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ENSAIO

A fundamentao moral dos direitos humanos

Giovani Mendona Lunardi

Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC), Campus Ararangu

A fundamentao moral dos direitos humanos

Resumo: O objetivo deste trabalho examinar a gramtica moral kantiana e sua relao com a noo contempornea de direitos humanos. Parte da hiptese de que a reflexo tica contempornea sobre os fundamentos filosficos dos direitos humanos est ainda na clausura da moral instaurada pelo paradigma kantiano da razo prtica. Na sequncia, sustenta que a perspectiva de avaliao moral dos princpios norteadores dos direitos humanos segue, em grande medida, os determinados pelo pensamento crtico kantiano. Conclui formulando perspectivas de investigao e admitindo a importncia de sua continuidade para a fundamentao filosfica dos direitos humanos. Palavras-chave: Moral. Immanuel Kant. Direitos humanos.

The Moral Foundation of Human Rights

Abstract: The purpose of this work is to examine Kantian moral grammar and its relationship with the contemporary notion of human rights. It is based on the hypothesis that contemporary ethical reflections on the philosophical foundations of human rights are still within the moral enclosure established by the Kantian paradigm of practical reason. It then affirms that the perspective of moral evaluation of the principal guidelines of human rights follows, to a large degree, the determinations of Kantian critical thinking. It concludes by formulating research perspectives and admitting the importance of their continuity for the philosophical foundation of human rights. Key words: Moral. Immanuel Kant. Human rights.

Recebido em 15.03.2011. Aprovado em 20.06.2011. R. Katl., Florianpolis, v. 14, n. 2, p. 201-209, jul./dez. 2011

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Introduo Reivindicaes para que os Estados nacionais tambm ajam de forma tica, rompendo com a tradio maquiavlica da separao entre moral e poltica, tornaram-se prementes, basicamente, a partir dos acontecimentos registrados nas guerras mundiais, nas guerras coloniais e na guerra fria do sculo 20. Nesse contexto, marcado por inmeras violaes de direitos, tornou-se necessrio construir toda uma normatividade internacional, a fim de resguardar e proteger esses direitos, at ento inexistentes. Os Estados foram obrigados a fazer com que o respeito aos direitos humanos encontrasse efetiva proteo. O tema tornou-se preocupao comum dos Estados e um dos principais objetivos da comunidade internacional. Diante da negao do valor da pessoa humana como valor fonte do direito, passou a emergir a necessidade de reconstruo dos direitos humanos, como referencial e paradigma tico que aproxime o Direito da Moral (PIOVESAN, 1997, p. 129). Por sua vez, guerras, genocdios e demais acontecimentos do sculo 20 tornaram emergencial uma reflexo terica, a partir de uma filosofia poltica, com fundamentos normativos ressituados, submetidos aos acmulos crticos de nossa civilizao com novos parmetros e paradigmas. Essa perspectiva permitiria ou mesmo produziria rupturas; mas sob uma mesma gide: a elaborao de princpios fundamentais garantidores de um mnimo tico a ser respeitado pelo direito positivo (MAIA, 2000, p. 5). Os filsofos polticos do sculo 20 que utilizamos nesta investigao Habermas, Alexy, Nino, Tugendhat, Bobbio realizam essa reflexo tendo como fio de Ariadne o sistema filosfico de Immanuel Kant. Tal escolha terica no por mero acaso ou por conta de preferncias acadmicas. O filsofo alemo delimitou de certa forma os contornos tericos de uma poca, de um perodo, denominado hodiernamente de modernidade (HABERMAS, 2000). Seu discurso est includo, juntamente com o de outros pensadores, no projeto Iluminista de fundamentao da moral e do direito, ambos submetidos ao tribunal da razo. Com essas consideraes iniciais, aventamos nossa primeira hiptese de trabalho, na qual sustentamos que os direitos humanos so direitos de natureza moral. 1 Direitos morais e direitos humanos A intuio de uma relao entre princpios morais e direitos humanos, segundo Habermas (1997, p. 140141), no de todo falsa, pois uma ordem jurdica s pode ser legtima, quando no contrariar princpios morais. O direito moderno, de acordo com o autor,
[...] deixa os seus endereados livres para, ou observarem as normas apenas como uma restrio R. Katl., Florianpolis, v. 14, n. 2, p. 201-209, jul./dez. 2011

