You are on page 1of 18

DENUNCIA SUGIERE MEDIDAS DE PRUEBA Sr./a.

Juez/a: Manuel GARRIDO, diputado nacional, constituyendo domicilio en Riobamba 25, oficina 760, de esta Ciudad Autónoma de Buenos Aires, me presento ante V. . con el ob!eto de reali"ar la presente denuncia, con el ob!eto de #ue se in$esti%uen conductas del titular de la A&'(, especialmente en lo relati$o a su $iolación sistem)tica del deber de preser$ar el secreto fiscal, utili"ando información a la #ue accede en $irtud de sus funciones para desarrollar ata#ues pol*ticos, descalificar a la oposición, coaccionar a fin de acallar cr*ticas, defenderse impropiamente frente a la publicidad de sus conductas re+idas con la ,tica p-blica, entre otros fines impropios #ue la ley no ampara. I. OBJETO .ue $enimos a denunciar la posible comisión de los delitos contemplados en los art*culos /01 bis 2Coacción3 /57 2Violación de secretos3, 2/0 2asociación il*cita3 y 265 24e%ociaciones incompatibles con la función p-blica3 y por los #ue resulten de la respecti$a in$esti%ación de las e$entuales responsabilidades de Ricardo 5c6e%aray, en su car)cter de Administrador de la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos 2A&'(3, por presunta $iolación del secreto fiscal. II. HECHOS
A) LA CONFERENCIA DE PRENSA DEL PASADO DE ENERO.

5l d*a 7 de enero pró8imo pasado, el titular de la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos, Ricardo 5c6e%aray, dio una conferencia de prensa en la #ue con el ob!eto de des$iar la atención sobre las condiciones del $ia!e #ue 6i"o los -ltimos d*as del a+o 20/7 para disfrutar de la tradicional Re$eillón de R*o de 9aneiro, re$eló datos fiscales de diri%entes de la oposición #ue permit*an su identificación, tal como al d*a si%uiente lo 6icieron los periódicos /. 5sta conducta, como $eremos lue%o, no es no$edosa, sino #ue marca una tradición en la materia, ya #ue el Administrador de la
1

6ttp:;;<<<.clarin.com;politica;informacion=confidencial=mensa!es=politicos= empresarios>0>/060010061.6tml /

A&'( 6a $enido utili"ando esa información para fines no amparados por la ley, como en este caso, en el #ue pretende en$iar mensa!es con amena"as $eladas a los opositores, dando a entender #ue re$elar) m)s información si es ob!eto de cr*ticas o de denuncias como la presente, adem)s de descalificar a posibles candidatos presidenciales de la oposición por criterios absurdos como el monto de tributos #ue aportan. e%-n se puede apreciar en el $ideo de la conferencia de prensa, el r. 5c6e%aray se+ala a partir de la 6ora /6.07 #ue: “un candidato a Presidente que todavía están ahí en duda si lo pasó en Brasil o en La Pedrera paga 7 veces menos que yo impuesto a las ganancias”, luego de decir que él mismo esta a “cerca de pagar !""#""" pesos de impuesto a las ganancias”# $gregó que% “La mayoría de los candidatos pagan siete, doce, catorce veces menos que lo que yo pago en &mpuesto a las 'anancias” y que% “ los candidatos que están de vacaciones o en el e(terior haciendo campa)as, go ernadores de provincias que quieren ser candidatos que los veo dos dígitos a a*o de lo que yo pago de &mpuesto a las 'anancias”# $simismo, se)aló que: “La se)ora que dice +voy a ser candidato a presidente, pero se pasa todo el verano en Punta del -ste y uno que puso en ./itter que no es ueno que -chegaray adquiera dólares, tiene cero pesos de 'anancias”, sostuvo# -n la lista de los que “pagan menos” de la mitad de lo que paga él, incluyó a candidatos “millonarios” y los que via*an “en helicóptero” y a “los presidentes de 0ámaras, de la &ndustria, del 0omercio” Como di!imos antes, los periódicos identificaron f)cilmente #ui,nes eran al%unos de los se+alados por 5c6e%aray, pese a 6acer referencia a candidaturas presidenciales instaladas por los comentarios y especulaciones propios de la pol*tica, ya #ue formalmente no e8istir) tal cosa 6asta #ue se abran los pla"os electorales establecidos por la ley, lo #ue ocurrir) en 20/52. ?e este modo tan $ul%ar e in!ustificado, y pese a afirmar #ue actuaba con profesionalismo, el Administrador de la A&'( consumó de este modo una ine8plicable $iolación de uno de los deberes #ue debe res%uardar en una de las posiciones m)s poderosas #ue e8isten en el 5stado y #ue se le 6an confiado. (or lo $isto, e#ui$ocadamente.
2

6ttp:;;<<<.clarin.com;politica;informacion=confidencial=mensa!es=politicos= empresarios>0>/060010061.6tml, ya citado, donde se identifica a (ino olanas, 5lisa Carrió, entre otros, como al%unos de los se+alados indirectamente por 5c6e%aray. 2

