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Dogmtica Jurdica Criminal: conceito, funo e importncia

O estudo da cincia penal deve partir da compreenso da sua base metodolgica, com o estabelecimento do seu contedo e de seus limites. [1] Dogmtica penal consiste em disciplina que se preocupa com a interpretao, sistematizao e desenvolvimento dos preceitos legais, bem assim das opinies cientficas no mbito do Direito Penal. [2] dogmtica, ope-se o pragmatismo, [3] que se caracteriza pela nfase dada s consequncias, via nica para se alcanar a verdade. Refuta a perspectiva de que o intelecto e os conceitos humanos possam representar adequadamente a realidade e traduzi-la em linguagem sistemtica, coerente, vlida. Num sentido mais radical, s correto aquilo que prtico e ajude a sobreviver a curto prazo, pelo que toma como critrio de verdade o valor imediato, a soluo ocasional. No raramente, essa postura, consciente, justificada ao argumento de que, por ser o Direito Penal a modalidade de interveno mais grave e profunda que o Estado pode impor vida do cidado, o que realmente interessa numa condenao que o caso concreto seja julgado de modo justo, consideradas todas suas especificidades. [4] Ocorre que essa justia do caso concreto obtida, no geral, a custo de clareza, de coerncia e, conseqentemente, de igualdade. [5] Diante desse panorama, indaga a professora PUPPE: Existe justia sem igualdade e coerncia? E existe igualdade sem segurana jurdica e sem calculabilidade do direito? Talvez exista no juzo final. Talvez possa Deus reconhecer a cada qual aquilo que lhe justo independentemente de todos os demais. A justia humana , porm, sempre relativa e consiste principalmente em tratar igualmente os iguais. [6] Um sistema casustico, assim construdo, teria como notas principais a irracionalidade, o arbtrio e a improvisao. Constitui, certamente, abuso a pretenso de arrogar-se em sabedor do que justo no caso concreto, independentemente do conhecimento de regras, de conceitos e de leis. [7] Nesse sentido, vem a talho a ponderao de FBIO GUEDES de que quando se renuncia ao pensamento metodolgico, acarreta-se um retorno ao pensamento tpico, ao casusmo e soluo ocasional, geradores que so em muitas vezes da arbitrariedade, irracionalidade e insegurana jurdica. [8] A dogmtica no deve ser compreendida como mero dogma - do Latim dogma, deciso, decreto - ponto fundamental e indiscutvel de uma crena religiosa; proposio apresentada e aceite como incontestvel e indiscutvel. Uma disciplina pode ser definida como dogmtica medida renuncia ao postulado da pesquisa independente e sem compromisso, com o que se converteria em pragmatismo. [9] TRCIO SAMPAIO assevera que o que distingue o pensamento dogmtico dos outros ramos cientficos a indelegabilidade dos pontos de partida. Para o jurista, mormente em um Estado de Direito, esse ponto de partida lei. [10] Assim deve ser porque

