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Sentencia No. C-225/95 DERECHO INTERNACIONAL imperativa/IUS COGENS HUMANITARIO-Naturaleza

El derecho internacional humanitario ha sido fruto esencialmente de unas prcticas consuetudinarias, que se entienden incorporadas al llamado derecho consuetudinario de los pueblos civilizados. Por ello, la mayora de los convenios de derecho internacional humanitario deben ser entendidos ms como la simple codificacin de obligaciones existentes que como la creacin de principios y reglas nuevas. s, esta !orporacin, en las sentencias citadas, y en concordancia con la ms autorizada doctrina y "urisprudencia internacionales, ha considerado que las normas de derecho internacional humanitario son parte integrante del ius cogens. hora bien, al tenor del artculo #$ de la !onvencin de %iena de &'(' sobre el derecho de los tratados, se entiende por norma ius cogens o norma imperativa de derecho internacional general )una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su con"unto cono norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter). Por ello, seg*n este mismo artculo de la !onvencin de %iena, todo tratado que contradiga esos principios es nulo frente al derecho internacional. Esto explica que las normas humanitarias sean obligatorias para los Estados y las partes en conflicto, incluso si +stos no han aprobado los tratados respectivos, por cuanto la imperatividad de esta normatividad no deriva del consenti, miento de los Estados sino de su carcter consuetudinario. DERECHO INTERNACIONAL-Alcance de su imperatividad -a obligatoriedad del derecho internacional humanitario se impone a todas las partes que participen en un conflicto armado, y no slo a las .uerzas rmadas de aquellos Estados que hayan ratificado los respectivos tratados. /o es pues legtimo que un actor armado irregular, o una fuerza armada estatal, consideren que no tienen que respetar en un conflicto armado las normas mnimas de humanidad, por no haber suscrito estos actores los convenios internacionales respectivos, puesto que la fuerza normativa del derecho internacional humanitario deriva de la universal aceptacin de sus contenidos normativos por los pueblos civilizados y de la evidencia de los valores de humanidad que estos instrumentos internacionales recogen. 0odos los actores armados, estatales o no estatales, estn entonces obligados a respetar estas normas que consagran aquellos principios mnimos de humanidad que no pueden ser derogados ni siquiera en las peores situaciones de conflicto armado. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO-Incorporacin automtica al ordenamiento En !olombia no slo el derecho internacional humanitario es vlido en todo tiempo sino que, adems, opera una incorporacin automtica del mismo )al

ordenamiento interno nacional, lo cual, por lo dems, es lo congruente con el carcter imperativo que, seg*n ya fue explicado, caracteriza a los principios axiolgicos que hacen que este cuerpo normativo integre el ius cogens. BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD El bloque de constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional, son utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente integrados a la !onstitucin, por diversas vas y por mandato de la propia !onstitucin. 1on pues verdaderos principios y reglas de valor constitucional, esto es, son normas situadas en el nivel constitucional, a pesar de que puedan a veces contener mecanismos de reforma diversos al de las normas del articulado constitucional stricto sensu. RE!ALENCIA DE TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS El *nico sentido razonable que se puede conferir a la nocin de prevalencia de los tratados de derechos humanos y de derecho internacional humanitario es que +stos forman con el resto del texto constitucional un )bloque de constitucionalidad) , cuyo respeto se impone a la ley. En efecto, de esa manera se armoniza plenamente el principio de supremaca de la !onstitucin, como norma de normas, con la prevalencia de los tratados ratificados por !olombia, que reconocen los derechos humanos y prohben su limitacin en los estados de excepcin. !omo es obvio, la imperatividad de las normas humanitarias y su integracin en el bloque de constitucionalidad implica que el Estado colombiano debe adaptar las normas de inferior "erarqua del orden "urdico interno a los contenidos del derecho internacional humanitario, con el fin de potenciar la realizacin material de tales valores.

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ROTOCOLO II-Aplicabilidad/SOBERANIA/ESTADO SOCIAL DE DERECHO/ RIMACIA DE LOS DERECHOS INALIENABLES El Protocolo 22 no vulnera la soberana nacional, ni equivale a un reconocimiento de beligerancia de los grupos insurgentes. En la medida en que las partes enfrentadas en un conflicto armado ven limitados los medios legtimos de combate, en funcin de la proteccin de la persona humana, esto implica que la soberana ya no es una atribucin absoluta del Estado frente a sus s*bditos, ni una relacin vertical entre el gobernante y el gobernado, pues las atribuciones estatales se encuentran relativizadas y limitadas por los derechos de las personas. Esto significa que se sustituye la idea clsica de una soberana estatal sin lmites, propia de los regmenes absolutistas, seg*n la cual el prncipe o soberano no est atado por ninguna ley 3Princips -egibus solutus est4, por una concepcin relativa de la misma, seg*n la cual las atribuciones del gobernante encuentran lmites en los derechos de las personas. Pero este cambio de concepcin de soberana en manera alguna

vulnera la !arta pues armoniza perfectamente con los principios y valores de la !onstitucin. En efecto, esta concepcin corresponde ms a la idea de un Estado social de derecho fundado en la soberana del pueblo y en la primaca de los derechos inalienables de la persona. DERECHO ACI#ICA A LA A"/ORDEN

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UBLICO/CON!I!ENCIA

5esde una perspectiva constitucional, la paz no debe ser entendida como la ausencia de conflictos sino como la posibilidad de tramitarlos pacficamente. 6a esta !orporacin haba se7alado que no debe ser la pretensin del Estado social de derecho negar la presencia de los conflictos, ya que +stos son inevitables la vida en sociedad. -o que s puede y debe hacer el Estado es )proporcionales cauces institucionales adecuados, ya que la funcin del r+gimen constitucional no es suprimir el conflicto ,inmanente a la vida en sociedad, sino regularlo, para que sea fuente de riqueza y se desenvuelva de manera pacfica y democrtica). Por consiguiente, en relacin con los conflictos armados, el primer deber del Estado es prevenir su advenimiento, para lo cual debe establecer mecanismos que permitan que los diversos conflictos sociales tengan espacios sociales e institucionales para su pacfica resolucin. En ello consiste, en gran parte, el deber estatal de preservar el orden p*blico y garantizar la convivencia pacfica. HUMANI"ACION DE LA GUERRA El derecho humanitario en manera alguna legitima la guerra. -o que busca es garantizar que las partes en contienda adopten las medidas para proteger a la persona humana. -as normas humanitarias, le"os de legitimar la guerra, aparecen como una proyeccin de la b*squeda de la paz, que es en el constitucionalismo colombiano un derecho y un deber de obligatorio cumplimiento, lo cual confiere nuevas bases constitucionales al Protocolo 22. Esto obviamente no significa, como bien lo destaca el 8inisterio P*blico, que las normas humanitarias slo se puedan y deban aplicar en escenarios de una eventual negociacin, pues ellas son obligatorias per se para las partes en un conflicto armado. dems, la aplicacin del derecho internacional humanitario no menoscaba la responsabilidad del gobierno de mantener o restablecer el orden p*blico, como lo precisa el artculo $9 del Protocolo 22. CLAUSULA MARTENS El prembulo incluye tambi+n lo que la doctrina internacional ha conocido como la )!lusula 8artens), esto es, el principio seg*n el cual )en los casos no previstos por el derecho vigente, la persona humana queda ba"o la salvaguardia de los principios de la humanidad y de las exigencias de la conciencia p*blica.) OBLACION NO COMBATIENTE-Proteccin/DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO-Obligaciones de las partes en conflicto

-a ausencia de una determinada regla especfica en el Protocolo 22 relativa a la proteccin a la poblacin civil o a la conduccin de las hostilidades no significa, en manera alguna, que el Protocolo est+ autorizando tales conductas a las partes enfrentadas. En efecto, las normas de otros convenios de derecho internacional humanitario que sean compatibles con la naturaleza de los conflictos no internacionales se deben, en general, considerar aplicables a los mismos, incluso si ellas no aparecen en el Protocolo 22, puesto que ,se reitera, las normas codificadas en este campo aparecen como una expresin convencional de principios de ius cogens que se entienden automticamente incorporados al derecho interno colombiano.

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DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO-Aplicacin de normas -a aplicacin de tales normas a los conflictos armados internos es a*n ms evidente, por cuanto la !onstitucin se7ala que )en todo caso se respetarn las reglas del derecho internacional humanitario). dems, incluso en aquellos casos en los cuales no exista norma escrita, las vctimas de los conflictos armados no internacionales se encuentran protegidas por los principios de humanidad, seg*n se desprende no slo de la !lusula 8artens sino del artculo ': de la !arta, el cual expresa la misma filosofa de esta clusula pues precisa que )la enunciacin de derechos y garantas contenidos en la !onstitucin y en los convenios internacionales vigentes, no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en ellos.) OBEDIENCIA DEBIDA !omo es necesario conciliar la disciplina castrense con el respeto de los derechos constitucionales, es inevitable distinguir entre la obediencia militar )que se debe observar por el inferior para que no se quiebre la disciplina y la que, desbordando las barreras del orden razonable, implica un seguimiento ciego de las instrucciones impartidas por el superior;. OBEDIENCIA DEBIDA /o se puede invocar la obediencia militar debida para "ustificar la comisin de conductas que sean manifiestamente lesivas de los derechos humanos, y en particular de la dignidad, la vida y la integridad de las personas, como los homicidios fuera de combate, la imposicin de penas sin "uicio imparcial previo, las torturas, las mutilaciones o los tratos crueles y degradantes. Esta conclusin no slo deriva de la importancia de estos valores en la !onstitucin colombiana y en el derecho internacional humanitario sino que, adems, coincide con lo prescrito por otros instrumentos internacionales en la materia que obligan al Estado colombiano. AMNISTIA/DELITO OLITICO El Protocolo 22 no est obligando al Estado a conceder obligatoriamente amnistas, ya que la norma establece *nicamente que las autoridades

)procurarn) conceder este tipo de beneficios penales. dems, este artculo del Protocolo 22 tampoco ordena al Estado a amnistiar todos los delitos cometidos durante la confrontacin armada, puesto que simplemente se7ala que la amnista ser )lo ms amplia posible). 6, finalmente, teniendo en cuenta las consideraciones hechas en el punto anterior, es obvio que esas amnistas se refieren precisamente a los delitos polticos o conexos, puesto que +sos son los que naturalmente derivan de )motivos relacionados con el conflicto). Esto significa entonces que el Estado colombiano se reserva el derecho de definir cules son los delitos de connotacin poltica que pueden ser amnistiados, si lo considera necesario, para lograr la reconciliacin nacional, una vez cesadas las hostilidades. Es pues una opcin poltica perfectamente compatible con la !arta, puesto que +sta establece que el -egislador podr en todo momento )conceder, por mayora de dos tercios de los miembros de una y otra !mara y por graves motivos de conveniencia p*blica, amnistas o indultos generales por delitos polticos) 3!P art. &#<,&=4. dems, la posibilidad de que se concedan amnistas o indultos generales para los delitos polticos y por motivos de conveniencia p*blica es una tradicin consolidada del constitucionalismo colombiano, puesto que ella se encuentra en todas nuestras constituciones de la historia republicana, desde la !arta de &>?& hasta la actual !arta. RE#$E%&e'iente No. L.A.T.-()( Re*i+i,n con+tit-ciona. 'e. / 0otoco.o a'iciona. a .o+ Con*enio+ 'e Gine10a 'e. 22 'e a3o+to 'e 29)94 0e.ati*o a .a &0otecci,n 'e .a+ *5cti6a+ 'e .o+ con7.icto+ a06a'o+ +in ca08cte0 inte0naciona. 9 0otoco.o II:/ ;ec;o en Gine10a e. < 'e =-nio 'e 29>>4 ? 'e .a Le? 2>2 'e. 2@ 'e 'icie610e 'e 299)4 &o0 6e'io 'e .a c-a. +e a&0-e1a 'ic;o 0otoco.o. Ma3i+t0a'o onente$ ALEAANDRO MARTBNE" CABALLERO. Te6a+$- La nat-0a.eCa i6&e0ati*a 'e .a+ no06a+ ;-6anita0ia+ ? +- inte30aci,n en e. 1.oD-e 'e con+tit-ciona.i'a'. -La a&.ica1i.i'a' 'e. 0otoco.o II ? .a +o1e0an5a 'e. E+ta'o co.o61iano. - H-6aniCaci,n 'e .a 3-e00a ? 'e0ec;o a .a &aC. - La &0otecci,n 'e .a &o1.aci,n no co61atiente ? .a+ o1.i3acione+ 'e .a+ &a0te+ en con7.icto. Santa Fe de Bogot diecioc!o "#$% de ma&o de mil novecientos noventa & cinco "#''(%) *a +orte +onstitucional de la ,ep-blica de +olombia integrada por su Presidente .os/ 0regorio 1ernndez 0alindo & por los 2agistrados .orge Arango 2e34a Antonio Barrera +arbonell 5duardo +ifuentes 2u6oz +arlos

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0aviria 74az 1ernando 1errera 8ergara Ale3andro 2art4nez +aballero Fabio 2orn 74az & 8ladimiro Naran3o 2esa EN NOMBRE DEL UEBLO E OR MANDATO DE LA CONSTITUCION 1a pronunciado la siguiente SENTENCIA

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5n la revisin de constitucionalidad del 9Protocolo adicional a los +onvenios de 0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los conflictos armados sin carcter internacional "Protocolo II%9 !ec!o en 0inebra $ de 3unio de #'<< & de la *e& #<# del #= de diciembre de #''; por medio de la cual se aprueba dic!o Protocolo proceso >ue fue radicado con el No) *)A)?)-@;@) I. ANTECEDENTES 2. De. te%to .e3a. o1=eto 'e 0e*i+i,n$ LEY N 171 DEL 16 DE DICIEMBRE DE 1994 Por medio de la cual se aprueba el )P@A0A!A-A 52!2A/ - -A1 !A/%E/2A1 5E B2/EC@ 5E- &? 5E BA10A 5E &':', @E- 02%A - P@A0E!!2D/ 5E - 1 %E!028 1 5E -A1 !A/.-2!0A1 @8 5A1 12/ ! @F!0E@ 2/0E@/ !2A/ - 3P@A0A!A-A 224), hecho en Binebra el > de Gunio de &'==. EL CONGRESO DE COLOMBIA %isto el texto del )P@A0A!A-A 52!2A/ - -A1 !A/%E/2A1 5E B2/EC@ 5E- &? 5E BA10A 5E &':', @E- 02%A P@A0E!!2D/ 5E - 1 %E!028 1 5E -A1 !A/.-2!0A1 @8 5A1 12/ ! @F!0E@ 2/0E@/ !2A/ - 3P@A0A!A-A 224), hecho en Binebra el > de Gunio de &'==. 3Para ser transcritoH 1e ad"unta fotocopia del texto ntegro del instrumento 2nternacional mencionado, debidamente autenticado por el Gefe de la Aficina Gurdica del 8inisterio de @elaciones Exteriores4. PRO OCOLO II ADICIONAL A LOS CON!ENIOS DE GINEBRA DE 1" DE AGOS O DE 1949# RELA I!O A LA PRO ECCI$N DE LAS !%C IMAS DE LOS CON&LIC OS ARMADOS SIN CAR'C ER IN ERNACIONAL.

PRE'MB(LO -as ltas Partes contratantes,

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@ecordando que los principios humanitarios refrendados por el artculo $ com*n a los !onvenios de Binebra del &? de agosto de &':' constituyen el fundamento del respeto a la persona humana en caso de conflicto armado sin carcter internacionalI @ecordando, asimismo, que los instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos ofrecen a la persona humana una proteccin fundamentalI 1ubrayando la necesidad de garantizar una me"or proteccin a las vctimas de tales conflictos armados, @ecordando que, en los casos no previstos por el derecho vigente, la persona humana queda ba"o la salvaguardia de los principios de la humanidad y de las exigencias de la conciencia p*blica, !onvienen en lo siguienteH I (LO I ')*i+o ,e- ./esen+e P/o+oco-o AR %C(LO 1. ')*i+o ,e 0.-ic0ci1n )0+e/i0-. &9. El presente Protocolo, que desarrolla y completa el artculo $ com*n a los !onvenios de Binebra del &? de agosto de &':', sin modificar sus actuales condiciones de aplicacin, se aplicar a todos los conflictos armados que no est+n cubiertos por el artculo &9 del Protocolo adicional a los !onvenios de Binebra del &? de agosto de &':' relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales 3Protocolo 24 y que se desarrollen en el territorio de una lta Parte contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados que, ba"o la direccin de un mando responsable, e"erzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el presente Protocolo. ?9. El presente Protocolo no se aplicar a las situaciones de tensiones internas y de disturbios interiores, tales como los motines, los actos espordicos y aislados de violencia y otros actos anlogos, que no son conflictos armados. AR %C(LO ". ')*i+o ,e 0.-ic0ci1n .e/son0-. &9. El presente Protocolo se aplicar sin ninguna distincin de carcter desfavorable por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin o creencia, opiniones polticas o de otra ndole, origen nacional o social,

fortuna, nacimiento u otra condicin o cualquier otro criterio anlogo 3denominada en adelante )distincin de carcter desfavorable)4, a todas las personas afectadas por un conflicto armado en el sentido del artculo &9. ?. l fin del conflicto armado, todas las personas que hayan sido ob"eto de una privacin o de una restriccin de libertad por motivos relacionados con aqu+l, as como las que fuesen ob"eto de tales medidas despu+s del conflicto por los mismos motivos, gozarn de la proteccin prevista en los artculos #9 y (9 hasta el t+rmino de esa privacin o restriccin de libertad. AR %C(LO 2. No in+e/3enci1n. &9. /o podr invocarse disposicin alguna del presente Protocolo con el ob"eto de menoscabar la soberana de un Estado o la responsabilidad que incumbe al gobierno de mantener o restablecer la ley y el orden en el Estado o de defender la unidad nacional y la integridad territorial del Estado por todos los medios legtimos. ?9. /o podr invocarse disposicin alguna del presente Protocolo como "ustificacin para intervenir, directa o indirectamente, sea cual fuere la razn, en el conflicto armado o en los asuntos internos o externos de la lta Parte contratante en cuyo territorio tenga lugar ese conflicto. I (LO II /0+o 4u)0no AR %C(LO 4. G0/0n+50s 6un,0)en+0-es. &9. 0odas las personas que no participen directamente en las hostilidades, o que hayan de"ado de participar en ellas, est+n o no privadas de libertad, tienen derecho a que se respeten su persona, su honor, sus convicciones y sus prcticas religiosas. 1ern tratadas con humanidad en toda circunstancias, sin ninguna distincin de carcter desfavorable. Jueda prohibido ordenar que no haya supervivientes. ?9. 1in per"uicio del carcter general de las disposiciones que proceden, estn y quedarn prohibidos en todo tiempo y lugar con respecto a las personas a que se refiere el prrafo &9H a4 los atentados contra la vida, la salud y la integridad fsica o mental de las personas, en particular el homicidio y los tratos crueles tales como la tortura y las mutilaciones o toda forma de pena corporalI b4 los castigos colectivosI c4 la toma de rehenesI d4 los actos de terrorismoI

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e4 los atentados contra la dignidad personal, en especial los tratos humillantes y degradantes, la violacin, la prostitucin forzada y cualquier forma de atentado al pudorI f4 la esclavitud y la trata de esclavos en todas sus formasI g4 el pilla"eI h4 las amenazas de realizar los actos mencionados. $9. 1e proporcionarn a los ni7os los cuidados y la ayuda que necesiten y, en particularH a4 recibirn una educacin, incluida educacin religiosa o moral, conforme a los deseos de los padres o, a falta de +stos, de las personas que tengan la guarda de ellosI b4 se tomarn las medidas oportunas para facilitar la reunin de las familias temporalmente separadasI c4 los ni7os menores de &# a7os no sern reclutados en las fuerzas o grupos armados y no se permitir que participen en las hostilidadesI d4 la proteccin especial prevista en este artculo para los ni7os menores de &# a7os seguir aplicndose a ellos si, no obstante las disposiciones del apartado c4, han participado directamente en las hostilidades y han sido capturadosI e4 se tomarn medidas, si procede, y siempre que sea posible con el consentimiento de los padres o de las personas que, en virtud de la ley o la costumbre, tengan en primer lugar la guarda de ellos, para trasladar temporalmente a los ni7os de la zona en que tengan lugar las hostilidades a una zona del pas ms segura y para que vayan acompa7ados de personas que velen por su seguridad y bienestar. AR %C(LO 7. Pe/son0s ./i30,0s ,e -0 -i*e/+0,.8 &9. dems de las disposiciones del artculo :9, se respetarn, como mnimo, en lo que se refiere a las personas privadas de la libertad por motivos relacionados con el conflicto armado, ya que est+n internadas o detenidas, las siguientes disposicionesH a4 los heridos y enfermos sern tratados de conformidad con el artculo =9I b4 las personas a que se refiere el presente prrafo recibirn, en la misma medida que la poblacin local, alimentos y agua potable y disfrutarn de garantas de salubridad e higiene y de proteccin contra los rigores del clima y los peligros del conflictos armadosI c4 sern autorizadas a recibir socorros individuales o colectivosI

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d4 podrn practicar su religin y, cuando as lo soliciten y proceda, recibir la asistencia espiritual de personas que e"erzan funciones religiosas, tales como los capellanes, e4 en caso de que deban traba"ar, gozarn de condiciones de traba"o y garantas anlogas a aquellas de que disfrute la poblacin civil local. ?9. En la medida de sus posibilidades, los responsables del internamiento o la detencin de las personas a que se refiere el prrafo &9 respetarn tambi+n, dentro de los lmites de su competencia, las disposiciones siguientes relativas a esas personasH a4 salvo cuando hombres y mu"eres de una misma familia sean alo"ados en com*n, las mu"eres estarn custodiadas en locales distintos de los destinados a los hombres y se hallarn ba"o la vigilancia inmediata de mu"eresI b4 dichas personas sern autorizadas para enviar y recibir cartas y tar"etas postales, si bien su n*mero podr ser limitado por la autoridad competente si lo considera necesario. c4 los lugares de internamiento y detencin no debern situarse en la proximidad de la zona de combate. -as personas a que se refiere el prrafo &9 sern evacuadas cuando los lugares de internamiento o detencin queden particularmente expuestos a los peligros resultantes del conflicto armado, siempre que su evacuacin pueda efectuarse en condiciones suficientes de seguridadI d4 dichas personas sern ob"eto de exmenes m+dicosI e4 no se pondrn en peligro su salud ni su integridad fsica o mental, mediante ninguna accin u omisin in"ustificada. Por consiguiente, se prohibe someter a las personas a que se refiere el presente artculo a cualquier intervencin m+dica que no est+ indicada por su estado de salud y que no est+ de acuerdo con las normas m+dicas generalmente reconocidas que se aplicarn en anlogas circunstancias m+dicas a las personas no privadas de libertad. $9. -as personas que no est+n comprendidas en las disposiciones del prrafo &9, pero cuya libertad se encuentre restringida, en cualquier forma que sea, por motivos relacionados con el conflicto armado, sern tratadas humanamente conforme a lo dispuesto en el artculo :9 y en los prrafos &9 a4, c4 y d4 y ?9 b4 del presente artculo. :9 1i se decide liberar a personas que est+n privadas de libertad, quienes lo deciden debern tomar las medidas necesarias para garantizar la seguridad de tales personas. AR %C(LO 6. Di-igenci0s .en0-es.