5ste proceder no es no$edoso, e inclusi$e @como $eremos a continuación= sus $iolaciones 6an sido $erificadas por decisiones !udiciales. B) EL CASO DE ELISEO SUBIELA 5l d*a /6 de a%osto del a+o 20/2, el e+or 5liseo ubiela, emitió, en una red social, una serie de consideraciones respecto de las dificultades #ue 6abr*a tenido para comprar di$isa e8tran!era. 7 e%-n información #ue brindó la prensa en a#uel momento0, el r. ubiela no 6abr*a podido comprar moneda e8tran!era para la reali"ación de un $ia!e de traba!o a la ciudad de Aima, (er- @ $ia!e #ue a su $e" se encontraba auspiciado por la Canciller*a ar%entina= y otro $ia!e de traba!o a la ciudad de Bontreal, Canad). 5se mismo d*a =/6 de a%osto de 20/2= el r. Ricardo 5c6e%aray, en su car)cter de Administrador de la Administración 4acional de 'n%resos (-blicos, brindó una entre$ista en la se+al tele$isi$a C54, en la #ue 6i"o las si%uientes declaraciones !: Sr. R"#ar$% E#&e'ara(: “el dato 1undamental a tener en cuenta es el siguiente% los sistemas en la $dministración 2ederal de &ngresos P3 licos 1uncionan en virtud de un esquema de autodeclaración que hacen los contri uyentes# -ste contri uyente declara una actividad vinculada a la astrología, a la investigación genealógica, a la actividad relativa a lustra otas# 4o es la actividad de cineasta la que declara este contri uyente# -stamos ha lando de un caso de un contri uyente que viene a pedir dentro de nuestros sistemas la autori5ación para perci ir dólares, y la realidad es que tiene declarado ingresos por die5 mil pesos 678"#"""9 al a)o, y consumos, gastos, del orden de los cuarenta y ocho mil pesos 67:;#"""9#” Per"%$")*a: <0ómo director de cine y como pro1esión, 1igura en su declaración *urada= Sr. R"#ar$% E#&e'ara(: 4o, no, por eso# >uelvo a insistir# -stamos ante un caso, de un contri uyente, que venía declarando, en la actividad de espiritualismo, de tra a*os en investigación genealógica,
3

6ttp:;;<<<.clarin.com;politica; ubiela=dolares=festi$al=patrocinaba= Cancilleria>0>755120515.6tml 4 6ttp:;;<<<.clarin.com;politica; ubiela=dolares=festi$al=patrocinaba= Cancilleria>0>755120515.6tml 5 Puede verse la entrevista en el siguiente lin?% http%@@///#youtu e#com@/atch= vABCPD7EF.qGD 7

del armado de matrimonios, de lustra otas, o acomodador de autos# -s el código que tiene declarado en su actividad# &ngreso por die5 mil pesos al a)o, que signi1ican ochocientos setenta y cinco 67;7H9 pesos mensuales# 0onsumos, gastos, del orden de los tres mil novecientos pesos 67I!""9 al mes# D los ingresos producto de dos sociedades# Jna sociedad comercial activa, y la otra que la dimos de a*a la semana pasada con el paquete de sociedades 1antasmas que no presenta an declaraciones *uradas y que al mismo tiempo no solo no presenta an declaraciones *uradas sino que al mismo tiempo tampoco tenían empleados# -ntonces, es muy di1ícil pretender que un sistema como es el sistema de control de operaciones de cam io dé una respuesta 1avora le cuando las declaraciones y los ingresos que presenta el contri uyente están muy pero muy le*os de la capacidad económica que tiene que tener una persona para poder via*ar al e(terior# Periodista: <D en esos registros hu o compra de dólares de este contri uyente= Sr. Ricardo Echegaray: Por supuesto# -sa persona este a)o accedió a la compra de dólares el K; de *unio, en 1unción de los ingresos que tenía# D ahí se aca ó, se agotó la posi ilidad de que pueda volver a via*ar nuevamente# Pero, en 1unción de lo que tiene declarado# &magínese que podemos entender a un astrólogo, a un tarotista, a un armador de pare*as, de matrimonios, a un conciliador, la posi ilidad de o tener un ingreso e(traordinario, y que pueda ir y presentarlo en la agencia# Pero los sistemas nuestros, tal cual 1uncionan no dan cuenta de que se trate de un cineasta# Jn cineasta o viamente puede reci ir ingresos e(traordinarios, venir y presentarnos, declarar esa situación y se le incorporaran a su crédito# Pero lo cierto es que acá estamos ha lando de ingresos de die5 mil pesos al a)o, es decir, ochocientos setenta y seis pesos 67;7G9 mensuales# -stamos ha lando de dos sociedades comerciales, una que la semana pasada ha sido dada de a*a precisamente por no tener empleados ni presentar declaraciones *uradas# Periodista: .écnicamente, si esos son los puntos, entonces si el quiso hacer los trámites para sacarlo% <cual es la e(plicación técnica=

