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Contrats commerciaux

2012-2013, 1er semestre 1

Partie 1 : Les rgles communes aux diffrents contrats commerciaux


Introduction :
Les contrats commerciaux sont par essence soumis aux grandes rgles du droit des contrats ainsi qu'aux grands principes : autonomie de la volont, libert contractuelle, orce obligatoire des contrats, principe de bonne oi dans la ormation, l'excution et la rupture et le principe de l'e et relati des conventions! Les contrats commerciaux sont aussi des contrats d'a aire, cela va avoir un certain impact sur la structure du contrat commercial! "n e et, le plus souvent il # a au moins l'une des parties qui est un pro essionnel et qui sera accompagn par un pro essionnel du droit! $ela se traduit par des contrats sur mesure c'est % dire des contrats qui comprennent un certain nombre de clauses particulires qui vont s'loigner de certaines rgles des codes &dans la limite des rgles d'ordre public'! $ela se traduit par quatre aspects tudis dans cette partie : La ormation du contrat d'a aire sera le plus souvent ngocie &p(ase pr-contractuelle importante' )l # aura de nombreuses clauses contractuelles qui ne dcoulent pas ncessairement des prescriptions lgales &contrat sur mesure' Les contrats d'a aire sont le plus souvent des contrats de dure, d'o* une organisation structure de la dure dans le contrat &rengociation, renouvellement du contrat, encadrement de la rupture' Les contrats tant passs entre pro essionnels et le plus souvent en prsence de pro essionnels du droit, il # aura une anticipation du traitement des di rends &dsignation du +uge, conciliation, arbitrage!!!' ,ibliograp(ie pour la premire partie : Le clausier, -illiam .ross, c(e/ Litec( 2011 Les principales clauses des contrats d'a aire, 0acques 1estre et 0ean-$(ristop(e 2(oda, c(e/ l'"xtenso 2011 Les contrats d'a aires, 3-4 5estu, .allo/ 2 erence 2010-2011 5ec(niques contractuelles, 0ean-1arc 1ousron, c(e/ 3rancis Le evre 2010 La revue des contrats, c(e/ l'"xtenso, dirig par .enis 1a/eaud &trimestrielle' L'essentiel des contrats, c(e/ l'"xtenso &mensuel' $odes : civil, commerce, consommation

Chapitre 1 : L'importance de la phase pr-contracuelle Section 1 : Les pourparlers


Le principe de base, qui ne igure pas dans le $ode civil, c'est que le contrat se orme par la rencontre d'une o re et de l'acceptation soit la rencontre de deux volonts & policitant6offrant et 2

acceptant6bnficiaire de l'o re'! L'o re et l'acceptation sont les lments de base pour la ormation du contrat, les pourparlers se situent +uste avant cette o re et cette acceptation, c'est un ensemble de propositions et de contrepropositions qui ne sont pas su isamment ermes et prcises pour que le contrat soit conclu! Les pourparlers sont rgis par les articles 1372 s! $! civ! 8'il existe une aute dlictuelle pendant les pourparlers, une responsabilit dlictuelle peut 9tre mise en +eu! Rappels : L'o re est une proposition qui peut 9tre expresse ou tacite, elle doit 9tre erme et prcise cela signi ie que les lments essentiels du utur contrat sont prsents dans l'o re &prix, c(ose et caractristiques de la c(ose, etc!' et le policitant sait qu'il sera engag en cas d'acceptation! L'acceptation doit 9tre erme et prcise et elle doit exactement correspondre au contenu de l'o re! 8i celle-ci ne porte pas exactement sur le m9me prix &par exemple' il s'agit alors d'une contre-o re! )l existe des rgles spci iques lorsque l'o re et l'acceptation se ormulent par voie lectronique &articles 13:;-< % 13:;-: $! civ!'! .ans les rapports entre commer=ants, la ermet de l'o re doit 9tre expressment dclare i!e! que s'il n'est pas prcis que l'o re est tout % ait erme il s'agit alors d'une simple proposition non erme d'engager des ngociations &$ass! com! : 1ars 1;;0 > $onvention de ?ienne sur la vente internationale de marc(andises du 11 @vril 1;70'! Le principe reste la totale libert de conduite des pourparlers et totale libert de rupture des pourparlers, il n'# a que dans l'(#pot(se o* une aute dans les circonstances de la rupture peut 9tre caractrise qu'il # aura mise en +eu de la responsabilit dlictuelle &article 1372 $! civ!'! Le principe de la libert de conduire et de rompre les pourparlers trouve sa source dans deux principes gnraux : principe de la libert individuelle &article < ..A$' principe de la libert contractuelle avec pour seule limite la aute cite plus (aut! )l aut ncessairement une aute, un lien de causalit et un pr+udice!

A : La faute dans les circonstances de la rupture des pourparlers


8elon la terminologie de la $our de cassation, B le droit de rompre les pourparlers ne dgnre en abus que si l'auteur de la rupture commet une aute dans l'exercice de ce droit C! Exemple : rupture brutale des pourparlers aprs des ngociations qui ont dur trs longtemps! $'est une aute qui peut 9tre intentionnelle ou non, il n'# a pas d'exigence de caractrisation de l'intention de nuire! .e la m9me manire, la pure mauvaise oi n'est pas requise, on ne retient que la lgret blDmable de l'auteur de la rupture &arr9t de principe : $ass! com! 22 3vrier 1;;<'! $ette lgret blDmable est plus acilement caractris avec des pourparlers qui durent longtemps &$ass! 1re civ! 1< 0uin 2000 sur l'importance de la dure'! .ans d'autres cas, la rupture a pu 9tre +uge autive alors m9me que la dure n'tait pas longue &$ass! com! 7 Eovembre 200F, nonce que certes le contrat n'tait pas encore conclu mais que certaines relations commerciales s'taient institues entre les parties de sorte que le ait de rompre les pourparlers traduisait une mauvaise oi'! "n outre, % cGt de la dure % proprement parler, il se peut que des pourparlers a#ant dur peu de temps soient trs avancs &tous les points du utur contrat ont t ngocis'! .ans ces cas l%, s'il # a rupture alors on peut caractriser une aute &$ass! com! 12 0anvier 1;;;'! Eombre d'arr9ts de la $our de cassation illustrent le devoir de cohrence qui incombe aux parties en pourparlers! Hour viter le risque de voir sa responsabilit dlictuelle engage, il peut 9tre conseill de conclure un avant-contrat comme l'accord de principe pour encadrer la ngociation en prcisant par exemple que certaines conditions doivent absolument 9tre atteintes pour que le contrat d initi soit conclu! 3

B : Le prjudice
)l est absolument ncessaire pour engager la responsabilit de l'auteur de la rupture que celle-ci ait caus un pr+udice % l'autre partie! $e pr+udice peut 9tre de di rente nature : )l peut # avoir pr+udice quand la partie victime avait engag de nombreux rais pour la ngociation &tudes, dplacements, etc!' )l peut # avoir pr+udice pour l'atteinte % l'image commerciale de la victime de la rupture &manque de srieux apparent, etc!', comme l'a retenu $@ ?ersailles, 1er @vril 1;;;! $ependant, la $our prcise qu'il ne peut pas # avoir d'indemnisation de la perte de c(ance de raliser les gains escompts en cas de conclusion du contrat &$ass! com! 2: Eovembre 2003 > $ass! 3me civ! 27 0uin 200: > $ass! 3me civ! I 0anvier 200;'

C : Le lien de causalit
"n e et, seul le pr+udice caus par la aute dans les circonstances de la rupture doit 9tre indemnis & rais, etc!'! "n revanc(e la perte d'une c(ance des gains escompts en cas de conclusion du contrat n'est pas cause par la aute dans les circonstances de la rupture, elle est cause par le droit de rompre les pourparlers, or ce droit relve de la libert contractuelle!

Section 2 : Les accords prparatoires au contrat dfinitif


.ans certaines circonstances leur excution ressemble % des pourparlers mais en principe on est en matire contractuelle, en cas d'inexcution du contrat prparatoire il # aura une atteinte au principe de la orce excutoire du contrat J engagement de la responsabilit contractuelle et non plus dlictuelle! $es accords prparatoires au contrat d'a aire sont multiples et varis, beaucoup d'entre eux soient Sui Generis! Harmi ceux qui sont les mieux identi is on trouve : Les promesses unilatrales et s#nallagmatiques de contrat &promesse de vente, de bail, de mandat, etc!' Les pactes de pr rence Kn trouve d'autres igures moins bien identi ies : les accords temporaires et les accords de principe!

A : Les accords temporaires


$e sont des contrats prparatoires qui le plus souvent vont permettre une ngociation contractuelle et qui les organisent! @u moment de la conclusion de l'accord temporaires, les parties ne ont que prciser le cadre contractuel de la ngociation! L'accord de confidentialit : les parties pourront pour la ngociation divulguer des in ormations stratgiques qui pourraient ventuellement nuire aux parties en ngociation si elles venaient % devenir publiques! $es accords de con identialit, pour 9tre utiles, doivent prvoir les mo#ens matriels mis en place pour viter une divulgation trop large des in ormations! Exemple : raison pour laquelle l'in ormation doit 9tre protge, le caractre stratgique de cette in ormation, qui peut connaLtre cette in ormation dans l'une et l'autre entreprise, etc! 8era prcis l'interdiction pour les contractants d'utiliser les in ormations % d'autres ins que pour les ngociations, voire l'obligation de dtruire les in ormations stratgiques divulgues en cas d'c(ec de la ngociation! "n in, est prcise la dure de la con identialit, que le contrat soit conclu ou non!

