Palavras sobre a nacionalidade da pessoa jurdica no exterior A nacionalidade das pessoas jurdicas tpico de Direito Internacional Privado, no qual

l se assentam as premissas de reconhecimento bsico, originrio e universal da personalidade pelo Estado, ao qual ser ligada. Houve controvrsias na doutrina quanto possibilidade de atribuio de nacionalidade pessoa jurdica, eis que as razes sociais e histricas do instituto da nacionalidade tendem a apontar apenas o ser humano como seu titular. Afinal, a definio clssica da nacionalidade como o vnculo jurdicopoltico de direito interno, que faz da pessoa um dos elementos componentes da dimenso pessoal do Estado leva a essa abordagem. Os critrios para atribuio da nacionalidade so: o da autonomia da vontade, o da teoria da autorizao, o do lugar da constituio, o da nacionalidade dos scios e acionistas, o da sede ou domiclio social e o do centro da explorao. Entretanto, o exame comparativo da jurisprudncia demonstra que nunca os critrios foram utilizados em estado puro, havendo, em geral, a adoo de um critrio principal, suplementado por outro. O critrio do controle surge como exceo regra de atribuio da nacionalidade s pessoas jurdicas. A nacionalidade da pessoa jurdica segundo o critrio do controle determinada em funo dos interesses nacionais que a animam, e este critrio se caracteriza principalmente pela nacionalidade dos detentores do capital da sociedade. No Brasil, o reconhecimento das pessoas jurdicas estrangeiras disciplinado no artigo 11 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que consagra o critrio da constituio e a questo da autorizao para funcionamento de sociedade estrangeira no Brasil prevista no par. 1 do mesmo artigo. A conceituao da empresa brasileira, que exige a constituio e a sede social no Brasil disciplinada na lei societria dentre os critrios doutrinrios de atribuio da nacionalidade brasileira, adotamos uma dupla exigncia: o do local da constituio, citado acima, conjugado ao da sede, nos termos dos artigos. pertinentes do D.L. 2.627 mantidos pelo artigo 300 da Lei 6404/76 que versa sobre as Sociedades Annimas. Tambm o Cdigo Civil, em seu artigo 1.126, manteve a mesma orientao. Podemos constatar que o direito societrio brasileiro no enfrentou a questo nas reformas societrias mais recentes, prevalecendo o mesmo sistema consagrado pelo legislador societrio de 1.940. Quando as sociedades comerciais extrapolam o mbito de uma jurisdio e passam a atuar em escala global, mesclando-se critrios e pontos de conexo com diversos ordenamentos jurdicos, passamos a verificar o processo de internacionalizao de empresas denominadas transnacionais. Essas sociedades j so consideradas sujeitos de direito internacional, com normas de DIP a elas dirigidas, possuindo direitos e deveres na ordem jurdica internacional, o que no se confunde com a plena capacidade de agir. As transnacionais possuem as seguintes caractersticas: ser uma grande empresa com enorme potencial financeiro; ter um patrimnio cientficotecnolgico; dispor de administrao internacionalizada; possuir unidade econmica e diversidade jurdica, atravs de subsidirias ou filiais que tm diferentes nacionalidades. Do ponto de vista jurdico, como cada transnacional estar sujeita a diversas jurisdies nacionais, com a concesso de direitos, expectativa de