0

Sr. Ricardo Echegaray: la e(plicación técnica es que la capacidad económica, la capacidad patrimonial de este contri uyente, dista mucho de la capacidad que tiene generalmente una persona para poder reali5ar un via*e y para poder adquirir dinero o moneda del e(terior, ya sean soles peruanos o dólares, lo que quiera, estamos muy le*os# -s una persona que de acuerdo a su comportamiento 1iscal su compati ilidad con acceder a los dólares no se lo permite# Periodista: <D con ese comportamiento 1iscal qué tendría que hacer este contri uyente, teniendo en cuenta que se conoció el caso de este cineasta= Sr. Ricardo Echegaray: Jn cineasta, cualquier persona, cualquier contri uyente que declara una actividad, es uno más dentro del mundo de contri uyentes que tiene la $2&P# La realidad que de sa er que esta persona era cineasta y era el cineasta de que se trata a, hoy va a estar sometida a una 1iscali5ación propia de los ingresos que de ería ha er tenido que declarar en su momento# Lay que tener en cuenta que pueden reci ir pasa*es del e(terior# Pero la actividad que está declarando en la argentina, no es ni la de cineasta, que está nomenclada y podría ha erse declarado, es decir, productor de cine, productor de videos, ni tampoco la de distri uidor que tam ién podría ha er optado por esa clasi1icación# -stá clasi1icado como astrólogo, o ien dentro de esta categoría, tam ién entran los investigadores del ár ol genealógico, los constructores armadores de matrimonios, así como tam ién dentro de la categoría en que está inscripto lustra otas y el caso de acomodadores de autos# 4o es una situación regular, ni es transparente# La realidad es que si una persona declara esta actividad y al tiempo es cineasta no es una conducta transparente# $sí que veremos los procesos que se seguirán# B viamente el contri uyente se presentará en las agencias de la M'& a aclarar su situación# -l contador tendrá que realmente tra a*ar mucho para recti1icar la actividad que venía declarando dentro de la $2&P y tendremos que ver realmente si estos ingresos de die5 mil pesos al a)o son realmente los que se tenían por todo concepto o ien se trata de ingresos que se tienen acá en la argentina y ha rá otros ingresos del e(terior# .iempo para producir la de1ensa y el e*ercicio de las 1acultades que contempla el artículo 8; de la 0onstitución 4acional, la de1ensa en *uicio, siempre los garanti5a la $dministración 2ederal de &ngresos P3 licos#”
5

Aue%o de las declaraciones emitidas por el titular de la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos, la ección penal tributaria de la ?irección Re%ional 4orte de la A&'(=?C' denunció penalmente a los responsables de 5 C'45 .A y en particular al r. 5liseo ubiela por la presunta comisión del delito de retención indebida de tributos contemplado en el art*culo 6 de la ley 20.761, #ue establece #ue “Nerá reprimido con prisión de dos 6K9 a seis 6G9 a)os el agente de retención o de percepción de tri utos nacionales, provinciales o de la 0iudad $utónoma de Buenos $ires, que no depositare, total o parcialmente, dentro de los die5 68"9 días há iles administrativos de vencido el pla5o de ingreso, el tri uto retenido o perci ido, siempre que el monto no ingresado superase la suma de cuarenta mil pesos 67 :"#"""9 por cada mes” Aa conducta reprimida por el art*culo 6 de la ley 20.761 Dconsiste en no depositar en t,rmino el tributo retenido o percibido, literalidad #ue permite deri$arEla necesidad de #ue 6aya e8istido efecti$a retención o percepción, pues de lo contrario no se entender*a el reproc6e por falta de depósitoF+ Aa denuncia moti$ó la formación de la causa nro. /221;20/2 D ubiela 5liseo Alberto @5 C'45 car%o del ?r. 9a$ier Aópe" Biscayart. 5n el marco de esa causa, la A&'( ar%umentaba #ue los denunciados no 6ab*an depositado, en t,rmino de ley, retenciones impositi$as correspondientes al impuesto a las %anancias por pa%os efectuados en concepto de 6onorarios y retribuciones por ser$icios correspondientes al e!ercicio fiscal 20/0, por la suma de G /10.772, 07. A6ora bien, el representante del Binisterio (-blico &iscal, ?r. 9or%e ?a6l Roc6a, solicitó la desestimación de la denuncia por ine8istencia de delito, en los t,rminos del art*culo /H0 del C.(.(.4. ?el dictamen fiscal sur%e #ue “puede apreciarse que las constancias acompa)adas por la denunciante no resultan de modo alguno suficientes como para presumir, en primer término, que la contri uyente tuviera el de er de actuar como agente de retención, y en segundo término, que de ha er sido así, haya actuado como tal, y que además no haya ingresado al 1isco dinero retenido, presupuestos .A.= s; infracción ley 20761F, #ue tramitó ante el !u"%ado en lo penal tributario n-mero /, a

6

pinIa, Roberto 5milio, ?erec6o (enal Jributario y (ro$isional, 5d. Astrea. Buenos Aires. 2007. (a%. 207, citado en el dictamen fiscal en la causa /221;20/2 D ubiela 5liseo Alberto @5 C'45 .A.= s; infracción ley 20761F 6

indispensa les para que se con1igure el delito tipi1icado en el artículo G de la ley K:#7G!#” Aa debilidad de la denuncia efectuada por la A&'(, reafirma el car)cter intimidatorio y de retaliación por la cr*tica p-blica del comportamiento del r. Ricardo 5c6e%aray. 5llo as*, dado #ue del dictamen fiscal sur%e con claridad meridiana la falta de elementos de prueba con #ue contaba la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos para sustentar la 6ipótesis delicti$a del denunciado ubiela. Jal es as*, #ue el dictamen fiscal cita un fallo de la AAA ' de la C)mara 4acional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional &ederal de la Capital &ederal, #ue resol$ió “la simple suposición de un delito no autori5a a 1ormular denuncia, pues la ley requiere que el denunciante haya presenciado dicha comisión, o tenga conocimiento de su perpetración por otro medio, o1reciendo así las necesarias garantías de seguridad y seriedad como para disponer la instrucción del sumario en ase a suponer verosímiles los hechos contenidos en la denuncia# Sería sumamente peligroso instruir sumarios en base a denuncias fundadas en hechos puramente imaginarios o simplemente supuestosO” 2el resaltado nos pertenece3. 5n $irtud de lo e8puesto en el dictamen fiscal el !ue" a car%o de la causa, ?r. 9a$ier Aópe" Biscayart, resol$ió “desestimar la denuncia de 1s# 8 a !, artículo 8;", 3ltimo párra1o del 0ódigo Procesal Penal de la 4ación”. II.A. E,UIPO ESPECIAL DE IN-ESTIGACI.N. POSIBLE

