EXAME DE ORDEM 2011.

3 ESPELHO DO 1 SIMULADO
PEA PROFISSIONAL Manoel foi contratado pela empresa Barcelona Ltda., em 15/07/2009, para exercer a funo de supervisor de suporte, laborando, inicialmente, em So Paulo, onde alugou um apartamento. Um ano depois, em face do fechamento da filial paulista, foi transferido para o Rio de Janeiro, rescindindo, com isso, o contrato de locao, pagando ao proprietrio multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). J no Rio de Janeiro, Manoel detectou o desaparecimento de uma impressora, comunicando o fato ao diretor responsvel, o qual, dois meses depois, determinou o rateio do prejuzo entre os empregados do setor, descontando, do salrio de Manoel, o valor de R$ 800,00 (oitocentos reais). No ms de agosto de 2011, Manoel apresentou ao seu chefe um software por ele criado, sendo certo que o desenvolvimento do produto se deu durante o trabalho, mediante a utilizao de recursos e materiais da empresa, apesar de o empregado no ter sido contratado como inventor, criando o produto apenas para suprir necessidades dirias do servio. O software, de imediato aproveitado pela empresa, foi por ela vendido, dois meses depois, a uma empresa americana, por R$ 3.000.000,00 (trs milhes de reais). Manoel, ao saber da venda, escreveu uma carta ao diretor responsvel, questionando se teria alguma participao nos lucros, visto que tinha contribudo pessoalmente para o desenvolvimento do software. O diretor, durante reunio com todos os empregados do setor, demonstrou a sua indignao com a atitude de Manoel, chamando-o de mercenrio, aproveitador e imbecil, ordenando, em seguida, a sua retirada da sala. Indignado com a situao, o obreiro procurou um advogado. Na qualidade de advogado contratado por Manoel, elabore a pea processual cabvel. (5,0) EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA... VARA DO TRABALHO DO RIO DE JANEIRO/RJ Manoel, nacionalidade..., estado civil..., supervisor de suporte, Id..., CPF..., CTPS..., endereo..., vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, por seu advogado ao final firmado, com procurao anexa, propor a presente RECLAMAO TRABALHISTA em desfavor de Barcelona Ltda., CNPJ..., endereo..., com fundamento nos artigos 839 e segs. da CLT, pelas razes de fato e de direito que passa a expor: Da Causa de Pedir O reclamante foi contratado pela reclamada em 15/07/2009, para exercer a funo de supervisor de suporte, laborando, inicialmente, em So Paulo, onde alugou um apartamento. Um ano depois, em face do fechamento da filial paulista, foi transferido para o Rio de Janeiro, rescindindo, com isso, o contrato de locao, pagando ao proprietrio multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). A multa, douto julgador, de inteira responsabilidade da reclamada, pois resultou da transferncia de localidade. luz do art. 470 da CLT, todas as despesas resultantes da transferncia devem ser pagas pelo empregador. Destarte, o reclamante faz jus ao ressarcimento da multa. O reclamante, em determinado momento, detectou o desaparecimento de uma impressora, comunicando o fato ao diretor responsvel, o qual, dois meses depois, determinou o rateio do prejuzo entre os empregados do setor, descontando, do salrio do reclamante, o valor de R$ 800,00 (oitocentos reais). Ora, Excelncia, o desconto no poderia ter sido realizado, pois o dano no foi provocado pelo reclamante. Descontos desse tipo s se justificam se ficar comprovada a conduta dolosa ou culposa do empregado, exigindo-se, neste ltimo caso, ajuste anterior. o que prev o art. 462, 1, CLT. In casu, o reclamante no contribuiu culposa ou dolosamente para a ocorrncia do prejuzo, fato que marca de total ilegalidade a atitude patronal. Deste modo, requer a devoluo do