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LA EVOLUCIN DEL CONSTITUCIONALISMO EN AMERICA LATINA Y LA ORIGINALIDAD DE LAS EXPERIENCIAS DE JUSTICIA CONSTITUCIONAL* Sumario: 1. Cara !"r#$!i a$ %"& o'$!i!

u io'a&i$mo &a!i'oam"ri a'o %"& ("r#o%o %" &a i'%"("'%"' ia. ). E& '"o o'$!i!u io'a&i$mo &a!i'oam"ri a'o * "& %"$arro&&o %" &o$ i'$!rum"'!o$ %" !u!"&a %" &o$ %"r" +o$ ,u'%am"'!a&"$. -. La (&ura&i%a% %" $i$!"ma$ %" .u$!i ia o'$!i!u io'a& "' Am/ri a &a!i'a. 0. Ti(o$ * &a$i,i a io'"$ %" &o$ (ri' i(a&"$ i'$!rum"'!o$ %" !u!"&a %" &o$ %"r" +o$ ,u'%am"'!a&"$: a1 &o$ r" ur$o$ $" !oria&"$. 2. Co'!i'ua i3': a1 &o$ r" ur$o$ 4"'"ra&"$.
1. Cara !"r#$!i a$ %"&

o'$!i!u io'a&i$mo &a!i'oam"ri a'o %"& ("r#o%o %" &a

i'%"("'%"' ia Si se sigue la opinin de uno de los principales constitucionalistas de Amrica latina, puede afirmarse que el primer constitucionalismo latinoamericano entendiendo por tal expresin la cultura constitucional que dio forma a los Estados de este continente, inmediatamente despus de la conquista de la independencia- se distingue por algunas caractersticas como la heterogeneidad, la no originalidad peculiaridad!" #a heterogeneidad se produ$o, una %e& desapareci la homogeneidad impuesta en el perodo colonial, al pasarse de la unidad poltica del Reino de las Indias a una pluralidad de su'sistemas constitucionales, diferentes aunque compara'les, representados por (xico )entroamrica, *ene&uela )olom'ia, +rasil, Argentina ,rugua " Ello al mismo tiempo que los sistemas constitucionales de -er. singularidades" #a no originalidad deri%a, fundamentalmente, de los la&os estrechos colonial" Se considera as, al respecto, la influencia $urdica e$ercitada por el ius comune, por la escuela del /erecho natural
*

la

de )hile presentan ciertas duraderos que

unieron al continente latinoamericano con el derecho europeo a causa de la experiencia

por el iunaturalismo0 pero tam'in los condicionants

1raduccin de )ecilia 2osado *illa%erde, -rofesora de /erecho )onstitucional de la ,ni%ersidad 2e )fr", /" 7A2)8A +A#A,9/E, :Existe un espacio p.'lico latinoamericano; , en Estudios

3uan )arlos 4Espa5a6


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constitucionales, <==>, ?@"

culturales e$ercidos por Espa5a, que fueron determinantes para la configuracin de la identidad de Amrica latina" #a doctrina alude en este caso, a un fenmeno de infiltracin subterrnea, desde el momento en que tres siglos de dominacin poltica no podan no de$ar una se5al indele'le en la cultura del continente" /esde el punto de %ista del /erecho )onstitucional, la com.n tra ectoria $urdica de Espa5a la colonia culmin en la experiencia de las Cortes de Cdiz, desde el momento poltica de dicha experiencia fue mucho mAs allA del toda%a ho la )onstitucin de !B!< es en que la influencia cultural

perodo de tiempo limitado de su %igencia" Se trat de la primera apertura a las ideas del constitucionalismo li'eral moderado0 considerada el primer .nico intento que reali& la clase poltica espa5ola

con$untamente con Amrica, de crear una comunidad hispAnica de naciones, una %erdadera commonCealth<" Su influencia so're el constitucionalismo latinoamericano deri% no slo de los %nculos polticos que unan a dicho continente con Espa5a, sino tam'in de la decisin de asociarse en las decisiones constitu entes representadas en tal continente, que proporcionaron al de'ate una contri'ucin peculiar, concediendo a este texto una cierta %ocacin americanista>" -ero tam'in fue determinante la influencia del constitucionalismo contemporAneo europeo norteamericano, es decir, del proceso histrico cultural que a ra& de las la de re%oluciones li'erales de finales del siglo D*888- marc la crisis del Estado a'soluto afirmacin del Estado constitucional de derecho" /entro del impulso re%olucionario producido por los mo%imientos independencia, las ideas li'erales de$aron huellas e%identes en los primeros textos constitucionales de Amrica latina, que se dirigen, so're todo, a la introduccin de correcti%os a la concentracin del poder, 'ien a tra%s del reconocimiento del principio de la separacin de poderes, 'ien mediante el criterio de la alternancia en el go'ierno en %irtud de la prohi'icin de reeleccin de los cargos" El principio del poder limitado se

)on respecto a la influencia de la )onstitucin de )Adi&, Vid"E +" )#A*E2F, Anual de historia

constitucional de Espaa, (adrid, !GBG0 +E22,EHF #EF9, La presencia americana en las Cortes de Cdiz, en Materiales para el estudio de la Constitucin de ! " , (adrid, !GBG, @> ss"0 3" 7A2)8A #A7,A2/8A, #r$%enes de la democracia constitucional en Centro Am&rica, S" 3os, !GI?0 J" JE29A9/EH SE7A/F, Espaa e Iberoam&rica' una rec$proca permeabilidad constitucional, en La Constitucin de ()! * el constitucionalismo iberoamericano, (adrid, <==>, !> ss"
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/e'e tenerse en cuenta que de los >=> diputados de la Asam'lea constitu ente, ?> pro%enan de

Amrica latina"

encuentra, por e$emplo, en los arts" !>

!K de la )onstitucin de -er. de !B>G K, en el

1tulo *, art" < de la )onstitucin de *ene&uela de !B!G @, en el art" << de la )onstitucin de Argentina de !B@>?, o en el preAm'ulo de la )onstitucin de )hile de !B<BI" Asimismo, la afirmacin de la so'erana popular el principio representati%o se en el art" <! de la recogieron en el art" K= de la )onstitucin de (xico de !G!IB, en el art" !< de la )onstitucin de -er.G, en el at" ! de la )onstitucin argentina !=, indi%iduoE desde la li'ertad personal )onstitucin chilena!!" -or otro lado, se reconocieron los tradicionales derechos del del domicilio, hasta el derecho a la propiedad, o desde la li'ertad de las comunicaciones, hasta la de manifestacin del pensamiento" En cualquier caso, los textos constitucionales son tri'utarios del perfil formal del constitucionalismo li'eralE es el caso, por e$emplo, de la )onstitucin de *ene&uela cu os primeros tres artculos parecen reproducir muchos preceptos de la /eclaracin francesa de los derechos de las li'ertades !<" 9o o'stante, en otros casos, las )onstituciones acogen soluciones di%ersas de'ido a la fuer&a atracti%a de la tradicin
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El e$ercicio de la so'erana reside en los -oderes #egislati%o, E$ecuti%o

3udicial" 9inguno de los tres

-oderes podrA salir de los lmites que le prescri'e la )onstitucin"


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El pue'lo de *ene&uela no puede e$ercer por s otras atri'uciones de la So'erana que la de las $udicial" autoridades creadas por esta

elecciones, ni puede depositarla sola en unas solas manos" El poder so'erano estarA di%idido para su e$ercicio en legislati%o, e$ecuti%o,
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El pue'lo no deli'era ni go'ierna, sino por medio de sus representantes

)onstitucin" 1oda fuer&a armada o reunin de personas que se atri'u a los derechos del pue'lo peticione a nom're de ste, comete delito de sedicin"
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#a )onstitucin esta'lece las mAs formida'les garantas contra los a'usos de toda especie de autoridad0 Es %oluntad del pue'lo mexicano constituirse en una rep.'lica representati%a, democrAtica, federal" El 7o'ierno de la nacin peruana es popular representati%o, consolidado en la unidad, responsa'le #a 9acin Argentina adopta para su go'ierno la forma representati%a repu'licana federal, seg.n la #a 9acin chilena adopta para su go'ierno la forma de 2ep.'lica representati%a popular, en el modo Art"!E Son derechos del hom're la li'ertad, la seguridad, la propiedad, la igualdad" #a felicidad

de todo exceso de poder"


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alternati%o"
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esta'lece la presente )onstitucin"


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que se5ala esta )onstitucin"


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general que es el o'$eto de la sociedad, consiste en el perfecto goce de estos derechos" Art"<E #a li'ertad es la facultad que tiene cada hom're de hacer cuanto no est prohi'ido por la le " #a le es la .nica regla a que de'e conformar su conducta" Art">E #a expresin li're so'erana de la %oluntad general manifestada de un modo constitucional, es lo que constitu e una le " Ella no puede mandar sino lo $usto .til0 no puede prohi'ir sino lo que es per$udicial a la sociedad ni puede castigar sino al criminal"

espa5ola o del constitucionalismo norteamericanoE as se e%idencia, por e$emplo, en materia de li'ertad religiosa donde algunos Estados reconocen el pluralismo religioso 4(xico6!>, mientras otros constitucionali&an los caracteres de la religin catlica apostlica romana como .nica religin del Estado 4art" > de la )onstitucin peruana, art" > de la )onstitucin de )hile6" ci%ili&ado, mediante el art" < de la )onstitucin argentina, del pensamiento filosfico