COMISION DEL DELITO DE ASOCIACI.N IL/CITA

A6ora bien, conforme 6a trascendido en la prensa, el caso del r. 5liseo ubiela no 6abr*a sido un caso aislado, y se tratar*a de r. Cuillermo Bic6el, ubdirector una operatoria dise+ada, pro%ramada y e!ecutada por un De#uipo especial de in$esti%aciónF a car%o del &ederal de 'n%resos (-blicos.7 Conforme esta información, 6abr*a un e#uipo dentro de la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos destinado a e!ercer presiones pol*ticas con información tributaria. 5sta tarea, siempre conforme la información se+alada, estar*a a car%o del r. Cuillermo Bic6el, #uien desarrollar*a “acciones de persecución tri utaria, que %eneral de Coordinación J,cnico 'nstitucional de la Administración

7

6ttp:;;<<<.clarin.com;politica;A&'(=especial=6osti%ar=opositores= empresarios>0>16H707276.6tml 7

ordena la 0asa Fosada contra los que mantienen una actitud independiente 1rente al 'o ierno”;# e%-n la información period*stica, “Pichel tra a*a en 1orma coordinada con Ficardo -chegaray y tiene sólidos vínculos con 1uncionarios de la N&M-# -chegaray lo nom ró al 1rente de una Mirección de &nvestigación 2inanciera para que tenga acceso a in1ormación de movimiento de divisas, onos, acciones y demás títulos de valores#” 5n este marco 6abr*a tenido lu%ar la di$ul%ación, por parte del Administrador &ederal de 'n%resos (-blicos, de los datos fiscales del r. 5liseo ubiela. iempre se%-n la nota period*stica citada, Dademás hu o acciones de acoso so re periodistas no alineados a la 0asa Fosada e intelectuales que se que*aron por algunos aspectos de la política o1icial# Jno, conocido, 1ue el cineasta -liseo Nu iela” ?e esta manera, la di$ul%ación de datos fiscales pertenecientes al del r. 5liseo ubiela, 6abr*an sido parte de un mecanismo utili"ado por un De#uipo especial de in$esti%aciónF a car%o r. Cuillermo Bic6el, ubdirector %eneral de Coordinación J,cnico 'nstitucional de la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos, para presionar a #uienes se manifiestan en discordancia con al%una pol*tica del %obierno, lo #ue podr*a subsumirse en el tipo penal de asociación il*cita contemplado en el art*culo 2/0 del Códi%o (enal. II.B. COMISI.N DEL DELITO DE -IOLACI.N DE SECRETOS Aa conducta del r. Ricardo 5c6e%aray, descrita en los ac)pites ', a y b, es pasible de ser encuadrada en el delito contemplado en el art*culo /57 del Códi%o (enal, en tanto se 6abr*a confi%urado la $iolación al secreto fiscal por parte del Administrador de la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos. 5n el sentido se+alado, el Art. /0/ de la Le( 00.+1 2Aey de (rocedimiento Jributario3, en su parte pertinente, establece #ue “Las declaraciones juradas, manifestaciones e informes que los responsables o terceros presentan a la dministraci!n "ederal de #ngresos P$blicos, y los *uicios de demanda contenciosa en cuanto consignen aquellas in1ormaciones, son secretos# Los magistrados, funcionarios, empleados *udiciales o dependientes de la dministraci!n "ederal de #ngresos P$blicos, est%n &'L#( )&S a
8