somente com a imposio de dogmas e regras de interpretao, a sociedade espera uma vinculao de comportamentos. A dogmtica jurdica tem por objeto a norma. Sua principal misso interpretar e construir o sistema jurdico. Embora tenha nas normas jurdicas seu ponto de arranque, tal concepo no deve ser entendida como aceitao acrtica e incondicional de uma verdade absoluta e inquestionvel. Como ressalta TRCIO SAMPAIO, ela apenas depende daquele princpio, da indelegabilidade norma como ponto de partida, mas no se reduz a ele. Assim, uma disciplina dogmtica no deve ser considerada priso para o esprito, mas um aumento da liberdade no trato da experincia normativa. [11] Assim, o jurisconsulto, ao se vincular aos dogmas, parte deles, mas dando-lhes sentido, o que lhe permite certa manipulao. Ou seja, a dogmtica jurdica interpreta e d contedo sua prpria vinculao, o que a afirma como fruto de um ato de liberdade. [12] O que vincula o intrprete, a lei, um enunciado que, obrigatoriamente, apresenta-se sob a forma de uma linguagem viva, natural, quase sempre vaga, imprecisa, incerta, duvidosa, ambgua. [13] Como bem ressaltou CLAUS ROXIN, a dogmtica jurdico-penal no se contenta, assim, em apresentar seus enunciados de um modo desconexo, mas se esfora por estruturar os conhecimentos que compem a teoria do fato punvel em uma totalidade ordenada, de modo a tornar, simultaneamente, visveis as correlaes internas entre os diversos dogmas. [14] A cincia penal se expressa por meio da dogmtica como sistema, visando a estabelecer as bases para uma administrao da justia igualitria e justa, j que s mediante a compreenso das conexes internas do direito afigura-se possvel afastar sua aplicao do acaso e da arbitrariedade. [15] Assim, o pensamento sistemtico ordena os conhecimentos e as particularidades; estabelece categorias e conceitos; constri sistemas e os interpreta com referncia determinado sistema jurdico: sua finalidade proporcionar uma aplicao mais racional e justa do direito positivo. O caso concreto ao qual se dirige a norma sempre requer adequada diferenciao do aparato conceitual e a dogmtica que aporta os instrumentos necessrios justa e proporcional aplicao do Direito Penal, de modo a evitar a prtica contraditria, que trata desigualmente situaes essencialmente semelhantes, ou vice-versa. [16] Nesse sentido, as diversas categorias do delito ao, tipo, ilicitude, culpabilidade e punibilidade -,17] e os vrios significados e contedo que se lhe propem, resultam na expresso genuna de uma cadeia argumental que, por seu contedo, alcana colimada segurana jurdica, na medida em que compartilham um modo de pensar racional. [18] Como ensina ORDEIG, a dogmtica penal penetra e indaga dos fundamentos do tipo penal, como se distingue um do outro, quando um comportamento impune, ou no, e, nesse sentido, ao assinalar limites e definir conceitos, proporciona uma aplicao segura

e calculvel do Direito Penal, com afastamento da irracionalidade, da arbitrariedade e da improvisao. [19] Dessarte, a dogmtica cumpre funes fundamentais a favor do indivduo frente ao poder ilimitado do Estado. Serve como instrumento de controle, de previsibilidade, certeza e de limites. [20] O pensamento dogmtico, no entanto, no isento de crticas. MIR PUIG as reduz em torno de duas idias: a) a dogmtica funciona como mera tcnica a servio da classe dominante, por se submeter incondicionalmente ao direito positivo, fechando as portas a toda possibilidade crtica do sistema, e, assim, consagra todo e qualquer poder poltico dotado de fora suficiente para ditar normas jurdicas; b) a dogmtica se mostra alheia a realidade e, desse modo, permanece encarcerada no mundo formal das normas jurdicas, como o que deixa de desempenhar o papel de conformar a vida social. [21] A essas crticas, ope-se o seguinte: o moderno pensamento dogmtico no se limita a tecer comentrios aos textos legais e, bem menos, a facilitar sua compreenso, como mera exposio aclaratria. Dogmtica no pura exegese lgico-literal do sistema jurdico, no repetio do Direito Positivo. [22] J em 1970 ORDEIG observou a lastimvel crise da dogmtica alem - qui em outros sistemas de Direito Penal -, marcada pela incapacidade de uma autntica compreenso do fenmeno da criminalidade. A par de oferecer explicaes com toda classe das sutilezas jurdicas, as categorias dogmticas no passavam de elaboraes tericas de gabinete, que supervalorizam a coerncia sistemtica em detrimento das necessidades reais; a soluo esteticamente elaborada no exercia qualquer funo crtica ou criadora, a revelar-se, at certo ponto, imprestvel. [23] Para que isso no ocorra, o pensamento dogmtico deve ser, por essncia, um saber crtico, que no est disposto a aceitar tudo o que lhe colocado de diante. [24] Pode-se dizer que a tarefa da dogmtica penal interpretar o Direito Penal positivo, se o termo interpretao for entendido em sua acepo mais ampla, que inclui a construo e elaborao do sistema. [25] E, para no desembocar em pura ideologia - o que implica um retorno a irracionalidade que caracteriza o pragmatismo -, a dogmtica possui elemento prprio de controle: a argumentao racional, capaz de alcanar consenso intersubjetivo. Qualquer jurisconsulto deve saber distinguir entre uma posio doutrinria seriamente fundada e uma opinio meramente arbitrria. Todo professor de Direito distingue claramente o raciocnio correto de um aluno da opinio carente de fundamento de outro discente. A argumentao racional diferencia a dogmtica das opinies vulgares sobre o direito Para MIR PUIG a racionalidade das proposies dogmticas no se encontra no direito positivo; ao revs, so elas que lhe fornecem fundamento. [26] Com razo, a lgica e a racionalidade do Ordenamento surgem do pensamento dogmtico, e tem como principal tarefa tornar previsvel a aplicao do direito, abandonar construes confusas, no encobrir a irracionalidade de elucubraes tericas totalmente desconectadas da realidade jurdica. Como bem observou ZAFFARONI, a

