicio a otras personas. si la municipalidad no hubiera comunicado ─ entiéndase notificado ─ al administrado el pronunciamiento ─ entiéndase acto administrativo ─. En el presente caso. sujeto al SAP y tramitado ante una municipalidad. entonces. una “licencia de remodelación de obra” es un procedimiento de evaluación previa. la LPAG ha regulado en su artículo 188º lo concerniente a los efectos del SAP que a continuación desarrollamos: a) Primer efecto: Los procedimientos administrativos sujetos a silencio administrativo positivo quedarán automáticamente aprobados en los términos en que fueron solicitados si transcurrido el plazo establecido o máximo. por lo tanto.1 del artículo 188º de la LPAG. entonces no será de aplicación el SAP. y conforme a lo dispuesto por el numeral 188. pero el mismo se superpone a la propaganda comercial de una tercera empresa. si vencido el plazo la Administración no se hubiera pronunciado. Tomemos como ejemplo. Si la Administración Pública no se pronuncia respecto del pedido del administrado dentro del plazo máximo otorgado por ley[9]. Por ejemplo. Por otro lado.Desde nuestro punto de vista. Supongamos que el administrado busca instalar su propaganda en un poste. su plazo (en la Municipalidad Metropolitana de Lima) es de 25 días. la entidad no hubiera comunicado al administrado el pronunciamiento. “(…) la norma hace referencia al perjuicio potencial a los terceros y se cuida de señalar que dicho perjuicio puede ser a un interés legítimo o a un derecho subjetivo concreto (…)”[8]. es notorio el perjuicio que se está causando al interés económico de un tercero.

es decir. se considerarán automáticamente aprobados si. podemos concluir que existe un mejor tratamiento normativo de este efecto en la LSA. Así es. lo que regula el artículo 2º de la LSA es lo siguiente: “Los procedimientos administrativos. b) Segundo efecto: El silencio administrativo (positivo)[12] tiene para todos los efectos el carácter de resolución que pone fin al procedimiento. sin perjuicio de la potestad de nulidad de oficio prevista en el artículo 202 de la presente Ley. Como puede observarse. vencido el plazo establecido o máximo. ya que para la LPAG tiene que existir previamente un acto administrativo sin notificar. no siendo necesario expedirse pronunciamiento o documento alguno para que el administrado pueda hacer efectivo su derecho. reconocer el carácter de acto administrativo presunto o de resolución ficta del SAP. Si somos consecuentes con la doctrina generalizada y con la lógica de la institución. Esto quiere decir que lo trascendental para la LPAG es la realización de la notificación (ya que este hecho es el determinante de la eficacia de los actos administrativos). La diferencia es sustancial. mientras la LPAG prescribe que operará el SAP si es que “la entidad no hubiera comunicado al administrado el pronunciamiento”. pero para la LSA lo que realmente existe es la ausencia del acto administrativo. sujetos a silencio administrativo positivo. la LSA señala que operará el SAP si es que “la entidad no hubiera emitido el pronunciamiento correspondiente”. La ley. nos daremos cuenta que el tratamiento legal es un tanto diferente. no hace sino. puede existir el acto administrativo ─ incluso desfavorable ─pero si no es notificado entonces la solicitud se entenderá aprobada. la entidad no hubiera emitido el pronunciamiento correspondiente. La LPAG enseña que con el SAP. Ahora.entiéndase solicitud ─ quedará automáticamente aprobado. bajo responsabilidad del funcionario o servidor público que lo requiera”[11]. resquebrajando el principio de armonía del ordenamiento jurídico. si este mismo ejemplo lo trasladamos bajo los alcances de la LSA. el procedimiento administrativo culmina aprobando automáticamente los términos de la solicitud del .

¿Podría resolver contraviniendo el SAP? Si somos consecuentes con un razonamiento válido.administrado. por otro lado. . los administrados tienen libertad de accionar la nulidad sustentada en el numeral 1 del artículo 10º de la LPAG[14]. la Administración. Esta situación se subsana. esto es lo que se conoce en doctrina como la “irrevocabilidad de los actos declarativos de derechos”[13]. prueba suficiente de la resolución que pone fin al procedimiento. Ante esta situación. aún cuando haya operado el SAP. Claro está. con la presentación de la Declaración Jurada ante Mesa de Partes o remitida por conducto notarial. que una cosa es el mandato de ley y otra. constituyendo el cargo de recepción de dicha Declaración Jurada. no sería extraño encontrar actos administrativos que desestimen nuestros pedidos. muy distinta lo que sucede en la práctica. como ya lo hemos expresado. Pero. no cuenta con funcionarios idóneos que nos permitan tener tranquilidad al respecto. que la Administración no tuvo la oportunidad de evaluar? Ante ello. la Administración puede resolver en forma expresa el pedido del administrado?. ya que la Administración no extiende una constancia donde se indique que “ficticiamente” se ha tenido a bien estimar nuestro pedido de manera favorable. Otra pregunta válida sería ¿qué sucede si se obtiene una licencia o una autorización vía SAP adjuntando documentos falsos. mucho menos resolver denegando el pedido. por lo tanto. “para lo cual debe acreditarse el agravio al interés público y ejercitarse dentro del término establecido”[15]: un año en sede administrativa (contados a partir de que la entidad no hubiera emitido el pronunciamiento correspondiente) y dos años para hacerlo en sede judicial (contados desde la fecha en que prescribió la facultad para declarar la nulidad en sede administrativa). la ley reserva a la Administración la facultad de utilizar la nulidad de oficio. Hasta aquí surgen preguntas válidas: ¿Luego de configurarse el SAP. la Administración no puede resolver luego de configurarse el SAP.