ftica [faktisch] do seu mbito de ao e se ajustarem a um relacionamento estratgico com as consequncias calculveis das possveis violaes das regras , ou quererem obedecer as prescries por respeito diante da lei. [...] Normas jurdicas devem ser feitas de tal modo que possam ser vistas ao mesmo tempo sob aspectos diferentes como leis coativas e como leis da liberdade. Deve ser no mnimo possvel seguir normas jurdicas no porque elas coagem, mas sim porque so legtimas. A validade [Gltigkeit] de uma norma jurdica afirma que o poder estatal garante ao mesmo tempo positivao jurdica legtima e execuo judicial ftica (HABERMAS, 2001 apud SILVA, 2008, p. 4).

Para o filsofo alemo (2001, p. 144), o direito reclama no apenas aceitao; ele demanda dos seus endereados no apenas um reconhecimento ftico, mas antes reivindica merecer o reconhecimento. Habermas ratifica que, atravs dos componentes de legitimidade da validade jurdica, o direito adquire uma relao com a moral. A tenso entre a positividade do direito e sua pretenso de legitimidade est latente no prprio direito. O autor (1997, p. 141) reconhece que:
[...] as questes morais e jurdicas referem-se aos mesmos problemas: como possvel ordenar legitimamente relaes interpessoais e coordenar entre si aes servindo-se de normas justificadas? Como possvel solucionar consensualmente conflitos de ao com base em regras e princpios normativos reconhecidos intersubjetivamente?

Os direitos constitucionais positivados que se revestem de legalidade e, ao mesmo tempo, permitem o cumprimento de exigncias de legitimidade e justificao so aqueles que garantem os denominados direitos fundamentais ou direitos humanos. Para Habermas (1997, p. 128), a ideia dos direitos humanos e a da soberania do povo determinam at hoje a autocompreenso normativa de Estados de direito democrticos. Ou seja, os direitos humanos, nas sociedades contemporneas, tornam-se cada vez mais o medium do direito positivo que se pretende legtimo, conectado com a moral. Acolhemos tambm a sugesto de Alexy (1999, p. 60): direitos humanos so direitos morais. Como sustenta da mesma forma Carlos Nino (1989, p. 19): os direitos humanos so direitos estabelecidos por princpios morais. O jusfilsofo argentino ainda mais radical, para ele, a fundamentao da natureza moral dos direitos humanos independeria de qualquer ordem jurdica nacional ou tratado internacional protetivo. Os direitos fundamentais constitucionais so, em ltima instncia, direitos morais; que compartilham caractersticas comuns aos princpios morais, tais

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como: autonomia, liberdade, igualdade, universalidade, respeito, dignidade, reconhecimento, entre outros. Escreve Alexy (1999, p. 60):
[...] direitos morais podem, simultaneamente, ser direitos jurdico-positivos; sua validez, porm, no pressupe uma positivao. Para a validez ou existncia de um direito moral basta que a norma, que est na sua base, valha moralmente. Uma norma vale moralmente quando ela, perante cada um que aceita uma fundamentao racional, pode ser justificada.

A segunda hiptese sustenta que a reflexo tica determinante para a fundamentao moral dos direitos humanos est predominantemente submetida ao paradigma kantiano da razo prtica. Nossa suspeita que o discurso filosfico atual de fundamentao dos direitos humanos est ainda dependente da fundamentao moral kantiana com seu ideal de racionalidade prtica. 2 O paradigma kantiano da razo prtica: da moral ao direito