'dem. H

mantener el *+S

'S&L,-& SE.RE-& de todo lo que llegue a su

conocimiento en el desempe/o de sus funciones sin poder comunicarlo a persona alguna, ni aun a solicitud del interesado, sal0o a sus superiores jer%rquicos # Las in1ormaciones e(presadas no serán admitidas como prue as en causas *udiciales, de iendo los *ueces recha5arlas de o1icio, salvo en las cuestiones de 1amilia, o en los procesos criminales por delitos comunes cuando aquéllas se hallen directamente relacionadas con los hechos que se investiguen, o cuando lo solicite el interesado en los *uicios en que sea parte contraria el 2isco 4acional, provincial o municipal y en cuanto la in1ormación no revele datos re1erentes a terceros# Los terceros que divulguen o reprodu5can dichas in1ormaciones incurrirán en la pena prevista por el artículo 8H7 del 0ódigo Penal, para quienes divulgaren actuaciones o procedimientos que por la ley de en quedar secretos# 4o están alcan5ados por el secreto 1iscal los datos re1eridos a la 1alta de presentación de declaraciones *uradas, a la 1alta de pago de o ligaciones e(igi les, a los montos resultantes de las determinaciones de o1icio 1irmes y de los a*ustes con1ormados, a las sanciones 1irmes por in1racciones 1ormales o materiales y al nom re del contri uyente o responsa le y al delito que se le impute en las denuncias penales# La $dministración 2ederal de &ngresos P3 licos, dependiente del Pinisterio de -conomía y B ras y Nervicios P3 licos, queda 1acultada para dar a pu licidad esos datos, en la oportunidad y condiciones que ella esta le5caO”!. 5l De#re*% nr%. +2+/0333, re%lamentario de la citada ley, icluso $a m)s all), y re%ula la publicidad de los datos #ue no son secretos. As*, e8presa: “Olos datos no alcan5ados por el secreto 1iscal no serán utili5ados indiscriminadamente sino merituando las circunstancias que rodean cada caso y que *usti1iquen la pu licación de tal in1ormación” y alber%a la posibilidad interpretati$a de #ue la %arant*a del secreto fiscal se e8tienda “Oa un amplio ple(o de datos, incluyendo aquellos provenientes de ilícitos 1iscales o situaciones de incumplimiento 6O9 para corregir esos desvíos”. 5n este sentido, la D")4%)"#"5n nr%. 31/6223 $e AFIP $iene a efectuar un marco interpretati$o en materia de secreto fiscal para posibilitar “Osu pleno conocimiento por parte de los administrados y de las autoridades u organismos de cualquier naturale5a que
9

5l destacado me pertenece 1

pudieren 1ormular requerimientos de in1ormación so re contri uyentes y@o responsa lesO”. ?e este modo como principio %eneral, la información amparada ser) “.oda in1ormación de contenido económicoQ patrimonial re1erida a contri uyentes o responsa les o rante en esta $dministración 2ederal, o tenida en el marco de la Ley 4R 88#G;I, te(to ordenado en 8!!; y sus modi1icaciones, se encuentra amparada por el instituto del secreto 1iscal contemplado en el $rtículo 8"8 del citado te(to legal# Nalvo las e(cepciones ta(ativamente previstas en este $ne(o, se resolverá negativamente todo requerimiento que involucre a dicha in1ormación”. Aa información no alcan"ada por el secreto fiscal es entonces: “K#8# Los datos de tipo administrativo, a sa er% apellido y nom res, denominación o ra5ón social, 0lave Snica de &denti1icación .ri utaria 60#J#&#.#9, domicilio, código postal, tipo de actividad, impuestos en los cuales un contri uyente está inscripto, siempre que no comprenda in1ormación de contenido patrimonial de cualquier naturale5a del su*eto respectivo, ni ha ilite la posi ilidad de acceso a esta 3ltima# K#K# Los datos glo ales o estadísticos# K#I# La siguiente in1ormación re1erida al incumplimiento de o ligaciones 1iscales% K#I#8# 2alta de presentación de declaraciones *uradas# K#I#K# 2alta de pago de o ligaciones e(igi les# K#I#I# Pontos resultantes de determinaciones de o1icio 1irmes y de a*ustes con1ormados# K#I#:# Nanciones 1irmes por in1racciones 1ormales o materiales# K#I#H# $pellido y nom res, denominación o ra5ón social del

contri uyente o responsa le y delito que se le impute, en las denuncias penales por violación de las Leyes 4R KI#778 o 4R K:#7G! y sus modi1icaciones, o por delitos comunes vinculados al cumplimiento de o ligaciones tri utarias”. Je8tualmente, en el caso de 5liseo ubiela, el titular de

A&'( manifestó “Es muy difícil pretender que un sistema como ser el
/0

sistema de control de operaciones de cambio d1 una respuesta fa0orable cuando las declaraciones y los ingresos que presenta el contribuyente est%n muy pero muy lejos de la capacidad econ!mica que tiene que tener una persona para poder 0iajar al e2teriorO” y si%uió “Oingresos por 34.444 pesos al a/o que significan 567 pesos mensuales y consumos8gastos del orden de los 9.:44 pesos al mes y los ingresos producto de dos sociedades, una sociedad comercial acti0a y la otra que la dimos de baja la semana pasada con el paquete de sociedades fantasma ”. Ante las pre%untas del periodista, 5c6e%aray insistió #ue 5liseo ubiela “Oaccedió a la compra de dólares el K; de *unio en 1unción de los ingresos que tenía y ahí se aca ó, se agotó la posi ilidad de que pueda volver a via*ar nuevamente pero en 1unción de lo que tiene declarado, imagínese que podemos entender a un astrólogo, a un tarotista, a un armador de pare*as, de matrimonios, a un conciliador la posi ilidad de o tener ingresos e(traordinarios y que pueda ir a presentarlos en la agencia pero los sistemas nuestros tal cual 1uncionan no dan cuenta que se trata de un cineasta# Jn cineasta o viamente puede reci ir ingresos e(traordinarios, venir y presentarlos, declarar esta situación que se incorporarán al suscripto pero acá estamos ha lando de ingresos de 8"#""" pesos al a)o, es decir ;7H pesos mensuales, estamos ha lando de dos sociedades comerciales, una que la semana pasada ha sido dada de a*a precisamente por no tener empleados ni presentar declaraciones *uradasO” . ?ic6o esto, el periodista consultó sobre el aspecto t,cnico de la situación concreta a lo #ue el Jitular de A&'( e8presó “La e(plicación técnica es que la capacidad económica, la capacidad patrimonial de este contri uyente dista mucho de la capacidad que tiene una persona para poder reali5ar un via*e y para poder adquirir moneda del e(terior ya sea soles peruanos o dólares o lo que 1uera, estamos muy le*os, es una persona que de acuerdo a su comportamiento 1iscal su compati ilidad para acceder a los dólares no se lo permite 6O9 -enemos que 0er si estos ingresos de 34.444 al a/o son realmente los que se tenían por todo concepto o bien se trata de ingresos que se tienen ac% en la ingresos en el e2terior”34. rgentina y había otros