ha puntualizado que: “…el administrado (…) transcurrido el plazo para que la Administración resuelva el recurso impugnativo interpuesto. Este carácter optativo de acogimiento al silencio administrativo negativo ha sido reconocido por el Tribunal Constitucional que. del 25 de junio del 2004 y 21 de junio del 2005). o de esperar el pronunciamiento expreso de la Administración. El silencio administrativo negativo surge por disposición de la ley. La no resolución del recurso impugnatorio dentro del plazo de 30 días no puede considerarse como causal de exclusión de la potestad del administrado de esperar el pronunciamiento expreso de la Administración”. a través de su doctrina jurisprudencial. (SSTC Ns. pero no se aplica de manera automática pues dependerá de la voluntad del administrado recurrir al proceso contencioso–administrativo vencido el plazo establecido en la ley. En otra más reciente señala: “…habiendo transcurrido el plazo en exceso sin que la administración se haya pronunciado por la solicitud del demandante ha operado el silencio administrativo . EL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO: Procede ante la omisión de respuesta por parte de la administración. con la finalidad de permitir al interesado acceder a una vía revisora ulterior. tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo y así acudir a la vía jurisdiccional.II. o seguir esperando a que la administración responda algún día su petición o el recurso interpuesto en sede administrativa. pero entendiendo que la decisión de la autoridad es negativa. De esta manera se evita que la combinación del acto previo con la inactividad formal de la administración volatilice el derecho del ciudadano a una tutela judicial efectiva. 0815-2004-AA/TC y 4077-2004-AA/TC.

o ante el Poder Judicial (proceso contencioso–administrativo). OPERATIVIDAD DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO El silencio administrativo negativo es también una técnica legal que permite al ciudadano considerar denegada su petición a efectos de interponer el recurso administrativo o la demanda administrativa correspondiente. una naturaleza potestativa. es decir. . El SAN es un mecanismo que opera sólo por decisión del particular. pues el particular puede esperar a que la administración se pronuncie o decidir impugnar la inactividad administrativa ante el superior.3 de la Ley 27444. por lo que el recurrente de acuerdo al artículo 188º. no lo obliga. o esperar a que la administración se pronuncie.3. busca proteger los derechos a la tutela judicial efectiva y de acceso a la justicia. por lo que el recurrente de acuerdo al artículo 188º. del 08 de enero del 2007). numeral 188º. ha operado el silencio administrativo negativo. se encuentra habilitado para interponer los recursos administrativos y las acciones judiciales pertinentes…” (STC Nº 1972º-2007-AA/TC. por consiguiente. Tiene. de la Ley Nº 27444 se encuentra habilitado para interponer los recursos impugnativos y las acciones judiciales pertinentes (…)”. En definitiva. del 16 de noviembre del 2007). numeral 188.negativo. (STC Nº 1972-2007-AA/TC. Así lo ratifica la doctrina jurisprudencial del Tribunal Constitucional que en la STC Nº 1003-98-AA/TC (caso Alarcón Menéndez) señaló: “…habiendo transcurrido el plazo en exceso sin que la administración se haya pronunciado por la solicitud del demandante.