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Le contrat d'exclusivit temporaire de ngociation : les parties en ngociation s'o rent du temps et se garantissent l'une l'autre qu'elles ne vont pas mener d'autre ngociation en parallle! .ans ces deux cas, s'il # a violation des obligations, il # aura mise en +eu de la responsabilit contractuelle de l'auteur de la violation!

B : L'accord de principe
)l intervient quand les parties en ngociations ont quelques points d'accords mais o* ces points sont largement insu isants pour conclure! $et accord de principe ne ait naLtre qu'une seule obligation % la c(arge des parties : ngocier de bonne oi pour parvenir % la conclusion du contrat d initi ! )ci, on entrera dans une ngociation contractuelle, de ce ait en cas de aute &mauvaise oi, rupture', alors c'est la responsabilit contractuelle qui sera engage! $ass! 10 0anvier 2012 : un accord de principe, en l'espce donn par une banque sous les rserves d'usage, pour la conclusion d'un contrat de pr9t, ne ait naLtre pour la banque que l'obligation de poursuivre les ngociations de bonne oi et que les conditions d initives du contrat de pr9t restaient % d inir au moment de l'accord de principe! L'accord de principe se trouve principalement dans la conclusion de contrats dits stratgiques, aux en+eux inanciers importants! )l peut avoir l'avantage de permettre une ngociation par p(ase!

C : Les contrats de promesse


$es contrats sont la igure la plus classique du contrat prparatoire, elle est pour l'instant peu rglemente dans le $ode civil &(ors promesse de vente'! Les pro+ets de r ormes envisagent de les encadrer, et m9me des pro+ets europens % but d'uni ication du droit de la vente dans l'M"! )ls ont l'ob+et d'un grand contentieux!

1 : La promesse synalla mati!ue


La promesse s#nallagmatique est une promesse par laquelle c(acun des contractants s'engage, c'est pourquoi dans le $ode civil il est dit que la B promesse s#nallagmatique de vente vaut vente C &article 1:73 $! civ!' J la promesse s#nallagmatique de contrat est donc d+% un contrat! 1ais par ois il # a des lments qui emp9c(ent que le contrat d initi soit d'ores et d+% orm! @insi, il se peut qu'une condition suspensive ou un terme suspensi ait t intgr dans la promesse &situation classique'! .e m9me, la promesse s#nallagmatique peut ne pas correspondre au contrat d initi lorsqu'elle prvoit que ce dernier soit conclu selon un ormalisme donn! 1ais encore, elle ne vaut pas contrat d initi lorsque l'engagement du vendeur et l'engagement de l'ac(eteur ne sont pas exactement identiques &absence de concordance6correspondance des engagements'! Har ois, la promesse unilatrale est assortie pour l'autre contractant d'une obligation de verser une indemnit d'immobilisation! )l # a une obligation de c(aque cGt, mais ce ne sont pas des obligations compltement rciproques, on est entre la promesse unilatrale et la promesse s#nallagmatique NdbatO!

2 : La promesse unilatrale
$ette promesse unilatrale est un contrat &et non pas un engagement unilatral de F

volont 6PQ', un seul des contractant a une obligation! Le bn iciaire de la promesse n'a aucune obligation mais a une acult de lever l'option, cela signi ie qu'il peut s'il se sou(aite ac(eter le bien que le promettant lui a propos! Eombre de promesses unilatrales sont assorties d'une indemnit d'immobilisation i!e! si le bn iciaire de la promesse ne lve pas l'option, il doit verser une indemnit d'immobilisation! "n outre, il # a par ois des promesses unilatrales croises, c'est % dire qu'il # a deux contrats de promesses qui sont conclus > Exemple : dans la premire promesse l'un des contractants s'engage % vendre, et dans la deuxime l'autre contractant s'engage % ac(eter! 8i les deux promesses ont exactement le m9me contenu, la $our de cassation requali ie en promesse s#nallagmatique &$ass! com! 22 Eovembre 200F'! Hour qu'il n'# ait pas de requali ication, il aut absolument qu'il # ait des contenus partiellement divergents entre les promesses &sur l'ob+et ou la condition6modalit du contrat, etc!'! Eormalement, la vente ou tout autre contrat qui aura t promis % l'occasion de la promesse unilatrale ne sera d initivement conclu qu'% la leve de l'option par le bn iciaire! Rue se passet'il si le promettant se rtracte avant la leve de l'option par le bn iciaire S La question ne se pose pas si le promettant se rtracte aprs cette leve de l'option &inexcution du contrat', mais s'il se rtracte avant : la promesse unilatrale est une obligation de ne pas aire, le promettant ne peut pas vendre % autrui pendant un certain dlai qui a t prvu dans le contrat c'est une obligation de aire aussi, % savoir maintenir l'o re de contracter pendant un certain dlai "n cas de rtractation, quelle sanction de la violation de l'obligation retient-on S La $our de cassation, depuis 1;;3, considre que l'obligation de aire qui incombe au promettant ne se rsout qu'en dommages-intr9ts &article 11<2 $! civ!' et impossibilit d'une excution en nature! L'arr9t de principe est celui de $ass! 3me civ! 1F .cembre 1;;3, il # a rgulirement des arr9t dans ce sens &$ass! 3me civ! 11 1ai 2011'! $ette solution a contre elle une doctrine unanime, la dernire revue des contrats dveloppe les derniers dbats en date! La doctrine reproc(e % la $our de cassation de ragiliser la promesse unilatrale de vente qui n'est pas plus scurisante pour le bn iciaire qu'une o re assortie d'un dlai! Hrcision cependant : dans une arr9t $ass! 3me civ! 2I 1ars 2007, une en9tre d'ouverture a t o erte au bn iciaire, en e et si dans la promesse unilatrale de vente est insre une clause contractuelle par laquelle les parties prvoient l'excution orce en nature en cas de rtractation du promettant pendant le dlai, cette clause est valable et permet d'carter les dommages-intr9ts au pro it de la conclusion du contrat d initi de manire orce! Lorsqu'il n'# a pas de dlai prvu pour lever l'option, $ass! 3me civ! 2< @vril 1;I0 nous dit que le promettant, s'il veut se dgager de la promesse, doit mettre en demeure le bn iciaire de s'exprimer dans un dlai dtermin Ruant % la notion d'indemnit d'immobilisation, elle rend poreuse la distinction entre la promesse unilatrale et la promesse s#nallagmatique! $ette indemnit peut se mani ester de di rentes manires > une pratique asse/ courante invite le bn iciaire % verser automatiquement une certaine somme d'argent, gnralement entre les mains d'un tiers, et cette somme restera acquise au promettant si le bn iciaire ne lve pas l'option, s'il lve l'option, alors la somme s'impute sur le prix! $ette indemnit trouve sa cause de l'indisponibilit du bien pendant un certain dlai! Mne question importante se pose % propos de cette indemnit : cette indemnit peut-elle 9tre rduite car trop leve S La rponse est ngative, il ne s'agit pas d'une clause pnale au sens de l'article 11F2 $! civ, c'est simplement le prix de l'indisponibilit du bien! @utre question : cette indemnit peut-elle 9tre rduite au Prorata Temporis S Le principe qui semble dcouler de la +urisprudence est que si rien n'a t prvu dans le contrat, la rduction semble possible car :

l'indisponibilit du bien est plus ou moins longue, en revanc(e si les parties prcisent dans la promesse que l'indemnit sera pa#e intgralement quelque soit le moment o* le bn iciaire renonce % lever l'option, alors ce n'est pas possible! $ass! 3me civ! F .cembre 1;7< est la premire % admettre la possibilit du Prorata Temporis! )l # a des rgles spci iques si la promesse porte sur un bien immobilier! L'article 1F7;-2 $! civ! impose l'enregistrement % peine de nullit des promesses unilatrales de vente portant sur un bien immobilier dans un dlai de 10 +ours! $'est une rgle contraignante, c'est pourquoi les parties tendent % pr rer la promesse s#nallagmatique! @utre rgle, prvue par l'article L 2I1-1 du $ode de la construction et de l'(abitation, concernant tous les actes portant sur la construction ou l'acquisition d'un bien immobilier, prvoit des possibilits de rtractation et de r lexion au bn ice de celui qui entend ac(eter ou aire construire &I +ours'!