valor descontado. No ms de agosto de 2011, o reclamante apresentou ao seu chefe um software por ele criado, sendo certo que o desenvolvimento do produto se deu durante o trabalho, mediante a utilizao de recursos e materiais da empresa. O reclamante no foi contratado como inventor, criando o produto apenas para suprir necessidades dirias do servio. O software, de imediato aproveitado pela reclamada, foi por ela vendido, dois meses depois, a uma empresa americana, por R$ 3.000.000,00 (trs milhes de reais). O reclamante, ao saber da venda, escreveu uma carta ao diretor responsvel, questionando se teria alguma participao nos lucros, visto que tinha contribudo pessoalmente para o desenvolvimento do software. O diretor, durante reunio com todos os empregados do setor, em atitude arbitrria, chamou o reclamante de mercenrio, aproveitador e imbecil, ordenando, em seguida, a sua retirada da sala. A reclamada, douto magistrado, inexplicavelmente, afrontou a honra do reclamante, quando este apenas buscava o que lhe era devido. O software foi fruto do talento e da dedicao do reclamante, o qual, usando recursos da empresa, criou um produto para suprir necessidades do servio. O artigo 91, caput, da Lei 9.279/96 consagra que a propriedade de inveno ser comum, em partes iguais, quando resultar da contribuio pessoal do empregado e de recursos do empregador. O referido artigo, em seu 2, dispe que o empregado, nesse tipo de situao, tem direito a justa remunerao. Diante do exposto, o reclamante requer uma indenizao por dano material, em valor no inferior a R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais). A agresso sofrida pelo reclamante, na presena de colegas de trabalho, tornou insuportvel a continuidade da relao empregatcia, pelo que requer a declarao da indireta resciso do seu contrato de trabalho, nos termos do artigo 483, e, da CLT. Reconhecida a resciso indireta, decorrer, naturalmente, a condenao da reclamada no pagamento das pertinentes verbas rescisrias, incluindo o aviso prvio indenizado inteligncia do artigo 487, 4, da CLT. O reclamante faz jus, ainda, a uma indenizao por dano moral, em face das ofensas proferidas pelo diretor, porquanto a proteo honra consiste no direito de no ser ofendido ou lesado na sua dignidade ou considerao social. Caso ocorra a leso, surge o direito indenizao pelo dano moral

decorrente de sua violao, luz dos artigos 186 e 927 do Cdigo Civil. A Constituio Federal, ilustre magistrado, consagra o direito reparao art. 5, X, cuja pretenso de competncia da Justia do Trabalho, como preceitua o artigo 114, VI da Lei Maior e a Smula 392 do TST. Do Pedido Pelo exposto, vem requerer a declarao da resciso indireta do contrato de trabalho, por falta grave cometida pelo empregador, com a condenao da reclamada nas verbas abaixo discriminadas, acrescidas de juros e correo monetria: a) b) c) d) e) f) g) h) i) j) l) i) Aviso prvio indenizado; Saldo de salrio; Frias + 1/3; 13 salrio; Liberao do FGTS + 40% ou indenizao; Liberao das guias do seguro-desemprego ou indenizao Smula 389 do TST; Multa do artigo 467 da CLT; Indenizao pelo dano moral, em valor a ser arbitrado por Vossa Excelncia, no inferior a R$ 300.000,00; Indenizao pelo dano material, em valor no inferior a R$ 1.500.000,00; Devoluo do desconto indevido; Ressarcimento da multa pela resciso do contrato de locao; Honorrios advocatcios razo de 20%.

Requer, por fim, a citao do reclamado, para que este venha, sob as penas da lei, responder a presente reclamao trabalhista, e, ao final, sejam julgados procedentes os pedidos, protestando provar o alegado por todos os meios em direito admitidos. D-se causa o valor de R$ 1.900.000,00. Pede deferimento. Rio de Janeiro, data... Advogado..., OAB...