Desde Scrates, Plato e Aristteles a busca pela O discurso jurdico dos direitos humanos mostra fundamentao e justificao de princpios primeiros sua verdadeira face como direitos morais, principale ltimos uma tradio que nasce com a prpria mente nas controvrsias constitucionais, quando reifilosofia e, por conseguinte, com implicaes para as vindica um discurso justificatrio mais amplo, aberto suas demais reas de interesse. Dentro da tica filos razes de ordem pragmtica e tica, conectado com sfica, essa tradio tem sua formulao precisa na princpios morais (SILVA, 2008). Esse espraiamento Fundamentao da metafsica dos costumes de da argumentao dos direitos humanos como direitos Immanuel Kant (1980). Ou seja, a reflexo filosfica fundamentais constitucionais e, ao mesmo tempo, sobre a fundamentao, legitimao ou justificao como direitos morais liquefaz a tese da dicotomia de normas e regras de conduta vinculadas a princpidireito e moral, to cara tradio positivista para os morais, no novidade. identificao do fenmeno jurdico1. De acordo com Hffe (2005, p. 232), o filsofo de Da mesma forma, Ernst Tugendhat (2003) explicita Knigsberg j havia estabelecido para a ideia monossa hiptese: a fundamentao filosfica dos diderna dos Direitos Humanos o mais elevado padro reitos humanos uma fundamentao moral. Para de medida. Segundo Kant (HECK, 2007, p. 106), a ele, os direitos humanos levam a um conceito central prpria humanidade uma dignidade. Neste moda moral poltica, assegurando o que ele denomina de mento, explicitamos o segundo aspecto de nossa injustificao moral do estado em contraposio jusvestigao: a reflexo tica contempornea sobre os tificao contratualista clssica (TUGENDHAT, 2003 fundamentos filosficos dos direitos humanos est apud NAHRA, 2007, p. 153). A fundamentao moral ainda na clausura da moral 4 instaurada pelo do Estado, segundo Tugendhat, precisa prever tanto paradigma kantiano da razo prtica. O que susos direitos individuais quanto coletivos. O poder do tentamos que a perspectiva de avaliao moral dos Estado moderno s legtimo se se baseia de certa princpios norteadores dos direitos humanos segue, maneira nos interesses de todos, e a existncia dos diem grande medida, os determinados pelo pensamenreitos humanos teria de significar que eles so incluto crtico kantiano. Ou seja, a ideia de razo prtica dos nesse interesse de todos (TUGENDHAT, 2003 apud kantiana fundamental para as tentativas contemNAHRA, 2007, p. 153-155). Percebemos que a prpria porneas de legitimao dos direitos humanos. terminologia utilizada na discusso filosfica dos Esse paradigma est basedireitos humanos fundamenado na confiana na razo; e, tao, legitimao, justifi... os direitos humanos, nas no mbito da moral, em tercao uma gramtica mo2 mos kantianos, na razo prral que remete diretamente sociedades contemporneas, tica5. Segundo Heck (2007, p. s reflexes da tica3. 144), a razo prtica o coAt o presente momento, tornam-se cada vez mais o rao da doutrina moral de estabelecemos nossa primeiKant. O filsofo alemo ra hiptese: a reflexo filosmedium do direito positivo apresenta, com sua crtica fica sobre a fundamentao da razo, uma concepo dos direitos humanos est anque se pretende legtimo, substancial de racionalidade corada inexoravelmente em conectado com a moral. prtica que contrasta com a uma discusso a respeito da proposta inicial de Aristteles. justificao ou legitimao Desde Hegel, reafirma-se semdesses direitos sujeitos avapre de novo que, diferena de Aristteles, falta-lhe liao moral. De certa forma, o debate filosfico a um conceito de prxis; que a razo prtica de fato respeito dos direitos humanos residir de alguma foruma razo terica que se coloca a servio de objetima no mbito da tica.
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vos prticos. Mas essa justamente a originalidade do pensamento kantiano: a razo terica efetivamente prtica, ou, na terminologia kantiana, uma razo pura prtica. Deveramos, neste momento de nossa investigao, explicitar a teoria crtica de Kant e seu movimento de passagem da razo pura para razo prtica (KANT, 1988, 2003a). Por limitaes de espao, indicamos referncias de comentadores que realizam tal tarefa: Hffe (2005) e Wood (2008). Cumpre alertar que qualquer tentativa exegtica do pensamento kantiano ser sempre insuficiente ou incompleta. Isso decorre basicamente do alcance a que se lanou o projeto filosfico kantiano. O filsofo alemo elaborou atravs das crticas da razo, segundo suas prprias palavras, uma revoluo copernicana na filosofia (KANT, 1997, p. 153). Mas, o que nos interessa neste trabalho que a razo kantiana est contida na deciso da razo a favor de si mesma, isto , est embutida em uma deciso que a estabelece como fundamento. A legislao da razo no tem, para Kant, como expressar outra coisa seno ela prpria e tambm no procura outra coisa seno a si mesma. Escreve o filsofo alemo (2003, p. 71):
[...] mas para a sua legislao [a razo] requer-se que ela necessite pressupor-se simplesmente a si mesma, porque a regra s objetiva e universalmente vlida se vale independente de condies subjetivas e contingentes, que distinguem um ente racional de outro.