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&9. El presente artculo se aplicar al en"uiciamiento y a la sancin de infracciones penales cometidas en relacin con el conflicto armado. ?9 /o se impondr condena ni se e"ecutar pena alguna respecto de una persona declarada culpable de una infraccin, sino en virtud de sentencia de un tribunal que ofrezca las garantas esenciales de independencia e imparcialidad, en particularH a4 El procedimiento dispondr que el acusado sea informado sin demora de los detalles de la infraccin que se le atribuya y garantizar al acusado, en las actuaciones que precedan al "uicio y en el curso de +ste, todos los derechos y medios de defensa necesariosI b4 nadie podr ser condenado por una infraccin si no es sobre la base de su responsabilidad penal individualI c4 nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos seg*n el derechoI tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de cometerse la infraccinI si, con posterioridad a la comisin de la infraccin, la ley dispusiera la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de elloI d4 toda persona acusada de una infraccin se presumir inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyI e4 toda persona acusada de una infraccin tendr derecho a hallarse presente al ser "uzgadaI f4 nadie podr ser obligado a declarar contra s mismo ni a confesarse culpable. $9. 0oda persona condenada ser informada, en el momento de su condena, de sus derechos a interponer recurso "udicial y de otro tipo, as como de los plazos para e"ercer esos derechos. :9. /o se dictar pena de muerte contra las personas que tuvieren menos de &> a7os de edad en el momento de la infraccin ni se e"ecutar en las mu"eres encinta ni en las madres de ni7os de corta edad. #9 la cesacin de las hostilidades, las autoridades en el poder procurarn conceder la amnista ms amplia posible a las personas que hayan tomado parte en el conflicto armado o que se encuentren privadas de la libertad, internadas o detenidas por motivos relacionados con el conflicto armado. I (LO III 9e/i,os# en6e/)os : n;u6/0gos AR %C(LO 7. P/o+ecci1n : 0sis+enci0.

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&9 0odos los heridos, enfermos y nufragos, hayan o no tomado parte en el conflicto armado, sern respetados u protegidos. ?9 En toda circunstancia sern tratados humanamente y recibirn, en toda la medida de lo posible y en el plazo ms breve, los cuidados m+dicos que exi"a su estado. /o se har entre ellos distincin alguna que no est+ basada en criterios m+dicos. AR %C(LO <. B=s>ue,0. 1iempre que las circunstancias lo permitan, y en particular despu+s de un combate, se tomarn sin demora todas las medidas posibles para buscar y recoger a los heridos, enfermos y nufragos a fin de protegerlos contra el pilla"e y los malos tratos y asegurarles la asistencia necesaria, y para buscar a los muertos, impedir que sean despo"ados y dar destino decoroso a sus restos. AR %C(LO 9 P/o+ecci1n ,e- .e/son0- s0ni+0/io : /e-igioso. &9 El personal sanitario y religioso ser respetado y protegido. 1e le proporcionar toda la ayuda disponible para el desempe7o de sus funciones y no se le obligar a realizar tareas que no sean compatibles con su misin humanitaria. ?9. /o se podr exigir que el persona sanitario, en el cumplimiento de su misin, d+ prioridad al tratamiento de persona alguna salvo por razones de orden m+dico. AR %C(LO 1? P/o+ecci1n gene/0- ,e -0 )isi1n )@,ic0. &9 /o se castigar a nadie por haber e"ercido una actividad m+dica conforme con la deontologa, cualesquiera que hubieren sido las circunstancias o los beneficiarios de dicha actividad. ?9 /o se podr obligar a las personas que e"erzan una actividad m+dica a realizar actos ni a efectuar traba"os contrarios a la deontologa u otras normas m+dicas destinadas a proteger a los heridos y a los enfermos, o a las disposiciones del presente Protocolo, ni a abstenerse de realizar actos exigidos por dichas normas o disposiciones. $9 reserva de lo dispuesto en la legislacin nacional, se respetarn las obligaciones profesionales de las personas que e"erzan una actividad m+dica, en cuanto a la formacin que puedan adquirir sobre los heridos y los enfermos por ellas asistidos. :9 reserva de lo dispuesto en la legislacin nacional, la persona que e"erza una actividad m+dica no podr ser sancionada de modo alguno por el hecho de no proporcionar o de negarse a proporcionar informacin sobre los heridos y los enfermos a quienes asista o haya asistido.

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AR %C(LO 11 P/o+ecci1n ,e uni,0,es : )e,ios ,e +/0ns.o/+e s0ni+0/ios. &9 -as unidades sanitarias y los medios de transporte sanitarios sern respetados y protegidos en todo momento y no sern ob"eto de ataques. ?9 -a proteccin debida a las unidades y a los medios de transporte sanitarios solamente podr cesar cuando se haga uso de ellos con el ob"eto de realizar actos hostiles al margen de sus tareas humanitarias. 1in embargo, la proteccin cesar *nicamente despu+s de una intimacin que, habiendo fi"ado cuando proceda un plazo razonable, no surta efectos. AR %C(LO 1" Signo ,is+in+i3o. Ca"o la direccin de la autoridad competente de que se trate, el signo distintivo de la cruz ro"a, de la media luna ro"a o del len y sol ro"os sobre fondo blanco ser ostentado tanto por el personal sanitario y religioso como por las unidades y los medios de transporte sanitarios. 5icho signo no deber ser utilizado indebidamente. I (LO I! Po*-0ci1n ci3iAR %C(LO 12. P/o+ecci1n ,e -0 .o*-0ci1n ci3i-. &9 -a poblacin civil y las personas civiles gozarn de proteccin general contra los peligros procedentes de operaciones militares. Para hacer efectiva esta proteccin, se observarn en todas las circunstancias las normas siguientes. ?9 /o sern ob"eto de ataque la poblacin civil como tal, ni las personas civiles. Juedan prohibidos los actos o amenazas de violencia cuya finalidad principal sea aterrorizar a la poblacin civil. $9 -as personas civiles gozarn de la proteccin que confiere este 0tulo, salvo si participan directamente en las hostilidades y mientras dure tal participacin. AR %C(LO 14 P/o+ecci1n ,e -os *ienes in,is.ens0*-es .0/0 -0 su.e/3i3enci0 ,e -0 .o*-0ci1n ci3i-. Jueda prohibido, como m+todo de combate, hacer padecer hambre a las personas civiles. En consecuencia, se prohibe atacar, destruir, sustraer o inutilizar con ese fin los bienes indispensables para la supervivencia de la poblacin civil, tales como los artculos alimenticios y las zonas agrcolas que los producen, las cosechas, el ganado, las instalaciones y reservas de agua potable y las obras de riego.

AR %C(LO 17 P/o+ecci1n ,e -0s o*/0s e ins+0-0ciones >ue con+ienen 6ue/A0s .e-ig/os0s.

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-as obras o instalaciones que contienen fuerzas peligrosas, a saber las presas, los diques y las centrales nucleares de energa el+ctrica, no sern ob"eto de ataques, aunque sean ob"etivos militares, cuando tales ataques puedan producir la liberacin de aquellas fuerzas y causar, en consecuencia, p+rdidas importantes en la poblacin civil. AR %C(LO 16 P/o+ecci1n ,e -os *ienes cu-+u/0-es : ,e -os -ug0/es ,e cu-+o. 1in per"uicio de las disposiciones de la !onvencin de -a Kaya del &: de mayo de &'#: para la Proteccin de los Cienes !ulturales en caso de !onflicto rmado, queda prohibido cometer actos de hostilidad dirigidos contra los monumentos histricos, las obras de arte o los lugares de culto que constituyen el patrimonio cultural o espiritual de los pueblos, y utilizarlos en apoyo del esfuerzo militar. AR %C(LO 17 P/o4i*ici1n ,e -os ,es.-0A0)ien+os 6o/A0,os. &9 /o se podr ordenar el desplazamiento de la poblacin civil por razones relacionadas con el conflicto, a no ser que as lo exi"an la seguridad de las personas civiles o razones militares imperiosas. 1i tal desplazamiento tuviera que efectuarse, se tomarn todas las medidas posibles para que la poblacin civil sea acogida en condiciones satisfactorias de alo"amiento, salubridad, higiene, seguridad y alimentacin. ?9 /o se podr forzar a las personas civiles a abandonar su propio territorio por razones relacionadas con el conflicto. AR %C(LO 1< Socie,0,es ,e soco//o : 0cciones ,e soco//o. &9 -as sociedades de socorro establecidas en el territorio de la lta Parte contratante, tales como las organizaciones de la !ruz @o"a 38edia -una @o"a, -en y 1ol ro"os4, podrn ofrecer sus servicios para el desempe7o de sus funciones tradicionales en relacin con las vctimas del conflicto armado. -a poblacin civil puede, incluso por propia iniciativa, ofrecerse para recoger y cuidar los heridos, enfermos y nufragos. ?9 !uando la poblacin civil est+ padeciendo privaciones extremadas por la falta de abastecimiento indispensables para su supervivencia, tales como vveres y suministros sanitarios, se emprendern, con el consentimiento de la lta Parte contratante interesada, acciones de socorro en favor de la poblacin civil, de carcter exclusivamente humanitario e imparcial y realizadas sin distincin alguna de carcter desfavorable.

I (LO ! Dis.osiciones 6in0-es AR %C(LO 19 Di6usi1n. El presente Protocolo deber difundirse lo ms ampliamente posible. AR %C(LO "? &i/)0.

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El presente Protocolo quedar abierto a la firma de las Partes en los !onvenios seis meses despu+s de la firma del cta .inal y seguir abierto durante un perodo de doce meses. AR %C(LO "1 R0+i6ic0ci1n. El presente Protocolo ser ratificado lo antes posible. -os instrumentos de ratificacin se depositarn en poder del !onse"o .ederal 1uizo, depositario de los !onvenios. AR %C(LO "" A,4esi1n. El presente Protocolo quedar abierto a la adhesin de toda Parte en los !onvenios no signataria de este Protocolo. -os instrumentos de adhesin se depositarn en poder del depositario. AR %C(LO "2 En+/0,0 en 3igo/. &9 El presente Protocolo entrar en vigor seis meses despu+s de que se hayan depositado dos instrumentos de ratificacin o de adhesin. ?9 Para cada Parte en los !onvenios que lo ratifiquen o que a +l se adhiera ulteriormente, el presente Protocolo entrar en vigor seis meses despu+s de que dicha Parte haya depositado su instrumento de ratificacin o de adhesin. AR %C(LO "4 En)ien,0s. &9 0oda alta Parte contratante podr proponer una o varias enmiendas al presente Protocolo. El texto de cualquier enmienda propuesta se comunicar al depositario, el cual, tras celebrar consultas con todas las ltas Partes contratantes y con el !omit+ 2nternacional de la !ruz ro"a, decidir si conviene convocar una conferencia para examinar la enmienda propuesta. ?9 El depositario invitar a esa conferencia a las ltas Partes contratantes y a las Partes en los !onvenios, sean o no signatarias del presente Protocolo. AR %C(LO "7. Denunci0.

&9 En el caso de que una lta Parte contratante denuncie el presente Protocolo, la denuncia slo surtir efecto seis meses despu+s de haberse recibido el instrumento de denuncia. /o obstante, si al expirar los seis meses la Parte denunciante se halla en la situacin prevista en el artculo &9, la denuncia no surtir efecto antes del fin del conflicto armado. -as personas que hayan sido ob"eto de una privacin o de una restriccin de libertad por motivos relacionados con ese conflicto seguirn no obstante beneficindose de las disposiciones del presente Protocolo hasta su liberacin definitiva. ?9 -a denuncia se notificar por escrito al depositario. Este *ltimo la comunicar a todas las ltas Partes contratantes. AR %C(LO "6. No+i6ic0ciones. El depositario informar a las ltas Partes contratantes y a las Partes en los !onvenios, sean o no signatarias del presente Protocolo, sobreH a4 las firmas del presente Protocolo y el depsito de los instrumentos de ratificacin y de adhesin, de conformidad con los artculos ?& y ??. b4 la fecha en que el presente Protocolo entre en vigor, de conformidad con el artculo ?$I y c4 las comunicaciones y declaraciones recibidas de conformidad con el artculo ?:. AR %C(LO "7 Regis+/o. &. Lna vez haya entrado en vigor el presente Protocolo, el depositario lo transmitir a la 1ecretara de las /aciones Lnidas con el ob"eto de que se proceda a su registro y publicacin, de conformidad con el artculo &<? de la !arta de las /aciones Lnidas. ?. El depositario informar igualmente a la 1ecretara de las /aciones Lnidas de todas las ratificaciones y adhesiones que reciba en relacin con el presente Protocolo. AR %C(LO "<. eB+os 0u+@n+icos. El original del presente Protocolo, cuyos textos rabe, chino, espa7ol, franc+s., ingl+s y ruso son igualmente aut+nticos, se depositar en poder del depositario, el cual enviar copias certificadas conforme a todas las Partes en los !onvenios. EL S(SCRI O CE&E DE LA O&ICINA C(R%DICA DEL MINIS ERIO DE RELACIONES ED ERIORES 9ACE CONS ARE

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Jue la presente reproduccin es fiel fotocopia tomada del texto certificado del )PRO OCOLO ADICIONAL A LOS CON!ENIOS DE GINEBRA DEL 1" DE AGOS O DE 1949# RELA I!O A LA PRO ECCI$N DE LAS !%C IMAS DE LOS CON&LIC OS ARMADOS SIN CAR'C ER IN ERNACIONAL FPRO OCOLO IIGH# hecho en Binebra el > de "unio de &'==, que reposa en los archivos de la Aficina Gurdica de este 8inisterio. 5ada en 1antaf+ de Cogot, a los veinticuatro 3?:4 das del mes de marzo de mil novecientos noventa y cuatro 3&'':4. 9EC OR ADOL&O SIN (RA !ARELA Gefe Aficina Gurdica @ 8 -EB21- 02% 5E- PA5E@ PLC-2!A P@E125E/!2 5E - @EPLC-2! 1 /0 .E 5E CABA0 , 5.!. P@AC 5A. 1A8M0 1E - !A/125E@ !2D/ 5E- KA/A@ C-E !A/B@E1A / !2A/ - P @ -A1 E.E!0A1 !A/1020L!2A/ -E1. 3.do.4 !E1 @ B %2@2 0@LG2--A 82/210@ 5E @E- !2A/E1 EN0E@2A@E1. 3.do.4 /AE8E 1 /E/ 5E @LC2A DECRE AE

@02!L-A P@28E@AH pru+base el )P@A0A!A-A 52!2A/ -A1 !A/%E/2A1 5E B2/EC@ 5E- &? 5E BA10A 5E &':', @E- 02%A - P@A0E!!2D/ 5E - 1 %E!028 1 5E -A1 !A/.-2!0A1 @8 5A1 12/ ! @F!0E@ 2/0E@/ !2A/ 3P@A0A!A-A 224), hecho en Binebra el > de Gunio de &'==. @02!L-A 1EBL/5AH 5e conformidad con lo dispuesto en el artculo &9 de la -ey =O de &'::, el )P@A0A!A-A 52!2A/ -A1 !A/%E/2A1 5E B2/EC@ 5E- &? 5E BA10A 5E &':', @E- 02%A - P@A0E!!2D/ 5E - 1 %E!028 1 5E -A1 !A/.-2!0A1 @8 5A1 12/ ! @F!0E@ 2/0E@/ !2A/ - 3P@A0A!A-A 224, hecho en Binebra el > de GL/2A de &'==, que por el artculo &9 de esta -ey se aprueba, obligar al pas a partir de la fecha en que se perfeccione el vnculo internacional respecto del mismo.

@02!L-A 0E@!E@AH -a presente -ey rige a partir de la fecha de su publicacin. E- P@E125E/0E 5E- KA/A@ C-E 1E/ 5A 5E - @EPLC-2! GL / BL2--E@8A F/BE- 8EGE

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E- 1E!@E0 @2A BE/E@ - 5E- KA/A@ C-E 1E/ 5A 5E @EPLC-2! PE5@A PL8 @EGA %EB E- P@E125E/0E 5E @EP@E1E/0 /0E1 -% @A CE/E5E002 % @B 1 KA/A@ C-E !F8 @ 5E

E- 1E!@E0 @2A BE/E@ - 5E @EP@E1E/0 /0E1 52EBA %2% 1 0 .L@

KA/A@ C-E !F8 @

5E

REP(BLICA DE COLOMBIA 8 GOBIERNO NACIONAL COM(N%I(ESE Y P(BL%I(ESE ECECJ ESE previa revisin de la !orte !onstitucional, conforme al artculo ?:&,&< de la !onstitucin Poltica. 1 /0 .M 5E CABA0F 5.!., a lo &( 52!. &'': E- 82/210@A 5E BAC2E@/A, KA@ !2A 1E@P L@2CE E- %2!E82/210@A 5E @E- !2A/E1, E/! @B 5A 5E - 1 .L/!2A/E1 5E- 5E1P !KA 5E- 82/210@A 5E @E- !2A/E1 EN0E@2A@E1, ! 82-A @E6E1 @A5@EBLEP E- 82/210@A 5E GL102!2 6 5E- 5E@E!KA, /M10A@ KL8CE@0A 8 @0E/EP /E2@ E- !A8 /5 /0E BE/E@ - 5E - 1 .LE@P 1 82-20 @E1, E/! @B 5A 5E - 1 .L/!2A/E1 5E- 5E1P !KA 5E- 82/210@A 5E 5E.E/1 / !2A/ -,

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Beneral KE@/ /5A ! 82-A PQR2B

2. Inte0*enci,n 'e A-to0i'a'e+ F1.ica+ 2.2 Inte0*enci,n 'e .a 0e+i'encia 'e .a Re&F1.ica Sec0eta05a A-05'ica4 O7icina 'e. A.to Co6i+iona'o &a0a .a aC ? .a Con+e=e05a 'e De0ec;o+ H-6ano+. 5l ciudadano +arlos 5duardo 2edell4n Becerra en su calidad de Secretario .ur4dico de la Presidencia de la ,ep-blica & en concepto 3ur4dico concertado con la +onse3er4a Presidencial para los 7erec!os 1umanos & la Oficina del Alto +omisionado para la Paz defiende la constitucionalidad del tratado ba3o revisin & de su le& aprobatoria) 5l ciudadano luego de mostrar la regularidad del trmite de la *e& #<# de #''; cita la sentencia +-(<;A': de esta +orporacin seg-n la cual 9las reglas del derec!o internacional !umanitario son !o& -por voluntad eBpresa del +onstitu&ente- normas obligatorias per se sin ratificacin alguna previa o sin eBpedicin de norma reglamentaria9) 5sto le lleva entonces a concluir >ue la aprobacin del Protocolo II de #'<< por el +ongreso de la ,ep-blica con base en el pro&ecto de le& presentado por el 0obierno 9no !ace otra cosa >ue obedecer las normas constitucionales al incorporar a la legislacin nacional dic!o tratado internacional & al comunicar a la comunidad internacional de estados >ue +olombia se compromete a respetar & a !acer respetar sus normas)9 7e otro lado este ciudadano considera >ue las normas del Protocolo II de #'<< armonizan con las normas constitucionales vigentes) Adems seg-n su criterio conforme al art4culo :#; de la +arta el 0obierno est obligado en todo tiempo a respetar el derec!o internacional !umanitario) Por consiguiente como el Protocolo Adicional II de #'<< !ace parte de estas normas !umanitarias 9la ad!esin de +olombia a dic!o tratado internacional puede mirarse como la obediencia de un mandato constitucional)9 Finalmente el ciudadano considera >ue estas normas tienen una importancia vital en el conteBto colombiano puesto >ue ellas no slo permiten proteger a la poblacin no combatiente sino >ue adems favorecen la solucin negociada del conflicto armado) 5sto eBplica entonces >ue el 0obierno !a&a 9proclamado su compromiso unilateral de respetar & !acer respetar dic!as normas & de !onrar ese compromiso mediante la adopcin de una pol4tica !umanitaria claramente definida para favorecer a la poblacin civil afectada por los enfrentamientos armados en particular a los desplazados para garantizar a las personas >ue >ueden fuera de combate el respeto de sus derec!os fundamentales & para sancionar a >uienes sean responsables de infracciones contra 7I1)9 +onclu&e entonces el ciudadanoC

