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Material de estudio UTB en Alianza con Edupol Normas legales: Juan Carlos Barrios espinosa - Sandra Milena Echeverry

Enciso Junio 2013.

Informacin del Ministerio de Trabajo de la Republica de Colombia.

TALLER DE PREGUNTAS Y RESPUESTAS DE LICENCIA DE MATERNIDAD EN COLOMBIA.

1. Qu es la licencia de maternidad? Es el reconocimiento de tipo econmico que hace el Sistema General de Seguridad Social en Salud, a la progenitora del recin nacido, a la madre adoptante del menor de 18 aos o al padre adoptante cuando ste carezca de cnyuge o compaera permanente 2. Cules son los requisitos para acceder a la licencia de maternidad? Para el reconocimiento y pago de la prestacin econmica por licencia de maternidad, por parte de las Entidades Promotoras de Salud, deber darse cumplimiento a las condiciones establecidas en el numeral 2 del Artculo 3 del Decreto 047 de 2000, cuyo texto establece lo siguiente: "2. Licencias por Maternidad: para acceder a las prestaciones econmicas derivadas de la licencia de maternidad la trabajadora deber, en calidad de afiliada cotizante, haber cotizado ininterrumpidamente al sistema durante todo su periodo de gestacin en curso, sin perjuicio de los dems requisitos previstos para el reconocimiento de prestaciones econmicas, conforme las reglas de control a la evasin. Lo previsto en este numeral se entiende sin perjuicio del deber del empleador de cancelar la correspondiente licencia cuando existe relacin laboral y se cotice un perodo inferior al de la gestacin en curso o no se cumplan con las condiciones previstas dentro del rgimen de control a la evasin para el pago de las prestaciones econmicas con cargo a los recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud". Por su parte, el Artculo 21 del Decreto 1804 de 1999 determina que para efectos del rembolso o pago de la licencia de maternidad, los empleadores o trabajadores independientes, y personas con capacidad de pago tendrn derecho a solicitarlo, siempre que al momento de la solicitud y durante la licencia, se encuentren cumpliendo con las siguientes reglas:

1. Haber cancelado en forma completa sus cotizaciones como Empleador durante el ao

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anterior a la fecha de solicitud frente a todos sus trabajadores. Igual regla se aplicar al trabajador independiente, en relacin con los aportes que debe pagar al Sistema. Los pagos a que alude el presente numeral, debern haberse efectuado en forma oportuna por lo menos durante cuatro (4) meses de los seis (6) meses anteriores a la fecha de causacin del derecho. Cuando el empleador reporte la novedad de ingreso del trabajador, o el trabajador independiente ingrese por primera vez al Sistema, el perodo de que trata el presente numeral se empezar a contar desde tales fechas, siempre y cuando dichos reportes de novedad o ingreso al Sistema se hayan efectuado en la oportunidad en que as lo establezcan las disposiciones legales y reglamentarias.(...) 2. No tener deuda pendiente con las Entidades Promotoras de Salud o Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud por concepto de reembolsos que deba efectuar a dichas entidades, y conforme a las disposiciones vigentes sobre restriccin de acceso a los servicios asistenciales en caso de mora. Conforme a la disposicin contenida en el numeral 1 del presente artculo, sern de cargo del Empleador el valor de las licencias por enfermedad general o maternidad a que tengan derecho sus trabajadores, en los eventos en que no proceda el reembolso de las mismas por parte de la EPS, o en el evento en que dicho empleador incurra en mora, durante el perodo que dure la licencia, en el pago de las cotizaciones correspondientes a cualquiera de sus trabajadores frente al sistema.(...) De acuerdo con las disposiciones precitadas, para que proceda el reconocimiento y pago de la licencia de maternidad, adems del cumplimiento de los requisitos establecidos en el Artculo 21 del Decreto 1804 de 1999, la trabajadora dependiente deber haber cotizado en forma ininterrumpida, durante todo el perodo de gestacin, en caso contrario, la EPS no podr efectuar el reconocimiento y pago de dicha prestacin y en este evento, el pago de la licencia de maternidad, cuando se trate de trabajadores dependientes, estar a cargo del empleador, de conformidad con lo establecido en las normas mencionadas. 3. Cunto tiempo tiene la trabajadora por concepto de licencia de maternidad? La Ley 1468 de junio 30 de 2011 Por la cual se modifican los artculos 236, 239, 57, 58 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y se dictan otras disposiciones, establece en el Artculo 1, lo siguiente: ARTCULO 1. El artculo 236 del Cdigo Sustantivo del Trabajo quedar as: Artculo 236. Descanso remunerado en la poca del parto.