" : Les pactes de prfrence


$ontrairement % la promesse unilatrale ou s#nallagmatique, le pacte de pr rence est ignor par le $ode civil! Le pacte de pr rence est asse/ proc(e dans l'esprit du mcanisme de premption, c'est un peu plus (#pot(tique que la promesse unilatrale! "n e et, le pacte de pr rence est un contrat de rservation qui assure une priorit contractuelle, i!e! que la bn iciaire du pacte sera le premier % qui l'on proposera % la vente tel ou tel bien6ob+et! )ci, il s'agit d'une priorit d'origine contractuelle, tandis que le droit de premption dcoule d'une priorit d'origine lgale! Le pacte de pr rence est proc(e de la promesse unilatrale, mais plus (#pot(tique, car celui qui souscrit le pacte de pr rence promet de aire pr rer un contractant, dans l'(#pot(se o* il dsirerait vendre le bien! Kn a+oute l% une seconde (#pot(se, celle de l'intention de vendre du B promettant C % celle de la possibilit d'ac(eter pour le bn iciaire du pacte de pr rence! Le prix, en gnral, n'est pas ix % l'intrieur du pacte de pr rence, il n'est d'ailleurs soumis qu'au droit commun des contrats! "n gnral il porte sur un ob+et dtermin, et le contrat d initi utur et (#pot(tique est galement dtermin! )l est plus sage aussi de prvoir un dlai pendant lequel la promesse sera maintenue! "n e et, rien n'emp9c(e de ne pas prciser de dlai, mais c'est une solution dangereuse car le promettant peut alors 9tre tenu pendant une dure indtermine voire perptuelle! Ruant au rgime du pacte de pr rence, tout l'en+eu est de savoir ce qu'il se passe lorsque le pacte de pr rence est violer, et en la matire la violation se mani este par le ait de conclure le contrat avec une autre personne que le bn iciaire! La question est de savoir quelle est la sanction si le bn iciaire se rend compte que le promettant a vendu a autre! La solution de principe a t pose par $ass! 1ixte, 2: 1ai 200: : la solution de la $our est plus avorable au bn iciaire que la solution de 1;;3 en matire de promesse unilatrale, en e et elle dcide que le bn iciaire est en droit d'exiger l'annulation du contrat pass avec le tiers en mconnaissance de ses droits et il peut obtenir sa substitution au tiers, i!e! obtenir la conclusion du contrat d initi ! La substitution du bn iciaire au tiers sera sous conditions : le tiers doit avoir eu connaissance du pacte et de l'intention du bn iciaire de s'en prvaloir au moment o* le tiers a contract $ela devrait dmontrer la mauvaise oi du tiers! 8i le bn iciaire n'arrive pas % rapporter cette preuve, il n'aura droit qu'% des dommages-intr9ts! La solution existant en matire de pacte de pr rence a con ort la doctrine que la solution en matire de promesse unilatrale tait inco(rente!

Chapitre 2 : Les nom#reuses clauses contractuelles standardises et sur mesure prsentes dans les contrats commerciau$ Section : %rsentation de !uel!ues clauses cl des contrats commerciau$ A : Les clauses relati&es au pri$
La clause de prix est ondamentale car elle con re au contrat un caractre onreux, cette clause peut 9tre importante dans certains contrat qui sont pourtant envisags par le $ode civil comme des contrat gratuits par nature, exemple : le contrat de mandat de l'article 1;7: $! civ! T l'oppos, certains contrats sont % titre onreux par nature, exemple : la vente > la clause de prix, dans ce cas sera ncessaire soit pour ixer le prix soit pour le rendre dterminable!

1 : La clause pr&oyant une dtermination ou une dtermina#ilit o#jecti&e du pri$ ' la conclusion du contrat
Dterminabilit objective : le prix n'est pas ix au +our de la conclusion du contrat mais il # a tous les lments ob+ecti s dans le contrat pour ixer le prix plus tard! Dterminabilit subjective : a recours aux contractants! La clause de dterminabilit ob+ective est importante voire ondamentale pour les contrats qui ne sont valides6valables qu'avec une ixation au +our de la conclusion, car pour certains contrats c'est la seule clause possible! "n revanc(e si le prix n'est pas un lment de validit du contrat, cette clause est alternative &envisageable mais pas ncessaire'! a : Les contrats &alides sans pri$ dtermin ou o#jecti&ement dtermina#le Parmi ces contrats, on trouve le contrat d'entreprise. En effet, avec ce contrat, le prix n'est ni dtermin, ni dterminable la conclusion du contrat, mais ne peut l'tre qu'au moment o le matre d'ouvrage a termin sa construction rparation cration rnovation. !a clause de prix est une facult pour certains contrats. !e contrat d'entreprise " #l n'$ a aucune obligation pour le contrat d'entreprise d'avoir un prix fix au %our de la conclusion du contrat. &'est mme parfois une contrainte insurmontable que d'avoir une fixation du prix au %our de la conclusion du contrat, car souvent, on ne sait pas exactement quelle sera la prestation de service que l'entrepreneur 'le matre de l'ouvrage( devra accomplir au bnfice du client. !e %uge peut fixer lui)mme la rmunration du prestataire de service s'il $ a eu silence ou dsaccord des parties '&ass. *er civ, +, novembre *--. / *er novembre +000(. &'est une solution classique mais contra legem car l'article *1*0 du &ode civil qui dfinit le louage d'ouvrage fait rfrence au prix comme un lment incontournable du contrat. &'est une solution de bon sens, le client et l'entrepreneur ont souvent beaucoup de mal, d2s la conclusion du contrat, valuer financi2rement tout le travail qui sera ncessaire pour rpondre aux besoins du client. !e devis correspond la fixation du prix la conclusion du contrat. &e n'est toutefois pas obligatoire, et parfois, c'est compliqu. !e contrat de mandat " !a %urisprudence consid2re que pour le contrat de mandat, en l'absence de fixation du prix par les parties au %our de la conclusion du contrat, le %uge pourra fixer le prix, le montant de la rmunration du mandataire '&ass. *2re civ. *3 %uin *--4(. 7

!e mandataire va devoir accomplir des diligences pour conclure le contrat au nom et pour le compte du mandant, lesquelles sont souvent difficiles valuer au %our de la conclusion du contrat. !e prix peut tre fix, mais ce n'est pas obligatoire. !a clause de prix peut mme tre compliqu intgrer dans le contrat. 5i rien n'a t indiqu, c'est le %uge qui fixera le prix. En outre, s'il $ a eu une clause de prix fix au %our de la conclusion du contrat, le %uge a le pouvoir de rviser le prix fix par les parties dans le contrat de mandat ou dans le contrat d'entreprise. &e doit tre la demande de l'une des parties, parce que le prix n'est pas en adquation avec les services fournis. !a possibilit de rvision du prix est pose pour le mandat par &ass. com. +* dcembre *-4*. Pour le contrat d'entreprise, on retrouve la solution dans &ass. + mars *--.. !a &our de cassation est venue a%outer que la rvision %udiciaire du prix est d'ordre public. !es parties ne peuvent pas dcider d'vincer cette possibilit de rvision %udiciaire par une clause de prix forfaitaire '&ass. *2re civ. 6 mai *--4 propos du contrat de mandat(. !a rvision %udiciaire du prix n'est possible que si le prix a t fix avant la fourniture du service ' la conclusion du contrat(. 5i le prix a t fix apr2s la fourniture du service, la rvision %udiciaire n'est plus possible car les parties ont t en mesure d'valuer le prix du service fourni, et l'ont donc fait en toute connaissance de cause '&ass. +2me civ. 4 septembre +006(. !e contrat cadre " &'est un contrat qui sera la souc7e d'autres contrats, les contrats d'excution. #l permet d'organiser des relations contractuelles pendant le mo$en terme entre des professionnels le plus souvent. &es contrats se retrouvent par exemple en mati2re de fourniture de boissons, de produits ptroliers... #l n'$ a plus d'obligation de fixer le prix des contrats d'excution au %our de la conclusion du contrat cadre '&ass. 8ssemble plni2re, *er dcembre *--6(. &ette exigence de fixation du prix d2s la conclusion du contrat cadre dcoulait de l'article **+- du &ode civil concernant la dtermination de l'ob%et du contrat de mani2re gnrale. &e revirement de %urisprudence est d9 la difficult sur le plan conomique de connatre les prix pratiqus sur le mo$en terme. :epuis *--6, la clause de dtermination du prix est possible, mais pas obligatoire. Elle est mme peu utilise en pratique, car difficile mettre en ;uvre conomiquement. < sa place, on rencontrera la clause de prix catalogue pour permettre l'un des + contractants de fixer unilatralement le prix au fur et mesure des contrats d'excution. # : Les contrats dans les!uels cette clause est o#li atoire au titre de la &alidit de ce contrat !e contrat de &ente " !'article *6-* du &ode civil vient dire que = le prix de vente doit tre dtermin et dsign par les parties >. !'article *64. du &ode civil prcise que cette clause doit intervenir au %our de la formation du contrat. !a %urisprudence n'a pas remis en cause cette solution '&ass. *2re civ. +, fvrier *--4(. Elle a nanmoins intgr de la souplesse dans cette clause du prix " soit le prix sera dtermin, soit il pourra tre alternativement, ob%ectivement dterminable '&ass. ?eq. *1 %anvier *-+6(. &ette dterminabilit ob%ective 'dterminable en fonction d'lments qui ne dpendent plus de la volont des contractants( s'oppose la dterminabilit sub%ective 'soit il faudra un nouvel accord des parties apr2s conclusion du contrat, soit ce sera l'une des parties qui dterminera le prix unilatralement(. &ertes, normalement, la vente sera nulle si le prix n'est pas dtermin ou ob%ectivement dterminable, mais la %urisprudence a admis alternativement quand elle dcouvrait une volont des parties en ce sens de requalifier le contrat de vente en contrat de donation '&ass. *2re civ. ++ octobre *-16(. 5i le prix dtermin est tr2s faible, la %urisprudence distingue + 7$pot72ses "