10

?e la entre$ista del Administrador Ricardo 5c6e%aray al canal de noticias C54 el /6 de a%osto pasado. Ver cita /. //

?e esta, forma, de las e8presiones $ertidas por el Ricardo 5c6e%aray, en su car)cter de Administrador de

r. la

Administración &ederal de 'n%resos (-blicos, durante la entre$ista period*stica, se pudieron conocer: 0) ?atos de identificación impositi$a del r. 5liseo ubiela 2nombre

particular, cate%or*a u acti$idad donde se encuentra inscripto, monto económico asi%nado a dic6a ocupación #ue si%nifica el in%reso promedio3 6) ituación patrimonial actual respecto a la compra de di$isas e8tran!eras 2fec6a de la operación a tra$,s de la cual ad#uirió moneda e8tran!era y fec6a de ne%ati$a a nue$a ad#uisición de parte del or%anismo de control3 ) ituación patrimonial actual de consumos;%astos anuales declarados #ue sobrepasar*an si%nificati$amente el in%reso anual presentado por el contribuyente en la a%encia. 7) upuestas irre%ularidades #ue 6abr*an sido detectadas por la A&'( en el comportamiento impositi$o de e8terior #ue no fueran declarados, etc.3 As*, de los datos brindados por 5c6e%aray, solo son p-blicos los #ue se resumieron en el punto / 2los datos enumerados en los puntos 2, 7 y 0 se encuentran amparados por el secreto fiscal3. Aun as*, y conforme lo dispuesto en los considerandos del ?ecreto nr%. +2+/03338 re%lamentario de la ley de procedimiento tributario, el r. Ricardo 5c6e%aray debe %aranti"ar #ue D los datos no alcan5ados por el secreto 1iscal no serán utili5ados indiscriminadamente” . 5s claro #ue los datos #ue no estaban res%uardados por el secreto fiscal tambi,n fueron utili"ados de manera indiscriminada, 6aci,ndolos p-blicos a la prensa de manera maliciosa. 5llo as*, puesto #ue la cate%or*a impositi$a en la #ue se 6allaba inscripto el r. 5liseo ubiela "n#lu(e 2pero no son las -nicas #ue contempla3 la “actividad de espiritualismo, de tra a*os en investigación genealógica, del armado de matrimonios, de lustra otas, o acomodador de autos” como e8presó 5c6e%aray. 5s decir, el parcial, con e$idente intención maliciosa. A6ora bien, sin per!uicio de lo e8puesto en el p)rrafo precedente, la conducta $iolatoria del secreto fiscal, estar*a confi%urada por la di$ul%ación de los datos #ue obran en los puntos 2, 7 y 0 citados. r. 5c6e%aray di$ul%ó la cate%or*a impositi$a del contribuyente, en forma ubiela 2participación en sociedades fantasma, e8istencia de posibles in%resos en el

/2

5llo as*, por#ue se trata de datos #ue est)n res%uardados por el secreto fiscal %aranti"ado por el art*culo /0/ de la ley Le( 00.+1 2Aey de (rocedimiento Jributario3. ?e esta manera, al 6aber di$ul%ado datos a la prensa, #ue %o"aban de la protección del secreto fiscal, 6abr*a #uedado confi%urada la $iolación del deber de confidencialidad de acuerdo a lo re%ulado por el Art. /0/ de la ley nro. //.6H7, lo #ue implica #ue el r. Ricardo 5c6e%aray, 6abr*a incurrido en el delito de Violación de secretos, contemplado en el art*culo /57 del Códi%o (enal, conforme lo e8plico en el ac)pite si%uiente. Ao mismo cabe afirmar respecto de la información sobre monto de aportes tributarios reali"ados por personas f)cilmente identificables, con el )nimo de per!udicar sus e8pectati$as electorales. II. C. SUBSUNCI.N T/PICA Aos 6ec6os descritos podr*an confi%urar: a) 5l delito de $iolación de secretos pre$isto por el art*culo /57 del Códi%o (enal #ue reprime con prisión de un mes a dos a+os e in6abilitación especial de uno a cuatro a+os a “Oel 1uncionario p3 lico que revelare hechos, actuaciones, documentos o datos que por ley de en ser secretos” b) 5l delito de asociación il*cita contemplado en el art*culo 2/0 del Códi%o (enal #ue reprime con prisión o reclusión de tres a die" a+os al “Oque tomare parte en una asociación o anda de tres o más personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miem ro de la asociación# Para los *e1es u organi5adores de la asociación el mínimo de la pena será de cinco a)os de prisión o reclusión#” #) 5l delito de 4e%ociaciones incompatibles con el e!ercicio de funciones p-blicas, contemplado en el art*culo 265 del Códi%o (enal, #ue reprime con pena de reclusión o prisión de uno a seis a+os e in6abilitación especial perpetua, al “1uncionario p3 lico que, directamente, por persona interpuesta o por acto simulado, se interesare en miras de un ene1icio propio o de un tercero, en cualquier contrato u operación en que intervenga en ra5ón de su cargo#”