Todo acto administrativo es el producto de una declaración intelectual. En este contexto.1. el medio ambiente. los recursos naturales. tiene por objetivo evitar que la Administración eluda el control jurisdiccional mediante el simple expediente de permanecer inactiva sin resolver el procedimiento (…) constituye una simple ficción legal de efectos meramente procesales. así como un mecanismo de carácter procesal. ello quiere decir que la configuración del SAN impulsa la apertura de una respuesta en sede jurisdiccional. Una lectura acuciosa de este concepto. Entonces. “La tesis del silencio como un acto administrativo tácito no es aceptable. todos los supuestos de aplicación del SAN. Este elemento está ausente en el silencio (negativo). Complementaria y Final. la seguridad . se constituye en el engranaje entre la vía administrativa y la vía contenciosa. al sostenerse que “la atribución de un valor negativo o desestimatorio al silencio o inactividad formal de la Administración tiene un origen y una funcionalidad muy concretos. ya que exterioriza al plano jurídico un proceso intelectivo. Este carácter procesal al cual hacemos alusión. nos permite determinar que el SAN no constituye un acto administrativo tácito. El Silencio Administrativo Negativo: sus supuestos y sus efectos El SAN “… es un mecanismo de garantía procesal de los particulares. se confirma con autorizada doctrina española. cuya legalidad es objeto de revisión a posteriori”[18]. establecido en beneficio del particular para permitirle el acceso a la impugnación judicial de las decisiones administrativas”[17]. que a continuación detallamos: a) Primer supuesto: Aquellos casos en los que se afecte significativamente el interés público. De ahí que se lo considere un hecho al cual el legislador le asigna ciertos efectos jurídicos en beneficio de los administrados”[20]. como un comportamiento omisivo. la LSA ha regulado en su Primera Disposición Transitoria. estrechamente ligados a la singular configuración técnica del recurso contencioso-administrativo como un proceso impugnatorio de actos previos. el SAN también se configura como mera inactividad formal[19]. incidiendo en la salud. es un mecanismo de garantía procesal. en buena cuenta es un hecho administrativo.

Otros ejemplos pueden ser el procedimiento denominado “permiso de uso de agua” o la “aprobación de estudios de aprovechamiento de recursos hídricos”. el mercado de valores. ante la falta de pronunciamiento por parte de esta última. tramitado en el Ministerio de la Producción. En este supuesto. c) Tercer supuesto: Los procedimientos que generen obligación de dar o hacer del Estado. pero en el presente caso resulta que existe un perjuicio del interés público.ciudadana. sólo se podrá entender que ha operado el SAN. será de aplicación el SAN. si un administrado inicia un procedimiento administrativo ante el INRENA denominado “Concesiones forestales con fines no maderables”. la defensa comercial. por ello ante la ausencia de pronunciamiento. en aquellos procedimientos donde se pretenda que la Administración Pública tenga que desembolsar cantidades económicas producto de una reparación por daño causado al administrado. dará lugar a la aplicación del SAN. la defensa nacional y el patrimonio histórico cultural de la nación. sería ilógico pensar que no se afectaría el medio ambiente. tramitados ante el ANA. ante la falta de pronunciamiento por parte de la Administración. el “permiso de pesca”. Si partimos del supuesto que los procedimientos trilaterales son de naturaleza contenciosa. ya que lo que se busca proteger es el conjunto de derechos de las partes involucradas en este procedimiento. podemos concluir que los mismos. Por ejemplo. d) Cuarto supuesto: Los procedimientos de autorización para operar casinos de juego y máquinas tragamonedas. Hay que tener presente que seguimos ante la figura del procedimiento administrativo de evaluación previa. o. Por ejemplo. . llevados adelante por dos o más administrados que buscan resolver una controversia ante las entidades de la Administración Pública. b) Segundo supuesto: En procedimientos trilaterales. el sistema financiero y de seguros.

Uno de los pilares del proceso de modernización de la gestión del Estado. f) Sexto supuesto: Los procedimientos de inscripción registral. por otro lado. sin lugar a dudas. un procedimiento de transferencia de facultades sin el pronunciamiento respectivo concluirá necesariamente con la aplicación del SAN. en ambos casos. En este supuesto es claro que lo que se busca proteger es el conjunto de derechos o intereses de terceras personas diferentes al administrado solicitante. podrían atentar contra la salud de las personas por causa de la ludopatía. pero basta visualizar los . e) Quinto supuesto: Los procedimientos por los cuales se transfiera facultades de la administración pública. la descentralización a través del fortalecimiento de los gobiernos regionales y locales. siendo que el SAN sólo se aplicará de manera excepcional o inusual en algunos procedimientos administrativos (así lo precisa la primera palabra de la Primera Disposición Transitoria. mediante la transferencia gradual de funciones por parte del Gobierno Central. es bastante conocido que el financiamiento de esta actividad podría estar vinculada al delito de lavado de activos. existen terceros interesados que podrían verse afectados ante la falta de pronunciamiento de la Administración.Este supuesto se explica por sí solo. razón por la cual. puede iniciarse un procedimiento de inscripción registral de“independización por subdivisión de predio urbano” u otro denominado “modificación del estatuto de la sociedad”. se supone que la regla en el Derecho Peruano es la aplicación del SAP. Por lo tanto. será de aplicación el SAN. razones más que suficientes para actuar en defensa del interés público y promover la aplicación del SAN ante la ausencia de manifestación expresa por parte de la Administración Pública. Complementaria y Final de la LSA). Ahora bien. Por ejemplo. lo constituye. ya que los administrados que buscan obtener una autorización para explotar casinos de juego y máquinas tragamonedas.