Sin em'argo, si 'ien no ha duda de que Amrica #atina ha participado plenamente poltico del mundo moderno orden constitucional!K, es igualmente cierto que ello se produ$o so're la 'ase de un original proceso, en el sentido de que las soluciones constitucionales introducidas en la fase de independencia contenan significati%os elementos de diferenciacin respecto a la experiencia contemporAnea europea" Esto ha permitido sostener que Europa es la matri&, pero Amrica #atina es una realidad propia !@" 9o ha que ol%idar que la introduccin de instituciones propias del constitucionalismo norteamericano en una cultura institucional distinta ha generado resultados mu parA'ola del federalismo del presidencialismo en Amrica #atina!?" francs diferentes en

comparacin con los prototipos de referencia, como claramente pone de manifiesto la AdemAs, los ordenamientos repu'licanos se calificaron como representati%os si 'ien 'a$o un sufragio restringido-, aunque nunca lograron llegar a ser %erdaderamente democrAticos" (ientras, los cam'ios relati%os a las estructuras institucionales no fueron acompa5ados de una transformacin coherente de las relaciones econmicas de una sustancial penetracin en su orden interno, de los %alores sociales, de los principios del

constitucionalismo" En consecuencia, la historia constitucional de Amrica #atina

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)oncretamente, la )onstitucin mexicana garanti&a en el art" <K la li'ertad de creencias, el criterio que sus efectos, las ser%idum'res, los

orientarA a dicha educacin se mantendrA por completo a$eno a cualquier doctrina religiosa , 'asado en los resultado del progreso cientfico, lucharA contra la ignorancia fanatismos
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los pre$uicios"

AsE L" 72FSS ES-8E##, El constitucionalismo latinoamericano * la codificacin en el si%lo +I+, en *aseE /" 7A2)MA +A#A,9/E, :E-iste un espacio p.blico latinoamericano/, cit", ??" )on respecto a la experiencia federal, %erE /" *A#A/ES, 0obernabilidad * constitucionalismo en

Anuario iberoamericano de ,usticia constitucional, <==<, !KG"


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Am&rica Latina, (xico, <==@0 9" )A2#FS SA918A7F, El presidencialismo puesto a prueba, (adrid, !GG<0 3" #89H, Las crisis del presidencialismo, (adrid, !GGI0 AA" **", 1residentialism and democrac* in Latin America, 9eC NorO, !GGI" 2especto al federalismo, nos remitimos a J" JE29P9/EH SE7A/F, El federalismo en America Latina, Siena, <==!"

-inmediatamente despus de la fase independentista-, e%idencia un progresi%o ale$amiento del espritu 4mAs que de la letra6 del constitucionalismo europeo"
2. E&

'"o o'$!i!u io'a&i$mo

&a!i'oam"ri a'o

"&

%"$arro&&o

%"

&o$

i'$!rum"'!o$ %" !u!"&a %" &o$ %"r" +o$ ,u'%am"'!a&"$ Si anali&amos la reciente e%olucin constitucional de numerosos ordenamientos de Amrica latina a la lu& de las experiencias anteriores, parece e%idente tanto la discontinuidad que separa las %igentes )onstituciones de aqullas del pasado, como las no%edades que se produ$eron en la e%olucin del pensamiento $urdico, hasta tal punto que la doctrina ha acu5ado un neologismo al aludir al neoconstitucionalismo latinoamericano!I" #os rasgos esenciales de este cam'io se pueden o'ser%ar, principalmente, a tra%s de tres elementosE la naturale&a del proceso constitu ente, la aparicin de una idea di%ersa de )onstitucin, derechos fundamentales" -or lo que respecta a los procesos constitu entes se han producido, so're todo, transiciones democrAticas" Es decir, la formacin de nue%os ordenamientos constitucionales caracteri&ados por tres elementos!BE en primer lugar, desde el punto de %ista de los resultados, se ha asistido a un proceso unidireccional, en el sentido de que ha tenido lugar el cam'io de una forma de Estado autoritario a un ordenamiento democrAtico0 por lo que concierne al proceso de desarrollo de la transicin, la caracterstica mAs destacada ha sido su aspecto pacfico" Jinalmente, se han generado
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el perfeccionamiento de las tcnicas de garanta de los

As, /" *A#A/ES, El nue2o constitucionalismo iberoamericano, en J" JE29A9/EH SE7A/F

4coord"6 La Constitucin de ()! * el Constitucionalismo iberoamericano, cit", KI! ss" *ase tam'inE AA"**", El nue2o derecho constitucional latinoamericano, )aracas, !GG?0 /" *A#A/QS - (" )A2+F9E## 4coord"6, Constitucionalismo iberoamericano del si%lo ++I, (xico, <===" -ara una reconstruccin histricaE 3" SF+E2A9ES JE29A9/EH, El primer constitucionalismo iberoamericano, (adrid, !GG<0 ( JE22E2 (,RFH, 1resencia de doctrinas constitucionales e-tran,eras en el primer liberalismo me-icano, (xico, !GG?0 E" /E #A 1F22E *8##A2 7" 7A2)MA #A7,A2/8A, 3esarrollo histrico del constitucionalismo hispanoamericano, (xico, !GI?0 +" +2A*F #82A, El Estado constitucional en 4ispanoam&rica, !
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5 (( , (xico, !GG<"

*ase, respecto a las consideraciones generales de este fenmenoE E" )E))LE2898, La codificazione

dei diritti nelle recenti Costituzioni, (ilAn, <==<0 7" /E *E27F11898, Le transizioni costituzionali, +olonia, !GGB0 #" (EHHE118, Le democrazie incerte, 1urn, <===0 (8)LE# )A2/,))8 4coord"6, Il costituzionalismo 6parallelo7 delle nou2e democrazie 8Africa e America Latina, (ilAn, !GGB"

)onstituciones pactadas, en el sentido de que, en algunos casos, las figuras destacadas del %ie$o rgimen han participado en la ela'oracin de las nue%as )onstituciones, siendo in%estidas al menos en un primer momento-, de responsa'ilidades de go'ierno0 mientras, en otros casos, el proceso de negociacin ha in%olucrado a las fuer&as de la oposicin a los miem'ros destacados de la guerrilla!G" Se trata de un fenmeno claramente positi%o, dentro del cual encontramos, no o'stante, algunos riesgos que se resumen a tra%s de la idea del peligro de creacin de una democracia incompleta o como han dicho algunos autores- incierta<=" Entre estos riesgos se pueden se5alar, desde nuestro punto de %ista, el hecho de que no siempre el retorno a la democracia se ha a acompa5ado del esta'lecimiento de adecuados anticuerpos institucionales, como, por e$emplo, el fortalecimiento de la separacin de poderes, la potenciacin de las instituciones de control, o la me$ora de los mecanismos propios de la democracia representati%a" As, en algunas experiencias ha sido posi'le conseguir una especie de ol%ido del pasado, en lugar de lle%ar a ca'o una clara discontinuidad con respecto a los regmenes anteriores" -insese, por e$emplo, en la transicin democrAtica en )hile que, a causa del papel crucial desempe5ado por el e$rcito de la molesta presencia del general -inochet, %i%i una estrecha contradiccin entre la consolidacin de los nue%os principios democrAticos 4garanta de los derechos fundamentales, pluralismo poltico, eleccin de los rganos polticos-representati%os6 la dificultad de apro'ar disposiciones capaces de marcar una clara ruptura con la )onstitucin poltica apro'ada por la 3unta militar pre%ia al 7o'ierno<!" -or otro lado, estara la experiencia constitucional de Argentina, marcada por el intento de fa%orecer una reconciliacin

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La que considerar, por e$emplo, el proceso de negociacin en )olom'ia con miem'ros de la guerrilla,

que facilit la reforma constitucional de !GG!0 las modificaciones introducidas en la )onstitucin de El Sal%ador, despus del acuerdo con el 9rente 9arabundo Mart$ en !GG!0 el 1acto de los oli2os en Argentina, cele'rado en !GG> entre los presidentes de las fuer&as polticas ma oritarias del -eronismo del 2adicalismo, que sir%ieron de 'ase para la reforma constitucional de !GGK0 el pacto entre los opositores al go'ierno militar fa%oreci la reforma constitucional en +rasil, en !GBB"
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*ase so're este punto" #" (EHHE118, Le democrazie incerte, 1urn, <===" *ase al respectoE 7" 2F##A, Luci ed ombre dell:esperienza delle transizioni 6patadas7; <re2i

considerazioni sui limitti della 2i%ente Costituzione in Cile, en 3iritto pubblico comparato ed europeo, <==!, !I<= ss"

nacional a tra%s de los decretos de indulto o de la apro'acin de las Le*es de obediencia debida * punto final""; /esde el prisma, por otra parte, de la teora de la )onstitucin se asiste a una profunda no%edad deri%ada del surgimiento de la idea normati%a de la )onstitucin, como %nculo $urdico sanciona'le frente a todos los poderes p.'licos<>" #as )onstituciones a no se consideran slo un documento preferentemente poltico programAtico, sino que son un con$unto de normas supremas suscepti'les de inmediata directa aplicacin0 no representan un manifiesto poltico, un canal de comunicacin de ideologas principios institucionales,<K sino mAs 'ien un parAmetro para e%aluar la las conductas reali&adas por todo los poderes constituidos<@" su respeto se con%ierte en parte necesaria legitimidad de los hechos