II. C. 0. El #ar9#*er $e :un#"%nar"% 4;<l"#%
/7

5n primer lu%ar, es claro #ue el considera tal, a toda persona #ue

r. Ricardo 5c6e%aray es participa accidental o

un funcionario p-blico en los t,rminos del Art. 77 C(, ya #ue se permanentemente del e!ercicio de funciones p-blicas ya sea por elección popular o por el nombramiento de autoridad competente. B)s all) del cuestionado alcance #ue la e8presión tu$o y tiene en la doctrina nacional sostiene ?onna “-l concepto 1uncionario p3 lico es *urídico, y eso lo convierte, sin duda alguna en un concepto normativo# Ni se pudieran dar los requisitos que de e tener un 1uncionario, se podría a1irmar que es aquella persona que% 89 -stá adscripta a la administración p3 lica, K9 .iene una relación de pro1esionalidad, en el sentido que cu re un hueco dentro de la administración# -sto es que no cola ora desde a1uera, I9 .iene una remuneración por parte de la administración p3 lica, :9 .iene un régimen *urídico administrativo propio 6O9 Ne trata de un concepto 1uncional que se relaciona con la participación de la persona en la 1unción p3 lica con un título ha ilitante para hacerlo de acuerdo al propio artículo 77 del 0ódigo Penal”88. 5s por ello #ue no cabe duda #ue el r. Ricardo 5c6e%aray es funcionario p-blico a los fines de completar el elemento normati$o e8i%ido para confi%urar los tipos penales de los art*culos /57 y 265 del Códi%o (enal. II. C. 6. La) a##"%ne) *=4"#a) a) Aa acción t*pica descripta en el art*culo /57 del Códi%o (enal: consiste en re$elar y para esto es suficiente comunicar a al%uien al%o sobre lo cual se est, obli%ado a %uardar confidencialidad. Aos 6ec6os, actuaciones o documentos #ue la ley establece como ob!etos de la acción pueden ser “Ocualquier acontecimiento 6mani1estaciones, actividades, etc#9 6O9 tanto resoluciones como diligencias dispuestas o reali5adas por la autoridad 6O9 todo escrito o elemento e(presivo de ideas, no siendo necesario que haya sido originado por la administración que esté 1irmado o no, ni que se cono5ca o se ignore su origen 6un anónimo reci ido en la administración puede ser un documento en el sentido del tipo9 respecto de los cuales la ley dispuso directa o indirectamente que de en quedar

11

?K44A, 5d%ardo D?erec6o (enal, parte especial. Jomo '''F. ()%. 27. 5d. Rubin"al Cul"oni. anta &e, Ar%entina. 200/. /0

secretos sólo pueden ser conocidos por determinadas personas que hayan intervenido en su producción, conocimiento o mane*o” 8K. Aas manifestaciones de Ricardo 5c6e%aray sobre la e$aluación de los %astos, consumos y ma%nitud del monto a aportar, se basan en re%istros y documentos #ue deber*an mantener el car)cter de secreto fiscal de acuerdo a la propia normati$a de la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos. 5s decir, no se trata de datos de car)cter p-blico a los #ue se pueda acceder libremente. (or ello, la conducta reali"ada por el r. Ricardo 5tc6e%aray podr*a confi%urar la fi%ura penal en an)lisis. Aa misma A&'(, por ?ictamen nro. /6H de 2007 afirmó #ue “Oel secreto 1iscal solo puede ser removido por orden *udicial” y #ue “Oel instituto del secreto 1iscal de e ser rectamente intelegido desde el régimen e(or itante que constituye el derecho com3n de la $dministración 6O9 el sentido de la pre0isi!n legal del secreto fiscal es lle0ar tranquilidad al %nimo del contribuyente con la ineludible consecuencia de que cualquier manifestaci!n >ue formule antes la autoridad fiscali;adora y recaudadora ser% secreta. Ne trata de la seguridad *urídica como medio decisivo esta lecido por el legislador para 1acilitar la adecuada percepción de la renta p3 lica” 8I. As*, los datos consi%nados por el r. 5liseo ubiela en su declaración !urada, los %astos y consumos anuales, las solicitudes de compra de di$isas e8tran!eras concedidas o dene%adas importan una información #ue se encuentra fuera del acceso a la información p-blica y prote%ida por el instituto del secreto fiscal. Ao mismo ocurre con los datos relati$os al monto de las obli%aciones tributarias de los pol*ticos a los #ue se refirió en su -ltima conferencia de prensa. <) Aa acción t*pica descrita en el art*culo 2/0 del Códi%o (enal: consiste en tomar parte en una asociación o banda de tres o m)s personas destinada a cometer delitos. 5n palabras de ?Lalessio /0 “la acción típica se con1igura por el solo hecho de 1ormar parte de la asociación, sin que sea necesario que ésta e*ecute los delitos que 1orma an parte del acuerdo criminoso” Aos 6ec6os relatados en la presente denuncia son pasibles de subsumidos en la fi%ura de asociación il*cita, toda $e" #ue
12