que permite al interesado acceder a la instancia superior o a la vía jurisdiccional. la Administración mantiene la obligación de resolver. tan sólo es un comportamiento omisivo de la entidad (inactividad formal). el SAN constituye un mecanismo de garantía procesal que habilita para interponer recursos administrativos. constituye más un hecho administrativo[22] que un acto administrativo. apertura la vía jurisdiccional. ante la ausencia de una resolución expresa se considera una denegatoria ficta. propiamente dicho. un comportamiento de flagrante vulneración al derecho de petición administrativa. busca el agotamiento de la vía administrativa. Aquí se configura lo que hemos venido sosteniendo. el que claramente los ha señalado: a) Primer efecto: El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al administrado la interposición de los recursos administrativos y acciones judiciales pertinentes. “Cuando (el silencio) es negativo. b) Segundo efecto: Aun cuando opere el silencio administrativo negativo. es decir. razón por la cual se castiga la inacción con la habilitación legal al administrado para interponer los recursos administrativos y acciones judiciales pertinentes. . obviamente no. Por otro lado. Entonces. respecto a los efectos del SAN. La no respuesta no implica manifestación presunta. bajo responsabilidad. es el mismo artículo 188º de la LPAG. es decir. según sea el momento procesal en el que se presente”[21]. hasta que se le notifique que el asunto ha sido sometido a conocimiento de una autoridad jurisdiccional o el administrado haya hecho uso de los recursos administrativos respectivos. o en todo caso. ¿el SAN constituye un acto administrativo presunto?.supuestos regulados en ambos casos para determinar que existiría una inversión de roles. habilita para interponer acciones judiciales.

no obstante ello. Ley que regula el proceso contencioso administrativo (LPCA. entonces. Al respecto. Nº 013-2008-JUS). dicho pronunciamiento no tendría eficacia. acude a la vía contencioso-administrativa”[23]. que si se configurase esta situación (emisión de pronunciamiento antes de la notificación) el administrado podrá optar entre seguir impugnando este acto expreso (si es que le es desfavorable) o dar por concluido el proceso (si es que se da por satisfecho con el pronunciamiento en vía administrativa). ya que por mandato expreso del artículo 17º de la LPCA “carece de eficacia el pronunciamiento hecho por la administración una vez que fue notificada con la demanda”. la autoridad ya no está habilitada para resolver si el administrado se acoge al silencio e interpone recurso administrativo o. nada impide ello. la autoridad administrativa mantiene el deber de resolver.“A diferencia del SAP. Luego de configurarse el SAN. pero. Si el acto expreso se produce antes de dicha notificación. TUO D. la Administración Pública puede emitir un acto administrativo favorable? Por supuesto que sí. precisa con bastante claridad lo siguiente: “Carece de eficacia el pronunciamiento hecho por la administración una vez que fue notificada con la demanda. entonces el proceso contencioso administrativo debería concluir. pero ello no es así. el plazo para hacerlo concluye antes de la notificación con la demanda contenciosa-administrativa. este error . de ser el caso. el artículo 19º de la Ley Nº 27584. Hay que tener en cuenta. ya que si se llegará a notificar a la autoridad administrativa con la misma. el órgano jurisdiccional podrá. es más se encuentran obligados a emitir pronunciamiento ─ bajo responsabilidad ─. a solicitud del actor. ¿Y qué sucede en aquellos casos en que la Administración Pública emite un pronunciamiento favorable pero después de haberse notificado la demanda contenciosa-administrativa? El sentido común y la lógica indican que si el administrado se encuentra conforme con dicho pronunciamiento.S. incorporar como pretensión la impugnación de dicho acto expreso o concluir el proceso ”. pero el administrado puede optar entre acogerse al silencio o esperar una resolución expresa de la entidad. la Administración puede pronunciarse sobre el fondo del asunto. en que se produce un acto ficto. Surge otra pregunta válida: ¿si se configura el SAN. Sin embargo.