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)Es as como el Protocolo 22 de &'== se convierte en un vigoroso instrumento social y "urdico para la aplicacin prctica de la poltica humanitaria anunciada por el gobierno, pues al amparo de sus preceptos y en el escenario del agudo conflicto que afecta a nuestro pas, se podr materializar el primordial ob"etivo de aliviar los sufrimientos propios de la confrontacin y sus secuelas, humanizndola y aportando la urgida viabilidad a la eventual adopcin de acuerdo ad,hoc que observen principios humanitarios en el proceso por alcanzar la paz.) 2.2 Inte0*enci,n 'e. De7en+o0 'e. -e1.o. 5l ciudadano .aime +rdoba ?rivi6o en su calidad de 7efensor del Pueblo interviene en el proceso para defender la constitucionalidad del tratado ba3o revisin) Seg-n su criterio el Protocolo II armoniza con la +onstitucin pues 9es corolario del principio del respeto por la dignidad !umana fundante de nuestra institucionalidad & desarrollo de la proscripcin constitucional de la crueldad frente a cual>uier ser !umano)9 5n efecto las normas del tratado buscan !umanizar el conflicto armado a fin de >ue los actores enfrentados 9se vean en la obligacin de restringir la violencia & proteger a las personas no combatientes9) 5stas normas del Protocolo II >ue seg-n el 7efensor prevalecen en el orden interno "+P art) 'D% no slo concuerdan con los principios & valores esenciales de la +onstitucin sino >ue adems son de enorme importancia para la vida nacional pues protegen a la poblacin civil & facilitan una solucin negociada del conflicto armado colombiano) 5n efecto seg-n el ciudadano +rdoba ?rivi6oC H-a 5efensora del Pueblo ha venido se7alando que mientras llega el momento de acordar la paz, las partes en conflicto deben concertar la humanizacin de la guerra y el respeto a quienes no participan en las hostilidades pues, en el difcil camino de la b*squeda de la convivencia, nada acercar tanto a los combatientes como el hecho de ponerse de acuerdo en no hacer da7o alguno a las personas protegidas por el derecho humanitario. 0anto la regulacin de los medios y m+todos empleados para hacer la guerra, con el fin de limitar el uso de la fuerza por quienes se enfrentan en la contienda, como la proteccin de las vctimas de la guerra 3heridos, miembros de la poblacin civil4, exigiendo en todo tiempo y lugar se distinga entre los combatientes y no combatientes, son prescripciones del protocolo 22 que tienen por finalidad hacer menos inhumanos y dolorosos los conflictos armados interiores. El Protocolo 22 puede constituirse en el espacio temtico com*n en el cual lograr el primer acercamiento real de los enfrentados y a partir del cual se puede detener la espiral ascendente de da7o y venganza, con niveles cada vez mayores de crueldad y deshumanizacin que soporta nuestra nacin.H

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2.G Inte0*enci,n 'e. Mini+te0io 'e Re.acione+ E%te0io0e+ ? 'e. Mini+te0io 'e De7en+a Naciona.. 5n escrito con3unto los ciudadanos +amilo ,e&es ,odr4guez -en su calidad de 8iceministro de ,elaciones 5Bteriores- & Fernando Botero Eea -en su calidad de 2inistro de 7efensa Nacional- intervienen en el proceso para defender la constitucionalidad del Protocolo II & de su le& aprobatoria puesto >ue esta -ltima fue regularmente eBpedida) As4 luego de !acer una rese6a de la evolucin del derec!o internacional !umanitario estos ciudadanos consideran >ue el tratado ba3o revisin debe ser interpretado en consonancia con los +onvenios de 0inebra de #';' puesto >ue 9tal como lo dispone eBpresamente en su art4culo #F el Protocolo II complementa & desarrolla las condiciones de aplicacin del art4culo DF com-n de los cuatro convenios de 0inebra sin modificarlas)9 7esde el punto de vista material estos ciudadanos luego de estudiar las diferentes obligaciones >ue el tratado impone a las partes en conflicto consideran >ue 9el Protocolo II coincide con el contenido aBiolgico & normativo de la +onstitucin Pol4tica de +olombia9 por lo cual debe ser declarado eBe>uible) As4 el prembulo del tratado 9esboza >ue la esencia de este instrumento es el respeto por la persona !umana lo cual armoniza con el contenido aBiolgico de la +arta +onstitucional en la cual la persona es el pilar del ordenamiento 3ur4dico & por ende del poder pol4tico9) Igualmente el Protocolo II busca la !umanizacin de los conflictos armados & la proteccin de los derec!os !umanos & libertades fundamentales de las personas afectadas por los mismos ob3etivo 9plenamente concordante con la +arta de 7erec!os incorporada en el t4tulo II de nuestra +onstitucin Pol4tica & con las disposiciones de los tratados sobre 7erec!os 1umanos a >ue se refiere la +arta en los art4culos 'D & ';)9 Seg-n estos ciudadanos este instrumento internacional no erosiona la soberan4a del 5stado colombiano ni implica el reconocimiento de beligerancia a los grupos subversivos puesto >ue la aplicacin del derec!o internacional !umanitario no produce ning-n efecto sobre el status de las partes en conflicto tal como lo establece eBpresamente el art4culo DF com-n de los +onvenios de 0inebra) Adems se6alan estos ciudadanos el art4culo DF del Protocolo salvaguarda de manera amplia la soberan4a de los 5stados pues 9se preservan intactas las facultades >ue poseen sus autoridades leg4timas "el gobierno% tanto para Gmantener o restablecer la le& & el ordenG como para Gdefender la unidad nacional% & la integridad territorialG por todos los medios leg4timos)9 5l Protocolo II no limita entonces la soberan4a del 5stado ni la obligacin constitucional del presidente de la ,ep-blica de conservar en todo el territorio el orden p-blico & restablecerlo donde fuere turbado) ?ampoco es seg-n estos ciudadanos un instrumento >ue legitime intervenciones de potencias eBtran3eras puesto >ue 9pro!ibe de manera eBpresa la invocacin del Protocolo como 3ustificacin para intervenir Gsea cual fuere la raznG tanto en el conflicto armado como en los asuntos internos o eBternos del 5stado de >ue

se trate respetando as4 los principios constitucionales >ue rigen las relaciones eBteriores de +olombiaH 2.). Inte0*enci,n 'e. Mini+te0io 'e Sa.-'.

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5l ciudadano Alonso 0mez 7u>ue en su calidad de 2inistro de Salud defiende la constitucionalidad del Protocolo II pues seg-n su criterioC )Es incuestionable que el documento consagra una muy altruista intencin de humanizar los conflictos armados de carcter interno tratando de dispensar a la poblacin civil, a los heridos, enfermos y nufragos y en general a toda persona que por virtud de tales enfrentamientos resulte afectada directa o indirectamente, un tratamiento acorde con la dignidad del ser humano y proteger los derechos y garantas mnimas consagradas en la declaracin de los 5erechos Kumanos y dems disposiciones ulteriores sobre la materia. -os preceptos que integran el articulado del Protocolo dicional en comento, tienen estrecho vnculo filosfico con la funcin humanitaria que le corresponde cumplir al campo de la medicina en general y a la actividad que constitucional y legalmente le compete adelantar al 8inisterio de 1alud en particular, por lo que confiamos en que ser un instrumento *til para el logro del anhelado derecho a la paz.) G. Inte0*enci,n ci-'a'ana. G.2. Inte0*enci,n 'e .a C0-C Ro=a Co.o61iana. 5l ciudadano 0uillermo ,ueda 2onta6a Presidente de la +ruz ,o3a +olombiana interviene en el proceso para defender la constitucionalidad del Protocolo II) 5l ciudadano efect-a un atento eBamen de los antecedentes !istricos >ue llevaron a >ue la comunidad internacional de 5stados adoptara en #'<< el Protocolo II & de ellos se desprende >ue el -nico ob3etivo fue ampliar las garant4as para la proteccin de la poblacin civil en situaciones de conflicto armado no internacional) 5sto muestra seg-n este ciudadano >ue slo la ignorancia !a llevado a ciertos sectores 9a calificar el protocolo II como GProtocolo guerrilleroG eBpresin >ue resume el elevado grado de politizacin >ue !a tomado la discusin en +olombia)9 Posteriormente el ciudadano analiza el mbito de aplicacin del Protocolo II & conclu&e >ue no es correcto afirmar >ue este instrumento internacional se apli>ue -nicamente en casos de guerra civil &a >ue /sta 9es slo una categor4a o tipo de conflicto armado interno9) Seg-n su concepto la restriccin del Protocolo II a los casos de guerra civil abierta le !ar4a perder gran parte de su razn de ser en la actualidad pues la nocin de conflicto armado interno es muc!o ms amplia >ue la de guerra de civil &a >ue !a& conflictos con

caracteres o elementos fluctuantes o ms fleBibles >ue las clsicas guerras civiles) +onclu&e entonces el ciudadano intervinienteC )-a distincin entre guerra civil y conflicto armado interno propiamente dicho trae consigo dos venta"asH por una parte establece claramente que no se necesita un nivel de intensidad, duracin, control territorial y generalizacin tal como el de la guerra civil para que sean aplicadas las normas humanitarias del Protocolo 22 y por otra, contribuye a controvertir el argumento bandera de sus detractores, al precisar que el reconocimiento del estatuto de beligerancia es otorgado por terceros Estados o por la comunidad internacional, con base en las circunstancias especficas que rodean a uno y otro tipo de conflicto, mas no por la adopcin y aplicacin de las disposiciones de este instrumento. En efecto, la proteccin y asistencia conferida por el Protocolo 22 a las vctimas de los conflictos armados internos, obra con independencia de la mayor o menor extensin territorial en donde ocurra. s, una zona del pas puede no ser ob"eto de control territorial por parte de los grupos opositores, o escenario de enfrentamiento armado, pero si a ttulo de e"emplo, all se encuentra poblacin civil desplazada por causa del conflicto o se produce una detencin, esas personas tendrn derecho a exigir del Estado y en general de las partes en conflicto el respeto de las garantas que ofrece este instrumento.)

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?odo lo anterior lleva al ciudadano interviniente a considerar >ue la aplicacin del Protocolo II 9no puede supeditarse a criterios >ue delimiten con eBactitud la eBtensin geogrfica del territorio nacional cubierta por la presencia de los grupos armados opositores9) 7e otro lado considera este ciudadano >ue el Protocolo no erosiona la soberan4a del 5stado colombiano &a >ue la eventual falta de control territorial >ue pueda tener el 0obierno & la parcial implantacin de organizaciones insurgentes es una situacin >ue deriva de condiciones ob3etivas & no 9del !ec!o de aprobar o aplicar el Protocolo II9) Adems no 9se puede decir >ue la aprobacin de este instrumento implicar4a establecer 3ur4dicamente zonas vedadas para la presencia del 0obierno & su Fuerza P-blica puesto >ue ese mandato constitucional est salvaguardado eBpresamente por el art4culo DF del Protocolo9) 5ntra posteriormente el ciudadano a analizar las personas >ue se encuentran protegidas por el Protocolo & conclu&e >ue 9son a>uellas >ue se encuentran afectadas por el conflicto armado interno o las >ue no participan directamente en las !ostilidades9) 5sto le permite en particular se6alar >ue no pueden ser ob3eto de ata>ue militar por cuanto no son en sentido estricto combatientes 9las personas >ue contribu&en ideolgica & pol4ticamente a la causa de las organizaciones alzadas en armas ni a>uellos >ue perteneciendo a la fuerza P-blica desempe6an tareas >ue no contribu&en directamente a la venta3a

militar como puede ser el caso del soldado >ue adelanta una campa6a ecolgica o simplemente se encuentra de licencia9)

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5l ciudadano considera de vital trascendencia la proteccin de los no combatientes por cuanto en los conflictos internos 9las partes enfrentadas tienden a estigmatizar sectores de la poblacin como adeptos colaboradores o simpatizantes de una & otra9) 5sta proteccin se eBtiende a las personas privadas de libertad >uienes tienen derec!o a gozar de las garant4as 3udiciales establecidas por el Protocolo) Sin embargo sobre este punto precisa el ciudadano intervinienteC )Esa disposicin est especialmente pensada para regular la conducta de las autoridades civiles y militares del gobierno establecido que pueden contar con tribunales regularmente constituidos, pero, por el contrario, no es fcil que el mando rebelde pueda disponer de tribunales regularmente constituidos, asegurar las garantas "udiciales requeridas en relacin con las personas que hubieren cado en su poder, salvo que controlasen poblaciones importantes y los "ueces de +stas actuasen aplicando las normas dictadas por las autoridades rebeldes. pesar de estas dificultades los rebeldes estaran obligados en todo caso a no llevar a cabo una e"ecucin o imponer una pena privativa de libertad sin previo "uicio). Finalmente & despu/s de analizar en detalle los diversos deberes & pro!ibiciones >ue el Protocolo II impone a las partes en conflicto el ciudadano conclu&e >ue sus normas 9tienen clara inspiracin en los postulados /ticos filosficos pol4ticos & !umanitarios de nuestra +arta Fundamental9 por cuanto no slo aten-an las consecuencias del conflicto armado sino >ue abren el camino a la paz >ue es un derec!o constitucional) Adems seg-n su criterio cada una de las normas !umanitarias del Protocolo II tiene su correlativo respaldo o fundamento en eBpresas disposiciones de la +onstitucin Pol4tica por lo cual conclu&e >ue para la +ruz ,o3a +olombiana 9el Protocolo II de #'<< adicional a los +onvenios de 0inebra no slo se a3usta materialmente a la +onstitucin Pol4tica sino >ue la enri>uece & desarrolla al contemplar precisas garant4as para el respeto & proteccin de los derec!os fundamentales en situaciones de conflicto armado interno)9 G.2 Inte0*enci,n 'e .a A+ociaci,n Co.o61iana 'e A-0i+ta+ De6,c0ata+. *os ciudadanos 0elasio +ardona Oscar 0onzlez Iz>uierdo & +arlos Alfonso 2oreno Novoa intervienen para defender la constitucionalidad del Protocolo II) Seg-n su criterio este instrumento internacional debe ser relacionado con el art4culo :: de la +arta >ue consagra la paz como un derec!o & un deber obligatorio cumplimiento puesto >ue el Protocolo II est encaminado 9a la civilizacin del conflicto >ue debe tener como resultado final la paz pues antes de la +arta de #$$= no era ms >ue un postulado terico para convertirse en la nueva constitucin en una obligacin del 5stado para obtener la realidad social de alcanzarla por>ue sin paz no !a& desarrollo no !a& sosiego ni prosperidad para la comunidad)9 Adems este instrumento internacional tiene como base esencial el respeto a la persona !umana & de los derec!os !umanos

por lo cual seg-n estos ciudadanos 9interpreta fielmente los derec!os & deberes regulados en nuestro 5statuto +onstitucional)9

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G.G Inte0*enci,n 'e. /Co6itH Naciona. De !5cti6a+ De La G-e00i..a !i'a/ 5l ciudadano Fernando Antonio 8argas Presidente del 9+omit/ Nacional de 84ctimas de la 0uerrilla - 8I7A9 interviene en el proceso con el fin de >ue se declaren inconstitucionales tres art4culos del Protocolo II) Seg-n su criterio el art4culo #F del Protocolo por su ambigua redaccin erosiona la soberan4a estatal puesto >ue acepta la eBistencia misma de los conflictos armados internos con lo cual se termina 9legitimando Ga prioriG a grupos armados irregulares & terroristas cu&o ob3etivo es el cambio del sistema democrtico)9 5sto viola los art4culos #F & :F de la +onstitucin &a >ue seg-n el ciudadano interviniente este documento internacional promueve 9el acceso a las le&es de la guerra con sus beneficios a grupos armados >ue atentan contra nuestro 5stado 7emocrtico participativo & pluralista & >ue no tienen el menor respeto por la dignidad !umana9) 7e esa manera agrega el interviniente 9los grupos subversivos en +olombia atentando & violando permanentemente los principios derec!os & deberes de los asociados vern legitimada su actividad antidemocrtica al poder enmarcar o encasillar su accionar criminal en el enunciado del art) # numeral # de la le& #<#A'; con lo >ue al ratificarse de esta manera el Protocolo II no se garantizar4an los fines esenciales del 5stado)9 Finalmente considera el ciudadano 8argas >ue la aprobacin del art4culo #F implica un reconocimiento gratuito por parte del 5stado de una porcin 9del territorio a los grupos armados irregulares & por consiguiente de3ar4a en el abandono a sus moradores >uienes correr4an como parte accesoria de lo principal acto >ue de por s4 ra&ar4a en el mbito del derec!o penal pero por sobre todo se pone en grave peligro lo principios de mantener la unidad de la nacin la integridad territorial & la soberan4a violando los Arts) # : D ; ' #D :; ($ <: $: '= #@# #@: de nuestra +onstitucin Nacional)9 7e otro lado el ciudadano tambi/n considera contrario a la +arta el numeral (F del art4culo =F el cual consagra >ue 9a la cesacin de las !ostilidades las autoridades en el poder procurarn conceder la amnist4a ms amplia posible a las personas >ue !a&an tomado parte en el conflicto armado9) Seg-n su criterio esta norma implica una impunidad inaceptable pues no importa la conducta de los actores en conflicto 9al final de este se les dar la amnist4a ms amplia9) Se interroga entonces el ciudadanoC )En que quedan los crmenes atroces y de -esa humanidadS. dems de ver asesinar a nuestros "ueces a manos de los violentos, por qu+ ahora y con un slo prrafo se les quiere maniatar para que no cumplan con su deber !onstitucional de aplicar "usticiaS 6 porqu+ 3sic4 se trata de vulnerar tan gravemente el sagrado derecho a la "usticia del pueblo !olombianoS. dems la amnista de"a de ser una potestad del Estado o una gracia, para convertirse en un compromiso

pactado con antelacin. Es una inhumana )patente de corso), que permitir la realizacin de los ms espantables 3sic4 crmenes en nuestro pas. Es la negacin de la "usticia y un acto de histrica irresponsabilidad para con la nacin !olombiana.)

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Finalmente considera el ciudadano >ue tambi/n es inconstitucional el art4culo #D >ue consagra >ue 9la poblacin civil & las personas civiles gozarn de proteccin general contra los peligros procedentes de operaciones militares9) Seg-n su criterio 9en la prctica los combatientes & terroristas sern en realidad poblacin civil usando de ella & eBponi/ndola gravemente a sufrir las consecuencias del enfrentamiento9) 5n efecto seg-n el intervinienteC )Es interesante comprobar que el protocolo 22, -ey &=&T':,, no obliga o impulsa a los grupos armados irregulares a diferenciarse de la poblacin civil, al igual que el Protocolo 2. -o que en la prctica pone en grave peligro la vida de los civiles no combatientes y por tener el carcter de -ey, atenta gravemente contra la vida, honra, bienes, derechos y libertades y por lo tanto no sirve a la comunidad ni asegura la convivencia pacfica ni la vigencia de un orden "usto y mucho menos garantiza el respeto a la dignidad humana. Por lo tanto viola los rts. & y ? de la !onstitucin /acional.) G.). Inte0*enci,n 'e .a Co6i+i,n An'ina 'e A-0i+ta+ Secciona. Co.o61iana *os ciudadanos +arlos ,odr4guez 2e34a & .os/ 2anuel Barreto integrantes de la +omisin Andina de .uristas Seccional +olombiana intervienen en el proceso para defender la constitucionalidad del Protocolo II por cuanto consideran >ue este instrumento protege la dignidad !umana en situaciones de conflicto armado & puede servir al acercamiento de las guerrillas & el 5stado en un eventual proceso de paz todo lo cual 9coincide con los principios & derec!os consagrados en la +onstitucin9) Seg-n su criterio las reglas del Protocolo II son obligatorias en +olombia incluso antes de >ue se perfeccione la ratificacin de este instrumento internacional 9debido a >ue su fuerza vinculante se deriva simplemente del !ec!o de !acer parte del cdigo m4nimo aplicable en los conflictos armados internos & eBternos universal e inveteradamente aceptado por las naciones es decir el ius gentium9) Pero eso no significa en manera alguna seg-n los intervinientes >ue la aprobacin de este tratado no tenga importancia por cuanto de esa manera se 9consolida la fuerza normativa & pol4tica del derec!o internacional !umanitario9) Adems esta aprobacin del Protocolo II & su revisin constitucional permiten avanzar en la definicin de los alcances del derec!o internacional !umanitario en +olombia) 5n efecto seg-n estos ciudadanosC ) l comparar el texto de la -ey &=& de &'':, que aprueba el Protocolo 22 adicional a los !onvenios de Binebra, con el texto de la !arta .undamental, corresponde a la !orte !onstitucional explicitar en detalle el contenido de este tratado internacional con el fin de

garantizar a las personas la mxima proteccin que puede ofrecerles el derecho internacional humanitario en caso de conflicto armado interno. El Guez de constitucionalidad, en las circunstancias histricas que hoy se viven en !olombia y en desarrollo del deber de las autoridades de velar por los derechos de todas las personas residentes en el pas, est llamado a realizar una labor de interpretacin que permita que el Protocolo 22 sea adoptado con todas sus consecuencias.)