Se afirma la primaca de la )onstitucin

del principio de legalidad, de lo que deri%a una progresi%a $urisdiccionali&acin del derecho constitucional que marcarA el cam'io definiti%o del 3erecho pol$tico al 3erecho constitucionalE es decir, de la idea de garanta poltica de la )onstitucin a la de $usticia constitucional" En la fase histrica siguiente a la conquista de la independencia a la difusin del pensamiento de +ol%ar, que en su mensa$e de <? de ma o de !B<? al )ongreso constitu ente de +oli%ia ha'a e%idenciado la necesidad de introducir formas de control de constitucionalidad de los actos de los poderes p.'licos <?, los constitu entes estu%ieron claramente influidos por las teoras de la defensa poltica de la )onstitucin"
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*ase por todos, )" -8HHF#F, Los cr$menes de lesa humanidad no pueden ser ob,eto de amnist$a; El

caso ar%entino * la ,urisprudencia actual de la Corte =uprema de >usticia, en 1onencias desarrollada, Arequipa, !!> ss"
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So're el %alor normati%o de la )onstitucin son fundamentales los tra'a$os deE *" )28SAJ,##8, La

Costituzione e le sue disposizioni di principio, (ilAn, !G@K0 E" 7A2)MA /E E91E22MA, La Constitucin como norma * el ?ribunal Constitucional, (adrid, !GB@"
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L" 72FS ES-8E##, El constitucionalismo latinoamericano * la codificacin en el si%lo +I+, en

Anuario iberoamericano de ,usticia constitucional, <==<, !KG" /efine los documentos constitucionales del primer constitucionalismo como un ideal, como un necesario instrumento para el cambio * para el lo%ro de los principios * ob,eti2os pol$ticos @ue idealmente proclamaban"
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*ase 3" +8/A21 )A(-FS, La codificacin constitucional * la Constitucin real, en Libro homena,e So're el pensamiento poltico e institucional de +ol%ar, %id" E" 2FHF A),9A, <ol$2ar' obra pol$tica

a Manuel 0arc$a 1ela*o, 8, )aracas, !GB="


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* constitucional, (adrid, <==I"

#os re%olucionarios franceses, conscientes de que la le

podra ser in$usta

contraria a los derechos del indi%iduo, no admitan, toda%a, la posi'ilidad de introducir un control del legislador por parte de los $ueces0 desde su pensamiento, la tarea de asegurar el respeto de la )onstitucin de'era ha'er sido atri'uida, de conformidad con el principio de la so'erana nacional, a un rgano polticamente representati%o o 'ien directamente al cuerpo electoral" /e ah la propuesta de reser%ar tal competencia a los rganos de naturale&a polticaE como el Senado, el ,urie constitutionnaire identificado por Sie es, o el 3efe del Estado" ,n eco de este de'ate se encontrarA en la )onstitucin de )Adi& de !B!<, que impona al -arlamento el examen de los casos de %iolacin de la )onstitucin, asuncin de la potestad decisoria necesaria para e%itar su reiteracin la sancionar las

consiguientes responsa'ilidades" As, siempre desde una perspecti%a histrica, puede citarse el 3ecreto constitucional para la libertad de la Am&rica Me-icana de << de octu're de !B!K, cu o artculo !<I reconoca el derecho de cada ciudadano a presentar las oportunas reclamaciones contra las %iolaciones de los derechos fundamentales reconocidos0 mientras, a su %e&, el art" B de la )onstitucin de NucatAn de >! de mar&o de !BK! permita recurrir contra actos o le es de los poderes p.'licos<I" #a influencia del pensamiento constitucional francs se encuentra en diferentes cartas constitucionales del perodo independentista, en el que la tarea de %elar por el respeto de las normas constitucionales se confa a los rganos del poder legislati%o, como la Cmara de Censores en la )onstitucin poltica de +oli%ia de !B<? o el Con%reso en la )onstitucin de -er. de !B<>, o a los rganos consulti%os, como el Conse,o de Estado de la )onstitucin ecuatoriana de !B@!<B" ,n tercer elemento no%edoso del neoconstitucionalismo de Amrica latina se refiere a la me$ora depuracin de las tcnicas de codificacin de garanta de los derechos fundamentales" Ante todo, se pone en e%idencia la conciencia de la estrecha integracin existente entre la democracia los derechosE di%ersas )onstituciones en el preAm'ulo o en la dignidad de la disposiciones especiales- configuran el Estado democrAtico como la .nica forma de organi&acin poltico-institucional capa& de asegurar los derechos

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*id" L" J8H HA(,/8F, Ensa*os sobre el derecho de amparo, (xico, <==>, K<B ss" -ara consideraciones mAs puntuales, %ase J" JE29P9/EH SE7A/F, La %iurisdizione costituzionale

in America latina e la sua problematica nel ++ secolo, #ecce, <==I, !G ss"

persona,

consideran el respeto de los derechos de la persona como un lmite al

e$ercicio de la so'erana<G" /esde la perspecti%a de la tcnica de codificacin de los derechos, las )onstituciones latinoamericanas parecen todas fa%ora'les a la especificacin de las situaciones su'$eti%as reconocidas como derechosE la codificacin tiende a ser exhausti%a a especificar de modo detallado los perfiles de la personalidad del modo de o'rar humano que %ienen tutelados" Esta eleccin responde, desde nuestro punto de %ista, a la intencin de los constitu entes americanos de esta'lecer una separacin respecto a los anteriores regmenes autoritarios, e%idenciando la ruptura poltica e institucional que separa al actual ordenamiento constitucional del precedente>=" -ero la especificacin tam'in cumple una funcin de garanta, tanto en los ordenamientos constitucionales donde no ha rganos $urisdiccionales profesionales dotados de un estatus constitucional de autonoma e independencia del poder poltico, como en aquellos otros donde la representacin poltica no siempre estA dispuesta a sal%aguardar la sustancia de los derechos constitucionales de la persona" /e hecho, esta tcnica de codificacin ofrece parAmetros mAs detallados para la acti%idad interpretati%a de los $ueces para la acti%idad especfica del legislador, lo que permite, por un lado, sortear la inercia de las asam'leas legislati%as , por otro lado, limitar la acti%idad pretoriana de los $ueces" Siempre en materia de reconocimiento de los derechos fundamentales del indi%iduo, ca'e se5alar la referencia a una nocin mAs a%an&ada de la persona, que coloca el %alor de la li'ertad al lado de la dignidad, que enriquece el principio de igualdad de nue%os significados0 e igualmente el fortalecimiento de los instrumentos de garanta, entre los que se encuentra la regulacin en sentido garantista, de los estados de excepcin, la introduccin en las )onstituciones de clAusulas de apertura a los ordenamientos
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As, las )onstituciones de *ene&uela, +rasil, El Sal%ador

7uatemala" A su %e&, el art" @"< de la el respeto de su dignidad son el el art" @G de la

)onstitucin de )hile considera que la defensa de la persona humana fin supremo de la sociedad

del Estado" (ientras, el art" ! de la )onstitucin de -er.

)onstitucin hondure5a afirman solemnemente que la persona humana es el fin supremo de la sociedad del Estado" 1odos tienen la o'ligacin de respetarla in%iola'le"
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protegerla" #a dignidad del ser humano es

So're las caractersticas de las tcnicas de especificacin de los derechos, nos remitimos aE 7" 2F##A,

?ecniche di positi2azzione e clausole di interpretazione dei diritti fondamntali; Alcune considerazioni a proposito delle recenti codificazioni dei diritti nell:Anione europea, en =tudi in memoria di 0; 9loridia, 9Apoles, <==G, ??! ss"

internacionales,

la pre%isin de una amplia gama de instrumentos de $usticia

constitucional orientados a la tutela directa de los derechos"


3. La (&ura&i%a% %" $i$!"ma$ %" .u$!i ia o'$!i!u io'a& "' Am/ri a &a!i'a

En las primeras codificaciones constitucionales se produ$o un trAnsito desde las teoras de la defensa poltica de la )onstitucin inspiradas en la Jrancia re%olucionaria-, hacia las primeras configuraciones de $usticia constitucional en forma de ,udicial re2ieB de inspiracin norteamericana" #a 2is atracti%a de la experiencia constitucional de los Estados ,nidos de Amrica fa%oreci la introduccin de formas de $usticia constitucional difusa, con la atri'ucin al 1ri'unal Supremo del monopolio del control de constitucionalidad" *alga por todos el e$emplo de Argentina, donde el control de constitucionalidad %ino e$ercido por los tri'unales federales so're la 'ase de criterios a'solutamente deri%ados de la experiencia de Estados ,nidosE especialmente en lo referido, de un lado, al recha&o de cuestiones a'stractas derecho" En estas .ltimas dcadas, por el contrario, se asiste a una creciente influencia de los sistemas de $usticia constitucional de inspiracin europea, caracteri&ados por un control concentrado a'stracto, por la posi'ilidad de que los 1ri'unales )onstitucionales sancionen con efecto er%a omnes las normas contrarias a la )onstitucin" A $uicio de la doctrina, el prototipo de control concentrado en el continente americano se o'ser%a en la 're%e experiencia del 1ri'unal de 7arantas )onstitucionales Sociales de )u'a, pro'a'lemente inspirado en el ?ribunal de se acti% tras la apro'acin de 0arant$as Constitucionales de la )onstitucin de la Segunda 2ep.'lica espa5ola" /icho rgano fue pre%isto por la )onstitucin cu'ana de !GK= la le orgAnica de !GKG" Su %igencia se suspendi a ra& del golpe de Estado del 7eneral +atista 4!GK<6, pero fue restaurada por el go'ierno re%olucionario cu'ano en !G@G, estando operati%a hasta su definiti%a supresin en !GI?>!" Su existencia aunque limitada si se mide en trminos temporales incertidum're generada desde el punto de %ista de su eficacia
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controles pre%enti%os, , de otra parte, a la necesidad de que dicho control so're la 'ase de un da5o sufrido por el titular de un

tenga lugar durante un $uicio

por la

operati%idad- ha

So're la experiencia cu'ana del ?ribunal de %arant$as constitucionales %id"E /" 7A2)MA