5oit le prix est faible mais pas drisoire, auquel cas c'est un prix lsionnaire pour la %urisprudence 'il l2se l'une des parties(. !a lsion n'est pas une cause de rescision du contrat, sauf exception lgale 'par exemple, l'article *31, du &ode civil ouvre l'action en rescision pour une lsion de plus des 1 *+e dans le prix d'un immeuble(. 5oit le prix fix est tellement faible qu'il est drisoire, et correspond en ralit une absence de prix. :ans ce cas, le contrat sera nul, quand bien mme il $ a une clause de dtermination du prix, car cela correspond en ralit une absence de prix. !e contrat de #ail " !'article *10- du &ode &ivil pose l'exigence de la dtermination du prix. &ette solution a t reprise par la %urisprudence dans l'arrt de la .2me civ. de la &our de cassation du +4 mai *--1. < l'instar de ce qui existe en mati2re de vente, il est possible de requalifier le contrat de bail en commodat lorsque la location ne se fait pas titre onreux '&ass. .2me civ. - mai *-4.( en raison de l'intention librale des parties. 5i le %uge ne dcouvre pas cette intention librale, le contrat sans prix fix au %our de la conclusion est nul. c : () les communes !orsque la clause de prix existe dans le contrat, elle est soumise quelques r2gles du &ode de commerce et du &ode @ontaire et Ainancier. !'article !.,*0)+ du &ode du commerce nonce que = sauf dans les cas o la loi en dispose autrement, le prix des biens, produits et services sont librement dtermins par le %eu de la concurrence, sauf exception lgale >. &ela signifie que l'Btat doit s'abstenir de fixer le prix, mais il $ a des drogations. :ans le bail renouvel par exemple, il $ a un encadrement lgal et rglementaire asseC fort de la fixation du lo$er renouvel. En outre, en situation de crise, le gouvernement peut tou%ours prendre par dcret en conseil d'Btat des mesures temporaires pour lutter contre des 7ausses de prix excessifs. En mati2re de contrat de distribution 'contrats de franc7ises, contrats de concession(, qui sont des contrats conclus entre professionnels, l'article !.,,+)6 du &ode de commerce interdit au fournisseur du produit d'imposer au distributeur du produit le prix de revente au consommateur final. &'est le distributeur seul qui va fixer son prix de revente l'gard du consommateur. 5i le fournisseur ne peut pas imposer le prix de revente, le prix de revente conseill est permis ainsi que le prix de revente maximal sont autoriss. En revanc7e, l'imposition du prix de revente reste interdit. 8u terme de l'article !.***)* du &ode @ontaire et Ainancier, l'euro est la monnaie de la Arance, les prix doivent donc tre fixs en euro dans les contrats franco)franDais. !e plus souvent, il convient de prciser si c'est un prix 7ors taxes ou toutes taxes comprises. !orsque rien n'est prcis dans le contrat, la %urisprudence est intervenue pour dire que dans le silence des parties, entre commerDant, selon un usage constant, les prix s'entendent 7ors taxes mais il est tou%ours possible de prvoir une convention contraire pour dire que les prix s'entendront, mme sans prcision, toutes taxes comprises '&ass. com. - %anvier +00*(.

2 : La clause de pri$ ' dire d'e$pert


&'est une pratique professionnelle, mais aussi une loi. !'article *6-+ du &ode civil s'oppose comme une exception l'article *6-* du &ode civil. !es parties peuvent dcider de laisser l'arbitrage d'un tiers la dsignation du prix. &'est le terme arbitrage qui est utilis dans le &ode civil, mais dans la pratique, on prf2re le terme d'expert.

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&ette clause est fondamentale pour les contrats dans lesquels le prix doit tre fix au prix de la validit du contrat car cela permet de droger la clause de fixation du prix. :e plus, lorsque les parties n'arrivent pas s'entendre sur la fixation du prix, cette clause permet de sauver le contrat en laissant une personne de confiance et comptente dans le domaine fixer le prix. Enfin, pour les personnes qui ne sont pas comptentes, mieux vaut en rfrer un tiers sac7ant, un expert. &ette clause de prix dire d'expert doit remplir un certain nombre de conditions pour viter la nullit du contrat o le prix est exig au titre de la validit. #l sera not qu'une clause de prix dire d'expert peut aussi tre intgr dans un contrat o le prix n'a pas tre fix au titre de la validit. :ans ce cas, si cette clause ne fonctionne pas, le recours au %uge est tou%ours possible pour fixer le prix. #l convient de prciser que mme si l'article *6-+ se rf2re un arbitrage, il s'agit en ralit d'un expert qui va passer un contrat avec le vendeur et l'ac7eteur. &'est un contrat d'entreprise, l'expert a pour mission de fixer le prix, c'est))dire de fournir une prestation intellectuelle consistant en le calcul du %uste prix. Ene fois que ce contrat a t conclu entre l'expert et les parties, il ne peut en principe pas tre rvoqu, l'expert va devoir remplir sa mission. !'expert peut inexcuter son contrat d'entreprise, soit qu'il ne puisse, soit qu'il ne veuille fixer le prix. Pour les contrats de vente et pour ceux dont le prix est une condition de validit, l'article *6-+ du &ode civil prvoit que si l'expert ne peut pas ou ne veut pas faire l'estimation du prix, il n'$ aura pas de vente. Par contre, si l'expert ne remplit pas sa mission, on peut avoir recours au %uge dans les contrats d'entreprise et de mandat. 5i l'expert ne remplit pas sa mission l'gard des parties, il engagera sa responsabilit contractuelle. &e que peuvent prvoir les parties, tout particuli2rement dans les contrats o le prix est une condition de validit, pour viter l'inexcution de sa mission par l'expert, les parties peuvent prvoir de dsigner un second expert en cas d'inexcution de sa mission par l'expert, ou les parties peuvent prvoir qu'un tribunal dsignera un nouvel expert. 5i l'expert remplit correctement sa mission, c'est))dire qu'il va fixer le prix qui n'a pas t dsign par les parties, ce prix va s'imposer aux parties. &e sera le prix du contrats de vente ou du contrat d'entreprise. #l $ a quand mme un temprament. 5i l'expert commet une erreur grossi2re dans la fixation du prix, la %urisprudence a admis que les parties peuvent contester l'erreur grossi2re de l'expert '&ass. com. 3 %uin +00*(. 5i par contre l'erreur commise par l'expert n'est pas une erreur grossi2re, les parties ne peuvent pas remettre en cause l'valuation de celui)ci. !e prix s'impose eux, mais les parties, en particulier la partie lse, peut tou%ours engager sa responsabilit contractuelle si elle dmontre une faute de l'expert. En d'autres termes, ce dernier est tenu d'une obligation de mo$en dans la fixation du prix '&ass. com. , fvrier +00,(. 5i les parties, dans la clause de prix dire d'expert, n'ont pas dsign d'expert de faDon nomme, cette clause est quand mme valable pour la %urisprudence, la condition que les parties arrivent s'accorder ensuite pour dsigner l'expert. < l'inverse, si elles n'arrivent pas s'accorder sur la dsignation d'un expert, le contrat de vente est nul faute de prix '&ass. *2re civ. *3 mai *-4,(. !es parties ont intrt ra%outer dans la clause qu'en cas d'c7ec pour l'accord d'un expert, ce sera un tribunal qui dsignera cet expert.

* : La clause de pri$ catalo ue


&'est la clause que l'ont trouve dans les contrats cadres, la fixation du prix au %our de la conclusion du contrat cadre n'est pas une obligation, c'est d'ailleurs une difficult. !a clause de prix catalogue a t implicitement consacr par les , arrts d'assemble plni2re du *er dcembre *--6. !e prix n'a pas ncessairement a tre fix au %our de la conclusion du contrat cadre. Ene partie pourra fixer ultrieurement unilatralement le prix 'le fournisseur( dans la limite de l'abus, ce qui va entraner la rsiliation du contrat cadre, et ou des dommages)intrts. &ette fixation 11

unilatrale par le fournisseur prends la forme de la clause de prix catalogue. &ela signifie que le fournisseur renvoie au prix pratiqus dans son catalogue public. !'abus est asseC rarement caractris. :ans les quelques cas o cet abus a t caractris, le fournisseur, lorsqu'il fixait unilatralement le prix, n'avait pas permis son cocontractant de faire fonctionner normalement son activit, et en particulier de pratiquer des prix concurrentiels. !'arrt FP Guart, de la &7ambre commerciale de la &our de cassation du . novembre *--+, illustre l'abus en mati2re de produit ptroliers. !e fournisseur vendait l'essence un prix tellement lev que le pompiste ne parvenait plus vendre au consommateur final. !e fournisseur vendait aussi l'essence au consommateur final au travers d'agents un prix infrieur au pompiste. !es sanctions de l'abus, si elles existent, seront la rsiliation 'cessation du contrat cadre pour l'avenir( et des dommages)intrts contractuels. !a clause de prix catalogue est la manifestation de la fixation unilatrale du prix par les fournisseurs dans les contrats cadres. Elle est valable et gn2re asseC peu d'abus. #l faut nanmoins prciser qu'elle n'est valable que dans les rapports entre professionnels. !'article ! *.+)* du &ode de la &onsommation et ? *.+)* et suivants du mme code vont dclarer abusive une clause entre professionnel et consommateur qui aurait pour ob%et ou pour effet de rserver aux professionnels le droit de modifier unilatralement les clauses du contrat relatives la dure, aux caractristiques du produit ou du service, et au prix du produit ou du service. H En d'autres termes, l'quivalent de la clause de prix catalogue est pro7ibe dans les rapports entre les professionnels et les consommateurs, la clause est considre comme irrfragablement abusive.