[...] a razo nos foi dada como faculdade prtica, isto , como faculdade que deve exercer influncia sobre a vontade, ento o seu verdadeiro destino dever ser produzir uma vontade, no s boa qui como meio para outra inteno, mas uma vontade boa em si mesma, para o que a razo absolutamente necessria, uma vez que a natureza de resto agiu em tudo com acerto na repartio das suas faculdades e talentos.

Apesar de seus crticos, a concepo kantiana de racionalidade prtica mantm-se atual. Isso porque, basicamente, na recente discusso sobre a justificao de juzos morais, Kant ope-se, do mesmo modo que os representantes da tica utilitarista e do princpio de universalizao (Hare, Singer), ao relativismo, ceticismo e dogmatismo na tica. Mas tambm porque Kant considera que o julgar e o agir moral no so uma questo de um sentimento pessoal ou de uma descrio arbitrria, tampouco uma questo de origem sociocultural, de tato ou de estudada conveno. Segundo o filsofo alemo, a razo prtica no simples instrumento para administrar interesses. O homem tem necessidades sensveis e vitais, mas isso no significa que a nica funo da razo prtica seja a conservao do organismo ou que ela seja um rgo promotor da felicidade humana. Se assim o fosse, a atividade seria, antes, apenas inteligente ou prudencial e no constituiria nenhuma diferena entre o animal e o homem. A ideia kantiana de uma razo prtica justamente a de uma vontade que realiza a passagem entre o reconhecimento do princpio e a ao a ele conforme a representao da lei moral. Afirma Kant (1980, p. 111):
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Por isso, para Kant (1980, p. 123), a vontade no outra coisa seno a razo prtica. Essa assero da fundamentao de que a vontade no outra coisa seno razo prtica constitui a marca de seres cuja conduta est em conformidade com as regras da razo que determinam naturalmente o que bom. A razo prtica vontade, e somente seres racionais tm vontade. O homem, todo ser humano, tem um valor absoluto porque capaz de boa vontade, isto , porque tem conscincia de poder colocar seu agir sob o ditame da razo prtica. porque o ser humano sujeito da razo prtica que ele autnomo, que ele se d sua prpria lei. porque o ser humano sujeito da razo que ele tem dignidade e no um preo, porque seu valor absoluto e no relativo como tudo o que tem um preo. Assim, a moral de Kant uma moral da razo prtica, porque s pela razo que o homem consegue de fato tornar-se autnomo. O ser humano essencialmente autnomo, no por pertencer a uma determinada comunidade, no por compartilhar com os outros uma determinada tradio, mas por ser sujeito da razo incondicional. O alcance da razo prtica, segundo Kant, determina dois aspectos fundamentais da moralidade: primeiro, unicamente a razo que torna o homem incondicionalmente autolegislador; segundo, se a razo incondicionalmente legisladora, ento, nenhuma concepo da prudncia ou do egosmo generalizado poder suplantar o lugar insubstituvel da razo. Se a razo incondicionalmente legisladora, ento, nenhuma regra de deciso da razo instrumental, estratgica ou prudencial, nenhuma racionalidade meios-fins, nenhuma eticidade convencional do mundo da vida poder pretender substituir os papis absolutamente inalienveis da razo, que tem sua sede no ser humano. Ns nos distinguimos de todos os outros seres por meio da capacidade de escolha racional de nossas aes. Portanto, de acordo com Kant, a condio de base para a ao moral a autonomia a capacidade que cada um de ns tem de impor restries morais a ns mesmos. O homem racional, dotado de vontade livre e autolegisladora, confere a si mesmo a norma do agir moral. Distintamente das teorias do egosmo tico e do senso moral, Kant vai afirmar que o agente no atinge a autonomia moral se desejos, emoes e inclina-