+A#A,9/E, El ?ribunal de %arant$as constitucionales * sociales, #ima, <==<"

10

e$ercido, sin em'argo, una cierta influencia en el constitucionalismo de Amrica latina, constru endo una especie de puente entre el sistema norteamericano en el sentido de que el control de constitucionalidad era e$ercido por el $ue& de casacinde la funcin de $usticia constitucional-" Este rgano se configura'a como una =ala del 1ri'unal Supremo de 3usticia con funciones especiali&adas en materia constitucional, acumula'a al mismo tiempo tanto de la competencia a'stracta es decir, el control de constitucionalidad de las normas el europeo -porque a tra%s de la creacin de una =ala especiali&ada, se reconoca la especificidad

los procedimientos de los poderes p.'licos, que poda ser acti%ado a tra%s del recurso directo, o en %irtud de una cuestin de legitimidad propuesta por un $ue&-, como la concreta al decidir so're los recursos de amparo para la sal%aguarda de los derechos constitucionalmente garanti&ados so're los recursos de apelacin contra los procesos de habeas corpus" Esta experiencia histrica es interesante, 'a$o nuestro punto de %ista, porque ha unificado en la competencia de un .nico rgano tanto el control de constitucionalidad, como el recurso de amparo, dando lugar a aquella competencia que, actualmente, se califica como amparo constitucional" #as tendencias histricas antes mencionadas en materia de control de constitucionalidad defensa poltica, ,udicial re2ieB, control concentrado, recurso de amparo han llegado finalmente a com'inarse en tiempos recientes para generar di%ersas formas de contaminacin><, en una especie de patchBorC constitucional que representa para el comparatista un %erdadero la'oratorio de frmulas peculiares de $usticia constitucional>>"
32

-ara posteriores consideracionesE 7" 2F##A, Indirizzo politico e ?ribunale costituzionale in =pa%na,

9Apoles, !GB?, K= ss" *ase tam'inE J" JE29P9/EH SE7A/F, La ,usticia constitucional ante el si%lo ++I, +olonia, <==="
33

So're las caractersticas generales de la $usticia constitucional en Amrica latina, %anseE J"

JE29A9/EH SE7A/F, La ,urisdiccin constitucional en Am&rica latina , (onte%ideo, <===, @ ss"0 8/E(, 3u contrDle politi@ue au contrDle ,urisdictionnel; E2olution et apports de la ,ustice constitutionnelle ib&rico5am&ricaine, en Annuaire International de >ustice Constitucionnelle, DD, <==K, !! ss"0 E" -2AE#8, Los tribunales constitucionales en la re%in andina' una 2isin comparati2a , en Anuario iberoamericano de ,usticia constitucional, (adrid, <===, K> ss"0 L" 9F7,E82A A#)A#A, Los ?ribunales constitucionales de =udam&rica a principios del si%lo ++I , in Ius et pra-is, <==>, <, @G ss"0 L" J8H HA(,/8F, La ,usticia constitucional en Am&rica Latina, en Lecturas constitucionales andinas, #ima, !GG!0 E" JE22E2 (A)- 72E7F2, Los ?ribunales constitucionales en Iberoam&rica, (xico, <==<"

11

-or lo que respecta a la estructura del rgano de $usticia constitucional, en el continente americano se o'ser%a la con%i%encia de 1ri'unales )onstitucionales externos al poder $udicial 4)hile, Ecuador, 7uatemala forman parte del orden $udicial 4+oli%ia *ene&uela6 -er.6, 1ri'unales )onstitucionales que )olom'ia6, Salas constitucionales autnomas,

articulaciones de 1ri'unales Supremos 4El Sal%ador, )osta 2ica, -aragua , 9icaragua, tri'unales ordinarios que tam'in tienen funciones de $usticia constitucional 4Argentina, +rasil, Londuras, (xico, -anamA e ,rugua 6>K" AdemAs, respecto a las modalidades de acceso, se o'ser%a la coexistencia de formas de control concentrado difuso 4)olom'ia, 7uatemala, -er., +oli%ia, Ecuador, +rasil, sucesi%o 4+oli%ia, )olom'ia, )hile6, de controles concretos>@" En particular, las tradicionales Argentina60 de control pre%enti%o de constitucionalidad a'stractos

instituciones de tutela directa de los derechos fundamentales a las que aludiremos seguidamente-, se han enriquecido de nue%as figuras, como el amparo constitucional el amparo interamericano" El primer tipo de recurso se presenta ante el 1ri'unal )onstitucional, que decide so're el recurso de modo excepcional, es decir, lle%ando a ca'o un poder de re%isin de las decisiones tomadas por los tri'unales ordinariosE esta competencia, estA actualmente

34 35

)fr", E" JE22E2 (A)-72E7F2, Los tribunales constitucionales en Iberoam&rica, cit", ?@ ss" *erE /" 7A2)MA +E#A,9/E J" JE29P9/EH SE7A/F, La ,usticia constitucional en

Iberoam&rica, (adrid, !GGI0 E" JE22E2 (A)-72E7F2, Los tribunales constitucionales en Iberoam&rica, op" ult" cit"

12

reconocida por los ordenamientos de +oli%ia>?, )olom'ia>I, )osta 2ica>B, El Sal%ador>G, 7uatemalaK=, 9icaraguaK! -er.K<" /icha competencia presenta $unto a los rasgos comunes de fondo los sistemas constitucionales" -or e$emplo, en +oli%ia de procedimiento-, algunas caractersticas relacionadas con la peculiaridad de cada uno de 7uatemala se pretenda afirmar la primaca de la )onstitucin incluso contra la so'erana parlamentaria, para garanti&ar los derechos constitucionales de la persona, permitiendo al 1ri'unal )onstitucional
36

En +oli%ia, el art" !<= de su )onstitucin atri'u e al 1ri'unal constitucional tanto la competencia garantas de la persona de ha'eas corpus 4!<="I6" #a

so're las resoluciones del -arlamento suscepti'les de incidir en los derechos 4!<="@6, como el poder de re%isin de oficio de los recursos de amparo

ratio de estas competencias, introducidas con la reforma constitucional del !< de agosto de !GGK, n" !GB@, se encuentra en el hecho de que los derechos ocupan una posicin particular en el ordenamiento constitucional del Estado, que sus lesiones representan una %ulneracin de la propia esencia del texto constitucional" El recurso para la re%isin de oficio de'e presentarse al menos <K horas antes de la decisin $urisdiccional 4art" G> !=<"! de la )onstitucin6 la decisin del 1ri'unal tiene efectos inter partes" Si el $ue& constitucional aprecia responsa'ilidades puede determinar una indemni&acin 4en el caso de responsa'ilidad ci%il6 o ponerlo en conocimiento del (inisterio Jiscal en caso de responsa'ilidad penal" #os recursos contra las resoluciones del Con%reso nacional o de una de las dos )Amaras de'en ser presentados, sin em'argo, en el pla&o de treinta das una multa el pago de los gastos procesales"
37

el 1ri'unal, en caso de estimacin, anularA el acto

parlamentario lesi%o del derechoE si, en cam'io, decide desestimar el recurso podrA imponer al recurrente )fr", 7" )A+A##E2F (" A9HF#A, ?eor$a Constitucional, +ogotA, !GGG0 E" 2EN, Introduccin al

3erecho 1rocesal Constitucional; Controles de Constitucionalidad * le%alidad, )ali, !GGK"


38

)fr", 3" (87,E# *8##A#F+FS, El recurso de amparo en Costa Rica, en Acciones constitucionales

de amparo * proteccin' realidad * prospecti2a en Chile * Am&rica latina , 1alca, <===, <!@ ss.5 2" LE29A9/EH *A##E, Las Libertades 1.blicas en Costa Rica, San 3os, !GG=0 2" -8HA ES)A#A91E, La >usticia Constitucional en Costa Rica , en 1rimera Conferencia de ?ribunales Constitucionales de Iberoam&rica, 1ortu%al * Espaa, #is'oa, !GG@"
39

El Sal%ador ha sido despus de (xico el segundo ordenamiento de Amrica latina que ha

introducido la institucin del amparo, pre%ista en el art" >I del la )onstitucin de !BB?" 8nicialmente, la competencia perteneca a la =uprema Corte de >usticia o a los 1ri'unales de segunda instancia" En cam'io, el art" !IK del la %igente )onstitucin ha atri'uido esta competencia a la =ala constitucional de la Corte =uprema de >usticia que, en particular, decideE so're los recursos de amparo, contra las %ulneraciones de los derechos constitucionales0 so're los recursos de hbeas corpus o e-hibicin personal, para la tutela de la li'ertad personal de la dignidad e integridad fsica, psquica moral de los detenidos0 so're los procedimientos de suspensin, prdida reha'ilitacin de los derechos de

ciudadana, acti%ados por aquellos ciudadanos que corren el riesgo de ser pri%ados de sus derechos