B : Les clauses d'inde$ation


&'est une clause accessoire une autre clause, et c'est le plus souvent une clause accessoire la clause de fixation du prix au %our de la conclusion du contrat. !'intrt de cette clause, c'est de faire varier le prix de mani2re automatique en fonction d'un param2tre ob%ectif qu'on appelle un indice. &'est la meilleure faDon d'adapter le prix dans les contrats de mo$enne et longue dure lorsque le prix a t initialement fix. &ela permet d'adapter le prix aux volutions conomiques. !a clause d'indexation permet de faire c7ec au principe du nominalisme montaire pos l'article *4-6 du &ode civil. &et article concerne un contrat spcifique, mais le principe peut tre plus largement appliqu. = !'obligation qui rsulte d'un prt d'argent n'est tou%ours que de la somme numrique nonce au contrat >. !a clause d'indexation est tr2s rigoureusement encadre dans le &ode @ontaire et Ainancier par un ordre public de direction car elle peut avoir un impact sur l'inflation. &e sont prcisment les articles !.**+)* et suivants du &ode @ontaire et Ainancier qui encadrent la clause d'indexation. &es articles s'appliquent tous les contrats internes la Arance. Pour viter l'inflation, les clauses qui prvoient des indexations en fonction d'indices tr2s gnraux comme le niveau gnral des prix et des salaires ou comme le taux d'inflation ou comme le 5@#& sont pro7ibes car elles risquent trop facilement de permettre une volution inflationniste des prix. En outre, sont pro7ibes des clauses d'indexation avec un indice qui n'est pas de relation directe avec l'ob%et du contrat ou l'activit des parties. +$emple " En contrat qui porte sur la fourniture de cassis ne peut pas tre index sur l'indice du co9t de la construction. Par contre, est valable la clause d'indexation avec un indice spcial qui est en relation directe avec l'ob%et du contrat ou l'activit des parties. !a clause d'indexation se retrouvera dans le bail commercial car c'est dans ce bail t$piquement qu'on trouve cette clause. #l $ a une une correspondance entre la priodicit du versement du prix et la priode pendant laquelle on va regarder la variation de l'indice.

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!'article ! **+)* &. mon. fin. prcise que la priode de rfrence pour la prise en compte de l'indice ne peut pas excder la priodicit des c7ances. In peut par contre faire varier une obligJ alimentaire en fonction d'un indice gnral tel que le 5@#&. 5i cet article n'est pas respect, la sanction sera la nullit et en principe seule en principe la clause d'indexation sera nulle de nullit absolue 'demeure la fixation du prix(, mais il $ a une exception " quand l'indexation tait la cause impulsive et dterminante de l'engagement du crancier au contrat, alors c'est le contrat dans son entier qui va tomber H en principe c'est la nullit partielle, sauf si cet aspect tait dterminant, auquel cas c'est une nullit totale. !es %uges du fond dterminent de mani2re souveraine le caract2re dterminant de cette clause. @ais en gnral, la %urisprudence estime que tout ce qui concerne le prix est dterminant. !es parties contractants peuvent a%outer au contrat que cette clause a un caract2re dterminant dans la conclusion du contrat, cela leur permet de lier le %uge. &ette clause est admise sauf si les %uges consid2rent qu'elle a un caract2re frauduleux 'si elle s'anal$se e une fraude au &ode montaire et financier ou au statut des baux commerciaux(. !es parties peuvent insrer une autre clause " la clause d'indivisibilit des stipulations contractuelles. &ette clause d'indivisibilit signifie que les parties entendent dire au %uge que si ce dernier consid2re qu'une clause est nulle, alors ce sera tout le contrat qui tombera. &ette clause d'indivisibilit est valable sauf si le %uge consid2re qu'il $ a une fraude une loi d'ordre public 'comme le statut des baux commerciaux(. 5i l'indice disparat " en gnral, les indices sont publis par le Kouvernement, si subitement ce dernier cesse de publier cet indice, l'abandonne " si le Kouvernement propose un indice de substitution " le contrat peut continuer fonctionner si le Kouvernement ne remplace pas cet indice " les parties peuvent saisir le %uge pour solliciter une substitution d'indice dans le respect de la volont des parties '&ass. .2me civ., *+ Lanvier +006( / si le %uge ne trouve pas d'indice de substitution, &ass. com. + Movembre *--. dit que cela entrane la caducit du contrat pour l'avenir.

C : La clause de hardship
&'est une clause qui prvoit la rengociation du contrat dans le cas o un vnement arrive et perturbe lNquilibre contractuel au stade de l'excution du contrat. !'indexation entrane automatiquement la rvision du prix une c7ance donne / ce n'est pas le cas de la clause de 7ards7ip qui n'est mise en ;uvre que si un vnement vis par les parties survient. #l $ a principalement deux catgories de clauses de 7ards7ip " les clauses de 7ards7ip qui autorisent un accord rengoci " obligation de mo$en la c7arge des parties les clauses de 7ards7ip qui garantissent un accord rengoci " obligation de rsultat la c7arge des parties ou renvoi un tiers ou un %uge &ette clause de 7ards7ip, qu'elle entrane une obligation de mo$en ou de rsultat, est tr2s importante car on a un arrt de principe &anal de &raponne '&ass. ?eq. 3 @ars *413( qui nous dit que le %uge n'a pas le droit sous couvert d'quit de rquilibrer un contrat qui aurait t dsquilibr par l'arrive d'un vnement extrieur 'interdiction de la rvision pour imprvision(. Fien entendu l'imprvision se distingue fermement de l'vnement de force ma%eure qui empc7e toute excution du contrat et lib2re les parties. #l $ a cependant un arrt / &ass. com. +- Luin +0*0 'non publi( / qui pouvait faire l'ob%et d'une interprtation en faveur de l'admission de la rvision pour imprvision, prcisment la &our 13

de cassation dans cet arrt, propose de l'existence d'une contestation srieuse une demande d'excution en rfr, a reproc7 au %uge du fond de ne pas avoir rec7erc7 si l'volution des circonstances conomiques 'et notamment l'augmentation du prix des mati2res premi2res( n'avait pas eu pour effet de dsquilibrer l'conomie gnrale du contrat et de priver de toute contrepartie relle l'engagement du dbiteur. !a &our nous dit que les vnements extrieurs constituent une contestation relle et srieuse. In est donc tr2s proc7e de l'ide d'imprvision. En ralit la &our n'admet pas la rvision pour imprvision mais admet la possibilit d'obliger les parties rengocier le contrat si le dsquilibre contractuel rsulte de la dlo$aut de l'une des parties. +$emple " dans l'arrt FP Guart de la &7ambre commerciale du . Movembre *--+, la FP s'est vue mettre sa c7arge une obligation de rengocier le contrat avec son pompiste car le dsquilibre contractuel tait d9 sa mauvaise foi. En revanc7e si le dsquilibre n'est pas d9 l'une ou l'autre des parties contractantes, alors la &our se refuse obliger la rengociation ou la rvision pour imprvision 'confirmation par &ass. com. +, Movembre *--4, arrt FP Guart ##(. H &es solutions %urisprudentielles rendent fondamentale la clause de 7ards7ip. ?forme du droit des obligations intervient, il $ a de fortes c7ances que soit intgre dans le &ode civil une obligation lgale de rengocier le contrat en cas de survenance d'un imprvu a$ant pour effet de dsquilibrer le contrat.