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es governarem seus julgamentos morais. Quando agimos de acordo com desejos, emoes e inclinaes, estamos, simplesmente, respondendo s necessidades fsicas, da mesma forma que os animais. Assim, quando nossas aes refletem somente nossos desejos e inclinaes (imperativos hipotticos), e no a nossa capacidade de raciocnio moral, elas no so livres e, consequentemente, no tm valor moral, uma vez que a moralidade exige a liberdade (KANT, 2003). Segundo o filsofo alemo (2003, p. 23),
[...] o conceito de liberdade a pedra de escndalo para todos os empiristas, mas tambm a chave das mais sublimes proposies fundamentais prticas para moralistas crticos, que com isso tem a perspicincia de que precisam proceder de modo necessariamente racional.

o da moralidade o mesmo que a justificao da racionalidade. De acordo com Allen Wood (2008, p. 206),
[...] para Kant, o sistema de direito comea com um nico direito inato que todo ser humano tem em virtude de sua humanidade ou natureza racional o direito liberdade ou a independncia de no ser coagido pela vontade arbitrria de outro.

Podemos afirmar ento que o conceito-chave do pensamento kantiano, que permite a passagem da moral para o direito, ser o conceito de liberdade, ou seja, de razo autnoma, de vontade livre. Como afirma Valrio Rohden (1997, p. 12):
A filosofia prtica e mesmo toda a filosofia crtica de Kant funda-se sobre o conceito de liberdade, baseado nela o homem tem de decidir se transforma a si prprio e opta pela paz como fundamento, caracterstica e norma da poltica, ou se abdica da certeza do seu futuro humano.

Para Kant, os requisitos da moral derivam do fato de que os seres humanos so seres livres e podem exercitar essa liberdade pelo raciocnio moral. O suporte do conhecimento normativo a autonomia da razo pura prtica. Esse primado autnomo da razo pura prtica ampara a convico segundo a qual perguntas normativas podem receber respostas verdadeiras. Ainda de acordo com o filsofo alemo, as apreciaes morais, que distinguem entre o correto e o incorreto, o legtimo e o ilegtimo, o justo e o injusto, no constituem meras expresses dos sentimentos familiares de aprovao e reprovao, agrado e desagrado, averso e simpatia, e assim por diante. Existe, segundo Kant, um princpio filosfico moral, objetivamente vlido e universalmente vinculante, acessvel ao conhecimento humano, que estabelece uma linha divisria inaltervel entre o moralmente permissvel e o moralmente condenvel. Tal princpio oferece critrios luz dos quais a qualidade moral (e tambm jurdica) das aes humanas pode ser julgada. Essa viso de Kant consolida ento, em nossa tradio, o que denominamos paradigma kantiano da razo prtica: princpios da razo prtica so normativos, para ns, porque simplesmente somos racionais (DARWALL, 1983). Racional, em um sentido kantiano, significa que est presente uma fora normativa segundo a qual o relevante na ao do agente no como ele quer agir, mas como ele deve racionalmente agir. Ou seja, a normatividade dos juzos morais, de acordo com uma racionalidade prtica, implica a ideia de consideraes racionais (DARWALL, 1983). Assim, segundo a viso kantiana, a justificao da moralidade uma deduo de princpios dos princpios de racionalidade (DREIER, 1997, p. 83). As razes para um agente agir so consideraes que guiam racionalmente a ao. Aqui h um ponto que merece ser destacado: segundo Kant, a justifica-