13

anular las resoluciones del Con%reso nacional o de una de las )Amaras que hu'iera lesionado un derecho fundamental" En )olom'ia, el 1ri'unal )onstitucional tiene un poder autnomo re%isin de las sentencias de apelacin e%entual de de aqullas emitidas en primera instancia que

no ha an sido recurridasE de hecho, todas las decisiones en materia de derechos fundamentales de'en hacerse llegar al 1ri'unal )onstitucional, que puede seleccionar de modo discrecional aqullas que considere mAs rele%antes, orientaciones del $ue& constitucional pronunciarse so're su legitimidad en el pla&o de tres meses a partir de la recepcin de los actos" AdemAs, las la interpretacin ofrecida en relacin a las disposiciones relati%as a los derechos fundamentales, %ienen a sentar un precedente, orientando la acti%idad interpretati%a de los tri'unales ordinariosE la doctrina del 1ri'unal )onstitucional no es %inculante, pero como ha precisado la )orte )onstitucional de )olom'ia- si stos deciden apartarse de la lnea $urisprudencial tra&ada en ellas, de'erAn $ustificar de manera suficiente adecuada el moti%o que les lle%a a hacerlo, so pena de infringir el principio de igualdadK>" A su %e&, el modelo costarricense de $usticia constitucional se caracteri&a por la amplitud de la legitimacin acti%a por cualquier persona 4incluso extran$eros6, por la informalidad simplicidad del procedimiento" -or lo que respecta a la legitimacin, el recurso puede ser presentado tam'in por aqullos que no ha an sido de la dignidad de la directamente lesionados en el e$ercicio de un derecho fundamental, a sea un tercero" 1am'in en El Sal%ador, los recursos para la tutela de la li'ertad
polticos" En particular, la =ala constitucional tiene una competencia exclusi%a en materia de recursos de amparo, mientras que le corresponde una competencia de re%isin de las decisiones en materia de habeas corpus de e-hibicin personal, emitidas por los 1ri'unales de segunda instancia sin sede en la capital" *id"E S" A9ANA +A22AHA, La ,urisdiccin constitucional en El =al2ador , en La ,urisdiccin constitucional en Iberoam&rica, cit", @G! ss"
40

)fr", 3" 7A2)8A #A7,A2/8A, La Corte de constitucionalidad de 0uatemala, (xico, !GGK0 (" *erE J" ),A/2A, <re2e anlisis de la >usticia Constitucional en Eicara%ua en el per$odo histrico

-891F A)E*E/F, >urisdiccin Constitucional, 7uatemala, !GG@"


41

comprendido entre (F( * ((", en La >usticia Constitucional' una promesa de la democracia , San 3os, !GG<, !II ss"0 S" ),A2EH(A 1E2P9 - (" (F2E9F )AS18##F, Eicara%ua, en Anuario Iberoamericano de >usticia Constitucional, (adrid, !GGI, <@@ ss"0 -" -Q2EH 12E(-S, La ,usticia constitucional en Eicara%ua, en Re2ista de Estudios 1ol$ticos, !GGG, G ss"
42

*id"E AA"**", 3erecho procesal constitucional peruano, #ima, <==@" *ase la sentencia )-=>ISG?"

43

14

persona pueden ser presentados por cualquier persona que act.e a fa%or del que estA sufriendo una limitacin ar'itraria de la li'ertad personal" AdemAs, el parAmetro utili&ado por la =ala constitucional no slo se configura por los derechos constitucionales, sino tam'in por aqullos reconocidos en los textos internacionales, siempre que stos sean mAs fa%ora'les" Asimismo, el recurso puede ser presentado sin formalidad alguna, a fin de fa%orecer la efecti%idad de los derechos constitucionales de acercar, en un clima de confian&a, la $usticia constitucional a los ciudadanos" 9o es necesaria la presencia de un a'ogado, ni la autentificacin de la firma0 del mismo modo, no se requiere indicar el parAmetro constitucional0 el .nico elemento de disuasin pre%isto por el ordenamiento contra las acciones imprudentes es la posi'ilidad por la =ala de condenar al recurrente al pago de una multa en caso de decisin desfa%ora'le" -or .ltimo, merece una atencin particular el sistema peruano, que ha sido significati%amente modificado tras la apro'acin de un )digo de derecho procesal constitucional" Seg.n el ordenamiento peruano, en el caso de los procedimientos de habeas corpus, amparo, habeas data accin de cumplimiento, la competencia se el 1ri'unal constitucional reparte entre los $ueces 4que deciden en primera instancia6,

4que decide en apelacin6KK0 sin em'argo, el acceso al 1ri'unal constitucional no es posi'le en todo caso, sino slo cuando no existen %as procedimentales especficas igualmente satisfactoriasE en este sentido, ha'lamos de amparo residual" #a ratio de la nue%a disciplina procesal se halla en la intencin de me$orar hacer mAs funcional la acti%idad del 1ri'unal )onstitucional0 no o'stante, la doctrina ha puesto en e%idencia los riesgos de una posi'le reduccin de las garantas sustanciales de la persona, en caso de que no se precise el significado de las %as calificadas como igualmente satisfactorias, alternati%as al amparo constitucionalK@" A su %e&, la institucin del amparo interamericano en un cierto sentido asimila'le al sistema europeo de proteccin de los derechos fundamentales- responde a una exigencia a generali&ada, deri%ada del hecho de que la tensin uni%ersalista que anima
44

)fr", E" +#,(E, El control de constitucionalidad, #ima, !GG?0 A" +F2EA F/28A, E2olucin de las

%arant$as constitucionales, #ima, !GG?0 /" 7A2)MA +A#A,9/E, 3erecho procesal constitucional, cit", <==<0 E" ES-89FSA-SA#/A9A +A22E2A 4coord"6, 3erechos fundamentales * derecho procesal constitucional #ima, <==@"
45

*erE E" ES-89FSA-SA#/A9A +A22E2A 4coord"6, 3erechos fundamentales * derecho procesal,

#ima, <==@"

15

al reconocimiento de la persona humana e%idencia, en un mundo siempre mAs integrado, la crisis de autosuficiencia de los diferentes ordenamientos nacionales" En consecuencia, se 'uscan nue%as oportunidades procesales en el ordenamiento supranacional, al o'$eto de remediar aquellas %iolaciones de los derechos humanos que no pueden ser adecuadamente resueltas mediante los instrumentos procesales pre%istos en el derecho internoE se trata, de un lado, de la posi'ilidad de recurrir a la $urisdiccin internacional de los derechos humanos K?0 latinoamericana, por otra parte, de reconocer a las normas del ordenamiento supranacional con funciones de integracin respecto a la comunidad a la misma $urisprudencia de la )orte americana, una posicin de supremacaKI" Al respecto, las primeras son directamente aplica'les en el ordenamiento nacional,KB mientras la segunda introduce un %nculo interpretati%o para los $ueces
46

)fr", so're la temAtica generalE (" )A--E#E118, 3imensin de la ,usticia en el mundo

contemporneo, (xico, !GG<,K@ ss"0 *" 78(E9F SE9/2A #"#" 3FSE 7A#E98, Los procesos de amparo, (adrid, !GGK, <>I ss"
47

En general, %id"E 3" /E A2E)LA7A, La con2encin americana de derechos humanos como derecho

interno, en <olet$n de societa de brasileira de direito internacional, +rasilia, !GBI-BG, >@ ss"0 L" ES-8E##, El derecho internacional en la ,urisdiccin constitucional, en 4AA"**"6 La ,urisdiccin constitucional, San 3os, !GG>, ?! ss"0 L" JD HA(,/8F, el derecho internacional de los derechos humanos en las constituciones latinoamericanas * en la corte interamericana de derechos humanos, en 4AA"**"6, ?he modern Borld of human ri%hts, San 3os, !GG?, !@G ss"0 #" -" (F2A (F2A, El derecho internacional * su influencia en la ,urisdiccin constitucional costarricense, en 4AA"**"6 La ,urisdiccin constitucional * su influencia en el Estado de derecho, San 3os, !GG?, ?I ss"
48

En algunos casos es la propia )onstitucin la que ha esta'lecido la necesaria aplica'ilidad de la

normati%a internacional en materia de derechos por parte de los poderes p.'licos , en particular, de los $ueces" -or e$emplo, en la )onstitucin de *ene&uela el art" >! reconoce a toda persona el derecho de solicitar el amparo de sus derechos humanos en las formas pre%istas en las )on%enciones internacionales ratificadas por el Estado0 mientras el art" !B de la )onstitucin de Ecuador esta'lece que los derechos garantas determinados en esta )onstitucin en los instrumentos internacionales de la $urisprudencia de %igentes, serAn directa e inmediatamente aplica'les por ante cualquier $ue&, tri'unal o autoridad" En otros ordenamientos, sin em'argo, el %alor normati%o de la )arta americana la )orte interamericana ha sido reconocido por di%ersos 1ri'unales constitucionalesE por e$emplo, la Corte =uprema de >usticia de la Eacin ar%entina ha calificado tal $urisprudencia como una especie de gua para la interpretacin de las disposiciones de la )on%encin0 la )orte Suprema de 3usticia de *ene&uela ha declarado la inconstitucionalidad de los actos $urdicos confrontados con la $urisprudencia internacional" (ientras, de manera incisi%a la Sala )onstitucional de )osta 2ica se5al que la $urisprudencia de los rganos de $usticia interamericana poseen el mismo %alor de la norma interpretada" -ara un estudio general, %erE 2" LE29A9/EH *A##E, L:utilizzazione della %iurisprudenza della Corte americana dei diritti dell:uomo da parte dei supremi tribunali e dei tribunali