QUESTES
QUESTO 01 Leonel props reclamao trabalhista em face de seu ex-empregador, pleiteando horas extras e reflexos. Em sua contestao, o reclamado alegou a inexistncia, ao longo do pacto, de labor extraordinrio, acostando as fichas funcionais dos quatro empregados que trabalhavam poca, incluindo a do reclamante. O reclamado no juntou cartes de ponto. Na audincia de instruo, quando o juiz do trabalho convocou a primeira testemunha convidada pelo reclamante, o seu advogado exibiu um gravador, informando ao magistrado que iria gravar o depoimento. O advogado do reclamado protestou, asseverando que o procedimento era inconstitucional, por ferir o direito de personalidade das testemunhas. Considerando a situao hipottica, responda, de forma fundamentada: a) O juiz do trabalho deve permitir a gravao? (0,75) b) A quem cabe o nus da prova quanto ao pedido de horas extras? (0,5) Resposta a) O juiz do trabalho deve permitir a gravao do depoimento, pelo fato de o procedimento representar uma faculdade das partes. O art. 417 do CPC, de aplicao subsidiria ao processo do trabalho, nos termos do art. 769 da CLT, faculta s partes a gravao do depoimento das testemunhas, no podendo o magistrado impedir o ato, sob pena de violar os princpios da ampla defesa e do devido processo legal. b) O nus da prova, quanto ao pedido de horas extras, cabe ao reclamante, nos termos do art. 818 da CLT e do art. 333, I, do CPC. O reclamado, no caso, no se encontra atingido pelo nus de registrar a jornada de trabalho dos seus empregados, j que o estabelecimento patronal no possui mais de dez obreiros inteligncia do art. 74, 2, da CLT. Sendo assim, inaplicvel se torna a previso contida na Smula 338, I, TST, no havendo que se falar em inverso do nus da prova, tampouco em presuno de veracidade favorvel ao reclamante, permanecendo, com este, o fardo probante. QUESTO 02 Amlia, nascida em 13/10/1992, trabalhou, sem registro em carteira, como empregada domstica, no perodo de 03/06/2007 a 12/10/2009. Props, em janeiro de 2012, reclamao trabalhista em face do seu antigo patro, pleiteando o registro em CTPS e o recolhimento do FGTS. O reclamado, em contestao oral, arguiu, inicialmente, a inpcia da petio inicial, por flagrante impossibilidade jurdica do pedido de FGTS, suscitando, a seguir, a prescrio bienal, encerrando, com esses dois pontos, a sua defesa. As partes no convidaram testemunhas, razo pela qual a instruo foi encerrada sem a produo de prova oral. Considerando a situao hipottica, responda, de forma fundamentada: a) A prescrio bienal deve ser aplicada? (0,75) b) O pedido de FGTS juridicamente impossvel? (0,25) c) Se a inpcia e a prescrio forem rejeitadas, qual ser o resultado da ao? (0,25) Resposta a) A prescrio bienal no deve ser aplicada, pois a reclamante, poca da resciso contratual, ainda no tinha completado 18 anos. O art. 440 da CLT claro ao dispor que contra menor de 18 anos no corre qualquer prescrio. Sendo assim, a contagem da prescrio bienal iniciou-se apenas quando a reclamante completou 18 anos de idade, ou seja, no ms de outubro de 2010. Como a ao foi proposta em janeiro de 2012, o binio imprescrito foi respeitado. b) O pedido de FGTS no juridicamente impossvel, pois, na qualidade de empregada domstica, a reclamante poderia ter sido includa do regime