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7e otro lado estos ciudadanos consideran >ue es de especial inter/s 9la cuestin de la responsabilidad de los grupos guerrilleros por la violacin del derec!o internacional !umanitario9 puesto >ue si no se garantiza 9el respeto de la normatividad !umanitaria por uno de los bandos en conflicto su contenido estar4a su3eto a una escasa aplicacin9) Sin embargo estos ciudadanos aclaran >ue 9ello no se debe a >ue la obligatoriedad del Protocolo II est/ su3eta a la reciprocidad de las partes sino al !ec!o de >ue en cuanto las partes tienen pretensiones pol4tico-militares ambas tienen una misma responsabilidad por la violacin del protocolo II)9 Por ello) los intervinientes consideran >ue las obligaciones del Protocolo cubren tambi/n a las organizaciones insurgentes) Seg-n su criterioC ) pesar de que la guerrilla diga por principio desconocer el r+gimen legal vigente, no puede sustraerse a las normas consuetudinarias humanitarias internacionales, expresin de la cual es la codificacin realizada en el Protocolo 22. !on todo, los distintos grupos guerrilleros han aceptado expresamente en distintas ocasiones someterse a los preceptos del derecho humanitario. Ello debe hacerse de manera incondicional, es decir, sin evitar las obligaciones que se derivan de la totalidad de su contenido, sin acudir a interpretaciones a"enas al sentido que la ha ido dando su aplicacin universal, y sin su"etar sus deberes al respeto por el contrario de las normas humanitarias.) Finalmente seg-n los ciudadanos la aprobacin del Protocolo II en virtud del deber de garant4a de los derec!os !umanos consagrados en la +onstitucin implica una adecuacin de parte de la normatividad interna a los principios contenidos en este instrumento internacional) Por ello consideran >ue 9la +orte +onstitucional puede !acer un llamado al +ongreso & al 2inisterio de 7efensa entre otras instancias para >ue a3usten la legislacin vigente a las consecuencias de la incorporacin de este tratado9) G.5. Inte0*enci,n 'e .a Con7e0encia E&i+co&a. 'e Co.o61ia. 5l ciudadano Pedro ,ubiano Senz Presidente de la +onferencia 5piscopal de +olombia interviene en el proceso con un eBtenso escrito destinado a defender la constitucionalidad del Protocolo II) 5l ciudadano comienza por se6alar >ue seg-n lo !a indicado la +onferencia 5piscopal desde noviembre de #'$' 9el 7erec!o de 0entes rige aun sin necesidad de ser reconocido por un ordenamiento legal alguno9) 5ste criterio

seg-n el interviniente coincide con la sentencia +-(<;A': por lo cual es l4cito concluir >ue el Protocolo II es actualmente 9aplicable en +olombia no en virtud de estar vinculada la Nacin al teBto positivo cuanto de encontrarse sometida a esos principios >ue !acen parte del 7erec!o natural de gentes & de los cuales el Protocolo II es una eBpresin formal & positiva9) 5sta conclusin deriva adems de la plena coincidencia entre el tratado ba3o revisin & la +onstitucin ) As4 seg-n el prembulo del Protocolo II el 7erec!o internacional !umanitario se basa en el respeto a la persona !umana en caso de conflicto armado & seg-n la +arta la ,ep-blica de +olombia est 9fundada en el respeto de la dignidad !umana9 "art) #F +)P)%) 9I+mo podr4a -se interroga el ciudadano- plantearse una oposicin entre el Protocolo II & la *egislacin interna incluida la +artaJ9 Igualmente las relaciones eBteriores de +olombia se fundamentan en el reconocimiento de los principios de 7erec!o internacional "art) 'F +)P)%) 9I+mo podr4a plantearse -se interroga nuevamente el interviniente- un conflicto entre los principios del 7erec!o de gentes codificados en el Protocolo II & la legislacin interna >ue eBpresamente reconoce a nivel constitucional la vigencia del 7erec!o internacional !umanitario "cfr) art) :#; : +)P)%J9 7e otro lado seg-n el ciudadano el Protocolo II incorpora la llamada +lusula 2artens seg-n la cual 9para los casos no previstos en el 7erec!o vigente la persona !umana permanece ba3o la salvaguardia de los principios del 7erec!o de gentes >ue resultan de los usos establecidos entre las naciones civilizadas del principio de !umanidad & de las eBigencias de la conciencia p-blica9) 5sto significa seg-n el ciudadano ,ubiano Sa/nz >ue incluso si se admitiera >ue el Protocolo II no es derec!o positivo vigente en +olombia de todos modos 9la persona !umana se encuentra salvaguardada en el conflicto interno >ue padece nuestro pa4s por los principios de !umanidad >ue tal tratado reconoce9) 5sta clusula 2artens es adems congruente con el art4culo '; constitucional &a >ue /ste 9constitu&e un eBpreso reconocimiento & aceptacin constitucionales de todos los derec!os >ue son in!erentes a la persona !umana est/n o no reconocidos positivamente & teniendo presente >ue el 7erec!o internacional !umanitario es el reconocimiento de un m4nimo de tales derec!os para los conflictos armados se puede vlidamente concluir >ue la +onstitucin reconoce & acepta los principios contenidos en el Protocolo II a pesar de no encontrarse /ste en cuanto tratado vigente para +olombia)9 ?odo esto lleva al ciudadano a se6alar >ue en +olombia opera una incorporacin automtica del derec!o internacional !umanitario & a sugerir >ue estas normas tienen rango supraconstitucional por lo cual la funcin del 3uez constitucional en este caso no es tanto la de eBaminar la conformidad del Protocolo con la +onstitucin pues en este espec4fico caso 9la guarda de la integridad & supremac4a de la +onstitucin consistir en interpretarla de una manera tal >ue no resulte incompatible con el Protocolo II9)

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*uego de este estudio de la 3erar>u4a de las normas !umanitarias en el derec!o colombiano el ciudadano ,ubiano Senz procede a analizar la evolucin del derec!o internacional !umanitario & su congruencia con las doctrinas catlicas sobre la guerra) As4 seg-n su criterio la Iglesia +atlica reconoce >ue 9la guerra no !a sido desarraigada de la !umanidad -& >uemientras eBista el riesgo de una guerra & falte una autoridad internacional competente & provista de medios eficaces no se podr negar una vez agotados todos los recursos pac4ficos de la diplomacia el derec!o de leg4tima defensa a los gobiernos9) Sin embargo prosigue el ciudadano 9la Iglesia amonesta gravemente sobre este recursoC 9sepan los !ombres de !o& >ue !abrn de dar mu& seria cuenta de sus acciones b/licas9 & >ue 9se !an de considerar con rigor las condiciones estrictas de una legtima defensa mediante la fuerza militar9) Posteriormente el ciudadano estudia el contenido material del Protocolo II & se6ala >ue /ste debe ser interpretado no como un teBto aislado sino en armon4a con los principios de derec!o !umanitario tal & como lo recuerda la +lusula 2artens) 5n efecto seg-n el ciudadano ,ubiano Sa/nz el Protocolo II 9se compone de un Prembulo & :$ art4culos un n-mero significativamente menor en comparacin con el Protocolo I & los cuatro +onvenios de 0inebra) 5ste !ec!o reafirma la naturaleza de m4nimos esenciales >ue tienen las garant4as recogidas en el Protocolo & su condicin de no agotar todos los principios de !umanidad aplicables en los conflictos internos)9 5l ciudadano estudia entonces el problema de la aplicacin material del Protocolo II) As4 recuerda >ue si bien en el derec!o clsico de la guerra el reconocimiento de beligerancia constitu4a una condicin para la aplicacin de las normas !umanitarias esto !a cambiado &a >ue el art4culo DF com-n a los +onvenios de 0inebra de #';' establece >ue 9se aplica automticamente el 7erec!o Internacional en casos de conflicto armado no internacional9 sin >ue sea 9necesario el reconocimiento de beligerancia9) 5sto significa entonces >ue la declaratoria de beligerancia es una institucin desueta) Sin embargo seg-n el ciudadano ,ubiano Senz 9el Protocolo II cu&a intencin original era desarrollar el art4culo DF com-n a la culminacin de la +onferencia 7iplomtica t/rmino siendo desarrollo parcial & restrictivo)9 5n efecto seg-n este ciudadanoC )8ientras el artculo $9 com*n se refiere, sin ms, a los conflictos armados no internacionales, el Protocolo establece una serie de condicionesH , que el conflicto se desarrolle en el territorio de una lta Parte contratante. , que ocurra entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados. , que esos grupos armados organizados tengan una direccin de un mando responsable, , que esos grupos e"erzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el presente Protocolo.)

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7e otro lado el ciudadano ,ubiano Senz muestra >ue la soberan4a del 5stado colombiano no se ve afectada por la aplicacin del Protocolo II puesto >ue /ste establece >ue ninguna de sus disposiciones puede ser utilizada con la finalidad de >ue un 5stado intervenga en los asuntos de otros o >ue se menoscabe 9la soberan4a de un 5stado o la responsabilidad >ue incumbe al gobierno de mantener o restablecer la le& & el orden en el 5stado o de defender la unidad nacional & la integridad territorial del 5stado por todos los medios leg4timos9) ?odo esto armoniza con el art4culo 'F de la +arta >ue fi3a como fundamento de las relaciones eBteriores entre otros la soberan4a nacional & el respeto a la autodeterminacin de los pueblos) Procede entonces el ciudadano a analizar los art4culos ;F al #$ >ue consagran las formas de proteccin a la poblacin no combatiente & muestra >ue todas ellas son perfectamente congruentes con los valores principios & derec!os consagrados en la +onstitucin) As4 el art4culo art4culo ;F obliga a las partes en conflicto a distinguir entre combatientes & no combatientes a fin de proteger a estos -ltimos) Seg-n el ciudadano este trato diferente es constitucional pues 9>uienes no combaten directamente en razn de esa condicin f4sica se encuentran en una circunstancia de debilidad manifiesta9 por lo cual ser4a in3usto no distinguir entre unos & otros) Adems todas las protecciones de este art4culo coinciden con normas constitucionales) Igualmente los art4culos (F & =F protegen a las personas privadas de la libertad o >ue van a ser ob3eto de un 3uicio penal por medio de una serie de garant4as >ue seg-n el ciudadano ,ubiano Senz son una eBpresin del respeto a la dignidad de la persona !umana & a varios de sus derec!os inalienables como la vida la libertad religiosa & de eBpresin la salud la seguridad la intimidad derec!os >ue ampliamente tutela nuestro ordenamiento constitucional) 5l t4tulo III protege a los !eridos enfermos & nufragos & 9constitu&e -seg-n el interviniente- una aplicacin del principio constitucional de la solidaridad "prembulo% de los deberes de solidaridad & !umanidad "art) '( :%K as4 mismo una garant4a espec4fica al derec!o a la salud "art) ;'% del derec!o fundamental de libertad religiosa "art) #'% & de la inviolabilidad del secreto profesional "art) <;%)9 5l t4tulo I8 regula uno de los aspectos esenciales del derec!o !umanitario pues protege a la poblacin civil lo cual encuentra seg-n el interviniente perfecto sustento constitucional) 5s cierto se6ala el ciudadano >ue no siempre es fcil 9distinguir la poblacin civil de los combatientes en el caso de un conflicto armado interno -como el >ue sufre +olombia-9 pero eso no 3ustifica las acciones in!umanas cometidas contra poblaciones inermes puesto >ue si bien la distincin se torna ms dif4cil no obstante no es imposible) 5n efecto seg-n el ciudadano ,ubiano SenzC )En los instrumentos positivos de 5erecho 2nternacional Kumanitario no existe una definicin de qu+ es la poblacin civil. 1in embargo, puede ser ilustrativo del pensamiento de la !onferencia

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5iplomtica sobre la @eafirmacin y 5esarrollo del 5erecho 2nternacional Kumanitario plicable en los !onflictos rmadosH el artculo ?# del proyecto de Protocolo 22, que fue inicialmente aprobado en la primera sesin de &'=:, pero que no lleg a ser parte del texto final. 0al proyecto establecaH &. Es considerado como civil toda persona que no es miembro de las fuerza armadas o de un grupo armado organizado. ?. -a poblacin civil comprende a todas las personas civiles. $. -a presencia en el seno de la poblacin civil de personas aisladas que no responden a la definicin de persona civil, no priva a esta poblacin de su cualidad. :. En caso de duda, la persona ser considerada como civil).

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5sta proteccin de la poblacin civil implica tambi/n la proteccin de los bienes civiles) Por ello seg-n el ciudadano ,ubiano Senz era desafortunada la reserva del Senado >ue fue rec!azada por la +mara de ,epresentantes seg-n la cual 9incluso contra la naturaleza de las cosas & los criterios ob3etivos se6alados el 0obierno nacional tuviera la facultad de fi3ar sub3etiva & por ende en algunos casos arbitraria >ue es un ob3etivo militar)9 5sta proteccin a la vida & a la poblacin civil es tan fuerte en el Protocolo II >ue no se pueden atacar incluso si son ob3etivos militares ciertas instalaciones >ue contengan fuerzas peligrosas >ue puedan causar p/rdidas importantes en la poblacin civil) 9Obs/rvese nuevamente -se6ala el ciudadano- como en este caso en consonancia con art4culo (F de la +arta la razn de !umanidad -proteger las vidas- prima sobre las razones de 5stado -naturaleza de ob3etivo militar de una obra-)9 Posteriormente el ciudadano ,ubiano Senz analiza la proteccin contra el desplazamiento forzado >ue constitu&e seg-n su criterio un elemento de gran importancia en +olombia) 5n efectoC )El Episcopado colombiano en la reciente investigacin )5erechos Kumanos y 5esplazamiento 2nterno en !olombia), de cuyo informe final se anexa copias oficiosas, mas no oficiales por encontrarse en prensa, ha constatado la gravedad de esta problemtica en el actual conflicto armado colombiano. -a investigacin ha concluido que en nuestro pas existen entre #::.><& y (?=.=?< personas desplazadas por razones de violencia en los *ltimos diez a7os, lo que en promedio significa &<>.$<& hogares, aproximadamente el ?U del total de la poblacin. Es decir, en los *ltimos diez a7os uno de cada (< colombianos fue obligado a migrar por factores violentos. El =&U de las personas forzosamente desplazadas son "venes menores de ?# a7os y el ?:U de los hogares tenan a mu"eres por cabeza de familia, de ellas $'.$&( haban perdido en forma violenta a sus esposos o hi"os con anterioridad al desplazamiento. Lnos &#=<

hu+rfanos ni7os o "venes abandonados responsabilidad del n*cleo familiar.

han

asumido

la

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-a investigacin concluy que )la principal causa del desplazamiento en !olombia tiene relacin con la violencia poltica generada a partir del conflicto armado interno que enfrenta el Estado con grupos insurgentes, con la consiguiente violacin de los derechos humanos y las transgresiones al derecho internacional humanitario). 0eniendo presente que en $?U el desplazamiento obedece a la accin de dos o ms actores armados, se concluy que la guerrilla era responsable del $&.>=U de las migraciones forzosas, los paramilitares del ?&.<>U, las milicias populares del $.>:I y por parte de las fuerzas del Estado, que las .uerzas 8ilitares eran responsables del &'.#(U, la Polica del #,:? y el 5 1 del &.#>U.. En cuanto a los hechos violentos que obligan al desplazamiento forzoso, la investigacin del Episcopado concluy que el :(U provena de amenazas 3de muerte4, el &(.':U de homicidios, el &&.?:U de atentados, el (.&?U de desalo"os, el :.=(U de torturas, el $.(# de coacciones y el ?.<#U de bombardeos. Finalmente el ciudadano analiza el art4culo #$ del convenio seg-n el cual entidades como la +ruz ,o3a pueden ser utilizadas para la proteccin de las v4ctimas) Seg-n su criterio este art4culo 9establece un ofrecimiento mas no una imposicin >ue va&a en contra la soberan4a nacional)9 Pero lo cierto es >ue estos 9organismos de socorro como el suministro de v4veres por parte de ellos lo mismo >ue las iniciativas de la poblacin civil para recoger & cuidar los !eridos enfermos & nufragos constitu&en un leg4timo e3ercicio del deber constitucional de Gobrar conforme al principio de solidaridad respondiendo con acciones !umanitarias ante situaciones >ue pongan en peligro la vida o la salud de las personasG) "art) '(%9) A partir de todo lo anterior el ciudadano ,ubiano Senz considera >ue la +orte no slo debe declarar eBe>uible el Protocolo II sino >ue se debe abstener 9de formular interpretacin restrictiva alguna >ue pueda fundar reserva o declaracin al momento de la ad!esin)9 Adems solicita a esta +orporacin 9>ue en la parte resolutiva eBpresamente declare >ue los principios !umanitarios contenidos en el Protocolo II vinculan actualmente a la ,ep-blica sin >ue obste para ello la circunstancia de no encontrarse perfeccionado para la nacin el correspondiente v4nculo 3ur4dico internacional)9

G.@. Inte0*enci,n 'e. Docto0 Ci0o An3a0ita Ba0,n 5l ciudadano +iro Angarita Barn interviene en el proceso para defender la constitucionalidad del Protocolo II)

+omienza este ciudadano por se6alar >ue conforme a los criterios desarrollados por la +orte +onstitucional en la sentencia +-(<;A': el derec!o internacional !umanitario 9no es otra cosa >ue la codificacin del n-cleo inderogable de normas m4nimas de !umanidad >ue rigen en los conflictos armados & >ue como tales constitu&en un valioso instrumento 3ur4dico para lograr la efectividad plena del principio de la dignidad !umana aun en las ms dif4ciles & !ostiles circunstancias vale decir precisamente cuando es ob3eto del ms abierto desaf4o a su vigencia & concrecin)9 5n efecto este derec!o recuerda a los actores armados en conflicto 9la eBistencia de su n-cleo inderogable de normas m4nimas de !umanidad >ue rigen & ad>uieren toda su vigencia en los conflictos armados como >uiera >ue ellas son tambi/n instrumentos de salvaguardia & efectividad de la dignidad !umana)9 ?odo esto eBplica entonces seg-n este ciudadano el carcter supraconstitucional del derec!o !umanitario as4 como su automtica incorporacin al ordenamiento colombiano tal & como lo se6al la +orte +onstitucional en la precitada sentencia) Posteriormente el ciudadano Angarita Barn analiza el contenido material del tratado ba3o revisin con el fin de mostrar su conformidad con la +arta) Seg-n su criterioC H!uando el prembulo del Protocolo 22 consagra que en los casos no previstos por el derecho vigente la persona humana queda ba"o la salvaguardia de los principios de la humanidad y de las exigencias de la conciencia p*blica, hace efectivo ni ms ni menos que el principio de respeto pleno de la dignidad humana 3!P. rt. &4 que tan fecundos desarrollos ha venido teniendo en la "urisprudencia de la !orte a partir de la vigencia de la !onstitucin de &''&. El mbito de aplicacin personal del Protocolo 22 se ci7e estrictamente a las, exigencias propias del derecho a la igualdad 3!P. rt. &$4. El Protocolo 22 respeta igualmente la soberana de los Estados que, como es bien sabido, es el fundamento de las relaciones exteriores de !olombia 3!PT rt. '4. -as garantas fundamentales, del trato humano as como las normas a dar proteccin y asistencia a los heridos, enfermos y nufragos coinciden materialmente con regulaciones de nuestra !arta vigente tales, como los artculos &&, :' y ?&:. -a proteccin de la poblacin civil que dicho Protocolo establece es no slo la expresin y compromiso con la vida y salud sino tambi+n manifestacin concreta del significado y proteccin de la dignidad humana en el mbito de los conflictos armados. En consecuencia, responde a los mismos principios y valores que el !onstituyente de &''& plasm en los artculos & y &&.

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-a proteccin de los bienes culturales y de los lugares de culto que establece el protocolo 22 obedece en lo fundamental a los propsitos de salvaguardar el patrimonio cultural y la libertad de cultos que nuestra !arta vigente ha recogido en sus artculos >, =< y &'. 0odas las anteriores razones muestran la plena compatibilidad entre las normas del Protocolo 22 y la !onstitucin de &''&.H

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Finalmente el ciudadano considera >ue eBiste identidad entre la filosof4a contenido & propsito de los Protocolos I & II de 0inebra por lo cual 9es claro >ue al Protocolo II le son aplicables en lo fundamental las mismas conclusiones a >ue lleg la +orte +onstitucional cuando profiri su pronunciamiento de eBe>uibilidad del protocolo I9 conclusiones >ue seg-n su criterio deben entonces ser reiteradas en este caso) G.>. Inte0*enci,n 'e. Docto0 Ao+H E'-a0'o U6aIa Men'oCa. 5l ciudadano .os/ 5duardo Lma6a 2endoza interviene en el proceso para defender la constitucionalidad del Protocolo II) 5l ciudadano comienza por efectuar un anlisis del Protocolo II & del derec!o internacional !umanitario con el fin de destacar >ue esa normatividad !a recibido amplia aceptacin a nivel mundial) As4 en particular el ciudadano cita un documento del +I+, "+omit/ Internacional de la +ruz ,o3a% seg-n el cualC ) l &# de "unio de &''$, los !onvenios de Binebra de &':' haban sido ratificados por &>& Estados, es decir, la casi totalidad de la comunidad internacional. !iento %einticinco Estados eran Partes en el primer Protocolo adicional a los !onvenios de Binebra y &&( en el segundo. 0reinta y seis haban ratificado la !onvencin de &'>< sobre prohibiciones o restricciones del empleo de ciertas armas convencionales y >? la !onvencin de &'#: para la proteccin de los bienes culturales.) Posteriormente el ciudadano Lma6a 2endoza estudia el valor de esa normatividad internacional en el ordenamiento colombiano & considera con base en la sentencia +-(<; de #'': de la +orte +onstitucional & las doctrinas de la +orte Internacional de la 1a&a >ue las normas del protocolo II recogen principios del derec!o consuetudinario de los pueblos por lo cual ellas son obligatorias en +olombia incluso antes de la aprobacin formal de este instrumento internacional) Finalmente el ciudadano interviniente analiza la constitucionalidad material del tratado ba3o revisin & conclu&e lo siguienteC )!oincide totalmente el instrumento internacional con la !onstitucin Poltica, tal como Lstedes lo consideraron en su momento acerca, del Protocolo 2, como quiera que est orientado el que ahora se somete a examen, a proteger la integridad de la

poblacin civil y salvaguardar la dignidad humana en las circunstancias de una guerra, existiendo al tiempo todo un con"unto de principios en el que, artculo tras artculo en ese catlogo de la !arta, se ordena en esencia lo mismo, por e"emplo, en lo relativo a la proteccin consignada de manera especial para los ni7os, para los indefensos, para la conservacin de lo nuclear de la familia, prohibi+ndose v. gr. los tratos inhumanos, degradantes o crueles y los atentados a la vida.)