16

nacionales, en el sentido de que los derechos reconocidos en el ordenamiento constitucional de cada pas de'en ser interpretados conforme a la interpretacin $urisprudencia de la )orte americana"
4. Ti(o$ *

a la

&a$i,i a io'"$ %" &o$ (ri' i(a&"$ i'$!rum"'!o$ %" !u!"&a %" &o$

%"r" +o$ ,u'%am"'!a&"$: a1 &o$ r" ur$o$ $" !oria&"$ /esde nuestro punto de %ista, la experiencia del neoconstitucionalismo latinoamericano que, en la perspecti%a europea, despierta ma or inters %iene dada por la e%olucin la pluralidad de las instituciones de tutela directa de los derechos fundamentales" El inters deri%a de la circunstancia de que el sistema europeo de $usticia constitucional, 'asado so're todo en formas de control a'stracto de constitucionalidad, e%idencia un lmite la doctrina ha aludido, en tal sentido, a las de'ilidades inherentes al modelo Telseniano-KG, detecta'le en la carencia en el Am'ito de la $urisdiccin constitucional de un tipo particular de $urisdiccin constitucional de la li'ertad, con el resultado de que dicha carencia genera la insuficiencia de la tutela de la ineficacia, en consecuencia, del derecho" Se %uel%en, por ello mismo, de extraordinaria actualidad las rele%antes pala'ras de )appelletti quien, en su importante contri'ucin al conocimiento comparado de los sistemas de $usticia constitucional, mencion entre las ra&ones $ustificati%as de su tra'a$o la exigencia de pre%er en el ordenamiento italiano instituciones o procedimientos capaces de hacer %aler de modo efecti%o los derechos fundamentales@=" /e aqu el inters o'$eti%o por la experiencia del $uicio de amparo, por la influencia que tal institucin procesal ha e$ercido en algunas )onstituciones ante todo la )onstitucin Espa5ola de !GIB@!

por su contri'ucin a la circulacin $urdica de las

formas de recurso directo de constitucionalidad para la tutela de los derechos@<"


costituzionali dell:America latina, en 47" 2F##A coord"6 Il sistema europeo di protezione dei diritti fondamentali e i rapporti tra le %iurisdizioni, (ilAn, <=!=,U
49

AsE J" 2,+8F ##F2E91E, : 3i2ide et obtempera/ Ana refle-in desde Espaa sobre el modelo

europeo de con2er%encia de ,urisdicciones en la proteccin de los derechos, en Re2ista espaola de derecho constitucional, <==>, @>"
50 51

*erE (" )A--E##E118, La %iurisdizione costituzionale delle libertG, (ilAn, !G@@, ?" )fr", J" JE29A9/EH SE7A/F 4coord"6, La Constitucin de ()! * el Constitucionalismo

iberoamericano, (adrid, <==>"


52

So're esta cuestin nos remitimos aE 3" +2A7E )A(AHA9F, Ana 2isin panormica del recurso

constitucional de amparo en los pa$ses de la Europa del este, en Re2ista de estudios pol$ticos, <==@, !G>

17

#os sistemas de tutela $urisdiccional de los derechos fundamentales %igentes en el continente latinoamericano que han encontrado su prototipo en el amparo mexicano-@>, se caracteri&an por la %ariedad la originalidad de su regulacin" En tal sentido, puede hacerse referencia a algunas clasificaciones" En primer lugar, si se considera el rgano competente decisor del recurso, se puede distinguir entre recursos ordinarios constitucionales" (ientras estos .ltimos como se ha %isto con anterioridad- se inclu en entre las competencias propias de los 1ri'unales )onstitucionales, los primeros se refieren a procedimientos $urisdiccionales resueltos por el poder $udicial ordinario" #os recursos ordinarios se esta'lecen, por e$emplo, en )hile, cu a )onstitucin regula el recurso de proteccin, que permite recurrir ante las Cortes de Apelaciones contra actos u omisiones ilegales que inciden so're el legtimo e$ercicio de los derechos de las garantas constitucionales@K0 o en Argentina, donde la reforma constitucional de !GGK ha introducido %arios recursos para la tutela de los derechos fundamentales 4habeas corpus, habeas data, amparo6 contra todos los comportamientos suscepti'les de restringir de manera ar'itraria o manifiestamente ilegal el e$ercicio de un derecho fundamental@@"

ss"H (" F#8*E118, 1" 72F--8 4coord"6, La %iustizia costituzionale in Europa, (ilAn, <==>0 #" (EHHE118 4coord"6, =istemi e modelli di %iustizia costituzionale, -adua, <==G"
53

Este amparo encuentra su referencia histrica en el art"<@ del Acta de Reformas Constitucionales de !B la conser%acin de los derechos de rango constitucional respecto a las lesiones e$ecuti%o0 mientras los arts" !=! siguientes de la )onstitucin amplia'a el Am'ito de

de ma o de !BKI, que atri'ua a los tri'unales de la Jederacin la competencia para e$ercer el control so're el e$ercicio pro%enientes del poder legislati%o

federal de @ de fe'rero de !B@I, aluda a le es o actos de cualquier autoridad, tutela, inclu endo tam'in las decisiones de los tri'unales"

En esta materia, %aseE E" -A#F(89F (A9)LE7F, La primera sentencia de Amparo en M&-ico , en Re2ista peruana de derecho p.blico, <==>, ?, !>@ ss"0 3" SF+E2A9ES JE29A9/EH, Eotas sobre el ori%en del amparo5 casacin en M&-ico, en +oletn mexicano de derecho comparado, !GG<, @>= ss"
54

)fr", L" 9F7,E82A A#)A#A, #a ,urisdiccin constitucional en Chile, en La ,urisdiccin

constitucional en Iberoam&rica, #ima, !GG?, @?< ss"


55

*erE 7" +8/A21 )A(-FS, El recurso de amparo, +uenos Aires, !G?@0 9" SA7,ES, 3erecho

procesal constitucional, +uenos Aires, !GG<0 (" A" 7E##8, El amparo ar%entino en tiempos de crisis, en Re2ista ar%entina de derecho constitucional, <==!, !! ss"0 2" *A9FSS8, E2aluacin del amparo ar%entino hasta la reforma constitucional del Iberoam&rica, #ima, <==<, ?! ss" ((I, en 3erechos humanos * Constitucin en

18

8gualmente, los recursos ordinarios de amparo, de habeas corpus o de habeas data estAn pre%istos en los ordenamientos constitucionales de (xico@?, -anamA@I, )olom'ia@B, Ecuador@G +rasil?=" En segundo lugar, los recursos para la tutela directa de los derechos fundamentales pueden ser clasificados en relacin a las personas contra las que puede ser presentado el recurso" En este caso, se distingue entre ordenamientos que admiten el recurso contra todos los poderes p.'licos 4)hile, (xico, -anamA, Ecuador, +oli%ia, El Sal%ador60 entre ordenamientos que exclu en de los recursos contra los poderes p.'licos las sentencias de los $ueces es el caso, por e$emplo, de )olom'ia, donde la )orte )onstitucional 4sentencia )-@K> de !GG<6 ha declarado inconstitucional la norma del /ecreto <@G! de !GG! que pre%ea la accin de tutela tam'in contra las decisiones $udiciales- ?! o que tam'in permiten recurrir contra los actos u omisiones de particulares 4Argentina, +rasil, )osta 2ica, 7uatemala, )olom'ia6?<" Sin em'argo, la distincin principal es la que permite su'di%idir los recursos seg.n se ha an pre%isto instituciones de garanta general o sectorial"
56

)fr", E" JE22E2

(A)-72E7F2, La accin constitucional de amparo en M&-ico * Espaa ,

(xico, <==<0 L" J8D HA(,/8F, Ensa*os sobre el derecho de amparo, (xico, <==>"
57

)fr", J" 2F/287,EH 2F+#ES, La ,urisdiccin constitucional en 1anam, en La ,urisdiccin

constitucional en Iberoam&rica, cit", B!G ss"


58

)fr", E" )8J,E91ES (,RFH, La ,urisdiccin constitucional colombiana , en Ana mirada a los

?ribunales constitucionales, #ima, !GG@, !@I ss"0 #" 1F)F2A, Control constitucional * derechos humanos, Santaf de +ogotA, !GG<0 E" 2EN, Introduccin al derecho procesal constitucional, )ali, !GGK"
59

)fr", L" SA#7A/F -ESA91ES, El control de constitucionalidad en la carta pol$tica del Ecuador, en *erE #" -891F JE22E82A, #s intrumentos processuais protetores dos direitos humanos no <rasil, en

Ana mirada a los ?ribunales constitucionales, cit", !GG@, !B<"


60

La ,urisdiccin constitucional en Iberoam&rica, cit", K!> ss"


61 62

)fr", E" )8J,E91ES (,RFH, La ,urisdiccin constitucional colombiana, cit", !@I ss" #os recursos contra los entes pri%ados, en general, estAn sometidos a algunas limitaciones especficas"

-or e$emplo, la Le* de Amparo de )osta 2ica admite el recurso contra los entes pri%ados en tres hiptesisE si el ente pri%ado desarrolla funciones p.'licas0 si se encuentra en una posicin de preeminencia respecto de los recurrentes0 cuando los recursos procesales ordinarios sean insuficientes o tardos consecuencia, una tutela efecti%a de los derechos fundamentales" no permitan, en

Igualmente, en Brasil el mandado de segurana puede ser instado slo contra los entes privados que ejercitan funciones pblicas; mientras, en Colombia, la ley define de manera
exhausti%a los casos en que un recurso puede ser presentado contra estos entes pri%ados.