do Fundo de Garantia. Com efeito, o art. 3-A da Lei 5.859/72 faculta ao empregador domstico a incluso do obreiro no FGTS, tornando, portanto, juridicamente possvel a pretenso. c) Em caso de rejeio da inpcia e da prescrio, o pedido de registro em CTPS dever alcanar procedncia, ante a revelia e confisso ficta. Com efeito, cabe ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial, presumindo-se verdadeiros os fatos no impugnados, nos termos do art. 302 do CPC e do art. 844 da CLT. A existncia de relao empregatcia foi um fato no contestado pelo reclamado, presumindo-se, assim, a sua veracidade, impondo, nos termos do art. 39, 2, da CLT, o registro em CTPS. No que concerne ao FGTS, o pedido deve ser julgado improcedente, pois, diante da clandestinidade do vnculo, resta claro que o empregador jamais efetuou recolhimento fundirio. QUESTO 03 Maria foi contratada no ano de 2005, para exercer a funo de Secretria, recebendo salrio de R$ 800,00 e ticket alimentao no valor de R$ 200,00, sendo certo que o ticket estava previsto no regulamento interno da empresa. O empregador, no ano de 2009, editou um novo regulamento, revogando, com isso, o antigo. Maria, observando que o novo regulamento trazia diversas vantagens, aderiu expressamente a ele. O novo regulamento, apesar de tentador, revogou a concesso do ticket alimentao. No incio do ano de 2012, Maria, aprovada em concurso pblico, pediu demisso, mesmo estando com cinco meses de gravidez. O diretor da empresa WYZ, onde Maria trabalha, est relutante em aceitar o pedido. Considerando a situao hipottica, responda, de forma fundamentada: a) O empregador pode aceitar o pedido de demisso de Maria? (0,75) b) Caso Maria proponha reclamao trabalhista, pleiteando a percepo retroativa do ticket alimentao, fundamentando a sua pretenso no princpio da condio mais benfica, qual deve ser a tese do reclamado em sua defesa? (0,5) Resposta a) O empregador pode aceitar o pedido de demisso, desde que realizado com a assistncia do respectivo sindicato, ou, caso no exista sindicato, do Ministrio do Trabalho, pois a validade do pedido est condicionada referida assistncia, nos termos do art. 500 da CLT. b) O reclamado deve indicar que a reclamante renunciou ao regulamento que previa o ticket alimentao, pois, diante da coexistncia de dois regulamentos, a opo por um deles tem efeito jurdico de renncia s regras do outro, como prev a Smula 51, II, TST. Sendo assim, a reclamante, ao aderir expressamente ao novo regulamento, renunciou ao antigo, ou seja, abriu mo do ticket alimentao. QUESTO 04 Nelson trabalha para a empresa GYZ desde o ano de 1980, tendo completado, no ms de janeiro de 2012, 70 anos de idade, razo pela qual o empregador requereu a sua aposentadoria compulsria, a qual foi decretada pelo INSS, em fevereiro de 2012. Ftima, por sua vez, trabalha na mesma empresa desde o ano de 1990, tendo requerido a sua aposentadoria espontnea em janeiro de 2011, a qual foi deferida pelo INSS, em fevereiro de 2012. Tomando por base os fatos descritos, responda, de forma fundamentada: a) A empresa GYZ tem que depositar a multa de 40% na conta vinculada do FGTS de Nelson? (0,65) b) A aposentadoria de Ftima afeta a continuidade da relao de emprego? (0,35) c) Ftima tem direito a sacar o FGTS? (0,25) Resposta a) A empresa GYZ ter que depositar a multa de 40% sobre o FGTS de Nelson, visto que a aposentadoria compulsria foi por ela requerida. Neste sentido o art. 55 da Lei 8.213/91, que faculta o requerimento da aposentadoria por idade pelo empregador, fato que, entretanto, assegura ao empregado a indenizao prevista na legislao trabalhista, sendo considerada como data de resciso a imediatamente anterior do incio da aposentadoria. b) A aposentadoria de Ftima no afeta a continuidade da relao empregatcia, pois a aposentadoria espontnea (voluntria) no causa de extino do contrato de trabalho, com bem definiu o STF, o qual, julgando ADI, decretou a inconstitucionalidade do 2 do art. 453 da CLT. A OJ 361 da SDI-1 ratifica o entendimento. c) Ftima tem direito a sacar o FGTS, nos termos do art. 20, III, da Lei 8.036/90, ante o deferimento de sua aposentadoria.