?LAA5 'K, Andr,s, DCódi%o (enal comentado y anotadoF. (arte especial. ()%. 770. 5d. Aa Aey. Buenos Aires, Ar%entina. 2000. 13 ?ictamen A&'( /6H. (artes A&'( 5misor Rub,n Citara /7;7;2007. 14 ?LAA5 'K, Andr,s, DCódi%o (enal comentado y anotadoF. (arte especial. ()%. 2/0. 5d. Aa Aey. Buenos Aires, Ar%entina. 2000 /5

el caso de la di$ul%ación de secretos del

r. 5liseo

ubiela no 6abr*a

sido aislado, sino #ue, se%-n la información period*stica citada anteriormente, se tratar*a de un mecanismo utili"ado por un De#uipo especial de in$esti%aciónF a car%o del r. Cuillermo Bic6el, ubdirector %eneral de Coordinación J,cnico 'nstitucional de la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos, para presionar a #uienes se manifiestan en discordancia con al%una pol*tica del %obierno. 5s en este sentido, de confirmarse la información publicada por la prensa, se cumplir*an los presupuestos ob!eti$os del delito: '. 6abr*a un acuerdo de $oluntades de tres o m)s personas para cometer delitos. '' 5sta or%ani"ación tendr*a car)cter permanente, lo #ue se e$idenciar*a con la multiplicidad de 6ec6os #ue se enumeran en la publicación citada. ''' M se tratar*a de una or%ani"ación, en tanto e8istir*a una co6esión del %rupo a efectos de alcan"ar los fines delicti$os #ue se proponen, en donde los diferentes inte%rantes tendr*an distribuidos los roles. #) Aa acción t*pica descripta en el art*culo /01 bis consiste en 6acer uso de amena"as para obli%ar a otra persona a 6acer, no 6acer, o tolerar al%o en contra de su $oluntad. 5n ese sentido e8presa ?Lalessio #ue Dse incluye dentro del tipo ob!eti$o cual#uier acción en la #ue por medio de amena"as se bus#ue imponer a otra persona la reali"ación de una acción u omisión no #ueridasF. ?e confirmarse lo informado en la nota period*stica citada respecto de la e8istencia de un e#uipo especial de in$esti%ación #ue funcionar*a en la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos con el ob!eto de presionar a #uienes se manifiestan en discordancia con al%una pol*tica del %obierno o de al%-n funcionario o dependencia, para #ue cesen en las mismas, la conducta del r. Ricardo 5c6e%aray podr*a ser subsumida dentro del tipo penal de coacción. 5llo en $irtud de #ue la di$ul%ación de supuestas irre%ularidades #ue se 6abr*an detectado respecto del contribuyente ubiela, la denuncia penal carente de todo sustento probatorio iniciada contra ,ste y la di$ul%ación de datos fiscales del mismo, funcionar*an como una amena"a directa #ue tendr*a por ob!eto, en el caso de e8tran!era. ubiela, el cese de las cr*ticas y manifestaciones p-blicas respecto de la imposibilidad de ad#uirir di$isa

/6

$) Aa acción t*pica descrita en el art*culo 265 del Códi%o (enal se define como interesarse, en miras de un beneficio propio o de un tercero, en cual#uier contrato u operación en #ue se inter$en%a en ra"ón del car%o. 5n el caso concreto, el r. 5c6e%aray podr*a 6aberse interesado en las operaciones reali"adas por el contribuyente ubiela, a efectos de obtener información para la consecución de los fines delicti$os de la asociación il*cita de la #ue podr*a formar parte. III. SUJETOS RESPONSABLES Como responsable del 6ec6o #ue acudimos a denunciar sindicamos al r. Administrador de la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos RICARDO ECHEGARA?# I-. PRUEBAS ,UE SE SUGIEREN B)s all) de todas a#uellas medidas probatorias #ue V. . considere oportunas, consideramos #ue ser) de utilidad, #ue: a) olicite al canal C54 la remisión del $ideo de la nota #ue el r. Administrador Ricardo 5c6e%aray reali"ó para ese canal de noticias el /6 de a%osto pasado y se obten%an re%istros fidedi%nos de la conferencia de prensa del pasado 7 de enero. <) Re#uiera a la Administración &ederal de 'n%resos (-blicos la remisión de dict)menes y disposiciones internas sobre la interpretación del alcance del secreto fiscal. #) e cite a prestar declaración testimonial al periodista Barcelo Bonelli, a fin de #ue ratifi#ue y aporte lo pertinente en relación con el contenido de su art*culo mencionado en la presente denuncia. $) Se %<*en'a el e@4e$"en*e 4%r el >ue *raA"*5 la $enun#"a :%rAula$a #%n*ra el #"nea)*a El")e% Su<"ela8 nro. /221;20/2 D ubiela 5liseo Alberto @5 C'45 9a$ier Aópe" Biscayart. e) -. PETITORIO (or lo e8puesto solicitamos a V. . #ue: .A.= s; infracción ley 20761F, del 9u"%ado en lo (enal Jributario n-mero /, a car%o del ?r.

/7

IB Jen%a por presentada la denuncia por los 6ec6os a#u* descritos. IIB e corra $ista de esta presentación al representante del Binisterio (-blico &iscal a fin de #ue se e8pida en los t,rminos del Art. /H0 del C((4. IIIB e re#uiera la documentación se+alada y se practi#uen las medidas probatorias su%eridas. (ro$eer de conformidad, SERC JUSTICIA.

/H