Kant utiliza a liberdade (vontade livre) que, como fundamento da moralidade, no se restringe ao indivduo e sua conduta subjetiva, mas tambm liberdade partilhada (e compatibilizada) com os outros. Para Kant, o problema central da vida poltica est na administrao legal da liberdade, j que todos os seres humanos so igualmente livres (LANDIM, 1996). Esse problema da comunidade poltica ser resolvido pela proposta de uma ordem legal (jurdica), independente de qualquer experincia, que estabelece e garante a coexistncia externa e pblica das liberdades (KANT, 2003). Ento, na vida poltica, a liberdade deixa-se delimitar pelo direito. Kant aborda a vida poltica pelo ngulo do direito, do qual faz um estudo sistemtico na primeira parte da Metafsica dos costumes e em vrios escritos, como a Ideia de histria sobre o ponto de vista cosmopolita (1784) e Em direo paz perptua (1795). A vida poltica, segundo ele, no exige a obedincia a princpios subjetivos, mas s o cumprimento pblico da lei que delimita o exerccio externo da liberdade (LANDIM, 1996, p. 189). Dois so os tipos de leis que delimitam o exerccio da liberdade: a) as leis jurdicas, que se referem s aes externas e sua legalidade; b) as leis ticas, ou leis da moralidade, que exigem que as prprias leis sejam o princpio de determinao das aes. Ambas so morais por serem leis da liberdade, diferenciando-se, assim, das leis da natureza (KANT, 2003, p. 82). A delimitao da liberdade necessria para a vida poltica. Kant vai conceituar o direito da seguinte forma: O direito , portanto, o conjunto das condies sob
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as quais o arbtrio de um pode unir-se ao arbtrio de outro segundo uma lei universal da liberdade. E o princpio universal do direito definido como:
Qualquer ao justa se for capaz de coexistir com a liberdade de todos de acordo com uma lei universal, ou se na sua mxima a liberdade de escolha de cada um puder coexistir com a liberdade de todos de acordo com uma lei universal (KANT, 2003, p. 76-77).

tros seres desta espcie e valorar-se em p de igualdade com eles.

Em Kant (HABERMAS, 1997, p. 140), a legislao moral reflete-se na jurdica, a moralidade, na legalidade, os deveres ticos, nos deveres jurdicos etc. Na Doutrina do direito ele explicitamente apresenta seu direito de humanidade: no faas de ti mesmo apenas um meio para os outros, mas sejas simultaneamente um fim para eles (KANT, 2003, p. 82). Na interpretao de Heck (2007, p. 106):
A unicidade do direito subjetivo kantiano confere traos de inconfundibilidade ao direito de humanidade. Embutida na razo pura prtica, a noo de um direito inato liberdade humana unifica, sob o conceito de humanidade, quatro ttulos diversos, ou seja, o direito igualdade, o direito de ser senhor de si mesmo, o direito inocncia presumida e o direito de confrontar o outro com minha vontade, sem subverter o seu livre arbtrio. Para Kant, essas quatro determinaes jurdicas esto analiticamente contidas no direito subjetivo prprio a cada homem, em razo de sua humanidade.

Portanto, so as mximas da moralidade que orientam e definem as aes que a liberdade de arbtrio pode fazer (ou deve evitar) para que a liberdade do prximo no seja violada. Finalmente, sintetizando o conceito e o princpio, Kant (2003, p. 77) formula a lei universal do direito de modo imperativo: age externamente de modo que o livre uso de teu arbtrio possa coexistir com a liberdade de todos de acordo com uma lei universal. A razo desse imperativo conhecida; o homem, um ser finito, no adere espontaneamente ao princpio do direito que, por si mesmo, deve ser imposto sob forma a priori, anterior a qualquer experincia histrica, para que as liberdades possam coexistir na sociedade poltica (LANDIM, 1996). S moralmente legtimo (justo) o direito (a lei) que garante a cada cidado uma liberdade da ao compatvel com a dos outros. Pode-se dizer que a lei universal do direito o imperativo categrico da vida social. A liberdade , segundo Kant, o supremo direito humano, fundador de todos os outros. Existe somente um direito inato, que precede toda a legislao positiva e que serve de critrio de legitimidade: a liberdade compatibilizada com a liberdade dos outros. Kant (2003, p. 83) escreve:
A liberdade, na medida em que pode coexistir com a liberdade de qualquer outro segundo uma lei universal, este direito nico, originrio, que corresponde a todo homem em virtude de sua humanidade.

Kant fundamenta o direito, o Estado e a prpria moral na razo prtica pura6. O critrio kantiano de direito implica um critrio pelo qual todas as leis positivas so julgadas a respeito de sua legitimidade. So racionais ou inteiramente legtimas apenas aquelas prescries jurdicas que garantem, conforme leis estritamente universais, a compatibilidade da liberdade de um com a liberdade de todos os outros (HFFE, 2005). Assim, o conceito racional do direito de Kant possibilita tambm a ideia dos direitos humanos. Segundo Hffe (2005, p. 242), na viso kantiana,
[...] os direitos humanos so aqueles direitos que competem a todo ser humano como tal, independentemente de circunstncias pessoais, de constelaes polticas e de condies histricas. Como juridicamente lcita toda ao que seja compatvel com a liberdade de todos os outros, compete a todo homem, em virtude da sua humanidade, aquele grau de liberdade que possa coexistir com a liberdade de qualquer outro, conforme a uma lei universal. A liberdade compatvel com a liberdade de todos os demais o nico direito humano; poderse-ia dizer tambm: o nico critrio de todos os direitos humanos.