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1. Toda trabajadora en estado de embarazo tiene derecho a una licencia de catorce (14) semanas en la poca de parto, remunerada con el salario que devengue al entrar a disfrutar del descanso. 2. Si se tratare de un salario que no sea fijo, como en el caso de trabajo a destajo o por tarea, se toma en cuenta el salario promedio devengado por la trabajadora en el ltimo ao de servicios, o en todo el tiempo si fuere menor. 3. Para los efectos de la licencia de que trata este artculo, la trabajadora debe presentar al empleador un certificado mdico, en el cual debe constar: a) El estado de embarazo de la trabajadora; b) La indicacin del da probable del parto, y c) La indicacin del da desde el cual debe empezar la licencia, teniendo en cuenta que, por lo menos, ha de iniciarse dos semanas antes del parto. () 4. Cmo debe ser el disfrute de la licencia de maternidad? El numeral 7 del Artculo 1 de la Ley 1468 de 2011 establece la forma como debe disfrutarse la licencia de maternidad, en los siguientes trminos: 7. La trabajadora que haga uso del descanso remunerado en la poca del parto tomar las 14 semanas de licencia a que tiene derecho, de la siguiente manera: a) Licencia de maternidad preparto. Esta ser de dos (2) semanas con anterioridad a la fecha probable del parto debidamente acreditada. Si por alguna razn mdica la futura madre no puede optar por estas dos (2) semanas previas, podr disfrutar las catorce (14) semanas en el posparto inmediato. As mismo, la futura madre podr trasladar una de las dos (2) semanas de licencia previa para disfrutarla con posterioridad al parto, en este caso gozara de trece (13) semanas posparto y una semana preparto. b) Licencia de maternidad posparto. Esta licencia tendr una duracin de 12 semanas contadas desde la fecha del parto, o de trece semanas por decisin de la madre de acuerdo a lo previsto en el literal anterior. Pargrafo 1. La trabajadora que haga uso del descanso remunerado en la poca del parto tomar las 14 semanas de licencia a que tiene derecho de acuerdo a la ley. El

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esposo o compaero permanente tendr derecho a ocho (8) das hbiles de licencia remunerada de paternidad. Esta licencia remunerada es incompatible con la licencia de calamidad domstica y en caso de haberse solicitado esta ltima por el nacimiento del hijo, estos das sern descontados de la licencia remunerada de paternidad. La licencia remunerada de paternidad opera por los hijos nacidos del cnyuge o de la compaera. El nico soporte vlido para el otorgamiento de licencia remunerada de paternidad es el Registro Civil de Nacimiento, el cual deber presentarse a la EPS a ms tardar dentro de los 30 das siguientes a la fecha del nacimiento del menor. La licencia remunerada de paternidad ser a cargo de la EPS, para lo cual se requerir que el padre haya estado cotizando efectivamente durante las semanas previas al reconocimiento de la licencia remunerada de paternidad. Se autorizar al Gobierno Nacional para que en el caso de los nios prematuros y adoptivos se aplique lo establecido en el presente pargrafo. Pargrafo 2. De las catorce (14) semanas de licencia remunerada, la semana anterior al probable parto ser de obligatorio goce. Pargrafo 3. Para efecto de la aplicacin del numeral 5 del presente artculo, se deber anexar al certificado de nacido vivo y la certificacin expedida por el mdico tratante en la cual se identifique diferencia entre la edad gestacional y el nacimiento a trmino, con el fin de determinar en cuntas semanas se debe ampliar la licencia de maternidad. 5. Quin debe asumir el pago de la licencia de maternidad? La licencia de maternidad debe ser asumida por la EPS en la que se encuentre afiliada la trabajadora, siempre que acredite el cumplimiento de los requisitos establecidos en la Ley; en su defecto, deber asumirla el empleador en las mismas condiciones en que lo hubiera asumido el Sistema. 6. Cul es el ingreso base de liquidacin de la licencia de maternidad? Para efectos del reconocimiento y pago de las prestaciones econmicas en el Sistema General de Seguridad Social, debe indicarse que el ingreso base de liquidacin - IBL deber corresponder al Ingreso Base de Cotizacin (ingresos reportados por la

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trabajadora independiente a la EPS) del mes calendario anterior al de la iniciacin de la licencia de maternidad. 7. Qu es la lactancia? En materia laboral, la lactancia es el periodo concedido a la trabajadora dentro de la jornada de trabajo para que amamante a su hijo.