porque no se le puede otorgar a la Administración una posición más ventajosa en relación a los particulares que si hubiera cumplido con su deber legal de resolver (…)”[25]. lo cual no es cierto. mucho menos un acto presunto. sino sólo un hecho administrativo. con su descuido o desinterés. primero porque partimos de un supuesto errado. porque de configurarse el SAN y el administrado no ejerciese su derecho de contradicción. comenzaría a correr el plazo de quince días para interponer un medio impugnatorio[24]. salvo que el reconocimiento no se refiera a todas las pretensiones planteadas”. todo acto administrativo que cause perjuicio al administrado es impugnable.se corrige con el artículo 38º-A (incorporado a la LPCA mediante D. así lo ha precisado el profesor Danós Ordoñez al indicar que “(…) los órganos administrativos no pueden alegar en su provecho la producción del silencio como si hubieran dictado una resolución expresa de carácter negativo para que comience el cómputo de los plazos preclusivos para recurrir en impugnación administrativa o judicial. Por ello. sin obtener respuesta por parte de la Administración. Aquí avizoramos un error de naturaleza procesal. previo traslado a la parte contraria. Dentro de este contexto. el Juez apreciará tal pronunciamiento y. ya que cuando estamos ante la figura de la conclusión anticipada del proceso. el Juez no puede expedir una “sentencia” (porque no hay decisión respecto de la cuestión controvertida). por más que se . sería inverosímil pensar que la propia Administración pueda beneficiarse con su propia inacción. que el SAN causaría un perjuicio al administrado por cuanto sabemos que desestima nuestra solicitud. c) Tercer efecto: El silencio administrativo negativo no inicia el cómputo de plazos ni términos para su impugnación. consideramos que este efecto. el SAN no es ningún acto administrativo. dictará sentencia. Como bien sabemos. Leg. Nº 1067) al prescribir que “si la entidad demandada reconoce en vía administrativa la pretensión del demandante. muchos podrían pensar que una vez vencido el plazo de un procedimiento sujeto al SAN. y podría interpretarse de manera preliminar. lo que técnicamente hace el Juez es expedir un auto al amparo del artículo 121º del Código Procesal Civil. segundo. con su inactividad. con su absolución o sin ésta.

según Ley. el judicial. pero se aplica. ”Lo lógico. dado que el silencio negativo no era un acto propiamente tal. En el caso de procedimientos de parte (evaluación previa). esto quiere decir que. los recursos administrativos destinados a impugnar la imposición de una sanción estarán sujetos al silencio administrativo negativo. no se restringe tan sólo al ámbito administrativo. sólo para los casos de procedimientos de oficio (sancionadores). por lo que es posible afirmar que el plazo de impugnación del SAN es inexistente. y algo que no existe no puede tener término. y así lo corrobora el numeral 3 del artículo 19 de la LPCA. no puede computarse ningún plazo ni término para hacer uso de los recursos porque de lo contrario se estaría violentando el derecho de todo administrado a la tutela judicial efectiva.encuentre dentro de los alcances de la LPAG. desde la perspectiva de acceso a la jurisdicción. dará lugar a la aplicación del SAP[28]. no podía en ningún caso excusarse”[26]. d) Cuarto efecto: En los procedimientos sancionadores. En resumen. excepcionalmente. tal como lo ha explicado el Tribunal Constitucional Español en su sentencia 171/2008 del 15 de diciembre de 2008. lo que ocurre es que la impugnación de un acto desestimatorio que no es atendido dentro del plazo de ley. será de aplicación el silencio administrativo positivo en las siguientes instancias resolutivas. necesitamos comprender que “el procedimiento sancionador tiene por finalidad hacer posible que la Administración haga efectivas sanciones contra los administrados ante la comisión de infracciones calificadas . Cuando el administrado haya optado por la aplicación del silencio administrativo negativo. Para entender esta figura del silencio-sanción (porque se busca castigar a la Administración por una doble inactividad). Esto es lo que se conoce como el “doble silencio administrativo”. era admitir que el acceso a la vía jurisdiccional una vez cumplidos los plazos indicados quedaba abierto indefinidamente en tanto la Administración no dictara la resolución expresa de la que. sino también alcanza. es imprescriptible. incluso no pueden computarse términos ni plazos para accionar ante el contenciosoadministrativo o ante la jurisdicción constitucional.

A su vez. entonces no se podrá presumir que nuestro cuestionamiento ha sido estimado (como en el caso de los procedimientos de evaluación previa). Dichas sanciones se definen como situaciones gravosas o desventajosas impuestas al administrado como consecuencia de la comisión de una infracción. esta última puede definirse como toda conducta considerada ilícita por el ordenamiento jurídico. La intención de la sanción. todo lo contrario. en consecuencia. el procedimiento no responde al ejercicio del derecho de petición administrativa. si nos encontramos frente a este procedimiento especial. conforme al principio de legalidad. y si esta impugnación no se atiende dentro del plazo de treinta días. respecto del cual hemos interpuesto el recurso respectivo. . y esto es así porque la finalidad de la potestad sancionadora es salvaguardar el interés público por encima del particular. si el administrado asume el SAN y presenta su impugnación y no obtiene respuesta de la Administración. Recordemos que en este caso. en esta etapa. se enfoca a la necesidad de desincentivar conductas consideradas socialmente indeseables. pero que no se consideran de suficiente gravedad como para tipificarlas penalmente”[29]. Así las cosas. recién se configurará el SAP. entenderemos que dicho recurso ha sido desestimado con la finalidad de continuar el procedimiento administrativo o iniciar el judicial. Bien.como tales por ley. sino más bien al ejercicio de la potestad sancionadora de la Administración. donde se ha emitido un acto administrativo sancionatorio.