Portanto, a liberdade no ilimitada, mas compatibilizada. Escreve Kant (2003, p. 82) na Doutrina da virtude:
Mas um ser humano considerado como uma pessoa, isto , como o sujeito de uma razo moralmente prtica, guindado acima de qualquer preo, pois como pessoa (homo noumenon) no para ser valorado meramente como um meio para o fim dos outros ou mesmo para seus prprios fins, mas como um fim em si mesmo, isto , ele possui uma dignidade (um valor interno absoluto) atravs do qual cobra respeito por si mesmo de todos os outros seres racionais do mundo. Pode avaliar a si mesmo conjuntamente a todos os ouR. Katl., Florianpolis, v. 14, n. 2, p. 201-209, jul./dez. 2011

A atualidade dessa correlao entre moral e direito, e, por conseguinte, com direitos humanos estabelecida por Kant, pode ser comprovada nos seguintes jusfilsofos contemporneos: Rawls, Tugendhat, Habermas, Nino e Alexy7. Todos susten-

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tam e realizam reconstrues sofisticadas e originais do pensamento kantiano; no entanto, cada um, a sua maneira e em diferentes graus, mantm a mesma fundamentao filosfica kantiana entre direitos humanos e princpios morais8. No entanto, essa dependncia da fundamentao filosfica dos direitos humanos dos pressupostos tericos da moral kantiana no consenso entre vrios pensadores, estando sujeita a diversos questionamentos. 3 Crticas ao idealismo kantiano dos direitos humanos Noberto Bobbio (2004, p. 43) afirma que o maior problema com relao aos direitos humanos no filosfico, mas poltico, qual seja, proteg-los. Na sua Autobiografia, publicada em 1997, trs anos depois de sua morte, Bobbio revela um profundo pessimismo com relao ao seu sculo (o Novecento) sou filho de um sculo que ser forosamente recordado como o mais cruel da histria e ao futuro da humanidade como tenho dito tantas vezes, a histria humana, entre a salvao e a perdio, ambgua. No sabemos nem mesmo se somos ns os donos de nosso destino. Ele escreve que devemos reconhecer [...] que o nosso senso moral avana, mas, no entanto, avana mais lentamente que o avano do poder econmico, do poder poltico, do poder tecnolgico. Critica que todas as nossas proclamaes de direitos esto apartadas de nossa realidade, ficam restritas ao mundo do ideal, ao mundo daquilo que deveria ser (BOBBIO, 1997, p. 261). Sua viso que os direitos do homem (diritti delluomo) so uma grande inveno da nossa civilizao, mas uma inveno mais anunciada que seguida (BOBBIO, 1997, p. 257, 263). Esse novo ethos mundial dos direitos do homem resplandece em todas as declaraes internacionais e nos congressos mundiais que os celebram e os comentam, no entanto, sistematicamente violado em quase todos os pases do mundo (diz Bobbio, 1997, p. 261-262: podemos afirmar todos, sem medo de errar), sejam ricos ou pobres, potentes ou fracos etc. Da mesma forma, esse pessimismo do filsofo italiano recai tambm em crticas s tentativas de fundamentao filosfica dos direitos humanos. O alvo das suas crticas a fundamentao moral dos direitos humanos de Kant. Para o filsofo alemo, segundo Bobbio (2000, p. 475-476), a Revoluo Francesa representou uma disposio moral da espcie humana, atravs de uma constituio em harmonia com os direitos naturais dos homens, de tal feita que estes que obedecem lei devam tambm, reunidos, legislar. Bobbio (2000, p. 483) desconfia da certeza de Kant e do Iluminismo, pois, para ele, os direitos do