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Por todo lo anterior el ciudadano considera >ue la +orte +onstitucional debe no slo declarar la constitucionalidad del Protocolo II sino >ue adems 9debe abogar por concreciones inmediatas en la esfera legal & de la administracin para >ue el Protocolo II no >uede en el plano de los tantos instrumentos >ue no realizan los principios constitucionales al no estar reglados dotados de posibilidad con mecanismos ciertos >ue activen su naturaleza)9 5n efecto seg-n este ciudadano gran parte de las normas de este tratado &a se encuentran en el ordenamiento 3ur4dico colombiano por lo cual debe concluirse >ue su realizacin prctica se debe a >ue no !a eBistido la voluntad pol4tica necesaria para !acerlas efectivas) ). De. conce&to 'e. 0oc-0a'o0 Gene0a. 'e .a Naci,n. 5n su concepto de rigor el Procurador 0eneral de la Nacin solicita declarar constitucional el Protocolo II as4 como la *e& #<# de #''; >ue aprueba ese instrumento internacional) 5n primer t/rmino el Procurador considera >ue tanto la celebracin del Protocolo como el trmite de su le& aprobatoria se !icieron de acuerdo a los procedimientos previstos por la +onstitucin por lo cual no encuentra ninguna tac!a de inconstitucionalidad desde el punto de vista formal) 5so permite entonces al 2inisterio P-blico entrar al anlisis material del tratado ba3o revisin) Para ello el Procurador destaca >ue el Protocolo II !ace parte del 7erec!o Internacional 1umanitario & es un desarrollo de los +onvenios de #';' como lo muestra el !ec!o de >ue 9no se puede ser parte en el Protocolo II sin ser parte en los +onvenios de 0inebra)9 Por ello seg-n su criterio el art4culo DF com-n constitu&e 9la matriz & el referente obligado & necesario para la comprensin de la naturaleza & alcance de las normas del Protocolo II9) A!ora bien dice el 2inisterio P-blicoC )El artculo $9 com*n contiene un estatuto mnimo de 5erechos Kumanos ,vg. de normas orientadas hacia la proteccin de la persona humana,, que en todo caso deben ser respetados en circunstancias de conflicto armado no internacional. En cuanto tal, constituye ,como todo el 5erecho 2nternacional Kumanitario,, en los t+rminos del artculo #$ de la !onvencin de %iena sobre el 5erecho de los 0ratados, una cristalizacin convencional del ius cogens, de manera que sus preceptivas hacen parte del 5erecho 2nternacional Beneral ,derecho consuetudinario, y son de carcter imperativo ,vg.

no disponibles por acuerdo en contrario ni en denuncia, e imponen obligaciones e/g0 o)nes e incondicionales, que tienen como correlato la existencia de derechos no renunciables.)

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Por ello seg-n la 8ista Fiscal debe concluirse >ue tambi/n el Protocolo II es )ius cogens) de automtica incorporacin al derec!o interno colombiano como lo reconoci la +orte en la sentencia +-(<;A':) 5ste carcter de ius cogens del 7erec!o Internacional 1umanitario en general & del Protocolo II en particular comporta seg-n el Procurador 9la vinculacin universal de sus principios & preceptivas9) 5sto eBplica 9>ue no slo el 5stado como parte >ue es en los convenios sino tambi/n los grupos armados organizados >ue le disputan el poder est/n obligados a respetarlos)9 5sto obviamente no eBclu&e 9>ue los insurgentes !agan declaraciones unilaterales en el sentido de comprometerse de cara a la sociedad a regir su comportamiento de conformidad con sus normas) Antes por el contrario tales declaraciones deben ser entendidas como deseables)9 ?odo lo anterior permite al Procurador concluir >ue el Protocolo como desarrollo del art4culo DF com-n armoniza con la +onstitucin) 5n efecto seg-n su criterioC )5e la misma manera que la !onstitucin colombiana de &''& es expresin y desarrollo del principio de )la dignidad de la persona humana) 3artculo &94, tambi+n el Protocolo 22 ,y el artculo $9 com*n, est apuntalado sobre la idea de unos mnimos humanitarios inderogables a partir de los cuales ni siquiera en circunstancias de guerra ,imperio de la razn instrumental, la persona humana puede ser tratada como simple )medio) y como )ob"eto). En id+ntica forma a como la !onstitucin !olombiana est , a trav+s de su instauracin como derechos fundamentales 3artculo &&, &?, &: y &=4,, orientada, de manera general, hacia la proteccin de la vida, la integridad, la dignidad y la libertad, tambi+n el Protocolo 22 ,como el artculo $9 com*n, se ocupa antes que nada de la defensa de la vida, la integridad fsica y moral, la dignidad, la libertad ,por lo menos como exclusin de la esclavitud y de la prostitucin etc.,, de los no,combatientes ,vg. enfermos, heridos, nufragos y poblacin civil, 3artculo :94. *n ms, en lo que ata7e a estos valores fundamentales tambi+n el Protocolo 22, como la !onstitucin, hace un +nfasis especial en la proteccin de los ni7os y de las familias 3artculo :?, :$ y ::4, as que exige la educacin y prohibe el reclutamiento de los primeros hasta los &# a7os etc., y busca evitar la desintegracin de las segundas, entre otras cosas, a trav+s de gestiones para reuniones de padres e hi"os y de la regulacin de los desplazamientos internos de poblacin etc., 3artculo :9, numeral $9 y artculo &=4. Kasta la propiedad privada, el patrimonio cultural y el ambiente sano, tan caros a nuestro constitucionalismo liberal,burgu+s y

ecolgico 3artculos #>, :' y =?4, estn amparados por el Protocolo 22, en cuanto los excluye, en t+rminos generales, del concepto de )ob"etivo militar) etc., 3artculos &:, &# y &(4.)

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Sin embargo seg-n la 8ista Fiscal conviene precisar >ue las normas del Protocolo no eBisten eBclusivamente para la !umanizacin del conflicto armado pues 9sus dictados !umanitarios se orientan tambi/n de conformidad con la +onstitucin "art4culos ::% !acia la promocin de la paz & lo >ue es tanto o ms importante son proclives a las soluciones negociadas)9 5n efecto seg-n el 2inisterio P-blico el reconocimiento del derec!o !umanitario por los partidos armados en conflicto 9implica &a de por s4 un principio de relativizacin de las enemistades) Al fin & al cabo el reconocimiento rec4proco de la !umanidad -vg) de la dignidad de la persona !umana etc) - entre los enemigos representa la condicin m4nima de posibilidad para >ue se establezca entre ellos el dilogo as4 >ue se pueda poner en marc!a eventualmente una negociacin de paz)9 5sta preferencia estructural del derec!o !umanitario por las soluciones negociadas se ve confirmada por un anlisis de su !istoria tanto a nivel internacional como en +olombia) Sin embargo precisa el Procurador 9ello no significa por supuesto >ue slo resulte aplicable en escenarios de negociacin sino slo >ue constitu&e un instrumento mu& -til en circunstancias en >ue las partes en conflicto por una u otra razn se encuentran dispuestas a buscar una salida negociada a la conflagracin)9 Seg-n la 8ista Fiscal el Protocolo II no vulnera la soberan4a nacional ni e>uivale a un reconocimiento de beligerancia de los grupos insurgentes) *os temores en este campo derivan de confusiones & e>u4vocos sobre la nocin de beligerancia pues desde los +onvenios de #';' es claro >ue la aplicacin de las normas !umanitarias 9de3a de estar condicionada al reconocimiento de un estatuto de beligerancia9) 5sto es a-n ms claro seg-n el Procurador si se tiene en cuenta >ue 9tanto el art4culo DF com-n a los ; convenios de 0inebra de #';' como el art4culo DF del Protocolo II son eBpl4citos & claros en lo >ue ata6e a su determinacin de >ue su vigencia no var4a el status 3ur4dico de las partes & de >ue sus disposiciones no podrn ser invocadas para menoscabar la soberan4a ni para 3ustificar ning-n tipo de intervencin)9 *o >ue s4 es indudable 1umanitario implica perspectiva de la idea relativizada & limitada ProcuradorC seg-n la 8ista Fiscal es >ue el 7erec!o Internacional en armon4a con la +onstitucin un cambio de de soberan4a la cual &a no es absoluta pues est por los derec!os de las personas) 5s ms seg-n el

) diferencia de lo que sucede con el derecho p*blico interno, en general, y con el derecho penal interno, en particular, los cuales suelen refle"ar el punto de vista anacrnico y vertical de la soberana del Estado, el Protocolo 22, adopta ms bien el punto de vista horizontal de la soberana popular y de la sociedad civil ,en cuanto poblacin civil,. Ello, por supuesto, tiene profundas implicaciones "urdicas, en la medida en que comporta la adopcin de una

perspectiva ms bien equidistante y sim+trica respecto de los partidos armados en conflicto en lo que ata7e a la calificacin y el "uzgamiento de los crmenes contra el 5erecho 2nternacional Kumanitario. Esta perspectiva humanitaria y descentrada respecto de la idea obsoleta de una soberana del Estado ,que no del Pueblo vg. de la sociedad,, involucra por supuesto, un cuestionamiento de la misma, pero se trata, como ya se expres de un cuestionamiento perfectamente congruente con los nuevos desarrollos constitucionales en la materia.H

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?ampoco considera el Procurador >ue la presencia de entidades neutrales como la +ruz ,o3a Internacional sea un riesgo para la soberan4a colombiana puesto >ue es discrecional del 5stado solicitar o no sus servicios) 5s ms las gestiones de estas entidades suelen ser tan importantes >ue sin ellas 9puede volverse 4rrita la vigencia del 7erec!o Internacional 1umanitario9) Adems m-ltiples eBperiencias ense6an >ue su participacin 9en tareas de 8eedur4a sobre el cumplimiento de las normas !umanitarias puede revestir una importancia capital en escenarios de negociaciones de paz)9 Posteriormente el Procurador analiza el rango del Protocolo II en el es>uema constitucional colombiano) Seg-n su criterio es claro >ue conforme a los art4culos 'F :#; & 'D de la +arta este tratado ocupa un rango preferente en el orden 3ur4dico colombiano) Sin embargo considera >ue dic!a prevalencia no puede ser interpretada como una suerte de supra-constitucionalidad) 5n efecto seg-n la 8ista FiscalC )-a armonizacin del artculo '$ con las exigencias del artculo :9 constitucional sobre la prevalencia de la !arta .undamental sobre toda otra norma conduce ms bien a la necesidad de postular una integracin horizontal 3bloque de constitucionalidad4 entre los tratados internacionales sobre derechos humanos y las disposiciones de la !onstitucin, sobre el horizonte de un modelo dualista moderado de articulacin entre el 5erecho 2nternacional y el 5erecho !onstitucional. /tese, en este mismo sentido, cmo las normas constitucionales sobre reforma de la !arta no tienen prevista la posibilidad de que el Bobierno o el !ongreso, de manera separada o de consumo, realicen reformas constitucionales mediante la aprobacin y ratificacin de tratados internacionales.) *uego del anterior eBamen de la naturaleza & constitucionalidad del Protocolo II el Procurador estudia los problemas de su aplicacin & aplicabilidad al conflicto interno colombiano) As4 la 8ista Fiscal analiza las condiciones previstas por el art4culo #F & considera >ue los grupos guerrilleros colombianos actuales en general las cumplen) 7e un lado los alzados en armas tienen un mando responsable & capacidad para realizar operaciones sostenidas & concertadas como lo demuestra 9la eBistencia de una direccin capaz de planear & de desarrollar

ofensivas militares en una amplia & dispersa base territorial a trav/s de sus distintos frentes)9 Seg-n su criterio 9la regionalizacin creciente -vg) fragmentacin- del movimiento guerrillero & la autonom4a relativa de sus frentes -sobre todo de los ms bandolerizados- no constitu&e todav4a un argumento contra la evidencia de >ue las guerrillas colombianas tienen una comandancia nacional relativamente efectiva)9 7e otro lado seg-n el Procurador la eBigencia de control territorial debe ser interpretada de manera amplia & no de acuerdo al paradigma de la guerra clsica entre los 5stados puesto >ue el Protocolo II fue concebido para conflictos dentro de los 5stados) 5n tales circunstancias se6ala la 8ista FiscalC )1upuesto que el Protocolo 22 existe para ser aplicado, acaso resulta necesario entender que el dominio territorial al cual aluden sus dictados puede ser un dominio territorial nmada, vale decir, un dominio territorial edificado sobre la libre conservacin de las vas de circulacin y sobre el control social ,vg. sobre la consolidacin de un adentro y un afuera sociales,. -o anterior implica la aceptacin de que los dominios territoriales guerrilleros son porosos y aun, intermitentes. En cualquier caso no cabe duda de que la guerra de guerrillas colombiana sigue siendo todava, a pesar de la creciente insercin urbana y aun, a pesar de la creciente bandolerizacin de los grupos insurgentes, una guerra orientada por un proyecto estrat+gico de )sustitucin de Estado), as que procede ,por lo menos en principio, a trav+s de la construccin, consolidacin y ampliacin progresiva de dominios territoriales. !on otras palabras, la guerra colombiana de guerrillas es, dominantemente, guerra por el dominio del espacio, y en ning*n caso, como el terrorismo estrat+gico, guerra por el dominio del pensamiento. -a circunstancia de que la debilidad relativa de la guerrilla frente al Estado determine que los insurgentes hayan debido limitar sus aspiraciones de dominacin territorial a ciertas regiones no constituye un argumento contra las observaciones anteriores.) 5n todo caso considera el Procurador >ue los re>uisitos de aplicabilidad del art4culo #F son eBigencias mBimas >ue pueden ser renunciadas por los 5stados puesto >ue este tratado es un desarrollo & complemento del art4culo DF com-n a los +onvenios de 0inebra de #';' & /ste fue concebido como 9un m4nimo !umanitario aplicable a todo conflicto armado no internacional >ue superara por sus caracter4sticas e intensidad los simples disturbios & tensiones interiores9) Puede entonces el 5stado aplicar este instrumento internacional sin >ue se cumplan las eBigencias mBimas del art4culo #F 9cuando est/ en su intencin aplicar los m4nimos !umanitarios contenidos en el art4culo DF com-n & desarrollados en el Protocolo II)9 5l Pocurador tambi/n considera >ue es constitucional la posibilidad de desarrollar las normas !umanitarias por medio de acuerdos especiales entre las partes contendientes tal como lo prev/ el art4culo DF com-n) 5n efecto seg-n

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su criterio estos acuerdos no pretenden autorizar transgresiones a los m4nimos !umanitarios sino >ue reconocen >ue de facto 9dic!as transgresiones constitu&en el pan de cada d4a de manera >ue resulta sensato & acorde con la idea de 1umanidad asumir compromisos con /nfasis especiales en la perspectiva de >ue cada vez sean menos & ms restringidos los mbitos & los tipos de la barbarie)9 5sto no significa aclara el 2inisterio P-blico >ue tales acuerdos sean necesarios &a >ue ideal /tico a alcanzar es 9la vigencia incondicional & universal de las normas !umanitarias del i-+ co3en+-)9 Sin embargo un acuerdo especial es no slo 9una clara posibilidad 3ur4dica contemplada eBpresamente por el art4culo DF com-n9 sino >ue adems 9se trata de una posibilidad 3ur4dico-pol4tica especialmente -til en conteBtos de negociaciones de paz en la medida en >ue contribu&e no slo a aliviar la suerte de las v4ctimas de la guerra sino tambi/n a favorecer consensos & a acrecentar la confianza rec4proca entre los enemigos)9 Finalmente para el Procurador las normas del Protocolo son en los t/rminos del art4culo $( de la +onstitucin de aplicacin inmediata de manera >ue no re>uieren de reglamentacin adicional para su aplicacin por parte de todas las autoridades) Sin embargo ello 9no obsta por supuesto para >ue el +ongreso de la ,ep-blica si lo tiene a bien & con miras a precisar me3or el contenido & el alcance de la pro!ibiciones establecidas en los :$ art4culos >ue constitu&en el Protocolo II reglamente & desarrolle por v4a legislativa los tipos penales correspondientes)9 5llo plantea el problema de a >uien debe corresponder en el 5stado la sancin de las infracciones contra el derec!o !umanitario) Seg-n la 8ista Fiscal corresponde ms al esp4ritu del 7erec!o Internacional 1umanitario entregar tal competencia a los 3ueces civiles) 5n efecto seg-n el ProcuradorC ) diferencia de la Gusticia castrense, la cual est condenada casi ineluctablemente a la condicin de )"uez y parte) en el conflicto armado, la "usticia civil puede fungir como una suerte de terceros neutral frente a los partidos armados en conflicto. El "uez civil, mucho me"or que el "uez militar, puede ser pensado como un representante del punto de vista equidistante y sim+trico de la sociedad civil frente a los enemigos militares propiamente dichos. /tese, en este contexto, cmo una de las peculiaridades del 5erecho 2nternacional Kumanitario, en general, es la de que restringe el concepto de enemigo, exclusivamente a los enemigos armados. En tal sentido y desde su perspectiva humanitaria, tanto la idea de la lucha de clases como )guerra) de clases, propia de un -eninismo hirsuto que mira en el )burgu+s) a un enemigo militar, como la llamada )5octrina de 1eguridad /acional) con su idea de que tambi+n las bases sociales y polticas de los grupos guerrilleros, como parte que son de la )subversin legal), son tambi+n enemigos militares, ,vgr. ob"etivos militares constituyen patologas ideolgicas insostenibles.) II- #UNDAMENTO AURBDICO

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Co6&etencia ? .o+ a.cance+ 'e. cont0o. 'e .a Co0te. #- *a +orte +onstitucional es competente para la revisin del 9Protocolo Adicional a los +onvenios de 0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los conflictos armados sin carcter internacional "Protocolo II%9 & de su le& aprobatoria conforme al ordinal #@ del art4culo :;# de la +arta) M como lo !a se6alado en repetidas ocasiones esta +orporacin /ste es un control previo completo & automtico de constitucionalidad del pro&ecto de tratado & de su le& aprobatoria por razones de fondo & tambi/n de forma) 5sto significa >ue el control de la +orporacin versa 9sobre el contenido material normativo del tratado as4 como sobre el de le& aprobatoria tanto por razones de forma como de fondo9 #) Por eso en esta sentencia se revisar tanto la regularidad del trmite de la le& aprobatoria como el contenido de la misma & del Protocolo II) 2. E%a6en 7o06a. 'e .a +-+c0i&ci,n 'e. t0ata'o ? 'e. t086ite 'e .a .e? 2>2 'e 299). :- 5l 9Protocolo Adicional a los +onvenios de 0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los conflictos armados sin carcter internacional "Protocolo II%9 fue aprobado por consenso de los pa4ses participantes en la +onferencia 7iplomtica sobre la ,eafirmacin & 7esarrollo del 7erec!o Internacional 1umanitario Aplicable en los +onflictos Armados la cual se reuni en 0inebra Suiza en cuatro per4odos de sesiones entre #'<; & #'<< con la participacin de +olombia) 5n el eBpediente no aparece si la persona >ue actu a nombre del 5stado colombiano & suscribi el acuerdo ten4a competencia para !acerlo) Sin embargo obra en el mismo confirmacin presidencial del teBto del tratado ba3o eBamen efectuada con anterioridad a su presentacin al +ongreso) 5sta confirmacin presidencial conforme al derec!o de los tratados codificado en la +onvencin de 8iena de #'=' en su art4culo $F subsana cual>uier eventual vicio de representacin del 5stado) 5ste principio es totalmente aplicable en el derec!o constitucional colombiano no slo por>ue el art4culo 'F de la +arta da especial importancia a los principios del derec!o internacional sino adems por>ue corresponde al Presidente de la ,ep-blica como 3efe de 5stado dirigir las relaciones internacionales & celebrar con otros 5stados & entidades de derec!o internacional tratados o convenios "+P art) #$' ord) :F%) 5s natural entonces >ue la confirmacin presidencial subsane los vicios de representacin durante el trmite de suscripcin del tratado) Por consiguiente considera la +orte >ue no !ubo irregularidades en la suscripcin del mencionado tratado por el 5stado colombiano) D- 5l pro&ecto de le& aprobatoria de un tratado debe comenzar por el Senado por tratarse de un asunto referido a las relaciones internacionales "inciso final art4culo #(; +P%) *uego sigue el mismo trmite & debe reunir los mismos
#+orte +onstitucional) Sentencia No) +-(<; del :$ de octubre de #'':) 2)P)C 7r) +iro Angarita
Barn)

re>uisitos de cual>uier pro&ecto de le& ordinaria se6alados por los art4culos #(< #($ & #=@ de la +onstitucin a saberC