8. Cunto tiempo tiene la trabajadora por concepto de lactancia? De acuerdo con el Artculo 238 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, el empleador est en la obligacin de conceder a la trabajadora dos descansos de 30 minutos cada uno, dentro de la jornada para amamantar a su hijo, sin descuento alguno del salario por dicho concepto durante los primeros seis (6) meses de edad. El empleador est en la obligacin de conceder ms descansos si la trabajadora presentare certificado mdico en el cual se expongan las razones que justifiquen ese mayor nmero de descansos. 9. Se puede despedir a una trabajadora en estado de embarazo? El Cdigo Sustantivo del Trabajo, en el Captulo V establece la proteccin especial a la maternidad, dentro de la cual hace parte la prohibicin de despedir a la trabajadora por motivo de embarazo o lactancia. En efecto, el Artculo 2 de la Ley 1468 de 2011, establece: ARTCULO 2.Modifquese el artculo 239 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, el cual quedar as: Artculo 239. Prohibicin de despido. 1. Ninguna trabajadora puede ser despedida por motivo de embarazo o lactancia. 2. Se presume que el despido se ha efectuado por motivo de embarazo o lactancia, cuando ha tenido lugar dentro del periodo del embarazo dentro de los tres meses posteriores al parto y sin autorizacin de las autoridades de que trata el artculo siguiente. 3. Las trabajadoras de que trata el numeral uno (1) de este artculo que sean despedidas sin autorizacin de las autoridades competentes, tienen derecho al pago de una indemnizacin equivalente a los salarios de sesenta das (60) das, fuera de las

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indemnizaciones y prestaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el contrato de trabajo. 4. En el caso de la mujer trabajadora adems, tendr derecho al pago de las catorce (14) semanas de descanso remunerado a que hace referencia la presente ley, si no ha disfrutado de su licencia por maternidad; en caso de parto mltiple tendr el derecho al pago de dos (2) semanas adicionales y, en caso de que el hijo sea prematuro, al pago de la diferencia de tiempo entre la fecha del alumbramiento y el nacimiento a trmino.

De la misma manera, el Artculo 240 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, expresa: ARTCULO 240. PERMISO PARA DESPEDIR. 1. Para poder despedir a una trabajadora durante el perodo de embarazo o los tres meses posteriores al parto, el empleador necesita la autorizacin del inspector de trabajo, o del alcalde municipal en los lugares donde no existiere aquel funcionario. 2. El permiso de que trata este artculo slo puede concederse con fundamento en alguna de las causas que tiene el empleador para dar por terminado el contrato de trabajo y que se enumera en los artculos 62 y 63. Antes de resolver el funcionario debe or a la trabajadora y practicar todas las pruebas conducentes solicitadas por las partes. 3. Cuando sea un alcalde municipal quien conozca de la solicitud de permiso, su providencia tiene carcter provisional y debe ser revisada por el inspector del trabajo residente en el lugar ms cercano. En cumplimiento de lo anterior, es necesario que el empleador solicite al Inspector de Trabajo el permiso para poder despedir a la empleada que se encuentra en estado de embarazo o dentro de los tres meses posteriores al parto, sustentado el requerimiento en las faltas cometidas por la misma y reguladas en el Artculo 62 del Cdigo Sustantivo del Trabajo. En este orden de ideas, para dar por terminado el contrato de trabajo a una trabajadora con fuero de maternidad, el empleador deber solicitar la autorizacin al Inspector de Trabajo, aduciendo alguna de las justas causas contempladas en el Artculo 62 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, pues el despido sin el cumplimiento de los requisitos expuestos, no produce ninguna consecuencia jurdica como lo seala el Artculo 241 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, lo cual significa que la relacin laboral se mantiene, la trabajadora sigue bajo las rdenes del empleador, aun cuando ste no utilice sus