" : Les clauses relati&es ' la responsa#ilit


1 : La nature de ces clauses
)l # a di rentes catgories de clauses proc(es les unes des autres : les clauses exclusives ou limitatives d'obligation, les clauses exclusives ou limitatives de responsabilit et les clauses exclusives ou limitatives de rparation! L'ide est que les parties vont dcider que le dbiteur d'une obligation ne sera pas tenu de certaines obligations qui sont normalement mises % sa c(arge par la loi ou la +urisprudence! $es clauses ne sont bien entendu valable que si les dispositions du texte de loi sont suppltives de volont &on ne peut bien entendu pas Gter par une clause une obligation imprative, car dans ce cas l% la clause serait nulle, voire le contrat dans son entier'! $es clauses limitativesu'on est d'obligation n'ont de sens que dans les contrats nomms o* un certain nombre d'obligations suppltives de volonts sont prcises dans le rgime du contrat nomm! 1ais ces clauses ne valent pas lorsqu'on est ace % une obligation essentielle du contrat ou imprative : exemple : l'obligation essentielle du contrat de vente est l'obligation de dlivrer la c(ose, si on enlve l'obligation de pa#er le prix soit le contrat est nul pour d aut d'ob+et soit on le requali ie en donation! exemple : on ne peut pas Gter par une clause une obligation imprative comme la garantie des vices cac(s dans un contrat conclu entre un pro essionnel et un consommateur &disposition d'ordre public'! La clause limitative ou exclusive d'obligation n'est pas exactement la m9me c(ose qu'une clause limitative ou exclusive de responsabilit, ces dernires sont des clauses qui maintiennent l'obligation mais en cas d'inexcution de cette obligation il n'# aura pas de responsabilit ou alors une responsabilit partielle! Exemple : dans les contrats de dpGt de marc(andise, le dpositaire a ine obligation de conservation de la marc(andise, mais il prcise qu'en cas d'incendie il ne sera pas responsable du d aut de conservation de la marc(andise! T cGt des clauses limitative ou exclusive de responsabilit, il en existe des clauses limitatives ou exclusives de rparation! $es clauses reviennent % pla onner l'indemnit, les dommages-intr9ts, qui sont dus en cas de responsabilit! )ci, l'obligation du contractant est maintenue, la responsabilit est maintenue aussi, mais les dommages-intr9ts dus en cas de mise en 1<

+eu de cette responsabilit seront limits voire totalement supprims! Ruand les dommages-intr9ts sont totalement supprims &clause exclusive de rparation', on est trs proc(e d'une clause exclusive de responsabilit! )l # a une con usion dans ce cas l%, c'est pourquoi on ne ait tou+ours une distinction nette entre ces deux t#pes de clauses! $es trois clauses ont plus ou moins le m9me rgime! Les clauses exclusive de responsabilit et les clauses exclusives de rparation ont le m9me rgime, mais ce n'est pas tou+ours le cas pour els clauses exclusives ou limitative de rparation qui ont par ois un rgime di rent!

2 : Le principe de &alidit des clauses limitati&e ou e$clusi&e de responsa#ilit


$'est clauses sont en principe valables, mais ce principe supporte des exceptions! Les clauses lusives de responsabilit sont en gnral asse/ mal vues par la doctrine car elles inciteraient le dbiteur % 9tre ngligent! 1ais en dpit de cette incitation % la ngligence, la $our de cassation considre qu'il # a un principe de pleine validit les concernant! "lle se onde pour poser ce principe sur l'article 11F0 $! civ! : B le dbiteur n'est tenu que des dommages-intr9ts qui ont t prvus ou qu'on a pu prvoir au contrat C! 8ous-entendu qu'il est tout % ait possible d'exclure l'indemnisation e matire contractuelle! "xception : sous couvert d'une clause limitative ou exclusive de responsabilit, on ne peut pas supprimer ou limiter une responsabilit dlictuelle! La $our de cassation considre de +urisprudence constante que les articles 1372 et 1373 $! civ! sont d'ordre public &$ass! 2me civ! : 3vrier 1;FF'! @utre exception : dans les rapports entre consommateur et pro essionnel les clauses limitatives ou exclusive de responsabilit sont considres comme abusives, prcisment l'article 2 132-1 :U $! conso! considre comme B irr ragablement abusives la clause qui a pour ob+et ou pour e et de supprimer le droit % rparation du pr+udice subi par le consommateur en cas d'inexcution contractuelle du pro essionnel C, c'est ce qu'on appelle des clauses noires, s#stmatiquement rputes non crites! $es clauses s'opposent aux clauses grises qui sont simplement prsumes abusives! @utre exception &plus controverse' : les clauses qui contredisent une obligation essentielle du contrat! $'est la $ass! com! 22 Kctobre 1;;:, +urisprudence $(ronopost qui le dit! .ans cet arr9t, c'tait un client qui a vait utilis le service $(ronopost, qui avait pa# une somme plus importante que la somme prvue normalement % la Hoste, dans ce contrat $(ronopost il tait prvue une clause lusive de responsabilit qui voulait que si l'on ne respectait pas le dlai promis le client avait +uste le droit au remboursement du coVt de l'envoi! La $our a considr que cette clause lusive de responsabilit portait atteinte % l'obligation essentielle du contrat de commission de transport qui tait d'ac(eminer rapidement le courrier et dans un dlai dtemin! )l # avait atteinte % la cause du contrat, % son obligation essentielle! $ette dcision a t critique pour plusieurs raisons : il n'# avait pas de vritable atteinte % l'obligation essentielle car $(ronopost conservait l'obligation de livrer rapidement, ce n'tait qu'une clause limitative de rparation, il en pouvait # avoir une atteinte directe si on admettait le d aut de cause, normalement le d aut de cause devrait aire tomber le contrat en son entier, or la $our n'a ait que rputer non crite la clause! 1algr ces deux critiques de ond, la +urisprudence a t rgulirement con irme et en dernier lieu dans $ass! com! 2; 0uin 2010! La seule volution que l'on peut noter dans la +urisprudence c'est qu'entre 1;;: et 2010, la +urisprudence a t ort laxiste parce qu'il # a un certain nombre d'arr9ts intermdiaire o* l'atteinte m9me partielle % l'obligation essentielle pour la clause lusive de responsabilit soit annule, alors que dans le premier et dans le dernier arr9t, on peut parler d'une orme de retour % l'ort(odoxie de l'arr9t de 1;;: car il aut vritablement, pour que la clause soit annule, qu'elle contredise la porte de l'obligation essentielle du dbiteur &caractre drisoire de la 1F

rparation par rapport au pr+udice subi ou contradiction totale'! .ernire exception : il # a dans certains textes spciaux une prohibition lgale des clauses lusives de responsabilit! Exemples : dans les contrats de transport interne de marc(andises, en matire de contrats de construction, et en matire de ourniture de produits d ecueux

* : Les hypoth)ses d'inefficacit des clauses limitati&es ou e$clusi&es de responsa#ilit


.ans les (#pot(ses o* la clause est valable elle est en principe galement e icace! 1ais il # a deux principales (#pot(ses dans lesquelles la clause perd son e icacit : le dol : on entend par l% l'inexcution dlibre m9me si ce n'est pas avec l'intention de nuire > ds qu'il # a une aute dolosive, la $our de cassation considre que la clause lusive de responsabilit doit perdre son e icacit, sinon cela voudrait dire que l'excution des obligations dans le contrat seraient a ecte d'une condition potestative &c ! 2gime gnral de l'obligation' > $ass! com! 1: 1ars 1;71 a pos ce principe! la faute lourde : la +urisprudence a assimil la aute lourde au dol avec $ass! 1re civ! 2< 3vrier 1;;3 > la aute lourde c'est la aute6ngligence grossire, il n'# a pas re us d'excuter l'obligation mais c'est un comportement d'une extr9me gravit qui a emp9c( l'excution et qui con ine au re us d'excuter! )l # a quand m9me eu des dbats pour savoir ce qu'il allait entendre par aute lourde, il # a eu deux anal#ses : analyse subjective : on regarde le comportement du dbiteur et la gravit de ce comportement, c'est cette anal#se qui l'a emport analyse objective : on regarde ici l'obligation inexcute et qu'elle est son importance, si l'obligation est importante il # a aute lourde, cette anal#se a t carte, mais en ce cas on peut tenter de aire +ouer la +urisprudence $(ronopost en parlant d'atteinte % une obligation essentielle! "st-ce qu'une clause limitative ou exclusive de responsabilit valable peut devenir ine icace en cas de dommages corporels parmi les dommages lis % l'inexcution S La $our de cassation re use le principe de l'ine icacit de la clause en cas de dommage corporel et malgr une critique de la doctrine! Hour la $our la clause reste e icace, $ass! 1re civ! 7 Eovembre 1;73 admet une possible limitation de la responsabilit m9me en cas de dommage corporel, la seule cause d'ine icacit de la cause est la aute lourde ou le dol du dbiteur!