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- ser publicado oficialmente por el +ongreso antes de darle curso en la comisin respectivaK - surtir los correspondientes debates en las comisiones & plenarias de las +maras luego de >ue se !a&an efectuado las ponencias respectivas & respetando los >urums previstos por los art4culos #;( & #;= de la +onstitucinK - respetar los t/rminos para los debates previstos por el art4culo #=@ de oc!o d4as entre el primer & segundo debate en cada +mara & >uince entre la aprobacin del pro&ecto en una de las +maras & la iniciacin del debate en la otraK - & !aber obtenido la sancin gubernamental) *uego la le& aprobatoria del ?ratado debe ser remitida dentro de los seis d4as siguientes para su revisin por la +orte +onstitucional) ;- A!ora bien el 53ecutivo present al Senado a trav/s del 2inistro de ,elaciones 5Bteriores el pro&ecto de le& por la cual se aprueba el 9Protocolo Adicional a los +onvenios de 0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los conflictos armados sin carcter internacional "Protocolo II%9 suscrito en 0inebra el $ de 3unio de #'<<) 5l pro&ecto fue publicado en la 0aceta del +ongreso No) #:D del #< de agosto de #''; & repartido a la +omisin Segunda +onstitucional del Senado en donde fue radicado como pro&ecto ;;:) *a ponencia fue presentada & publicada el #< de agosto de #'';D & el pro&ecto fue aprobado por la comisin Segunda el D@ de agosto de #'';;) *uego fue presentada & publicada la correspondiente ponencia para el segundo debate en el Senado( & fue aprobado por la plenaria el #D de septiembre de #''; sin ninguna modificacin=) Posteriormente el pro&ecto fue enviado a la +mara de ,epresentantes en donde fue radicado como =D & luego de >ue se publicara la ponencia para primer debate< fue aprobado sin modificaciones en la +omisin Segunda el #= de noviembre de #'';$) 2s tarde se public la ponencia para segundo debate' & el pro&ecto fue aprobado en la plenaria el ( de diciembre de #''; #@) *uego el
:Seg-n certificacin del Secretario 0eneral del Senado de la ,ep-blica incorporada al eBpediente "AneBo Folio #;%) DIb4dem) ;Seg-n certificacin del Secretario 0eneral de la +omisin Segunda del Senado de la ,ep-blica incorporada al eBpediente "AneBo Folio #D %) (Seg-n certificacin del Secretario 0eneral del Senado de la ,ep-blica incorporada al eBpediente "AneBo Folio #; %) =Ib4dem) <0aceta del +ongreso No) ::@ del :$ de noviembre de #'';) $Seg-n certificacin del Secretario 0eneral de la +omisin Segunda de la +mara de ,epresentantes incorporada al eBpediente "AneBo folio ##%) '0aceta del +ongreso No) ::= del : de diciembre de #'';) #@Seg-n acta del ( de diciembre de #''; correspondiente a la plenaria de la +mara de ,epresentantes incorporada al eBpediente "AneBo folio #:= %)

pro&ecto fue debidamente sancionado como le& #<# de #''; el #= de diciembre de #''; tal como consta en la copia aut/ntica incorporada al eBpediente "Folio #$%) *a *e& fue entonces remitida a la +orte +onstitucional el #' de diciembre de #''; para su revisin) 5s de m/rito advertir >ue en el debate realizado en la +omisin Segunda del Senado se de3 una constancia sobre algunas reservas >ue un grupo de Senadores >uer4an >ue se tuviera en cuenta en la ad!esin al instrumento internacional en proceso de aprobacin) *a plenaria del Senado de la ,ep-blica aprob la le& con base en la ponencia presentada por el Senador 0uerra 7e *a 5spriellaK en dic!a plenaria se someti a aprobacin del pleno del Senado como proposicin la constancia >ue se !ab4a !ec!o en la +omisin Segunda del Senado) *a +mara de ,epresentantes recibi el pro&ectoK en la +omisin Segunda +onstitucional de la +mara se designaron ponentes a los 1) ,epresentantes 2anuel ,amiro 8els>uez A) *uis Fernando 7u>ue & Adolfo Bula >uienes presentaron ponencia para primer debate) Previamente la +omisin !ab4a realizado una sesin p-blica para o4r diversas opiniones de funcionarios estatales & de la sociedad civil sobre esta iniciativa legislativa) Aprobado en la +omisin Segunda de la +mara sin constancia o proposiciones >ue formularan reservas fue discutido & aprobado en sesin plenaria de la +mara con base en la ponencia favorable de los ,epresentantes 8els>uez 7u>ue & Bula) *a +mara en pleno aprob el pro&ecto de le& sin ning-n tipo de reservas) Para conciliar la diferencia entre lo aprobado por cada una de las cmaras del +ongreso los respectivos presidentes designaron una comisin para el efecto la cual present su informe a la plenarias respectivas) Sometido a discusin el informe de los conciliadores /ste fue aprobado en las sesiones plenarias) 5n dic!o informe los conciliadores consideraron >ue la proposicin >ue se !ab4a aprobado en la plenaria del Senado deb4a ser desestimada) 5n consecuencia el +ongreso de la ,ep-blica aprob el Protocolo II de #'<< sin reserva alguna) *a le& #<# de #''; cumpli entonces las formalidades previstas por la +onstitucin & el reglamento del +ongreso) La nat-0a.eCa 'e. 'e0ec;o inte0naciona. ;-6anita0io4 +- ca08cte0 i6&e0ati*o a ni*e. inte0naciona. ? a ni*e. inte0no. (- 5l tratado ba3o revisin !ace parte de las normas del derec!o internacional !umanitario por lo cual la +orte considera necesario antes de eBaminar el contenido concreto de las disposiciones del Protocolo II comenzar por reiterar & precisar sus criterios sobre los alcances de esta normatividad en el constitucionalismo colombiano para lo cual servirn los criterios se6alados por la +onvencin de 8iena sobre el derec!o de los tratados aprobada por +olombia por la *e& D: de #'$() =- 5n relacin con el derec!o de los conflictos armados la doctrina tradicional sol4a distinguir entre el llamado derec!o de la 1a&a o derec!o de la guerra en sentido estricto codificado en los +onvenios de la 1a&a de #$'' & #'@< & cu&a finalidad tradicional !a sido regular la conduccin de las !ostilidades &

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los medios leg4timos de combateK & de otro lado el 7erec!o de 0inebra o derec!o internacional !umanitario en sentido estricto cu&o ob3etivo es proteger a >uienes no participan directamente en las !ostilidades) 5sto podr4a !acer pensar >ue cuando la +onstitucin !abla del derec!o !umanitario slo est !aciendo referencia al llamado 7erec!o de 0inebra) Pero ello no es as4 &a >ue la doctrina considera >ue actualmente no se puede oponer ta3antemente esos dos derec!os &a >ue desde el punto de vista lgico la proteccin de la poblacin civil -ob3etivo clsico del derec!o internacional !umanitario en sentido estricto- implica la regulacin de los medios leg4timos de combate -finalidad del tradicional derec!o de la guerra- & viceversa) Adems a nivel normativo !a operado una cierta absorcin del derec!o de la 1a&a por el derec!o de 0inebra como lo demuestra la amplia regulacin de los medios de combate por el t4tulo III del Protocolo Facultativo I a los +onvenios de 0inebra de #';') Finalmente los dos elementos >ue 3ustificaban la distincin entre estos dos derec!os a saber las discusiones sobre el derec!o a !acer la guerra "ius 0, *e--u)% & sobre el estatuto 3ur4dico de las partes !an perdido gran parte de su significacin 3ur4dica & su valor doctrinario) 5n efecto el derec!o de la 1a&a consideraba necesario estudiar en especial en los conflictos armados internos si un actor !ab4a ad>uirido el derec!o a !acer la guerra pues se estimaba >ue la declaratoria de beligerancia constitu4a un re>uisito necesario para >ue se pudiesen aplicar las normas >ue regulan los conflictos b/licos) A!ora bien la +arta de las Naciones Lnidas -con pocas eBcepciones- !a pro!ibido el recurso a la guerra## & -como se ver ms en detalle posteriormente- las +onvenciones de 0inebra & sus Protocolos suprimieron la declaratoria de beligerancia como re>uisito de aplicabilidad de sus normas) Por eso la actual doctrina considera >ue ambas ramas del derec!o de los conflictos armados pueden ser englobadas ba3o la denominacin gen/rica de derec!o internacional !umanitario) As4 seg-n el doctrinante +!ristop!e SNinarsOiC )Es lgico considerar que ambas ramas del clsico Vius in belloV constituyen aquello que contin*a vigente en el derecho internacional, despu+s de la prohibicin del recurso al uso de la fuerza... El derecho internacional humanitario es un con"unto de normas inter, nacionales, de origen convencional o consuetudinario, especficamente destinado a ser aplicado en los conflictos armados internacionales o no internacionales, y que limita, por razones humanitarias, el derecho de las partes en conflicto a escoger libremente los m+todos y los medios utilizados en la guerra 35erecho de la Kaya4, o que protege a las personas y a los bienes afectados 35erecho de Binebra4. 5efinido de esta manera, el derecho internacional humanitario "ustifica plenamente su denominacin ms t+cnica de Vderecho internacional aplicable en situaciones de conflictos armadosV#:).
## ?anto el prembulo como el art4culo :F eBclu&en el recurso a la guerra como mecanismo para zan3ar
las disputas internacionales) Slo se admite la guerra defensiva en caso de agresin "art4culo (#% o las medidas de fuerza dictaminadas por el +onse3o de Seguridad "+ap4tulo 8II de la +arta%) #:+!ristop!e SNinarsOi) 7ireito Internacional 1umanitario) Sao PauloC ,evista dos tribunais #''@ pp D@- D#)

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As4 tambi/n lo !a entendido esta +orporacin en anteriores decisiones #D en las cuales consider >ue en el constitucionalismo colombiano el derec!o internacional !umanitario debe ser entendido de manera amplia esto es como el derec!o de los conflictos armados el cual comprende las dos ramas tradicionalesC el derec!o internacional !umanitario en sentido estricto & el derec!o de la guerra) 5n efecto seg-n la +orte 9en resumen el derec!o internacional !umanitario contiene normas >ue limitan el derec!o de las partes en conflicto a elegir libremente los medios & m/todos utilizados en combate as4 como disposiciones encaminadas a proteger a las v4ctimas & a los bienes susceptibles de verse afectados por un conflicto armado)#;9 <- 5l derec!o internacional !umanitario !a sido fruto esencialmente de unas prcticas consuetudinarias >ue se entienden incorporadas al llamado derec!o consuetudinario de los pueblos civilizados) Por ello la ma&or4a de los convenios de derec!o internacional !umanitario deben ser entendidos ms como la simple codificacin de obligaciones eBistentes >ue como la creacin de principios & reglas nuevas) As4 esta +orporacin en las sentencias citadas & en concordancia con la ms autorizada doctrina & 3urisprudencia internacionales !a considerado >ue las normas de derec!o internacional !umanitario son parte integrante del ius cogens. A!ora bien al tenor del art4culo (D de la +onvencin de 8iena de #'=' sobre el derec!o de los tratados se entiende por norma ius cogens o norma imperativa de derec!o internacional general 9una norma aceptada & reconocida por la comunidad internacional de 5stados en su con3unto cono norma >ue no admite acuerdo en contrario & >ue slo puede ser modificada por una norma ulterior de derec!o internacional general >ue tenga el mismo carcter9) Por ello seg-n este mismo art4culo de la +onvencin de 8iena todo tratado >ue contradiga esos principios es nulo frente al derec!o internacional) 5sto eBplica >ue las normas !umanitarias sean obligatorias para los 5stados & las partes en conflicto incluso si /stos no !an aprobado los tratados respectivos por cuanto la imperatividad de esta normatividad no deriva del consentimiento de los 5stados sino de su carcter consuetudinario) Al respecto di3o esta +orporacinC )En sntesis, los principios del derecho internacional humanitario plasmados en los !onvenios de Binebra y en sus dos Protocolos, por el hecho de constituir un catlogo +tico mnimo aplicable a situaciones de conflicto nacional o internacional, ampliamente aceptado por la comunidad internacional, hacen parte del ius cogens o derecho consuetudinario de los pueblos. En consecuencia, su fuerza vinculante proviene de la universal aceptacin y reconocimiento que la comunidad internacional de Estados en su con"unto le ha dado al adherir a esa axiologa y al considerar que no admite norma o prctica en contrario. /o de su eventual codificacin como normas de derecho internacional, como se analizar con alg*n detalle mas adelante. 5e ah que su respeto sea independiente de la
#D8er sentencia +-(<;A': & +-@$$A'D en ambas 2)P +iro Angarita Barn) #;Sentencia +-(<;A':) 2)P +iro Angarita Barn

ratificacin o adhesin que hayan prestado o de"ado de prestar los Estados a los instrumentos internacionales que recogen dichos principios. El derecho internacional humanitario es, ante todo, un catlogo axiolgico cuya validez absoluta y universal no depende de su consagracin en el ordenamiento positivo.#()

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$- 5l respeto del derec!o internacional !umanitario es un asunto >ue interesa a la comunidad internacional como tal como lo demuestra la creacin el #< de noviembre de #''D en la 1a&a de un tribunal internacional para 3uzgar los cr4menes cometidos en la guerra civil en la antigua Mugoslavia) 5n efecto la +orte de la 1a&a se encargar de 3uzgar a trav/s de este tribunal integrado por once magistrados de diferentes pa4ses a >uienes !a&an ordenado o cometido cr4menes de guerra o violaciones al derec!o internacional !umanitario desde #''# en ese territorio) ?odo lo anterior permite entonces concluir >ue la obligatoriedad del derec!o internacional !umanitario se impone a todas las partes >ue participen en un conflicto armado & no slo a las Fuerzas Armadas de a>uellos 5stados >ue !a&an ratificado los respectivos tratados) No es pues leg4timo >ue un actor armado irregular o una fuerza armada estatal consideren >ue no tienen >ue respetar en un conflicto armado las normas m4nimas de !umanidad por no !aber suscrito estos actores los convenios internacionales respectivos puesto >ue -se repite- la fuerza normativa del derec!o internacional !umanitario deriva de la universal aceptacin de sus contenidos normativos por los pueblos civilizados & de la evidencia de los valores de !umanidad >ue estos instrumentos internacionales recogen) ?odos los actores armados estatales o no estatales estn entonces obligados a respetar estas normas >ue consagran a>uellos principios m4nimos de !umanidad >ue no pueden ser derogados ni si>uiera en las peores situaciones de conflicto armado) '- ?ampoco puede uno de los actores armados alegar el incumplimiento del derec!o !umanitario por su contrincante con el fin de eBcusar sus propias violaciones de estas normas &a >ue las limitaciones a los combatientes se imponen en beneficio de la persona !umana) Por eso este derec!o tiene la particularidad de >ue sus reglas constitu&en garant4as inalienables estructuradas de manera singularC se imponen obligaciones a los actores armados en beneficio no propio sino de tercerosC la poblacin no combatiente & las v4ctimas de ese enfrentamiento b/lico) 5llo eBplica >ue la obligacin !umanitaria no se funde en la reciprocidad pues ella es eBigible para cada una de las partes sin !allarse subordinada a su cumplimiento correlativo por la otra parte puesto >ue el titular de tales garant4as es el tercero no combatiente & no las partes en conflicto) Al respecto esta +orte &a !ab4a se6alado >ue 9en estos tratados no opera el tradicional principio de la reciprocidad ni tampoco -como lo pone de presente la +orte Internacional de .usticia en el caso del conflicto entre 5stados Lnidos & Nicaragua- son susceptibles de reserva#=9)
#(Sentencia +-(<;A':) 2)P +iro Angarita Barn) #=+orte +onstitucional) Sentencia +-(<;A':) 2)P +iro Angarita Barn)

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+olombia cuenta con el !onor de ser una de las primeras naciones independientes en !aber defendido el principio de >ue la obligacin !umanitaria no se funda en la reciprocidad) 5n efecto muc!o antes de >ue en 5uropa se suscribieran los primeros +onvenios de 0inebra o de la 1a&a el *ibertador Simn Bol4var firm con el 0eneral 2orillo un 9tratado de regulacin de la guerra9 con el fin de 9economizar la sangre cuanto sea posible9) 5ste convenio seg-n el 3urista franc/s .ules Basdevant es uno de los ms importantes antecedentes del derec!o de los conflictos armados a nivel mundial puesto >ue no slo contiene clusulas pioneras sobre trato !umanitario de !eridos enfermos & prisioneros sino adems por>ue constitu&e la primera aplicacin conocida de las costumbres de la guerra a lo >ue !o& llamar4amos una guerra de liberacin nacional#<) Pocos meses despu/s el :( de abril de #$:# Bol4var envi una proclama a sus soldados por medio de la cual les ordenaba respetar los art4culos de la regularizacin de la guerra) Seg-n el *ibertador 9aun cuando nuestros enemigos los >uebranten nosotros debemos cumplirlos para >ue la gloria de +olombia no se mancille con sangre9"subra&as no originales%#$) #@- 5n el caso colombiano estas normas !umanitarias tienen adems especial imperatividad por cuanto el art4culo :#; numeral :F de la +onstitucin dispone >ue 9en todo caso se respetarn las reglas del derec!o internacional !umanitario9) 5sto significa >ue como &a lo se6al esta +oporacin en +olombia no slo el derec!o internacional !umanitario es vlido en todo tiempo sino >ue adems opera una incorporacin automtica del mismo 9al ordenamiento interno nacional lo cual por lo dems es lo congruente con el carcter imperativo >ue seg-n &a fue eBplicado caracteriza a los principios aBiolgicos >ue !acen >ue este cuerpo normativo integre el ius cogens.#'9 Por consiguiente tanto los integrantes de los grupos armados irregulares como todos los funcionarios del 5stado & en especial todos los miembros de la Fuerza P-blica >uienes son destinatarios naturales de las normas !umanitarias estn obligados a respetar en todo tiempo & en todo lugar las reglas del derec!o internacional !umanitario por cuanto no slo /stas son normas imperativas de derec!o internacional "ius cogens% sino adems por>ue ellas son reglas obligatorias .e/ se en el ordenamiento 3ur4dico & deben ser acatadas por todos los !abitantes del territorio colombiano) M no pod4a ser de otra manera pues las normas de derec!o internacional !umanitario preservan a>uel n-cleo intangible & evidente de los derec!os !umanos >ue no puede ser en manera alguna desconocido ni si>uiera en las peores situaciones de conflicto armado) 5llos encarnan a>uellas 9consideraciones elementales de !umanidad9 a las cuales se refiri la +orte Internacional de .usticia en su sentencia de #';' sobre el estrec!o de +orf-) No se puede entonces eBcusar ni ante la comunidad internacional ni ante el ordenamiento 3ur4dico colombiano la comisin de conductas >ue vulneran claramente la conciencia misma de la !umanidad como los !omicidios arbitrarios las torturas los tratos crueles las
#< 8er Ale3andro 8alencia 8illa) De0ec;o ;-6anita0io &a0a Co.o61ia. BogotC 7efensor4a del
Pueblo #''; pp ;$ & ss) #$ Simn Bolivar) Obras +ompletas) *a 1abanaC 5ditorial *eBC #';< ?omo II p ##<D) 19 Sentencia C-574/92. M.P Ciro Angarita Barn.

tomas de re!enes las desapariciones forzadas los 3uicios sin garant4as o la imposicin de penas ex,post facto)

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La inte30aci,n 'e .a+ no06a+ 'e 'e0ec;o inte0naciona. ;-6anita0io en -n 1.oD-e 'e con+tit-ciona.i'a'. ##- Lna vez analizada la naturaleza e imperatividad del derec!o internacional !umanitario entra la +orte a estudiar el lugar >ue dentro de la 3erar>u4a normativa ocupan a>uellos convenios >ue en esta materia !a&an sido aprobados & ratificados por nuestro pa4s) Para ello conviene tener en cuenta >ue estos convenios !acen parte en sentido gen/rico del corpus normativo de los derec!os !umanos puesto >ue tanto los tratados de derec!os !umanos en sentido estricto como los convenios de derec!o !umanitario son normas de ius cogens >ue buscan ante todo proteger la dignidad de la persona !umana) Son pues normatividades complementarias >ue ba3o la idea com-n de la proteccin de principios de !umanidad !acen parte de un mismo g/neroC el r/gimen internacional de proteccin de los derec!os de la persona !umana) *a diferencia es entonces de aplicabilidad puesto >ue los unos estn dise6ados en lo esencial para situaciones de paz mientras >ue los otros operan en situaciones de conflicto armado pero ambos cuerpos normativos estn concebidos para proteger los derec!os !umanos) As4 esta +orporacin &a !ab4a se6alado >ue 9el derec!o internacional !umanitario constitu&e la aplicacin esencial m4nima e inderogable de los principios consagrados en los teBtos 3ur4dicos sobre derec!os !umanos en las situaciones eBtremas de los conflictos armados):@9 A!ora bien el art4culo 'D de la +arta establece la prevalencia en el orden interno de ciertos contenidos de los tratados de derec!os !umanos ratificados por +olombia) 5sta +orte !a precisado >ue para >ue opere la prevalencia tales tratados en el orden interno 9es necesario >ue se den los dos supuestos a la vez de una parte el reconocimiento de un derec!o !umano & de la otra >ue sea de a>uellos cu&a limitacin se pro!iba durante los estados de eBcepcin9 :#) 5n tales circunstancias es claro >ue los tratados de derec!o internacional !umanitario como los +onvenios de 0inebra de #';' o el Protocolo I o este Protocolo II ba3o revisin cumplen tales presupuestos puesto >ue ellos reconocen derec!os !umanos >ue no pueden ser limitados ni durante los conflictos armados ni durante los estados de eBcepcin) Adems como lo se6al esta +orporacin en la revisin del Protocolo I & como se ver posteriormente en esta sentencia eBiste una perfecta coincidencia entre los valores protegidos por la +onstitucin colombiana & los convenios de derec!o internacional !umanitario puesto >ue todos ellos reposan en el respeto de la dignidad de la persona !umana) 5n efecto esta +orte &a !ab4a se6alado >ue 9las disposiciones del derec!o internacional !umanitario >ue tratan sobre el mane3o de las personas & las cosas vinculadas a la guerra como las >ue se6alan la forma de conducir las acciones b/licas se !an establecido con el fin
20 Sentencia C-574/92. M.P Ciro Angarita Barn. 21 Sentencia C-295/93 M.P. Carlos Gaviria D a!