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servicios, y tiene derecho a percibir los salarios y las prestaciones sociales de rigor, pudiendo recurrir para su cobro ante los jueces laborales. 10. Se puede despedir a una trabajadora en estado de embarazo, vinculada mediante un contrato de trabajo a trmino fijo? En tratndose de contratos de trabajo a trmino fijo, la Corte Constitucional en la Sentencia T - 326 del 18 de agosto de 1998, Magistrado Ponente Alejandro Martnez Caballero, manifest: "(...) 9. En tales circunstancias, la Sala considera que la respuesta al anterior interrogante es negativa. As pues, el arribo de la fecha de terminacin del contrato no siempre constituye terminacin con justa causa de la relacin laboral, pues si a la fecha de expiracin del plazo subsisten las causas, la materia del trabajo y si el trabajador cumpli a cabalidad sus obligaciones, "a ste se le deber garantizar su renovacin". Por lo tanto, para terminar un contrato laboral cuando existe notificacin del estado de gravidez de la trabajadora que cumple con sus obligaciones, deber analizarse si las causas que originaron la contratacin an permanecen: pues de responderse afirmativamente no es dable dar por terminado el contrato de trabajo a trmino fijo ms an cuando la Constitucin obliga al Estado y a la sociedad a brindar una proteccin especial a la mujer en estado de embarazo (...). (resaltado fuera de texto). Significa lo anterior que, si bien el Artculo 46 del Cdigo Sustantivo del Trabajo permite la terminacin del contrato de trabajo por el vencimiento de su trmino, no es causal justificada para no prorrogar el contrato de trabajo a trmino fijo de la trabajadora si se encuentra en estado de embarazo o durante la licencia de maternidad, pues si sta ha cumplido con sus obligaciones laborales y se encuentran vigentes las causas que originaron la contratacin, se le debe garantizar la renovacin del contrato por e mismo trmino inicialmente pactado; -salvo que se solicite autorizacin del Inspector del Trabajo para no prorrogarlo-, y adicionalmente tendra el empleador a su cargo el pago de los salarios y de las cotizaciones al Sistema de Seguridad Social de la trabajadora. 11. Se puede despedir a una trabajadora durante la lactancia? El fuero de maternidad establecido por el legislador para las madres trabajadoras, comprende el perodo de gestacin y los tres meses posteriores al parto (licencia de maternidad); perodo dentro del cual se presume que el despido se ha producido por estas causas. Pero durante la lactancia (periodo posterior a la licencia de maternidad), si bien existe igualmente la prohibicin de despedir a la trabajadora por este motivo, no se contempl la

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presuncin contemplada para el despido durante el embarazo y licencia de maternidad; motivo por el cual, le corresponder a la trabajadora demostrar que el despido se produjo en razn de la lactancia y sin ninguna justa causa. 12. Cmo opera la licencia de maternidad en partos prematuros y mltiples? El numeral 5 del Artculo 1 de la Ley 1468 seala que la licencia de maternidad para madres de nios prematuros, tendr en cuenta la diferencia entre la fecha gestacional y el nacimiento a trmino, las cuales sern sumadas a las 14 semanas que se establecen en la presente ley. Cuando se trate de madres con parto mltiple, se tendr en cuenta lo establecido en el inciso anterior sobre nios prematuros, ampliando la licencia en dos (2) semanas ms.

13. Cmo opera la licencia de maternidad en caso de aborto? El Artculo 237 del Cdigo Sustantivo del Trabajo establece que la trabajadora que en el curso del embarazo sufra un aborto o un parto prematuro no viable, tiene derecho a una licencia de dos a cuatro semanas, remuneradas con el salario que devengaba en el momento de iniciarse el descanso. 14. Cmo opera la licencia de maternidad en caso de adopcin? El numeral 4 del Artculo 1 de la Ley 1468 de 2011 establece que todas las provisiones y garantas establecidas en dicha ley para la madre biolgica se hacen extensivas, en los mismos trminos y en cuanto fuere procedente, para la madre adoptante asimilando la fecha del parto a la de la entrega oficial del menor que se adopta. La licencia se extiende al padre adoptante sin cnyuge o compaera permanente. 15. Cmo opera la licencia de maternidad en caso de muerte de la madre? El numeral 6 del Artculo 1 de la Ley 1468 de 2011 dispone que en caso de fallecimiento de la madre antes de terminar la licencia por maternidad, el empleador del padre del nio le conceder una licencia de duracin equivalente al tiempo que falta para expirar el periodo de la licencia posterior al parto, concedida a la madre.

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