dogmtica penal pretende, sem olvidar a realidade social que o direito regular, fazer previsvel a conduta do juiz. [27] Por isso, o pensamento dogmtico tem passado por uma reviso, de modo que, sem abandonar a idia de sistema, refora sua conexo com a realidade e assimila os postulados poltico-criminais para oferecer solues viveis para os aplicadores do direito.

Notas de Rodap: [1] MACHADO, Fbio Guedes de Paula. Funcionalismo Penal (Zweckrationalismus), p. 93-94. Conferir tambm: MACHADO, Fbio Guedes de Paula; MIRANDA, Wesley e MOURA, Bruno de Oliveira. A (re) normativizao do Direito penal frente aos direitos difusos. Revista Brasileira de Cincias Criminais, p. 71 e ss.. [2] Sobre la significacin de la sistemtica y dogmtica del Derecho penal en Poltica Criminal y estructura del delito (elementos del delito en base a la poltica criminal). Barcelona: PPU, 1992, 35. O Horizonte sobre o qual paira a Dogmtica Penal extrapola os limites territoriais de cada Estado. SILVA SNCHEZ adverte que se vive em uma era em que resulta cada vez mais perceptvel a internacionalizao dos problemas e maior se torna a exigncia de que tambm sejam globais suas solues. SILVA SNCHEZ, Jos Maria. Sobre las posibilidades y lmites de una dogmtica supranacional del derecho Penal. In: Fundamentos de un sistema europeo del Derecho penal, Barcelona: J.M. BOSCH, 1995, p.11. Nesse sentido, no incomum com que o estudioso se utilize de doutrinas alems, espanholas, italianas etc., sem que isso implique em servilismo intelectual dos pases de terceiro mundo, porquanto no se pugna pela simples repetio desta ou daquela doutrina estrangeira, seno um enriquecimento cientfico que permita, caso a caso, ingressar nos terrenos da funo criadora da dogmtica. Com isso, no se deixa de lado as peculiaridades scio-culturais. No plano dogmtico, as diversas categorias do delito incorporam os agregados locais prprios, como expresso da realidade scio-cultural, que afetar, entre vrios aspectos, a ideologia e os fundamentos do Direito Penal. [3] Metodologicamente no poderamos estar pior. Com esta frase, FBIO GUEDES descreve a atual situao da Dogmtica Penal Brasileira. Com efeito, o Direito Penal brasileiro passa por uma crise sem precedentes, marcado pelo aumento da criminalidade, que torna insegura a vida em sociedade, enfraquecendo a legitimidade das normas penais, que passam a cumprir funo meramente demaggica, e, conseqentemente, ineficazes enquanto medidas de controle social. E o resultado no poderia ser outro, porque o Estado brasileiro combate o crime sem estud-lo. Adverte ainda que a crise do Direito Penal brasileiro deve-se muito dogmtica pouco desenvolvida nos moldes modernos, e quanto menos desenvolvida a dogmtica, mais imprevisvel so as decises dos tribunais. O desenvolvimento metodolgico no direito penal. Revista da Associao Mineira de Estudos da Justia Criminal. Estudos Jurdicos Homenagem ao Promotor Clber Jos Rodrigues, janeiro-julho 2000, n. 1, ano 1, p. 51 e ss..