19

El principal instrumento sectorial de tutela directa de los derechos estA constituido por el habeas corpus acompa5ado del habeas data que constitu e una e%olucin natural, desde el momento en que la tutela de la pri%acidad la proteccin de los datos personales son elementos necesarios para el li're desarrollo de la personalidad-E esta institucin permite, en general, impugnar cualquier decisin ar'itraria de los poderes p.'licos suscepti'le de incidir en la li'ertad personal, entendida sta en un sentido amplio" El recurso de habeas corpus reconduci'le al homnimo instituto ingls, introducido para tutelar la li'ertad personal respecto a las limitaciones ar'itrarias-, representa un instrumento procesal que se remonta mu atrAs en el tiempoE 'aste considerar en tal sentido que a un concreto pro ecto de le fue ela'orado por las )ortes de )Adi& en !B!=, mientras que la primera regulacin positi%a la encontramos en el )digo -enal del 8mperio de +rasil de !B>=" En su amplia difusin en los pases de Amrica latina ha reci'ido diferentes regulaciones, tanto desde el punto de %ista de la denominacin como desde la concrecin de las posiciones su'$eti%as tuteladas" 2especto al primer elemento, puede se5alarse cmo en algunos ordenamientos se ha'la de recurso de e-hibicin personal 4Londuras, El Sal%ador, 7uatemala6, de mandato de se%uranJa 4+rasil6, de amparo a la libertad 4*ene&uela6, de recurso de amparo 4)hile6 o de amparo libertad 4(xico6" -or lo que ata5e, sin em'argo, al o'$eto de la garanta, la regulacin oscila entre aquellas mAs restricti%as que tutelan los derechos histricos de li'ertad contra las detenciones la li'ertad de circulacin-, las mAs a%an&adas, que inclu en en la tutela de opinin a las garantas procesales 4desde la ma ora de las posiciones su'$eti%as reconduci'les al li're desarrollo de la personalidad, a la li'ertad de conciencia el derecho a la defensa, hasta el principio de presuncin de inocencia6" Sin em'argo, a pesar de la %ariedad de opciones, creo que no es ar'itrario reconducir estas diferentes instituciones procesales hacia una figura unitariaE a sea por sus funciones institucionales, dirigidas a garanti&ar la legalidad constitucional de cada medida pre%enti%a restricti%a de la li'ertad indi%idual0 a sea porque su o'$eti%o especfico puede concretarse en la defensa de una %isin siempre mAs a%an&ada de la persona, pasando de la garanta de la li'ertad personal a la sal%aguarda de la li'ertad de la persona"

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A la lu& de tal desarrollo, puede decirse desde nuestro punto de %ista que los diferentes instrumentos procesales reconduci'les a la figura del habeas corpus forman parte del cuerpo instrumental que el constitucionalismo ha creado en el Am'ito de los derechos fundamentales representan, como tales, una de las primeras manifestaciones de la $usticia constitucional" Entre los rasgos de inters deri%ados de la e%olucin del habeas corpus en Amrica latina, merece ser especialmente su'ra ada la extensin de este instrumento procesal tam'in a los estados de excepcin" #a historia constitucional de Amrica latina aunque con algunas diferencias- ha estado marcada por la sucesin de golpes de Estado, de le%antamientos indefinida de la %igencia formal de re%oluciones, que determinaron como acertadamente se ha destacado- la duracin la conculcacin constante del texto constitucional ?>" /icho resultado ha sido posi'le, en general, a tra%s del recurso a la regulacin de los estados de emergencia, que permitan derogar 4a menudo de forma indefinida6 las normas constitucionales, sin que, por otro lado, tu%iera lugar su derogacin expresa" -or esta ra&n, los textos constitucionales del nue%o constitucionalismo latinoamericano se han apresurado a regular las condiciones, modalidades lmites de los poderes atri'uidos tras la declaracin de una situacin de emergencia, con especial referencia a los procedimientos a seguir para dar legitimacin a los estados de excepcin" /el mismo modo que se han precisado las garantas indi%iduales que de'en, en cualquier caso, ser reconocidos?K"
63

los derechos

AsE L" 72FS ES-8E##, El constitucionalismo latinoamericano * la codificacin en el si%lo +I+, cit",

!@@"
64

-or e$emplo, la )onstitucin de )olom'ia dispone que las li'ertades fundamentales reconocidas en los los

tratados internacionales no pueden ser lesionadas durante el estado de insurreccin 4art" <!<60 la )onstitucin de 9icaragua sal%aguarda, durante los estados de emergencia, el derecho a la %ida derechos relacionados con la dignidad dispone que durante el estado de asedio $uicio de amparo tortura con la integridad de la persona 4art" !B@60 la )onstitucin de -er. de emergencia se conser%an las garantas procesales propias del

ha'eas corpus 4art" <==60 a su %e&, la )onstitucin de *ene&uela garanti&a durante los

estados de emergencia, ademAs del derecho a la %ida, el derecho a un $uicio $usto, mientras proh'e la la discriminacin 4art" >>I6" AdemAs, disposiciones constitucionales similares estAn presentes en las )onstituciones de -aragua , 7uatemala, )hile Argentina" As, se puede citar la opinin de la )orte 8nteramericana de /erechos Lumanos, seg.n la cual durante la %igencia de los estados de emergencia de'e garanti&arse, de cualquier modo, el e$ercicio de todos los instrumentos procesales pre%istos en las )onstituciones para la tutela directa de los derechos fundamentales 4$uicio de amparo, ha'eas corpus, mandato de seguranVa, recurso de proteccin, accin de

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,na peculiaridad del sistema latinoamericano de tutela de los derechos fundamentales se encuentra en la institucin de los 1ri'unales electorales, es decir, rganos autnomos, especiali&ados permanentes normalmente, dentro del 1oder >udicial- con competencia en materia electoral, tanto por lo que ata5e a la organi&acin de las elecciones, como en lo referido a la resolucin de los conflictos electorales?@" /ichos rganos han desarrollado un papel institucional de gran rele%anciaE por un lado, %elando por la regularidad de los procedimientos electorales de la representacin poltica, han fa%orecido la transicin por la legitimidad la consolidacin

democrAtica en el continente americano" -or otra parte, han transferido los contenciosos en materia electoral, desde el Am'ito poltico al Am'ito $udicial, ampliando el espectro de las formas de $usticia constitucional, entendida sta .ltima como tutela $urisdiccional de la primaca de la )onstitucin??" /e este modo la $usticia'ilidad de los derechos constitucionales se ha extendido tam'in al Am'ito de los derechos polticos en algunos ordenamientos excluidos de los recursos de amparo-" -or e$emplo, seg.n una $urisprudencia de principios del siglo pasado de la =uprema Corte de >usticia de la Eacin de (xico, la %iolacin de los derechos polticos no autori&a'a a la presentacin de un recurso de amparo porque no se trata de garantas indi%iduales?I"
tutela6" En esta materiaE AA"**", >urisdiccin militar * Constitucin en Iberoamerica, #ima, !GGI0 7" /E *E27F11898 4coord"6, Costituzione ed Emer%enza in America Latina, 1urn, !GGI0 #" /ES-F,N, Los derechos humanos * los estados de e-cepcin, (xico, !GGG0 AA"**", >urisdiccin militar * Constitucin en Iberoam&rica, #ima, !GGI"
65

#os 1ri'unales electorales estAn pre%istos, por e$emplo, en (xico, Argentina, +rasil, -aragua ,

,rugua o )osta 2ica"


66

En este contexto, se pueden %er las disposiciones mexicanas que algunos autores han calificado como

un sistema integral de $usticia constitucional" Estas, de hecho, se articulan en tres ni%elesE uno administrati%o, que permite presentar un recurso de re%isin ante el 8nstituto federal electoral0 uno propiamente constitucional, que autori&a a los partidos polticos a las minoras parlamentarias a ele%ar una accin de inconstitucionalidad en la =uprema Corte de >usticia de la Eacin contra le es consideradas lesi%as de disposiciones constitucionales en materia electoral" N finalmente, una forma de recurso directo para la tutela de los derechos electorales ante el ?ribunal electoral del 1oder >udicial contra actos o resoluciones en materia electoral"
67

*aseE 3" F2FH)F E928W,EH, Los procesos electorales * el ?ribunal electoral, en 3erecho

procesal constitucional, (xico, !GGB, !!?K ss" So're esta cuestin, %er tam'inE 7" F218H (ANA7F818A, El control constitucional de las le*es electorales, n 3erecho procesal constitucional,

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5. Co'!i'ua i3': a1 &o$ r" ur$o$ 4"'"ra&"$