. por nuestra parte. . en cambio el SAP se produce automáticamente. la cual es la aplicación del SAP. la obligación de resolver se mantiene hasta que la autoridad administrativa pierda competencia. según sea el caso o instancia en el cual se genere.El SAN no se produce de modo automático.El SAN no genera una nulidad del procedimiento o de un supuesto acto ficto. mediante la causal contenida en el numeral 3) del artículo 10º de la LPAG. . El SAP.El SAN no pone fin al procedimiento. al señalar lo siguiente: . consideramos la existencia de otras diferencias: a) El SAN se constituye como la excepción (al menos teóricamente) a la regla. El SAP ilegal si puede ser declarado nulo. en cambio. pone fin al procedimiento y acaba o elimina la obligación de resolver. genera un auténtico acto administrativo presunto a favor del particular. El SAP. . resumen la esencia de la institución estudiada. únicamente permite que el particular acceda a una instancia superior administrativa o a la vía judicial. por el solo transcurso del tiempo. sino que es una potestad del particular utilizarlo o no. por el contrario. sea por un recurso jerárquico o porque ha sido notificada con una demanda judicial.El SAN no genera un acto administrativo. es una ficción procesal que permite interponer un recurso administrativo jerárquico o iniciar un proceso contencioso administrativo. No obstante lo expresado.DIFERENCIAS ENTRE EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO Y EL SILENCIO ADMINISTRAIVO NEGATIVO Las diferencias que a continuación detallamos. por lo que coincidimos junto con los profesores Gómez Apac y Huapaya Tapia[30].

el administrado. el SAP sólo opera en los procedimientos a iniciativa de parte (evaluación previa). es decir. excepcionalmente. . el cual debe conllevar a una interpretación de conformidad con el principio de pro actione. tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo . La opinión del Tribunal Constitucional señala en la sentencia recaída en el expediente Nº 1003-98-AA/TC. LA IMPROCEDENCIA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR En el presente acápite sustentaré que dentro del procedimiento administrativo sancionador solo debe regularse el silencio administrativo negativo y no el positivo por las siguientes consideraciones. por el contrario.b) El SAN opera en virtud de un asunto de interés público prevalente. LIMA. en sentido favorable para el administrado para que pueda conducir su pretensión dentro de una adecuada tutela jurisdiccional efectiva que posibilite impugnar el acto administrativo presuntamente lesivo.y así acudir a la vía jurisdiccional. CASO JORGE MIGUEL ALARCÓN MENENDEZ: " (…) Estima que.o de esperar pronunciamiento expreso de la Administración. mientras que el SAP opera en virtud de un asunto de interés particular que busca ser satisfecho. c) El SAN se aplica. no existiendo plazo para interponer la demanda contencioso administrativa el Estado a través de sus Procuradurías Públicas no podrían excepcionar caducidad y falta de agotamiento de la vía administrativa en razón de que es la propia administración quien se esta beneficiando por su propio incumplimiento. mientras que. en los procedimientos administrativos de oficio (procedimiento sancionador con doble silencio administrativo). transcurrido el plazo para que la Administración resuelva el recurso impugnativo interpuesto. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO Y LA IMPROCEDENCIA DE LA EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD Y FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA EN EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Que.