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PEA PROFISSIONAL - Endereamento ao Juiz do Trabalho = 0,2 - Nome da pea Reclamao Trabalhista = 0,3 - As despesas resultantes da transferncia devem ser arcadas pelo empregador = 0,3 - Citao do art. 470 da CLT = 0,2 - O desaparecimento da impressora (ou o dano) ocorreu sem a participao culposa ou dolosa do reclamante = 0,3 - Citao do art. 462, 1, CLT = 0,2 - A propriedade (ou o lucro) da inveno ser comum s partes = 0,4 - O reclamante no foi contratado como inventor = 0,2 - Citao do art. 91, caput (ou s do art. 91), da Lei 9.279/96 = 0,3 - Citao do art. 91, 2, da Lei 9.279/96 = 0,2 - Fundamentao do dano moral, citando o art. 5, X, CF e/ou art. 186 do CC e/ou art. 927 CC = 0,3 - Fundamentao da resciso indireta, citando o art. 483, e, da CLT = 0,3 - Pedido de verbas rescisrias (aviso prvio, saldo de salrio, 13, frias e FGTS + 40%) = 0,3

- Pedido de indenizao por dano moral = 0,2 - Pedido de indenizao por dano material (ou pagamento da inveno) = 0,3 - Pedido de devoluo o pagamento do desconto indevido = 0,2 - Pedido de ressarcimento ou indenizao da multa contratual = 0,2 - Pedido de liberao do seguro-desemprego ou indenizao da Smula 389 TST = 0,2 - Requerimento de citao do reclamado = 0,1 - Requerimento de produo de provas = 0,2 - Valor da causa (arbitrado ou no) = 0,1 QUESTO 01 - Dizer que o juiz deve permitir a gravao do depoimento, por ser uma faculdade das partes = 0,5 - Citar o art. 417 do CPC = 0,25 - Demonstrar que o nus da prova cabe ao reclamante, por ser desnecessria a juntada de cartes de ponto (ou pelo fato de a empresa no estar obrigada a possuir cartes de ponto), considerando a inexistncia de mais de 10 empregados no estabelecimento = 0,3 - Citar o art. 818 da CLT ou o art. 333, I, do CPC = 0,1 - Citar o artigo 74, 2, CLT ou a Smula 338, I, TST = 0,1 QUESTO 02 - Dizer que a prescrio bienal no deve ser aplicada, pois a reclamante, poca da resciso contratual, ainda no tinha completado 18 anos (ou era menor de 18 anos) = 0,5 - Citar o art. 440 da CLT = 0,25 - Dizer que o pedido de FGTS no juridicamente impossvel (ou juridicamente possvel), ante a possibilidade de incluso da obreira no regime fundirio = 0,15 - Citar o art. 3-A da Lei 5.859/72 = 0,1 - Dizer que, em caso de rejeio da inpcia e da prescrio, o pedido de registro em CTPS deve alcanar procedncia, ante a revelia e confisso ficta = 0,15 - Citar o art. 302 do CPC ou o art. 844 da CLT = 0,1 QUESTO 03 - Dizer que o empregador pode aceitar o pedido de demisso, desde que realizado com a assistncia do respectivo sindicato = 0,5 - Citar o art. 500 da CLT = 0,25 - Dizer que o reclamado deve indicar que a reclamante renunciou ao regulamento que previa o ticket alimentao (ou que, diante da coexistncia de dois regulamentos, a opo por um deles tem efeito jurdico de renncia s regras do outro) = 0,35 - Citar a Smula 51, II, TST = 0,15 QUESTO 04 - Dizer que a empresa ter que depositar a multa de 40%, visto que a aposentadoria compulsria foi por ela requerida = 0,4 - Citar o art. 55 da Lei 8.213/91 = 0,25 - Dizer que a aposentadoria espontnea (ou voluntria) no causa de extino do contrato de trabalho = 0,2 - Citar a inconstitucionalidade do 2 do art. 453 da CLT ou citar a OJ 361 da SDI -1 = 0,15 - Dizer que Ftima tem direito a sacar o FGTS = 0,15 - Citar o art. 20, III, da Lei 8.036/90 ou o art. 35, III, do Decreto 99.684/90 = 0,1