lealdade e deveres de proteo diplomtica diversos. Isso faz com que essas empresas possuam um carter anmalo, seja quanto legitimidade do poder econmico e da explorao de determinado setor da economia de um determinado Estado, seja quanto responsabilidade pelos seus atos. A abordagem da competncia dos Estados quanto concesso de nacionalidade s pessoas jurdicas, com a adoo primordial do critrio do local da constituio da sociedade ou da sede era, principalmente em pocas de guerra, substituda pela considerao da nacionalidade segundo a nacionalidade do grupo majoritrio que exerce o controle acionrio da empresa. Nesse prisma, a nacionalidade dos acionistas ou do grupo dominante que determina a nacionalidade e a lei aplicvel empresa transnacional. Os lucros do investimento podem ser reinvestidos no exterior ou remetidos para a matriz, para distribuio aos acionistas, tudo de acordo com a deciso da empresa. Ento surge um confronto de interesses difcil de ser solucionado. De um lado o Estado hospedeiro, atado ao princpio da jurisdio territorial e s limitaes dele decorrentes, sem poder interferir nas decises das matrizes. PESSOA JURDICA BRASILEIRA Pessoa Jurdica " um sujeito coletivo de direito e reconhecido pelo Estado... Existem na ordem jurdica internacional sujeitos de direito das gentes, pessoas jurdicas supraestatais, s quais no se pode atribuir nacionalidade como a Santa S, a Organizao das Naes Unidas, Organizao dos Estados Americanos, Unidade Europia e tantas outras cuja personalidade e respectivo reconhecimento no da competncia de qualquer legislao Estatal. No Direito Internacional Privado constata-se a necessidade de saber qual o direito aplicvel para o reconhecimento, constituio e funcionamento da pessoa jurdica e nesse aspecto vrios parmetros so aferidos. Critrios Gerais e Especiais Objetivando determinar qual a lei nacional da pessoa jurdica, vrios so as solues encontradas respaldadas nas seguintes averiguaes gerais de nacionalidade: a)do pas onde foi criada e autorizada a sociedade; b)dos scios; c)dos diretores e gerentes; d)do lugar onde foi subscrito o capital social; e) f) do lugar de constituio; do lugar de explorao;

g)determinada pelo domiclio social; h)do local da direo efetiva dos negcios sociais; i) de escolha voluntria nos contratos.

Alm desses critrios, cada Estado intervm, nesta atividade movido pela ordem pblica, por razes polticas e econmicas. Controle do Capital e Controle Administrativo Segundo o critrio do Controle do Capital, a nacionalidade da pessoa jurdica determinada pela nacionalidade dos detentores da maioria do capital da sociedade. O critrio do controle quase no mais utilizado para aferir a nacionalidade, mas a ele se tem recorrido para negar certos direitos a sociedade estabelecidas no pas que, por estarem sob controle de estrangeiros, no devem ter reconhecida a condio de sociedade nacional para determinadas atividades e para certos privilgios. A Constituio de 1988 dispunha no artigo 171, antes de revogado o dispositivo pela Emenda Constitucional no 6 de 15 de agosto de 1995: "So consideradas: I - empresa brasileira a constituda sob as leis brasileiras o que tenha sua sede e administrao no pas; lI - empresa brasileira de capital nacional aquela cujo controle efetivo esteja em carter permanente sob a titularidade direta ou indireta de pessoas fsicas domiciliadas e residentes no pas ou de entidade de direito pblico interno, entendendo-se por controle efetivo da empresa a titularidade da maioria do seu capital votante e o exerccio, de fato e de direito, do poder decisrio para gerir suas atividades." Verifica-se influncia desta corrente na Constituinte de 1988 pelo texto acima e que foi debelada pela Emenda Constitucional de 1995. O Critrio do Controle Administrativo segue a teoria de que a personalidade e a capacidade da pessoa jurdica se afirmam atravs de suas atividades jurdicas, ligando-as ao pas de sua sede social. Esta pode ser entendida como a sede estatutria, mas, por, encerrar neste aspecto possibilidade de fraude em virtude da simples alterao do Estatuto, entende-se que a mudana concreta da sede social acarretar a mudana da nacionalidade da pessoa jurdica. Prevalece este critrio na maioria dos pases da Europa continental que seguem a lio de S. Petrn: "a aquisio da nacionalidade de um Estado por uma sociedade constituda de conformidade lei interna, ainda submetida