Es importante indicar la normativa que regula el Silencio Administrativo:   a) Ley 29060. sin que ello afecte los derechos constitucionales y fundamentales de los administrados.  2.Herramienta de gestión que permite a la Administración poner en conocimiento a los administrados sobre una situación concreta de manera rápida y eficiente.El silencio administrativo tiene dos dimensiones: A) Positivo [22]Económica . Sobre las premisas descritas sustentaré mi posición de la siguiente forma.[27] el Régimen . trabajadores y particulares[25]dentro de sus instituciones sean: públicas. privadas o mixtas. señala que son "Los procedimientos de petición graciable y de consulta (…)". verificar. obligaciones o derechos de los administrados.Gestión Pública." c) Los procedimientos administrativos especiales. Ley del Silencio Administrativo. d) Los procedimientos administrativos disciplinarios tiene por finalidad investigar. conducentes a la emisión de un acto administrativo que produzca efectos jurídicos individuales o individualizables sobre intereses. funcionarios. que de conformidad con el artículo 219. la Disposición Transitoria. que de conformidad con la Ley 29060. mediante la cual se modifica la Ley de Procedimiento Administrativo General y la Ley del Silencio Administrativo.. Existen las siguientes clases de procedimientos: a) Los procedimientos administrativos propiamente dichos[24]que de conformidad con el artículo 29 de LGPA se entiende como al "(…) conjunto de actos y diligencias tramitados en las entidades. obligaciones y derechos de los administrados frentes a la inactividad de la Administración Pública. TERCERA. Complementaria y Final. 1..Busca proteger los intereses.[26] Tal procedimiento existe y se aplica en los siguientes regímenes: Régimen Laboral Público. publicada 24 de junio de 2008. determinar y establecer sanciones por el incumplimiento de las obligaciones y prohibiciones de los servidores. b) Decreto Legislativo 1029. publicada el 7 de julio de 2007.Jurídica.1 de LGPA se entiende como "el procedimiento administrativo contencioso seguido entre dos o más administrados ante las entidades de la administración y para los descritos en el inciso 8) del Artículo I del Título Preliminar de la presente Ley." b) Los procedimientos administrativos trilateral. B) Negativo[23].

. la defensa comercial.A. "Excepcionalmente. . Asimismo." DOBLE PROTECCIÓN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO : a) PROTECCIÓN JURÍDICA .Laboral Privado[28]el Régimen Laboral Administrativo – Decreto Legislativo 1057 y el Régimen Laboral Especial Militar[29]. el mercado de valores. Disposición Transitoria Complementaria y Finales. PRIMERA. el medio ambiente.Policial[30] e) El procedimiento administrativo sancionador.Silencio Administrativo Negativo.S. será de aplicación para aquellos procedimientos por los cuales se transfiera facultades de la administración pública.1 denota una finalidad distinta a la de un procedimiento propiamente dicho y uno trilateral. b) PROTECCIÓN DEL INTERESES COLECTIVO . se aplicará el segundo párrafo del artículo 163 del Código Tributario. incidiendo en la salud. la seguridad ciudadana. y en aquellos procedimientos de inscripción registral. el sistema financiero y de seguros.A. en aquellos procedimientos trilaterales y en los que generen obligación de dar o hacer del Estado.S. Negativo de conformidad con la Ley 29060. Positivo no procedería porque haciendo una interpretación extensiva del artículo10. el silencio administrativo se regirá por sus leyes y normas especiales. los recursos naturales. el silencio administrativo negativo será aplicable en aquellos casos en los que se afecte significativamente el interés público. y autorizaciones para operar casinos de juego y máquinas tragamonedas.3[31]LPAG. la defensa nacional y el patrimonio histórico cultural de la nación. señala que el procedimiento administrativo sancionador "(…) disciplinan la facultad que se atribuye a cualquiera de las entidades para establecer infracciones administrativas y las consecuentes sanciones a los administrados. Ley del Silencio Administrativo. En materia tributaria y aduanera. que de conformidad con el artículo 229. no se puede instrumentalizar tal institución jurídica para adquirir facultades o derechos dentro de un procedimiento administrativo sancionador cuando son contrarios al ordenamiento jurídico. Tratándose de procedimientos administrativos que tengan incidencia en la determinación de la obligación tributaria o aduanera.

El procedimiento administrativo sancionador es autónomo. el artículo 218º establece que: “Son actos que agotan la vía administrativa: a) El acto respecto del cual no proceda legalmente impugnación ante un autoridad u órgano jerárquicamente superior en la vía administrativa o cuando se produzca silencio administrativo negativo. los recursos administrativos. Debemos tener presente que de conformidad con el artículo 188.6 LGPA[32]"En los procedimientos sancionadores. en razón a su concepción de establecer infracciones administrativas y las consecuentes sanciones a los administrados. en cuyo caso la resolución que se expida o el silencio administrativo producido con dicho recurso impugnativo agota la vía administrativa.6 de la mencionada ley señala que: “En los procedimientos sancionadores. Por otro lado. Cuando el administrado haya optado por la aplicación del silencio administrativo negativo. los recursos administrativos destinados a impugnar la imposición de una sanción estarán sujetos a silencio administrativo negativo (…). b) El acto expedido o el silencio administrativo producido con motivo de la interposición de un recurso de apelación en aquellos casos en que se impugne el acto de una autoridad u órgano sometido a subordinación jerárquica”. salvo que el interesado opte por interponer recurso de reconsideración. los recursos administrativos son el recurso de apelación. será de aplicación el silencio administrativo positivo en las siguientes instancias resolutivas”. razón por la cual será improcedente la aplicación del silencio administrativo positivo.4. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN MATERIA DE RECURSOS Según el artículo 207º de la LPAG. Al respecto. el artículo 188º. el recurso de reconsideración y el recurso de revisión. . destinados a impugnar la imposición de una sanción estarán sujetos al silencio administrativo negativo.