de proteger la dignidad de la persona !umana & para eliminar la barbarie en los conflictos armados9::)

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#:- A partir de todo lo anterior se conclu&e >ue los convenios de derec!o internacional !umanitario prevalecen en el orden interno) Sin embargo Icul es el alcance de esta prevalenciaJ Algunos doctrinantes & algunos intervinientes en este proceso la !an entendido como una verdadera supraconstitucionalidad por ser estos convenios normas de ius cogens) 5sto puede ser vlido desde la perspectiva del derec!o internacional puesto >ue conforme al art4culo :< de la +onvencin de 8iena sobre el derec!o de los tratados una Parte no podr invocar las disposiciones de su derec!o interno como 3ustificacin del incumplimiento de un tratado) +on menor razn a-n podrn los 5stados invocar el derec!o interno para incumplir normas de ius cogens como las del derec!o internacional !umanitario) Pero desde la perspectiva del derec!o constitucional colombiano esta interpretacin debe ser matizada puesto >ue la +onstitucin es norma de normas "+P art) ;F%) I+mo armonizar entonces el mandato del art4culo 'D >ue confiere prevalencia & por ende supremac4a en el orden interno a ciertos contenidos de los convenios de derec!os !umanos con el art4culo ;F >ue establece la supremac4a no de los tratados sino de la +onstitucinJ *a +orte considera >ue la nocin de 9blo>ue de constitucionalidad9 proveniente del derec!o franc/s pero >ue !a !ec!o carrera en el derec!o constitucional comparado:D permite armonizar los principios & mandatos aparentemente en contradiccin de los art4culos ;F & 'D de nuestra +arta) 5ste concepto tiene su origen en la prctica del +onse3o +onstitucional Franc/s el cual considera >ue como el Prembulo de la +onstitucin de ese pa4s !ace referencia al Prembulo de la +onstitucin derogada de #';= & a la 7eclaracin de 7erec!os del 1ombre & del +iudadano de #<$' esos teBtos son tambi/n normas & principios de valor constitucional >ue condicionan la validez de las le&es) Seg-n la doctrina francesa estos teBtos forman entonces un blo>ue con el articulado de la +onstitucin de suerte >ue la infraccin por una le& de las normas incluidas en el blo>ue de constitucionalidad comporta la ineBe>uibilidad de la disposicin legal controlada) +on tal criterio en la decisin del #= de 3ulio de #'<# el +onse3o +onstitucional anul una disposicin legislativa por ser contraria a uno de los 9principios fundamentales de la ,ep-blica9 a >ue !ace referencia el Prembulo de #';=) +omo vemos el blo>ue de constitucionalidad est compuesto por a>uellas normas & principios >ue sin aparecer formalmente en el articulado del teBto constitucional son utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las le&es por cuanto !an sido normativamente integrados a la +onstitucin por diversas v4as & por mandato de la propia +onstitucin) Son pues verdaderos principios & reglas de valor constitucional esto es son normas situadas en el nivel constitucional a pesar de >ue puedan a veces
:: Sentencia +-#<'A';) 2P +arlos 0aviria 74az) :D Sobre esta nocin ver *ouis Favoreu 95l blo>ue de constitucionalidad9 en ,evista del +entro de
5studios +onstitucionales) No ( pp ;= & ss) Igualmente .avier Pardo Falcn) 5l +onse3o +onstitucional Franc/s) 2adridC +entro de 5studios +onstitucionales #''@ pp ##( & ss)

contener mecanismos de reforma diversos al de las normas del articulado constitucional stricto sensu.

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5n tales circunstancias la +orte +onstitucional coincide con la 8ista Fiscal en >ue el -nico sentido razonable >ue se puede conferir a la nocin de prevalencia de los tratados de derec!os !umanos & de derec!o internacional !umanitario "+P arts 'D & :#; numeral :F% es >ue /stos forman con el resto del teBto constitucional un 9blo>ue de constitucionalidad9 cu&o respeto se impone a la le&) 5n efecto de esa manera se armoniza plenamente el principio de supremac4a de la +onstitucin como norma de normas "+P art) ;F% con la prevalencia de los tratados ratificados por +olombia >ue reconocen los derec!os !umanos & pro!4ben su limitacin en los estados de eBcepcin "+P art) 'D%) +omo es obvio la imperatividad de las normas !umanitarias & su integracin en el blo>ue de constitucionalidad implica >ue el 5stado colombiano debe adaptar las normas de inferior 3erar>u4a del orden 3ur4dico interno a los contenidos del derec!o internacional !umanitario con el fin de potenciar la realizacin material de tales valores) E. 0otoco.o II4 e. a0t5c-.o G co6Fn ? e. 0e+&eto 'e .a +o1e0an5a naciona.. #D- 5ntra entonces la +orte a analizar la constitucionalidad de las normas espec4ficas del tratado ba3o revisin) As4 el prembulo & el art4culo #F se6alan >ue el Protocolo II es un desarrollo del art4culo DF com-n a los +onvenios de 0inebra del #: de agosto de #';') Adems seg-n los art4culos :@ & :: un 5stado no puede ser parte del Protocolo II si no !a ratificado esos cuatro +onvenios de 0inebra de #';') Por consiguiente como bien lo se6ala el 2inisterio P-blico el art4culo DF com-n constitu&e la matriz & el referente obligado para la comprensin de la naturaleza & alcance de las normas del Protocolo II) 5ste art4culo DF com-n -aprobado por +olombia por medio de la *e& (F de #'=@ ratificado el $ de noviembre de #'=# & cu&a constitucionalidad no se discute en esta sentencia- contiene una serie de obligaciones para las partes en conflicto las cuales son reproducidas & ampliadas por el articulado del Protocolo II) 5llas son entonces estudiadas posteriormente en esta sentencia) Pero este art4culo tambi/n contiene otras clusulas espec4ficas de gran trascendencia para la interpretacin del Protocolo II) #;- 7e un lado el art4culo DF com-n se6ala >ue la aplicacin de sus disposiciones 9no surtir efectos sobre el estatuto 3ur4dico de las partes en conflicto9) 5sta pe>ue6a frase implic en su momento una verdadera revolucin 3ur4dica puesto >ue permiti >ue en los conflictos internos la aplicacin de las normas !umanitarias de3ara de estar subordinada al reconocimiento de beligerancia de los insurrectos) 5n efecto antes de los +onvenios de 0inebra de #';' un sector de la doctrina consideraba >ue el derec!o de los conflictos armados slo operaba una vez >ue

el 5stado en cuestin o terceros 5stados !ubiesen reconocido la beligerancia de los alzados en armas) 5sto significa >ue para >ue un grupo rebelde pudiera ser considerado su3eto de derec!o internacional !umanitario era necesario >ue se le reconociera previamente como verdadero su3eto de derec!o internacional p-blico puesto >ue en t/rminos mu& elementales la declaratoria de beligerancia confiere a los rebeldes o grupos armados irregulares un derec!o a !acer la guerra en igualdad de condiciones & con iguales garant4as internacionales >ue el 5stado) +on tal declaratoria los beligerantes de3an entonces de estar su3etos al orden 3ur4dico nacional & el conflicto interno se transforma en una guerra civil >ue se rige por las normas propias de las guerras interestatales &a >ue los alzados en armas son reconocidos &a sea por el propio 5stado &a sea por terceros 5stados como una 9comunidad beligerante9 con derec!o a !acer la guerra) 5n esa situacin a>uellos beligerantes >ue sean capturados por el 5stado gozan automticamente & de pleno derec!o del estatuto de prisioneros de guerra & por ende no pueden ser penados por el solo !ec!o de !aber empu6ado las armas & !aber participado en las !ostilidades puesto >ue la declaratoria de beligerancia les !a conferido el derec!o a ser combatientes) +omo es obvio esa situacin comport la inaplicacin de las normas !umanitarias en los conflictos no internacionales puesto >ue la declaratoria de beligerancia afecta profundamente la soberan4a nacional) Por ello los +onvenios de #';' distinguieron rigurosamente entre la declaratoria de beligerancia & la aplicacin del derec!o !umanitario al se6alar >ue sus disposiciones no pod4an ser invocadas para modificar el estatuto 3ur4dico de las partes) 5sta frase corta entonces de ra4z cual>uier e>u4voco sobre la posibilidad de >ue el derec!o !umanitario pueda erosionar la soberan4a de un 5stado) 5n efecto ella significa >ue la aplicacin por parte de un 5stado de las normas !umanitarias en un conflicto interno no implica el reconocimiento de beligerancia de los alzados en armas) Por consiguiente en un conflicto armado no internacional los alzados en armas son su3etos de derec!o internacional !umanitario puesto >ue estn obligados a respetar las normas !umanitarias &a >ue /stas son normas de ius cogens imperativas para todas las partes del conflicto) Pero esos rebeldes no devienen por la sola aplicacin del derec!o !umanitario su3etos de derec!o internacional p-blico puesto >ue siguen sometidos al derec!o penal interno del 5stado respectivo & pueden ser penados por !aber tomado las armas e incurrido en perturbacin del orden p-blico) +omo dice el 3urista c!ileno 1ernn 2ontealegre 9el derec!o !umanitario coeBiste con el derec!o interno el >ue recibe su aplicacin general & no afecta la condicin 3ur4dica de las partes contendientes respecto a su posicin legal o ilegal ante el recurso a la fuerza):;9 5l 5stado sigue entonces detentando el monopolio 3ur4dico leg4timo de la coaccin mientras >ue los alzados en armas >uedan sometidos a las penas previstas para delitos como la rebelin o la sedicin)

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:;1ernn 2ontealegre) *a seguridad del 5stado & los derec!os !umanos) Santiago de +!ileC Academia de 1umanismo +ristiano #'<' p (=D)

#(- 5ste principio es complementado por el art4culo DF del tratado ba3o revisin el cual protege ampliamente la soberan4a de los 5stados) 5n efecto este art4culo DF del Protocolo II se6ala >ue no pueden invocarse las disposiciones del tratado como 3ustificacin de intervenciones eBtran3eras o 9con el ob3eto de menoscabar la soberan4a de un 5stado o la responsabilidad >ue incumbe al gobierno de mantener o restablecer la le& & el orden en el 5stado o de defender la unidad nacional & la integridad territorial del 5stado por todos los medios leg4timos)9 5sto permite concluir >ue el Protocolo II no vulnera la soberan4a nacional ni e>uivale a un reconocimiento de beligerancia de los grupos insurgentes) 5s pues e>uivocada la apreciacin de algunos intervinientes seg-n la cual la aplicacin del Protocolo II implicar4a la legitimacin por el 5stado colombiano de los grupos armados irregulares &a >ue la aplicacin de las normas !umanitarias no surte efectos sobre el estatuto 3ur4dico de las partes) As4 el 0obierno en la eBposicin de motivos del pro&ecto de le& aprobatoria de este instrumento internacional se6al en forma acertadaC )-o que es importante es que en la prctica internacional no hay ning*n e"emplo conocido de que un Estado que haya adherido al Protocolo empiece a ver cmo terceros Estados se apoyan en este hecho para entrar a reconocer como beligerantes a grupos subversivos que operen en el territorio del primero. Es ms, con o sin el Protocolo 22, el reconocimiento de la beligerancia se puede producir en cualquier momento, sin importar si el Estado en el cual operan dichos grupos es o no parte en dicho instrumento. 5ada la evolucin del 5erecho 2nternacional a este respecto, si uno o varios Estados perciben en un momento dado que est dentro de sus intereses estrat+gicos o polticos reconocer a un grupo guerrillero operando en otro Estado, son libres de hacerlo en cualquier momento, asumiendo las consecuencias que ello generara en sus relaciones con el Estado territorial. 5e otra parte, vale la pena resaltar que el ob"etivo principal del Protocolo 22 es proteger a las vctimas del conflicto, limitando los excesos de quienes participan directamente en las hostilidades. :() #=- *o anterior no >uiere decir >ue el derec!o !umanitario no tenga ning-n efecto sobre la concepcin de la soberan4a puesto >ue como bien lo se6ala el 2inisterio P-blico estas normas presuponen un cambio de perspectiva de la relacin entre el 5stado & sus ciudadanos) 5n efecto en la medida en >ue las partes enfrentadas en un conflicto armado ven limitados los medios leg4timos de combate en funcin de la proteccin de la persona !umana esto implica >ue la soberan4a &a no es una atribucin absoluta del 5stado frente a sus s-bditos ni una relacin vertical entre el gobernante & el gobernado pues las atribuciones estatales se encuentran relativizadas & limitadas por los derec!os de las personas) 5sto significa >ue se sustitu&e la
:( 95Bposicin de motivos al pro&ecto de le& por medio del cual se aprueba el Protocolo adicional a los +onvenios de 0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los conflictos armados sin carcter internacional9 en Gaceta 'e. Con30e+o) No #:DA'; #< de agosto de #''; p <)

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idea clsica de una soberan4a estatal sin l4mites propia de los reg4menes absolutistas seg-n la cual el pr4ncipe o soberano no est atado por ninguna le& 3Princips -egibus solutus est4, por una concepcin relativa de la misma seg-n la cual las atribuciones del gobernante encuentran l4mites en los derec!os de las personas) Pero este cambio de concepcin de soberan4a en manera alguna vulnera la +arta pues armoniza perfectamente con los principios & valores de la +onstitucin) 5n efecto esta concepcin corresponde ms a la idea de un 5stado social de derec!o fundado en la soberan4a del pueblo & en la primac4a de los derec!os inalienables de la persona "+P arts #F DF & (F%)

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#<- 7e otro lado el art4culo DF com-n se6ala >ue las partes en conflicto podrn realizar acuerdos especiales con el fin de vigorizar la aplicacin de las normas !umanitarias) ?ales acuerdos no son en sentido estricto tratados puesto >ue no se establecen entre su3etos de derec!o internacional p-blico sino entre las partes enfrentadas en un conflicto interno esto es entre su3etos de derec!o internacional !umanitario) Adems la validez 3ur4dica de las normas !umanitarias no depende de la eBistencia o no de tales acuerdos) Sin embargo tales acuerdos responden a una pretensin pol4tica perfectamente razonable puesto >ue la vigencia prctica & efectiva del derec!o internacional !umanitario depende en gran medida de >ue eBista una voluntad & un compromiso reales de las partes por respetarlo) 5sto no significa obviamente >ue la obligacin !umanitaria est/ su3eta a la reciprocidad &a >ue ella eBiste de manera independiente para cada una de las partes tal como se vio en el fundamento 'F de esta sentencia) Sin embargo parece deseable pol4ticamente >ue eBistan esos compromisos rec4procos &a >ue de esa manera se asegura una ma&or aplicacin progresiva de las normas !umanitarias del Protocolo II) 5n tal conteBto la realizacin de los acuerdos especiales puede fortalecer esos compromisos entre las partes & favorecer la puesta en marc!a de mecanismos de verificacin >ue logren en la prctica un creciente cumplimiento de las obligaciones !umanitarias por las partes enfrentadas) Por ello la +orte +onstitucional coincide con el 2inisterio P-blico en >ue el 0obierno >uien es el responsable de la preservacin del orden p-blico "+P art) #$' numerales DF & ;F% puede efectuar tales acuerdos especiales con el fin de !acer ms efectiva la aplicacin del derec!o internacional !umanitario & su cumplimiento real por las partes enfrentadas) 5n efecto esos acuerdos especiales son no slo una clara posibilidad 3ur4dica contemplada eBpresamente por el art4culo DF com-n cu&a vigencia no se discute sino >ue adems como lo se6ala el 2inisterio P-blico son -tiles para aliviar la suerte de las v4ctimas de la guerra favorecer consensos & acrecentar la confianza rec4proca entre los enemigos para la b-s>ueda de la paz) #$- 5n ese mismo orden de ideas la +orte +onstitucional considera >ue la eventual presencia de entidades neutrales como la +ruz ,o3a Internacional o similares prevista por el art4culo DF com-n a los +onvenios de 0inebra de #';' & por el art4culo #$ del Protocolo II no constitu&e un riesgo para la soberan4a del 5stado colombiano puesto >ue es discrecional del 5stado solicitar o no sus servicios o aceptar o no sus ofrecimientos) 5s ms la +orte coincide con la 8ista Fiscal en >ue las gestiones de estas entidades puede ser

fundamental para >ue el derec!o internacional !umanitario tenga una efectividad prctica & no simplemente una validez normativa) Adems la eBperiencia internacional ense6a >ue la participacin de estas instituciones en tareas de verificacin sobre el cumplimiento efectivo de las normas !umanitarias puede potenciar no slo la !umanizacin de los conflictos armados sino tambi/n favorecer la b-s>ueda de la paz) E. 0otoco.o II4 .a ;-6aniCaci,n 'e .a 3-e00a4 .a &0otecci,n 'e .a 'i3ni'a' ;-6ana ? e. 'e0ec;o-'e1e0 'e .a &aC. #'- 5l prembulo del Protocolo II tambi/n se6ala >ue los principios !umanitarios 9constitu&en el fundamento del respeto a la persona !umana en caso de conflicto armado sin carcter internacional9) M luego agrega >ue es necesario 9garantizar una me3or proteccin a las v4ctimas de tales conflictos armados9 lo cual muestra con claridad >ue la finalidad del Protocolo II es la de proteger a las v4ctimas de los conflictos armados no internacionales pues este tratado busca disminuir los estragos de la guerra al imponer a las partes enfrentadas obligaciones !umanitarias destinadas a preservar a la persona !umana en las dif4ciles condiciones de un conflicto armado no internacional) 5sta proteccin de la dignidad & los derec!os de la persona en los conflictos armados internos armoniza plenamente con los principios constitucionales & en especial con el valor >ue funda la institucionalidad colombiana a saber el respeto de la dignidad !umana & el reconocimiento de la primac4a de los derec!os inalienables de la persona "+P arts #F & (F%) 5Biste entonces una perfecta coincidencia de finalidades entre la +onstitucin colombiana & el tratado ba3o revisin pues es indudable >ue la identidad >ue deriva de la dignidad !umana debe prevalecer sobre las diferencias >ue enfrentan a los combatientes :@- *a perspectiva de la !umanizacin de la guerra no significa en manera alguna >ue el Protocolo II est/ legitimando la eBistencia de los conflictos armados internos o el recurso a los instrumentos b/licos por grupos armados irregulares como e>uivocadamente lo sostiene uno de los intervinientes) 5n efecto como &a se se6al en esta sentencia la aplicacin del derec!o internacional !umanitario no menoscaba la responsabilidad del 0obierno de preservar el orden p-blico por lo cual se mantiene el deber del 5stado colombiano & en particular de la Fuerza P-blica de garantizar la convivencia pac4fica entre los ciudadanos & asegurar la paz "+P Prembulo & arts :F & ::%) Al respecto esta +orporacin &a !ab4a se6aladoC )-a organizacin poltica tiene como fin primordial la convivencia pacfica. -a paz fue uno de los principales fines buscados en el nuevo consenso social, al punto de ser llamado ese cuerpo )la !onstituyente de la paz). 32ntervencin del constituyente 8isael Pastrana Correro ante la Plenaria de la samblea /acional !onstituyente4. -a convivencia pacfica es un fin bsico del Estado 3!P art. ?4 y el mvil *ltimo de la actividad militar de las fuerzas del orden

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constitucional. -a paz es, adems, presupuesto del proceso democrtico, libre y abierto, y condicin necesaria para el goce efectivo de los derechos fundamentales. El lugar central que ocupa en el ordenamiento constitucional llev a su consagracin como derecho y deber de obligatorio cumplimiento 3!P art. ??4:=.)