+ : La clause rsolutoire
$ette clause a pour ob+et d'organiser les modalits d'une ventuelle rsolution du contrat! La clause rsolutoire prise au sens large inclut la clause de ddit! $ette dernire est la rsolution par la volont unilatrale de l'une des parties! Hrise au sens stricte, la clause rsolutoire est clause qui organise la rsolution du contrat en cas d'inexcution d'une obligation par l'un des contractants! L'organisation de l'anantissement du contrat en cas d'inexcution contractuelle peut se traduire de deux manires : soit la rsolution au sens strict : anantissement rtroacti du contrat soit la rsiliation : anantissement pour l'avenir L'intr9t ondamental de la clause rsolutoire est qu'elle permet d'viter l'intervention du +uge car le principe demeure que la rsolution est +udiciaire et soumise % l'apprciation du +uge! $'est crer un e et automatique pour al rsolution ou pour la rsiliation que ne permet pas la rsolution +udiciaire! )l sera quand m9me prcis que dans un $ass! 1re civ! 13 Kctobre 1;;7 la $our a admis une rsolution ou rsiliation unilatrale par l'une des parties sans passer par le +uge et sans avoir insrer uen clause rsolutoire dans le contrat, la condition de cette possible rsolution6rsiliation est la gravit de l'inexcution contractuelle par l'autre contractant! La consquence est que le contrat sera 1:

rsolu mais aux risques et prils de l'auteur de la rsolut, cela signi ie que l'autre partie peut saisir quand m9me le +uge en arguant de l'absence de gravit de son inexcution contractuelle! "st-ce que la clause rsolutoire est valable S La $our, depuis $ass! 1re civ! 2 0uillet 17:0, a irme le principe de la validit de la clause rsolutoire! 1ais il aut prciser que dans les rapports entre pro essionnel et consommateur l'article 2 132-1 7U $! conso! dispose que B sont irr ragablement abusives les clauses qui reconnaissent au pro essionnel le droit de rsilier le contrat sans reconnaLtre le m9me droit au consommateur C : la clause est valable si les deux contractant en bn icient, c'est une clause noire! Les clauses rsolutoires sont le plus souvent de plein droit, c'est-%-dire que dans certains cas d'inexcution expressment d nis par le contrat celui-ci sera automatiquement rsolu ou rsili! $es clauses de rsolution ou rsiliation automatiques impliquent la d inition des causes ou (#pot(ses d'inexcutions qui seront sanctionnes! Le dbiteur qui a inexcut son obligation et qui subit la rsolution ou rsiliation automatique pourra nanmoins saisir le +uge mais dans ce cas l% le dbat ne portera plus sur la sanction &la seule envisageable reste la rsolution ou la rsiliation' mais le +uge peut vri ier que l'inexcution contractuelle du dbiteur correspond bien aux (#pot(ses listes dans la clause! 8i le +uge constate qu'il # a bien correspondance entre l'inexcution repproc(e et la liste, il sera orc de prononcer la rsolution, il est lui aussi li par la clause! )l aut absolument que la clause rsolutoire soit explicite, on doit trouver B rsolution de plein droit C, sinon le +uge pourra considrer que la clause est un simple renvoi % l'article 117< $! civ! sur la rsolution +udiciaire de plein droit! "n outre il # a eu un un cas de mise en oeuvre de mauvaise oi de la clause rsolutoire > que se passe t'il quand c'est le crancier qui par son comportement a caus l'inexcution contractuelle du dbiteur S .ans ce cas l%, le crancier peut-il encore se prvaloir de la clause rsolutoire alors qu'il est de mauvaise oi S Hendant un certain temps dans cette (#pot(se le +uge paral#sait le +eu de la clause rsolutoire! Exemple : un bailleur demandait u+ne attestation d'assurance % un locataire la non production d'attestation tant une cause de rsolution de plein droit, mais c'tait le bailleur qui en re usant de dlivrer des quittances de lo#er avait emp9c( le locataire de s'assurer > en l'espce le +uge avait paral#s la clause! 1ais il aut prciser que cette paral#sie semble elle-m9me paral#se par la +urisprudence rcente, en e et dans $ass! com! 10 0uillet 200I, arr9t Les 1arc(aux la $our a dit que B si la rgles selon laquelle les conventions doivent 9tre excutes de bonne oi permet au +uge de sanctionner l'usage dlo#al d'une prrogative contractuelle, elle n'autorise pas ce m9me +uge % porter atteinte % la substance m9me des droits et des obligations lgalement convenues entre les parties C! $'est-%-dire que le +uge ne peut plus paral#ser le +eu de la clause rsolutoire mais condamnera % des dommages-intr9ts le crancier pour usage dlo#al d'une prrogative contractuelle!

Section 2 : L'articulation entre les conditions particuli)res des contrats d'affaire

nrales et les conditions

:ans ce cas prcis, les termes condition et clause sont s$non$mes, mme si le terme 7abituel est condition.

A : La nature des conditions nrales et particuli)res


!es conditions gnrales sont les conditions qui correspondent la partie du contrat qui dans l'esprit de l'entreprise qui les a tablies doivent tre constantes, s$stmatiquement appliques dans tous les contrats qu'elle conclut avec ses partenaires ou consommateurs. #l peut $ avoir des conflits de condition gnrales, auquel cas le caract2re de constance va disparatre, l'une des conditions 1I

gnrales devra tre vince. :ans les conditions gnrales du contrat, on trouve t$piquement la clause lusive de responsabilit, autre clause t$pe " clause attributive de %uridiction. Par opposition on trouve les conditions particuli2res, ce sont des conditions qui viennent complter les conditions gnrales et qui ne concernent qu'un contrat en particulier. In trouve notamment parmi ces conditions particuli2res la clause de dtermination du prix. !es conditions particuli2re sont aussi parfois des conditions qui, certes taient prsentes dans les clauses gnrales, ont fait l'ob%et d'une ngociation entre les parties contractantes. +$emple " la clause limitative de responsabilit peut tre modifie voire supprime. !e principe mme est que le spcial dro e au nral.

B : L'emploi o#li atoire ou facultatif des conditions nrales


Est)ce qu'on doit s$stmatiquement avoir des conditions gnrales dans un contrat O !a rponse de principe est non, mme dans des rapports entre professionnels on peut avoir quelques clauses particuli2res sans conditions gnrales, dans ce cas l, cela signifie que les parties font rfrence aux r2gles qui figurent dans les &odes et lois. @ais au del de l'utilit pratique, il $ a des dispositions lgales relativement nombreuses qui au final rendent obligatoire ces conditions gnrales " dans les rapports entre professionnel et consommateur, l'article ! ***)* &. conso. impose au professionnel vendeur ou prestataire de service avant la conclusion du contrat de mettre le consommateur en mesure de connatre les caractristiques essentielles des biens ou services qu'il fournit / cela signifie qu'il est ncessaire d'tablir des conditions gnrales dans ces rapports dans les contrats lectroniques, de la mme mani2re, un certain nombre de textes du droit de la consommation et *.3-), &. civ. les professionnels se voient imposer la pratique de conditions gnrales en vue d'informer les cocontractants sur les caractristiques des produits et services dans les rapports entre fournisseur et distributeur, l'article ! ,,*)3 &. com. impose la formulation de conditions gnrales de vente, celle)ci tant le socle de la ngociation commerciale, l'article ! ,,*)1 &. com. impose la conclusion d'une convention commerciale peine de sanctions pnales et cette convention commerciale 'annuelle et obligatoire( reprend les conditions gnrales et particuli2res du contrat / ces r2gles viennent de la !oi !@E de +004, et cette loi risque nouveau d'tre modifie / !'article ! ,,+)3 # -P &. com., nous dis que = engage sa responsabilit le producteur ou commercDant qui ne communique pas ses conditions gnrales tout ac7eteur qui en ferait la demande >. H !e professionnel ne peut manifestement pas se passer de conditions gnrales, mme si le principe est que cela n'est pas obligatoire.

C : Le contenu des conditions nrales


!e contenu de ces conditions va tre diffrent selon qu'on est dans le secteur de la distribution ou non. En effet, dans ce secteur, les articles ! ,,*)3 s. &. com. nonce lesd lments obligatoires qui doivent figurer dans les conditions gnrales de vente. #l $ a une liste d'lments incontournables qui doivent figurer dans ces conditions. 8u)del mme du domaine de la distribution, il existe des lments incontournables qui doivent figurer dans les conditions gnrales " le rgime gnral du contrat 'dlivrance des produits et services, lieux et dlais de dlivrance, le moment et le monde de paiement du prix, les 17

consquences d'un retard dans l'excution d'une obligation, les consquences d'une inexcution, clauses de confidentialit etc.(.

" : L'entre des conditions nrales dans le champ contractuel


:ans quel cas est)ce que les conditions gnrales font bien partie du contrat et s'imposent aux parties O &ar il faut faire la distinction entre les clauses t$pe imposes par une partie et celles qui sont relle entres dans le c7amp contractuel... #l faut imprativement que l'autre contractant soit au courant, qu'il connaisse l'existence des conditions gnrales tablies par le premier contractant et les ait acceptes. &'est la connaissance par l'autre partie qui fait entrer les conditions gnrales dans le c7amps contractuel. !a &our de cassation, dans &ass. *2re civ. *3 Avrier *---, rappelle que il faut que le second contractant ait eu connaissance des conditions gnrales. !a %urisprudence est asseC souple car elle consid2re que s'il $ a dans le contrat particulier une clause de renvoi aux conditions gnrales de l'un des contractants, cela suffit caractriser la connaissance des conditions gnrales. En l'absence de cette clause de renvoi, quand est)ce qu'on consid2re que ces conditions gnrales sont entre dans le c7amp contractuelO!a &our consid2re comme important l'existence de relations contractuelles antrieures et la connaissance des conditions gnrales l'occasion de ces relations antrieures, mais il $ a des divergences de point de vue " pour la c7ambre civile, ce n'est pas suffisant pour que les conditions gnrales entrent dans le c7amp contractuel '&ass. *2re civ. *4 Ictobre +006( pour la c7ambre commerciales, c'est suffisant '&ass. com. *, :cembre *--.( En raison de ces divergences, il faut conseiller aux professionnels soit d'insrer une clause de renvoi, soit d'inclure dans le document contractuel les conditions gnrales.