la falta de respuesta por parte de la administración pública en el plazo de ley. también ha admitido la procedencia del SAN ante la falta de respuesta de un recurso de apelación interpuesto contra un sanción en un procedimiento administrativo disciplinario. encontrándose habilitado para acudir al proceso contencioso–administrativo o al proceso constitucional de amparo. se da por agotada la vía administrativa”. por lo que se ha producido el silencio administrativo negativo.. el administrado puede acogerse al SAN. Por su parte. permite la aplicación del SAN. dejar sin efecto la resolución que dispuso su pase al retiro]. En caso de que exista otra instancia resolutiva en la vía administrativa podrá acudir a la instancia superior en aplicación del SAN con la finalidad de que se emita un pronunciamiento expreso. Consecuentemente.”. toda vez que la pretensión administrativa se encuentra dentro de las excepciones establecidas en la Primera Disposición Transitoria.De este modo..el petitorio [aprobar su recurso de apelación y. Luego de ello. no cabe la menor duda de que en la vía recursal de los procedimientos administrativos. al darse por agotada la vía administrativa. podrá operar el SAP de producirse nuevamente una desidia de la entidad. al interpretar la Ley del Silencio Administrativo. ante la falta de respuesta por parte de la administración dentro del plazo de ley frente a un recurso de revisión o un recurso de impugnación contra una decisión emitida por una autoridad no sometida a subordinación jerárquica. Complementaria y Final de la Ley Nº 29060. Bajo este marco jurídico y jurisprudencial.. lo cual implica el agotamiento de la vía administrativa y habilita al sancionado para acudir al proceso contencioso–administrativo o al proceso . por consiguiente. sea sancionador o disciplinario. el Tribunal Constitucional. la jurisprudencia del Poder Judicial tiene establecido que: “…si bien es cierto (…) existe aún un órgano jerárquicamente superior ante el que debe recurrir el demandante. cuyo cumplimiento se requiere no resulta cierto.. también lo es que ha optado por interponer el recurso de reconsideración y éste no ha sido resuelto. señalando que : “. En ese orden de ideas.

la aplicación del SAN en la vía recursal constituye una garantía de los derechos a la tutela procesal efectiva y a la seguridad jurídica.constitucional de amparo. toda vez que el último párrafo del artículo 66º de la Ley del Régimen Disciplinario impide la aplicación del SAN. lo cual merece una evaluación pues. según corresponda. en garantía de sus derechos a la tutela procesal efectiva y a la seguridad jurídica. independientemente de la naturaleza del procedimiento administrativo. . bajo el sustento de que el procedimiento administrativo disciplinario es “un procedimiento especial”. Esta situación no se ha tomado en cuenta en el nuevo régimen disciplinario de la Policía Nacional del Perú (PNP).

 Los procedimientos administrativos sujetos al silencio administrativo quedan automáticamente aprobados y validados en los términos que fueron solicitados. para todos los efectos.CONCLUSIONES Del presente trabajo hemos podido sacar las siguientes conclusiones:  El Silencio Administrativo sí beneficia. al ciudadano. específicamente en una Acción de Amparo. la entidad no hubiera comunicado al administrado el pronunciamiento. en especial en materia de garantías procesales.  El silencio administrativo tiene.  Es necesario regular esta materia de manera más clara. la administración mantiene la obligación de resolver. El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al administrado para la interposición de los recursos administrativos y acciones judiciales pertinentes. de alguna manera. . el carácter de resolución que pone fin al procedimiento. buscando situaciones que causen dudas. Aun cuando opere el silencio administrativo negativo. si transcurrido el plazo establecido o máximo.

cda. LEY DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO.com/2011/12/el-silencio-administrativo. PUBLICADA EL 7 DE JULIO DE 2007 LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL – LEY 27444 LEY DE BASES DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA Y DE REMUNERACIONES DEL SECTOR PÚBLICO – DECRETO LEGISLATIVO 276  TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27584.pdf     .monografias.Bibliografía    LEY 29060.org.shtml#ixzz2aEmoh9co http://www.htm http://www. LEY QUE REGULA EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO MODIFICADO POR EL DECRETO LEGISLATIVO 1067  http://www.html http://www.pe/articulo.php?id=11 http://abogazago.derechoycambiosocial.bvcooperacion.com/rjc/Revista13/silencio.com/trabajos93/problematica-del-silencio-administrativoperu/problematica-del-silencio-administrativo-peru.blogspot.prometheo.pe/biblioteca/bitstream/123456789/6026/1/BVCI0007 011_1.