homem como sinal de progresso moral da humanidade, como crescimento moral, deveria ser medido no pelas palavras, mas pelos fatos. Tambm Thomas Nagel (1999, p. 33) escreve que a evidente violao dos direitos humanos mais fundamentais privada de interesse filosfico. claro que Nagel no est afirmando que a discusso sobre os fundamentos ou o status dos direitos fundamentais no seja de interesse filosfico. O que ele sustenta que no necessria nenhuma discusso filosfica particularmente elaborada e refinada para estabelecer quais so esses direitos fundamentais e quando eles esto sendo transgredidos. Com esse mesmo sentido afirma W. Kersting (2003, p. 92),
[...] eu no preciso mergulhar numa cultura para tomar conhecimento do genocdio, da perseguio de minorias, da privao de grupos populacionais inteiros de seus direitos como violaes dos direitos humanos. Expulses e valas comuns no tm uma gramtica cultural que demandaria uma hermenutica difcil. Elas prprias mostram o que significam.

De forma geral, tais crticas esto endereadas principalmente pretenso iluminista e por que no dizer kantiana de um ideal de razo prtica com uma fundamentao absoluta e universal dos direitos humanos. Consideraes finais Percebemos a exigncia tica dos direitos humanos, presentes nos acontecimentos recentes do sculo 21, expressa no fenmeno da constitucionalizao do Direito, localizado em todos os Estados da atualidade e em suas relaes supranacionais que reivindicam exigncias de legitimidade e justificao para alm da legalidade de sua normatividade jurdica. Afirma Carlos Nino (1994, p. 62), que a validez de certo ordenamento jurdico no pode fundar-se em regras desse mesmo sistema jurdico, mas deve derivar de princpios externos ao prprio sistema. Princpios estes, que, conforme sustentamos neste trabalho, so os princpios kantianos da razo prtica. Diante do exposto, podemos formular as seguintes perspectivas de investigao para continuidade desta pesquisa: verificar a plausibilidade dessas crticas; apresentar alternativas de teorias ticas ao paradigma kantiano; ou alternativas de possveis fundamentos filosficos para os direitos humanos. Porm, todas essas perspectivas de investigao somente podero ser objeto de exame em outros momentos. De qualquer forma, a continuidade da investigao pela busca da fundamentao dos direitos huR. Katl., Florianpolis, v. 14, n. 2, p. 201-209, jul./dez. 2011

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Ele rejeita toda moralizao do direito, como advindo de uma moralidade pessoal. Kant deriva o direito da razo prtica pura e do seu critrio da legalidade universal (HFFE, 2005, p. 232-233, 240-241). 7 A estratgia de legitimao dos direitos humanos desenvolvida por Robert Alexy insere-se no pensamento moral kantiano e, nesse sentido, a sua compreenso terica informada por dois princpios fundamentais, quais sejam: a universalidade de tais direitos e a autonomia de seus titulares (SILVA, 2008, p. 22). 8 Para estudos dessas diferentes posies, ver: Barbosa (2002), Dutra (1998), Fernandez (1991), Ferrajoli (2001), Merle (2003) e Torres (2002).

Giovani Mendona Lunardi giovaniunir@gmail.com Doutorado em Filosofia pela Universidade Federal do Rio Grande do Sul (Ufrgs) Professor Adjunto na Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC/Campus Ararangu) UFSC Campus Ararangu Rua Pedro Joo Pereira, n. 150 Bairro Mato Alto Ararangu Santa Catarina CEP: 88900-000

Notas
1 Kelsen (1991, p. 75) afirma que a cincia jurdica no tem que legitimar o Direito, no tem de forma alguma de justificar quer atravs de uma Moral absoluta, quer atravs de uma Moral relativa a ordem normativa que lhe compete to-somente conhecer e descrever. 2 Expresso utilizada por Axel Honneth (2003). 3 Para uma distino entre os termos fundamentao, legitimao, justificao ver Silva (2008). 4 Expresso utilizada por Dutra (apud FELDHAUS, 2007, p. 13). 5 No nosso objetivo, at porque foge ao escopo desta investigao, uma anlise exegtica da concepo kantiana de razo prtica. Vamos apresentar apenas alguns elementos tericos centrais que nos permitem reconhecer os fundamentos kantianos das teorias da razo prtica relacionados aos fundamentos filosficos dos direitos humanos. 6 Cabe esclarecer que Kant critica no s o rigorismo do positivismo jurdico, mas tambm uma privatizao da moral. R. Katl., Florianpolis, v. 14, n. 2, p. 201-209, jul./dez. 2011