+ : Les conflits de conditions nrales


&'est l'7$pot72se dans laquelle c7aque contractant viennent la relation contractuelle avec leur propres conditions gnrales 'de vente d'un cQt et d'ac7at de l'autre(. :2s lors, il est fort possible qu'il $ ait des incompatibilits. En effet, un certain nombre de clauses de conditions gnrales de l'un sont contradictoires avec celles de l'autre. &es conditions gnrales contradictoires sont)elles toutes deux entres dans le c7amp contractuel O Parce qu'il n'$ a que dans ce cas qu'il peut $ avoir conflit... #l se peut que duraRnt la p7ase de ngociations les futurs contractants se sont c7ang leurs conditions gnrales auquel cas ils peuvent se rendre compte que leurs conditions gnrales ne correspondent pas. #ls vont pouvoir anticiper le conflit et ventuellement ngocier des conditions particuli2res pour faire disparatre les contradictions. @ais le plus souvent, ils n'arrivent pas se mettre d'accord car ils ne sont pas tou%ours accompagns d'un conseiller %uridique, et dans ce dernier cas ils ne voient pas le probl2me et ne s'en rendent compte que lors d'un conflit. 5i deux conditions gnrales contradictoires sont entres dans le c7amp contractuel, le droit franDais a rsolu ce conflit de deux mani2res diffrentes " les solutions en dehors des rapports du droit de la distri#ution " dans tous les autres rapports contractuels d'affaire, la %urisprudence est venue tenter de rsoudre la difficult, un certain nombre de dcisions ont t rendues et ne sont pas tou%ours co7rentes. En principe la solution de base, c'est qu'en de7ors du droit de la distribution, il $ a galit dans les rapports, par consquent en cas de contradiction le principe est que l es conditions contradictoires &ont s'annuler et on en &iendra au$ r) les supplti&es des &odes depuis &ass. com. *+ Luillet *--,. &et arrt prcise que les conditions contradictoires s'annulent si 1;

rien n'a t stipul dans le contrat sur l'ventuelle contradiction entre les clauses H on respecte le libert contractuelle. #l sera not qu'un autre arrt, plus ancien, de la &ass. com. +- Ictobre *-3,, a donn une autre solution " ce sont les conditions nrales les plus apparentes !ui doi&ent l'emporter. H en de7ors du droit de la distribution il est fortement conseill d'a%outer au contrat une clause d'int ralit ou clause des , coins 'seul le contrat, ses annexes et ses ventuels avenant expriment la volont des contractants( qui signifie que tous les documents c7angs durant les ngociations n'entrent pas dans le c7amp contractuel s'il n'ont pas t repris expressment dans le contrat. les solutions dans les rapports du droit de la distri#ution " dans le droit de la distribution, l'article ! ,,*)3 &. com. dit que les conditions gnrales de vente sont le socle de la ngociation commerciale, ce sont les conditions nrales du fournisseur !ui priment.

Chapitre * : L'or anisation de la dure de la relation d'affaire au sein des contrats commerciau$
!'une des caractristiques du contrat commercial est la dure, c'est un contrat qui ne s'excute pas en un trait de temps. :u temps est pass pour les ngociations mais du temps doit passer aussi au stade de l'excution. #l s'agit en effet le plus souvent d'un contrat ' e$cution successi&e 'c'est lorsque l'une des parties au moins est tenue des prestations continues ou rptes intervalle convenu(. In distingue parmi ces contrat principalement deux grandes catgories de contrats " les contrats dure dtermine et les contrats dure indtermine.

, 1 : Les contrats ' dure dtermine A : La nature des contrats ' dure dtermine
!e &:: est le contrat assorti d'un terme extinctif, c'est))dire que les parties fixent dans l'accord initial la dure de leur contrat au mo$en d'un terme qui viendra teindre la p7ase d'excution du contrat. !e terme = extinctif > est ce qu'on appelle une modalit des obligation, c'est une venement de ralisation certaine 'contrairement la condition(, le plus souvent une date. #l est important de prciser qu'un venement de ralisation certaine n'est pas ncessairement cependant de date de ralisation certaine. En fait, il est possible de c7oisir par exemple comme terme extinctif le dc2s de l'un des contractant 'comme dans la rente viag2re(. #l faut aussi distinguer le terme = extinctif > du terme = suspensif >, ce dernier se rencontre souvent non seulement dans les contrats excution instantane mais aussi dans les contrats excution successive. !e terme suspensif, c'est l'venement qui va suspendre l'exigibilit de l'obligation. +$emple " conclusion du contrat au *er Lanvier, excution au .* Lanvier pour le contrat excution instantane. :ans les contrats excution successive, ce terme suspensif s'articule avec le terme exctinctif, e$emple " contrat d'affaire portant sur la fourniture tous les mois pendant deux ans de *00Sg de pommes de terres " tous les mois T succession des termes suspensifs et pendant deux ans T terme extinctif. !e terme extinctif est un terme qui peut parfois tre implicite. &'est))dire dire que, par e$emple, un banquier qui accorde des facilits de paiement une entreprise en difficult pour les besoins de la poursuite de son activit pendant la priode d'observation implicitement il cessera d'accorder ces facilits d2s que la priode d'observation cessera. !e terme est ici implicite. 20

B : L'effet o#li atoire du C""


:2s lors qu'il $ a un terme extinctif dans le contrat, cela signifie que les parties sont obliges d'excuter le contrat %usqu'au terme extinctif. !a force obligatoire du &:: dbute avec la conclusion du contrat et cesse avec l'effet extinctif. 8insi, si une partie dcide unilatralement d'arrter le contrat avant son terme commet une inexcution contractuelle, seule exception " possibilit d'une rupture rsolution unilatrale du contrat en cas de faute grave de l'autre contractant '&ass. com. *--4(. 8utre 7$pot72se " la clause de ddit permettrait l'inexcution du contrat dure dtermine, mais l'article ? *.+)* .P &. conso. prcise que la clause qui prvoit le droit de modifier unilatralement la dure du contrat dans les contrats entre professionnels et consommateurs est valable que si cette possibilit est offerte aux deux contractants.

C : La rupture anticipe du contrat ' dure dtermine par accord des parties
!a rupture anticipe par accord des parties est prvue l'article **., al.+ &. civ., c'est le Mutuus Dissentius. &ela signifie que mme si un terme extinctif a t prvu au contrat, si les parties arrivent s'accorder elles peuvent tout fait dcider de rompre conventionnellement de mani2re anticipe le contrat. En principe si rien n'a t prvue au contrat, le Mutuus Dissentius ne fait cesser le contrat que pour l'avenir, une clause peut prvoir l'effet rtroactif. !a rupture anticipe peut tre organise par une clause contractuelle au moment de la conclusion initiale du contrat, c'est ainsi qu'il est possible d'intgrer dans le contrat une clause de rsiliation unilatrale dans le contrat dure dtermine qui ne fasse absolument pas rfrence une quelconque inexcution des parties. &ette clause de rsiliation unilatrale n'a pas pour effet de transformer le &:: en &:#. !'article ? *.+)* &. conso. impose de bilatraliser cette facult de rsiliation unilatrale dans les rapports entre consommateur et professionnel. &ette clause de rsiliation unilatrale est le plus souvent assortie d'un pravis, mais encore faut)il le prvoir au contrat. &e pravis permet au contractant qui va subir la rsiliation de pouvoir se retourner et trouver notamment un autre contractant. 8utre clause envisageable " c'est la clause de ddit. &ette clause de ddit est la possibilit offerte via une clause du contrat pour offrir l'une ou l'autre des parties la possibilit de se dsengager du contrat. !a clause de ddit fait l'ob%et d'un certain nombre de conditions, elle est une rsiliation unilatrale mo$ennant finances 'celui qui se ddit doit verser une somme d'argent l'autre contractant( et spcifiquement en mati2re de vente, l'article *6-0 &. civ. prvoit une clause de ddit spcifique avec le s$st2me des arrhes 'elles se distinguent de l'accompte(

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Partie 2 : Les contrats commerciaux nomms et rglements par les codes et lois franais

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Partie 3 : Les contrats commerciaux nomms et labors par la pratique professionnelle

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Partie 1 : Les institutions reprsentatives du personnel


Chapitre 1 : La mise en place des institutions reprsentati&es Section 1 : Le champ d-application de la reprsentation du personnel
Pour mettre en place des reprsentants du personnel il faut un effectif suffisant et un cadre appropri.

, 1 : .n effectif suffisant A : Le seuil d-effectif


!e personnel de lNentreprise doit tre suffisamment important pour %ustifier la mise en place des institutions reprsentatives du personnel '#?P(. Pourquoi un nombre minimum O &Nest une logique dNconomie, on ne peut demander une UPE de supporter les co9ts dNune #?P. &e seuil dNeffectif varie en fonction de lNinstitution en cause.

1 : Les dl us du personnel /"%0

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