A su %e&, los recursos generales de tutela de los derechos pueden ser acti%ados para proteger cualquier derecho reconocido protegido por el texto constitucional, por las le es o por los tratados internacionales ratificados por el Estado" En general, la legitimacin acti%a corresponde a cualquier persona fsica o $urdica 4tam'in los extran$eros6- que se considere per$udicada o amena&ada en el e$ercicio de un derecho fundamental" )on este recurso se solicita al $ue& competente que sea restaurado el disfrute del derecho lesionado ilegtimamente0 las decisiones son %inculantes para la autoridad p.'lica indemni&aciones" Entre las acciones de carActer general para la proteccin de los derechos garanti&ados por la )onstitucin, suscita un inters particular para los estudiosos del derecho p.'lico comparado $unto al instrumento procesal del amparo- la experiencia de las acciones populares de grupo, pre%istas como garanta de los derechos e la li're intereses colecti%os, con particular atencin respecto a algunos 'ienes como seguridad la salud p.'lica, la tica administrati%a, el medio am'iente, el mercado competencia econmica" #a accin popular de inconstitucionalidad pre%ista en la )onstitucin de )olom'ia, El Sal%ador, 9icaragua, *ene&uela -anamA, 7uatemala Ecuador- puede instarse tanto por un ente pri%ado, como por rganos especficos 4como por e$emplo- el /efensor del pue'lo o el (inisterio Jiscal6" #os principios procesales aplica'les son similares a los de la accin de amparoE pre%alencia del derecho sustancial, pu'licidad, economa, sumariedad garantas procesales eficacia" Asimismo, el $ue& de'e asegurar el respeto de las de equili'rio entre las partes" en caso de incumplimiento de la decisin el $ue& la aplicacin de sanciones e puede solicitar la destitucin del funcionario infractor,

/entro de los rasgos procesales comunes se encuentran especificidades en cada uno de los ordenamientos" -or e$emplo, la legitimacin acti%a en )olom'ia, El Sal%ador 9icaragua se permite a todos los ciudadanos0 sin em'argo, en *ene&uela -anamA se extiende a cualquier persona, incluso aunque no goce del requisito de la ciudadana" En 7uatemala se concede a cualquier indi%iduo, que de'e ser asistido por tres a'ogados0 mientras en Ecuador estA su$eta a pre%ia dictamen fa%ora'le del /efensor del -ue'lo"
cit", !!B< ss"

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AdemAs, por lo que ata5e al o'$eto del recurso, la )onstitucin de -anamA pre% que puedan ser o'$eto de impugnacin no slo las le es los actos con fuer&a de le 4al igual que en otros ordenamientos6, sino todos los actos estatales0 por el contrario en 9icaragua, la accin popular pude ser e$ercitada incluso contra reglamentos?B" Ftra institucin procesal de particular inters que, desde nuestro punto de %ista, merecera una ma or atencin en Europa, donde, con la sola e-cepcin de 1ortu%al,K(no se pre2&n instrumentos procesales adecuados- son los recursos contra las omisiones del legislador de los poderes p.'licos suscepti'les de lesionar derechos constitucionales" En este sentido, con%iene tener en cuenta dos tendencias respecto a la regulacin constitucional de los derechos fundamentalesE por un lado, la creciente importancia que en los textos constitucionales tienen los derechos prestacionales, 4que se reali&an a tra%s de la proteccin legislati%o los entes pri%ados6, por otro lado, la idea de que la misma distincin histrica entre derechos entendidos como li'ertad negati%a la defensa del indi%iduo contra el poder los derechos de prestacin 4que requieren una

inter%encin regular de la le 6 a no parece ser una alternati%a radical respecto a la concepcin de los derechos fundamentales" /e hecho, el componente prestacional es importante en am'as tipologas, a que incluso en el caso de los derechos de li'ertad, su goce disfrute estA necesariamente condicionado por la interposicin organi&ati%a de la especficos pro'lemas respecto a la garanta de Administracin p.'lica o del legisladorI=" 1ales elementos plantean nue%os los derechos fundamentales, que se pueden resumir en el hecho de que la %ulneracin de un derecho no estA .nicamente determinado una actitud acti%a de los poderes p.'licos o por la conducta de un ente pri%ado, sino tam'in por la falta de normas, herramientas recursos necesarios para garanti&ar su disfrute efecti%o" El recurso de amparo contra omisiones de los poderes p.'licos, influido por el Brit of mandamus norteamericano, reconoce a la persona que cree que se ha %ulnerado uno
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)fr", A" 2" +2EXE2 )A2MAS, La ,urisdiccin constitucional en America Latina , en La ,urisdiccin

constitucional en iberoamerica, cit", <!0 3" +2A7E )A(AHA9F, La accin de inconstitucionalid, (xico, <===, !=?"
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*ase, por todos,E #" 9,9ES /E A#(E8/A, Le ?ribunal constitutionnel portu%ues, en Annuaire )fr", 3" 38(Q9EH )A(-F, El le%islador de los derechos fundamentales , en Estudios de derecho

international de ,ustice constitutionnelle, !GBI, !GI ss"


70

p.blico en homena,e a I%nacio de #tto, F%iedo, !GG>, pp" KI> ss"0 #" (A21M9 2E1F218##F, El parad,ico prota%onismo de la Administracin 1.blica para la efecti2idad de al%unos derechos fundamentales, en Re2ista ara%onesa de Administracin 1.blica, !GGK, K, !! ss"

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de sus derechos constitucionales a causa de la inercia de los poderes p.'licos, la posi'ilidad de recurrir ante un $ue& includa la )orte Suprema o el 1ri'unal )onstitucional- con la finalidad de ordenar a la administracin que act.e al legislador que legisleI!" En particular, la accin de inconstitucionalidad por omisin de la le puede ser acti%ada cuando el legislador no hace algo que positi%amente le impone la )onstitucin" 9o se trata pues de un simple no hacer negati%o, sino de no hacer lo que de forma concreta explcita esta'a o'ligado constitucionalmenteI<" En general, el $ue& puede su'sanar la omisin de forma unilateral, mediante una decisin interpretati%a o e$ecutando directamente las disposiciones constitucionales0 tam'in puede hacerlo de forma 'ilateral, 'uscando la cola'oracin con la autoridad que ha pro%ocado la conducta omisi%a -fi$ando un pla&o lmite dentro del cual actuar o 'ien recomendando o'ligaciones de hacer al legislador-I>"
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*erE (" *8##A*E2/E, La inconstitucionalidad por omisin, (adrid, !GGI0 3" 3" JE29A9/EH La inconstitucionalidad por omisin, (adrid, !GGB0 *" +AHA9 4coord"6,

2F/287,EH,

Inconstitucionalidad por omisin, +ogotA, !GGI0 -" /E(82HA2N -E2E/F, La inconstitucionalidad por omisin, en Anuario i'eroamericano de $usticia constitucional, <==<, ?> ss"
72

)fr", 3" JE29A9/EH 2F/287,EH, La inconstitucionalidad por omisin, cit", II" -or e$emplo, en )osta 2ica, en %irtud del art" I>"f6 de la le so're la $urisdiccin constitucional de !B

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de octu're de !GBG, dicho control puede ser requerido tam'in de oficio por parte del Contralor 0eneral de la Rep.blica, del 9iscal 0eneral de la Rep.blica o del 3efensor de los 4abitantes" Se puede recurrir ante la Sala )onstitucional pero de'e existir pre%enti%amente un contencioso $urisdiccional, a menos que la naturale&a de la omisin produ&ca efectos directos o se trate de intereses difusos que resulten rele%antes para la comunidad en su con$unto" En Argentina son las )onstituciones pro%inciales las que regulan estas institucionesE por e$emplo, la )onstitucin de la -ro%incia de R$o Ee%ro 4art" <=I"< d6 atri'u e al 1ri'unal Superior de 3usticia la competencia para inter%enir en caso de no aplicacin de una norma de la que deri%en o'ligaciones especficas para los poderes p.'licos" El ordenamiento de esta -ro%incia pre% que la )orte declare la omisin resta'le&ca el orden $urdico lesionado0 asimismo, dispone que en caso de ulteriores reincidencias por parte de los poderes p.'licos se pre%ea una indemni&acin" 8gualmente, el art" <G@ de la )onstitucin de -er. pre% acciones cada %e& que los derechos constitucionales sean %ulnerados a causa de una omisin de actos de cumplimiento o'ligatorio" (ientras, el art" BI de la )onstitucin de )olom'ia permite que toda persona pueda recurrir ante las autoridades $udiciales para hacer efecti%a la aplicacin de una norma o de un acto administrati%o, a tra%s de una orden de cumplimiento emitida por la autoridad $urisdiccional" 9o o'stante, la experiencia mAs significati%a en el panorama comparado es la de +rasil, cu a )onstitucin esta'lece en el art" !=>"< que el 1ri'unal Supremo federal, en caso de %erificar la existencia de una omisin que llegue a producir la ineficacia de un precepto constitucional, imponga al poder que realice el acto de'ido" En el caso de que la omisin afecte al disfrute de un derecho fundamental, el art" @"

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I! de la )onstitucin regula el mandado de in,unJLoE un control de constitucionalidad por omisin de tipo concreto, que puede ser e$ercido tanto por el 1ri'unal Supremo federal, como por el 1ri'unal Superior de 3usticia, o por otros rganos $udiciales" #a )onstitucin 'rasile5a tam'in ha pre%isto el mandato de garanta colecti%o, que puede ser e$ercido por los partidos polticos con representacin en el )ongreso nacional, por las organi&aciones sindicales asociados" por los entes asociaciones legalmente reconocidas, con no menos de un a5o de funcionamiento, en defensa de los intereses de sus miem'ros o

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