[4] PUPPE, Ingeborg. Cincia do Direito Penal e Jurisprudncia. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, jan. /fev. 2006, ano 14, n. 58, p. 108. [5] PUPPE, Ingeborg. Cincia do Direito Penal e Jurisprudncia, p. 108. [6] PUPPE, Ingeborg. Cincia do Direito Penal e Jurisprudncia, p. 108. [7] PUPPE, Ingeborg. Cincia do Direito Penal e Jurisprudncia, p. 109. ZAFFARONI, Eugenio Ral. Tratado de Derecho Penal - Parte General, I, p. 280. Citando a ORDEIG, Claus ROXIN observa o perigo de que cada deciso transforme em uma questo de loteria, a implicar uma aplicao catica e sem rumo do Direito Penal. ROXIN, Claus. Poltica Criminal e Sistema Jurdico-Penal, p. 212-213. [8] MACHADO, Fbio Guedes de Paula. O desenvolvimento metodolgico no Direito Penal, p. 53. [9] FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito, 4 ed. 2003, p. 48. [10] FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito, p. 49. [11] FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito, p. 50. [12] FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito, p. 50. [13] BASTOS, Joo Jos Caldeira. Ensino crtico de Direito Penal, p. 2. [14] ROXIN, Claus. Poltica Criminal e Sistema Jurdico-Penal, p. 188. [15] WELZEL, Hans. Derecho Penal Parte General. Buenos Aires, Argentina: Roque Depalma Editos, 1956, prlogo edio espanhola. [16] LUZON PEA, Diego Manuel. Curso de Derecho Penal Parte General, p. 94. [17] Definitivamente, no h qualquer acordo sobre quais ou quantos so os elementos do crime. [18] ROXIN assim enumera as vantagens do pensamento sistemtico: a) facilitao do exame dos casos; b) ordenao do sistema como pressuposto de uma aplicao uniforme e diferenciada do direito; c) simplificao e melhor manuseabilidade do direito; d) o contexto sistemtico como diretriz para o desenvolvimento praeter legem do Direito. ROXIN, Claus. Poltica Criminal e Sistema Jurdico-Penal, p. 211 e ss.. [19] GIMBERNAT ORDEIG, Enrique, Tiene un futuro la dogmtica jurdico-penal?, 1990, p. 102. [20] BUSTOS RAMIREZ, Poltica criminal y dogmtica, 1985, p. 133. [21] MIR PUIG, Santiago. Dogmtica creadora y poltica criminal en el Derecho penal en el Estado social y democrtico de derecho, Barcelona: Ariel, 1994, p. 24. Tambm,

ORDEIG in: Tiene un futuro la dogmtica jurdico-penal? In: Estudios de Derecho Penal, 3 ed., Madrid: Tecnos, 1990, p. 140 [22] Como ao diante ser exposto, essas crticas se dirigem mais filosofia neokantista que ao pensamento sistemtico propriamente. [23] GIMBERNAT ORDEIG, Enrique, Tiene un futuro la dogmtica jurdico-penal?, p. 140. [24] ROXIN observa que a crtica no sentido de que o pensamento dogmtico tenha cado em uma abstrao tal que tenha se convertido em um jogo artificial, sem maior significado prtico, mal formulada, porque, se a dogmtica jurdico-penal a disciplina que se preocupa com a interpretao, sistematizao e desenvolvimento dos preceitos legais e das opinies cientficas no mbito do Direito Penal, h que esperar elaboraes profundas dos temas de Direito Penal. ROXIN, Claus. Sobre la significacin de la sistemtica y dogmtica del Derecho penal en Poltica Criminal y estructura del delito, p. 35. [25] ROXIN tambm aponta os perigos do pensamento sistemtico: a) desateno justia do caso concreto; b) Reduo das possibilidades de soluo dos problemas; c) dedues sistemticas ilegtimas do ponto de vista poltico-criminal; d) a utilizao de conceitos demasiadamente abstratos. ROXIN, Claus. Poltica Criminal e Sistema Jurdico-Penal, p. 218 e ss.. [26] MIR PUIG, Santiago. Dogmtica creadora y poltica criminal en el Derecho penal en el Estado social y democrtico de derecho, p. 23. [27] ZAFFARONI, Eugenio Ral. Tratado de Derecho Penal - Parte General, I, p. 280.