condio que ela estabelea e mantenha sobre o territrio deste Estado sua sede social, ou seja, o local onde se encontram ou se renam seus rgos de direo. Controle Tecnolgico Caracteriza-se este fenmeno considerando dois aspectos do centro de interesse de pessoa jurdica, sendo um o local de explorao principal, onde ela concentra a maior parte de sua atividade exterior e onde ela contrata habitualmente. Tratando-se de sociedades com atividades internacionais esse critrio no revela estabilidade. Este critrio fundado na tecnologia e local de explorao de negcio da sociedade, que teve algum apoio Sculo XIX, foi sendo substitudo pelo da sede social. Direito Positivo Brasileiro A Introduo do Cdigo Civil de 1916 dispunha que "so reconhecidas as pessoas jurdicas estrangeiras" (artigo 19) e que "a lei nacional das pessoas jurdicas determina-lhes a capacidade (artigo 21). Reconhecida a pessoa jurdica passa ela a ter capacidade jurdica e este reconhecimento, dispe o legislador o da competncia da sua lei nacional. O legislador do Cdigo Civil no tinha, contudo, determinado o critrio para aferio do nacionalidade de pessoa jurdica, o que s veio a ser estabelecido pela lei de introduo ao Cdigo Civil de 1942, que em seu artigo 11 dispe que "as organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as sociedades e as fundaes, obedecem lei do Estado em que se constiturem. O reconhecimento decorre exclusivamente da lei de nacionalidade da pessoa jurdica sendo reconhecidas no nosso pas todas que tenham sido registradas e ou inscritas no pas de sua constituio, todavia para aqui funcionar devero submeter-se as nossas leis. Da o estabelecido no pargrafo primeiro, do artigo 11 da Lei de Introduo: No podero, entretanto, ter no Brasil filiais, agncias ou estabelecimentos antes de serem os atos constitutivos aprovados pelo governo brasileiro, ficando sujeita lei brasileira. O reconhecimento da personalidade e da capacidade jurdica de uma pessoa jurdica estrangeira em nosso territrio depender do que dispuser sua lei nacional, podendo contratar e adicionar judicialmente no Brasil se para tanto tiver capacidade segundo sua lei nacional, mas se esta pessoa jurdica desejar aqui instalar-se, por meio de uma filial, uma agncia ou um estabelecimento,

dever submeter seus atos constitutivos as nossas autoridades, ficando sujeita lei brasileira no que tange ao seu funcionamento em nosso pais. Nossa legislao contm, portanto, uma norma de Direito internacional Privado que consiste no artigo 11 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil para definir a nacionalidade de uma pessoa jurdica que ser inglesa, francesa ou italiana dependendo do pas em que tiver sido constituda e outra norma de direito interno, calcada no regra do artigo 60 da Lei das S.A. para todas as sociedades comerciais brasileiras que devero atender aos requisitos enunciados no artigo 60, quais sejam, serem organizados na conformidade da lei brasileira e ter no nosso pas a sede de sua administrao. Jurisprudncia Brasileira Participao de sociedade estrangeira em sociedade brasileira O Supremo Tribunal Federal decidiu em audincia pblica de 7 de outubro de 1936, no Mandado de Segurana nmero 283, que, "s se exige das sociedades estrangeiras que obtenham autorizao do governo para funcionar na Repblica; no funcionar na Repblica adquirir aes ou cotas de uma sociedade brasileira, seja em que quantidade for, e exercer como acionista ou cotista, os direitos de scio, que no se confundem com o exerccio do negcio que faz objeto da sociedade, pessoa jurdica distinta da dos scios. Esta que exerce a firma, a pessoa moral da sociedade, no os scios pessoalmente, sejam eles pessoas fsicas, sejam pessoas jurdicas nada importa. Assim quem funciona no Brasil a firma C. Fuerst e Cia Ltda., a requerente (sociedade brasileira que no carece de autorizao), no a simples scia desta firma - a sociedade annima argentina".Com base nesta fundamentao a Suprema Corte concedeu o Mandado de Segurana que visava arquivar o contrato social no Ministrio do Trabalho, independentemente de autorizao governamental. Empresas de Minerao Julgando recurso do Mandado de Segurana nmero 11.189, a Suprema Corte Brasileira decidiu em 1963, por maioria de votos que as sociedades de minerais de que participem estrangeiros podem funcionar no Brasil. O julgamento de Corte de Justia Internacional, no caso Barcelona TractionCompany, foi no sentido de que acionistas de uma empresa no podem pretender proteo diplomtica quando a respectiva empresa foi constituda em outro pas. A Constituio de 1988, artigo 176, 1o, restabeleceu o regime da Carta de 1937 - s brasileiros e empresas brasileiras de capital nacional podero receber concesso para pesquisar e lavrar recursos minerais restrio esta que teve curta durao, pois que revogada pela Emenda Constitucional nmero 6, de 15 de agosto de 1995, pela qual a

redao do aludido pargrafo ficou sendo "brasileiros ou empresa constituda sob as leis brasileiras e que tenha sua sede e administrao no Pas..." voltando praticamente regra da Constituio de 1969, artigo 168, 1o, que rezava "dadas exclusivamente a brasileiros ou a sociedades organizadasno Pas".