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A!ora bien desde una perspectiva constitucional la paz no debe ser entendida como la ausencia de conflictos sino como la posibilidad de tramitarlos pac4ficamente) Ma esta +orporacin !ab4a se6alado >ue no debe ser la pretensin del 5stado social de derec!o negar la presencia de los conflictos &a >ue /stos son inevitables la vida en sociedad) *o >ue s4 puede & debe !acer el 5stado es 9proporcionales cauces institucionales adecuados &a >ue la funcin del r/gimen constitucional no es suprimir el conflicto -inmanente a la vida en sociedad- sino regularlo para >ue sea fuente de ri>ueza & se desenvuelva de manera pac4fica & democrtica9:<) Por consiguiente en relacin con los conflictos armados el primer deber del 5stado es prevenir su advenimiento para lo cual debe establecer mecanismos >ue permitan >ue los diversos conflictos sociales tengan espacios sociales e institucionales para su pac4fica resolucin) 5n ello consiste en gran parte el deber estatal de preservar el orden p-blico & garantizar la convivencia pac4fica) Lna vez ocurrido un conflicto la !umanizacin de la guerra no descarga tampoco al 5stado de su responsabilidad de restablecer el orden p-blico para lo cual cuenta con todos los recursos 3ur4dicos proporcionados por el ordenamiento puesto >ue como se se6al anteriormente en esta sentencia la aplicacin del derec!o internacional !umanitario no suspende la vigencia de las normas nacionales) :#- 5sto muestra con claridad >ue el derec!o !umanitario en manera alguna legitima la guerra) *o >ue busca es garantizar >ue las partes en contienda adopten las medidas para proteger a la persona !umana) M a su vez como bien lo se6alan la 8ista Fiscal los representantes gubernamentales & otros intervinientes esta !umanizacin de la guerra tiene una especial trascendencia constitucional en la b-s>ueda de la paz) 5n efecto de manera insistente la doctrina nacional e internacional !an se6alado >ue las normas !umanitarias no se limitan a reducir los estragos de la guerra sino >ue tienen una finalidad tcita >ue puede ser en ocasiones muc!o ms preciosaC esta normatividad puede tambi/n facilitar la reconciliacin entre las partes enfrentadas por>ue evita crueldades innecesarias en las operaciones de guerra) 7e esa manera al reconocer una m4nima normatividad aplicable una m4nima racionalidad /tica el derec!o internacional !umanitario facilita un reconocimiento rec4proco de los actores enfrentados & por ende favorece la b-s>ueda de la paz & la reconciliacin de las sociedades fracturadas por los conflictos armados) As4 lo entendi a nivel terico Pant cuando enfrent al problema de cmo aplicar el derec!o de gentes a la guerra >ue para este pensador era un estado de naturaleza una situacin de ausencia de orden & derec!o) Pant encontr una respuestaC 9!a& >ue !acer la guerra seg-n principios tales >ue sea siempre
:=Sentencia ?-(D'A':) 2P 5duardo +ifuentes 2u6oz) :<Sentencia +-(<DA'; del :< de octubre de #'';) 2)P Ale3andro 2art4nez +aballero)

posible salir de ese estado natural & entrar en un estado 3ur4dico9 :$) 5sto ni ms ni menos significa >ue la aplicacin del derec!o internacional !umanitario facilita el restablecimiento de la paz)) 5 igualmente a nivel prctico el presidente de los 5stados Lnidos *incoln fue de la misma opinin) 5n efecto durante la 0uerra de Secesin *incoln adopt el :; de abril de #$=D la Orden 0eneral No #@@ por medio de la cual puso en vigor el primer cdigo militar destinado a !umanizar un conflicto armado interno) +onocida como el +digo de *ieber pues fue redactada por el 3urista Francis *ieber esta orden pro!4be todas las prcticas contrarias a las costumbres de la guerra civilizada no slo con el fin de a!orrar sufrimiento !umano durante las !ostilidades sino adems por>ue es necesario eBcluir seg-n lo dice el art4culo #= de esa normatividad 9todo acto de !ostilidad >ue !aga innecesariamente dif4cil el retorno a la paz9) 5sto muestra entonces >ue las normas !umanitarias le3os de legitimar la guerra aparecen como una pro&eccin de la b-s>ueda de la paz >ue es en el constitucionalismo colombiano un derec!o & un deber de obligatorio cumplimiento "+P art) ::% lo cual confiere nuevas bases constitucionales al Protocolo II) 5sto obviamente no significa como bien lo destaca el 2inisterio P-blico >ue las normas !umanitarias slo se puedan & deban aplicar en escenarios de una eventual negociacin pues ellas son obligatorias per se para las partes en un conflicto armado) Adems la aplicacin del derec!o internacional !umanitario no menoscaba la responsabilidad del gobierno de mantener o restablecer el orden p-blico como lo precisa el art4culo DF del Protocolo II) La /C.8-+-.a Ma0ten+/ ? .a 0e.aci,n 'e. 0otoco.o II con e. con=-nto 'e no06a+ 'e 'e0ec;o inte0naciona. ;-6anita0io. ::- 5l prembulo inclu&e tambi/n lo >ue la doctrina internacional !a conocido como la 9+lusula 2artens9 esto es el principio seg-n el cual 9en los casos no previstos por el derec!o vigente la persona !umana >ueda ba3o la salvaguardia de los principios de la !umanidad & de las eBigencias de la conciencia p-blica)9 5sta clusula indica >ue el Protocolo II no debe ser interpretado de manera aislada sino >ue debe ser constantemente relacionado con el con3unto de principios !umanitarios puesto >ue este tratado es simplemente un desarrollo & una concrecin de tales principios a los conflictos armados no internacionales) Por consiguiente la +orte +onstitucional considera >ue la ausencia de una determinada regla espec4fica en el Protocolo II relativa a la proteccin a la poblacin civil o a la conduccin de las !ostilidades no significa en manera alguna >ue el Protocolo est/ autorizando tales conductas a las partes enfrentadas) 5n efecto las normas de otros convenios de derec!o internacional !umanitario >ue sean compatibles con la naturaleza de los conflictos no internacionales se deben en general considerar aplicables a los mismos incluso si ellas no aparecen en el Protocolo II puesto >ue -se reiteralas normas codificadas en este campo aparecen como una eBpresin convencional de principios de ius cogens >ue se entienden automticamente
:$ 5mmanuel Pant) 0inci&io+ 6eta75+ico+ 'e. 'e0ec;o. Buenos AiresC 5ditorial Americalee #';D p #'@)

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incorporados al derec!o interno colombiano seg-n lo determin esta +orporacin en anteriores decisiones)

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:D- As4 ninguna de las normas convencionales de derec!o internacional !umanitario eBpresamente aplicables a los conflictos internos -a saber el art4culo DF com-n & este protocolo ba3o revisin- regula en detalle los medios leg4timos de combate & la forma de conduccin de las !ostilidades) Sin embargo la doctrina internacional considera >ue estas reglas provenientes del derec!o de la guerra son aplicables a los conflictos armados internos puesto >ue /sa es la -nica forma de verdaderamente proteger a las eventuales v4ctimas de tales conflagraciones) 5n efecto el < de abril de #''@ en ?aormina Italia el +onse3o del Instituto Internacional de 7erec!o 1umanitario aprob una declaracin sobre las 9normas de derec!o internacional !umanitario relativas a la conduccin de las !ostilidades en los conflictos armados no internacionales9 :') Seg-n esta declaracin >ue puede ser considerada la eBpresin ms autorizada de la doctrina internacional en este campo son aplicables a los conflictos no internacionales las reglas sobre conduccin de las !ostilidades >ue en funcin del principio de proporcionalidad limitan el derec!o de las partes a elegir los medios de guerra con el fin de evitar los males superfluos o innecesarios) Por consiguiente si bien ninguna de las normas convencionales eBpresamente aplicables a los conflictos internos eBclu&e los ata>ues indiscriminados o la utilizacin de ciertas armas la 7eclaracin de ?aormina considera >ue esas pro!ibiciones -en parte consuetudinarias en parte convencionales- sobre utilizacin de armas >u4micas o bacteriolgicas minas trampas balas dum dum & similares se aplican a los conflictos armados no internacionales no slo por>ue ellas !acen parte del derec!o consuetudinario de los pueblos sino adems por>ue ellas son una obvia consecuencia de la norma general >ue pro!4be lanzar ata>ues contra la poblacin civil) :;- 5n el caso colombiano la aplicacin de tales normas a los conflictos armados internos es a-n ms evidente por cuanto la +onstitucin se6ala >ue 9en todo caso se respetarn las reglas del derec!o internacional !umanitario9 "+P art) :#; ord :%) Adems incluso en a>uellos casos en los cuales no eBista norma escrita las v4ctimas de los conflictos armados no internacionales se encuentran protegidas por los principios de !umanidad seg-n se desprende no slo de la +lusula 2artens sino del art4culo '; de la +arta el cual eBpresa la misma filosof4a de esta clusula pues precisa >ue 9la enunciacin de derec!os & garant4as contenidos en la +onstitucin & en los convenios internacionales vigentes no debe entenderse como negacin de otros >ue siendo in!erentes a la persona !umana no figuren eBpresamente en ellos)9

La a&.ica1i.i'a' 'e. 0otoco.o II en Co.o61ia.

:'8er el teBto de tal declaracin en ,evista Internacional de la +ruz ,o3a) Septiembre- Octubre #''@ No #@#
pp ;D;-;D$)

:(- 5l art4culo #F regula el mbito de aplicacin material del Protocolo II & establece unos re>uisitos 9ratione situationis9 ms estrictos >ue el art4culo DF com-n a los +onvenios de 0inebra #';') 5n efecto mientras >ue el art4culo DF com-n regula todo conflicto armado interno >ue desborde el marco de los disturbios interiores o las tensiones internas el Protocolo II eBige >ue los grupos irregulares tengan un mando responsable & un control territorial tal >ue les permita realizar operaciones militares concertadas & sostenidas & aplicar las normas !umanitarias) 5stas eBigencias del art4culo #F podr4an dar lugar a largas dis>uisiciones 3ur4dicas & emp4ricas destinadas a establecer si el Protocolo II es aplicable o no en el caso colombiano) *a +orte considera >ue esas discusiones pueden ser relevantes a nivel de los compromisos internacionales del 5stado colombiano) Sin embargo frente al derec!o constitucional colombiano la +orte conclu&e >ue tal discusin no es necesaria pues tal como lo se6ala el concepto del 2inisterio P-blico los re>uisitos de aplicabilidad del art4culo #F son eBigencias mBimas >ue pueden ser renunciadas por los 5stados &a >ue el Protocolo II es un desarrollo & complemento del art4culo DF com-n a los +onvenios de 0inebra de #';') A!ora bien la +onstitucin colombiana establece claramente >ue en todo caso se respetarn las reglas del derec!o internacional !umanitario "+P art) :#; numeral :F%) 5sto significa entonces >ue conforme al mandato constitucional el derec!o internacional !umanitario inclu&endo obviamente el Protocolo II se aplica en +olombia en todo caso sin >ue sea necesario estudiar si el enfrentamiento alcanza los niveles de intensidad eBigidos por el art4culo #F estudiado) 5n ese mismo orden de ideas el ordinal segundo de este art4culo se6ala >ue el Protocolo II no se aplica 9a las situaciones de tensiones internas & de disturbios interiores tales como los motines los actos espordicos & aislados de violencia & otros actos anlogos >ue no son conflictos armados9) *a +orte considera >ue /ste tambi/n es un re>uisito de aplicabilidad en relacin con los compromisos internacionales del 5stado colombiano pero >ue frente al derec!o constitucional colombiano prima la perentoria regla del art4culo :#; ordinal :F) Por consiguiente frente a situaciones de violencia >ue no ad>uieran connotacin b/lica o las caracter4sticas de un conflicto armado las eBigencias de tratamiento !umanitario derivadas del derec!o internacional !umanitario de todas formas se mantienen) *as normas !umanitarias tiene as4 una pro&eccin material para tales casos pues pueden tambi/n servir de modelo para la regulacin de las situaciones de disturbios internos)5sto significa >ue en el plano interno la obligatoriedad de las reglas del derec!o !umanitario es permanente & constante pues estas normas no estn reservadas para guerras internacionales o guerras civiles declaradas) *os principios !umanitarios deben ser respetadas no slo durante los estados de eBcepcin sino tambi/n en todas a>uellas situaciones en las cules su aplicacin sea necesaria para proteger la dignidad de la persona !umana) 5ste art4culo ser entonces declarado constitucional en el entendido de >ue !ace referencia a las condiciones de aplicabilidad Protocolo II frente al derec!o internacional pero >ue no modifica el claro mandato constitucional

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seg-n el cual 9en todo caso se respetarn las reglas del derec!o internacional !umanitario9)

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:=- 5l art4culo :F se6ala el mbito de proteccin del Protocolo II & establece >ue sus disposiciones cubren a todas las personas afectadas por un conflicto armado sin discriminaciones desfavorables norma >ue coincide plenamente con el principio de igualdad consagrado en el art4culo #D de la +arta por lo cual es claramente eBe>uible) :<- 5l art4culo DF como &a se vio proporciona amplias salvaguardas a la soberan4a nacional de los 5stados puesto >ue establece >ue la aplicacin del derec!o internacional !umanitario no menoscaba la soberan4a del 5stado ni la responsabilidad del mismo de preservar el orden & mantener la unidad nacional & la integridad territorial) Adems esta norma consagra el principio de no intervencin seg-n el cual no se pueden invocar las normas !umanitarias para >ue un 5stado 3ustifi>ue la intervencin en los asuntos internos de otro) 5sto armoniza plenamente con el art4culo 'F de la +arta seg-n el cual +olombia fundamenta sus relaciones eBteriores en el respeto de la soberan4a nacional & la autodeterminacin de los pueblos) E. &0inci&io 'e 'i+tinci,n ent0e co61atiente+ ? no co61atiente+. :$- Lno de las reglas esenciales del derec!o internacional !umanitario es el principio de distincin seg-n el cual las partes en conflicto deben diferenciar entre combatientes & no combatientes puesto >ue estos -ltimos no pueden ser nunca un ob3etivo de la accin b/lica) M esto tiene una razn elemental de serC si la guerra busca debilitar militarmente al enemigo no tiene por >u/ afectar a >uienes no combaten &a sea por>ue nunca !an empu6ado las armas "poblacin civil% &a sea por>ue !an de3ado de combatir "enemigos desarmados% puesto >ue ellos no constitu&en potencial militar) Por ello el derec!o de los conflictos armados considera >ue los ata>ues militares contra esas poblaciones son ileg4timos tal & como lo se6ala el art4culo ;$ del protocolo I aplicable en este aspecto a los conflictos internos cuando establece >ue las partes 9en conflicto !arn distincin en todo momento entre poblacin civil & combatientes & entre bienes de carcter civil & ob3etivos militares & en consecuencia dirigirn sus operaciones -nicamente contra ob3etivos militares9) 5l art4culo ;F del tratado ba3o revisin recoge esa regla esencial para la efectiva !umanizacin de cual>uier conflicto armado puesto >ue establece >ue los no combatientes est/n o no privados de libertad tienen derec!o a ser tratados con !umanidad & a >ue se respeten su persona su !onor sus convicciones & sus prcticas religiosas) :'- 5ste art4culo ;F tambi/n adelanta criterios ob3etivos para la aplicacin del principio de distincin &a >ue las partes en conflicto no pueden definir a su arbitrio >uien es o no es combatiente & por ende >uien puede ser o no ob3etivo militar leg4timo) 5n efecto conforme a este art4culo ;F el cual debe ser interpretado en armon4a con los art4culos (@ & ;D del protocolo I los combatientes son >uienes participan directamente en la !ostilidades por ser

miembros operativos de las fuerzas armadas o de un organismo armado incorporado a estas fuerzas armadas) Por ello este art4culo ;F protege como no combatientes a 9todas las personas >ue no participen directamente en las !ostilidades o >ue !a&an de3ado de participar en ellas9) Adems como lo se6ala el art4culo (@ del Protocolo I en caso de duda acerca de la condicin de una persona se la considerar como civil) 5lla no podr ser entonces ob3etivo militar) 5s ms el propio art4culo (@ agrega >ue 9la presencia entre la poblacin civil de personas cu&a condicin no responda a la definicin de persona civil no priva a esa poblacin de su calidad de civil9) 5n efecto tal & como lo se6ala el numeral DF del art4culo #D del tratado ba3o revisin las personas civiles slo pierden esta calidad & pueden ser entonces ob3etivo militar -nicamente 9si participan directamente en las !ostilidades & mientras dure tal participacin)9 La+ o1.i3acione+ 'e0i*a'a+ 'e. &0inci&io 'e 'i+tinci,n. D@- 5sta distincin entre poblacin combatiente & no combatiente tiene consecuencias fundamentales) As4 en primer t/rmino tal & como lo se6ala la regla de inmunidad del art4culo #D las partes tienen la obligacin general de proteger a la poblacin civil contra los peligros procedentes de las operaciones militares) 7e ello se desprende como se6ala el numeral :F de este art4culo >ue esta poblacin como tal no puede ser ob3eto de ata>ues militares & >uedan pro!ibidos los actos o amenazas de violencia cu&a finalidad principal sea aterrorizarla) Adems esta proteccin general de la poblacin civil contra los peligros de la guerra implica tambi/n >ue no es conforme al derec!o internacional !umanitario >ue una de las partes involucre en el conflicto armado a esta poblacin puesto >ue de esa manera la convierte en actor del mismo con lo cual la estar4a eBponiendo a los ata>ues militares por la otra parte) D#- 5sta proteccin general de la poblacin civil tambi/n se materializa en la salvaguarda de los bienes indispensables para su supervivencia los cuales no son ob3etivos militares "art) #;%) ?ampoco se pueden utilizar militarmente ni agredir los bienes culturales & los lugares de culto "art) #=% ni atentar contra las obras e instalaciones >ue contienen fuerzas peligrosas cuando tales ata>ues puedan producir p/rdidas importantes en la poblacin "art) #(%) Finalmente el Protocolo II tambi/n pro!4be ordenar el desplazamiento de la poblacin civil por razones relacionadas con el conflicto a no ser >ue as4 lo eBi3an la seguridad de las personas civiles o razones militares imperiosas) M en este -ltimo caso el Protocolo establece >ue se debern tomar 9todas las medidas posibles para >ue la poblacin civil sea acogida en condiciones satisfactorias de alo3amiento salubridad !igiene seguridad & alimentacin) "Art) #<%9 D:- *a proteccin !umanitaria se eBtiende sin discriminacin alguna a los !eridos enfermos & nufragos !a&an o no tomado parte en las !ostilidades) Para tal efecto el Protocolo II ordena >ue se tomen todas las medidas posibles para buscar & recoger a los !eridos enfermos & nufragos a fin de protegerlos & asegurarles la asistencia necesaria "art) $F%) 7ebern entonces ser tratados

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!umanamente & recibir en toda la medida de lo posible & en el plazo ms breve los cuidados m/dicos >ue eBi3a su situacin "art) <F%)

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5stas normas de asistencia !umanitaria a los !eridos enfermos & nufragos implican obviamente la concesin de garant4as e inmunidades a las personas encargadas de llevar a cabo tales tareas razn por la cual el Protocolo II protege al personal sanitario & religioso "art) 'F% as4 como a la actividad m/dica "art) #@% & a las unidades & medios de transporte sanitario "arts ## & #:% los cuales debern ser respetados en todo momento por las partes enfrentadas) DD- *a +orte +onstitucional considera >ue las anteriores normas destinadas a proteger a la poblacin civil a los combatientes desarmados as4 como a los !eridos enfermos & nufragos armonizan plenamente con la +onstitucin & en particular con la proteccin de la vida la dignidad & la libertad de las personas "+P arts #F :F & ##F% valores >ue aparecen como uno de los fundamentos esenciales del 5stado colombiano) Ma esta +orporacin !ab4a establecido >ue 9independientemente de la situacin 3ur4dica de normalidad o anormalidad pol4tica la sociedad civil v4ctima de la confrontacin armada debe ser protegida por parte del 5stado)9D@) 5n el caso colombiano adems la aplicacin de esas reglas por las partes en conflicto se revela particularmente imperiosa e importante puesto >ue el conflicto armado >ue vive el pa4s !a afectado de manera grave a la poblacin civil como lo demuestran por e3emplo los alarmantes datos sobre desplazamiento forzado de personas incorporados a este eBpediente) 5n efecto la +orte no puede ignorar >ue seg-n las estad4sticas aportadas por el 5piscopado +olombiano ms de medio milln de colombianos !an sido desplazadas de sus !ogares por razones de violencia & >ue seg-n esta investigacin la principal causa del desplazamiento tiene >ue ver con las violaciones al derec!o internacional !umanitario asociadas al conflicto armado interno) D;- 5n ese orden de ideas la +orte no comparte el argumento bastante confuso de uno de los intervinientes para >uien la proteccin a la poblacin civil es inconstitucional por cuanto los combatientes podr4an utilizar a esta poblacin como escudo con lo cual la eBpondr4an 9a sufrir las consecuencias del enfrentamiento9) Por el contrario la +orte considera >ue como consecuencia obligada del principio de distincin las partes en conflicto no pueden utilizar & poner en riesgo a la poblacin civil para obtener venta3as militares puesto >ue ello contradice su obligacin de brindar una proteccin general a la poblacin civil & dirigir sus operaciones de guerra eBclusivamente contra ob3etivos militares) Adems la simulacin del estatuto de poblacin civil para !erir matar o capturar al adversario constitu&e un acto de perfidia >ue se encuentra proscrito por las reglas del derec!o internacional !umanitario tal & como lo se6ala con claridad el art4culo D< del Protocolo I) 5s cierto >ue el Protocolo II no pro!4be
D@Sentencia ?-;D'A':)

eBpl4citamente a las partes enfrentadas este tipo de conductas pero como &a se se6al anteriormente en esta sentencia ello no significa >ue est/n autorizadas por cuanto este tratado debe ser interpretado en armon4a con el con3unto de principios !umanitarios) M como lo se6ala la 7eclaracin de ?aormina la pro!ibicin de la perfidia es una de esas normas generales relativas a la conduccin de las !ostilidades >ue es aplicable en los conflictos armados no internacionales) La+ 3a0ant5a+ ? &0o;i1icione+ 7-n'a6enta.e+. D(- 5l art4culo ;F del tratado ba3o revisin no slo ordena una proteccin general a los no combatientes sino >ue en desarrollo al art4culo DF com-n a los +onvenios de 0inebra de #';' consagra una serie de pro!ibiciones absolutas >ue pueden ser consideradas el n-cleo esencial de las garant4as brindadas por el derec!o internacional !umanitario) As4 el numeral #F pro!4be ordenar >ue no !a&a supervivientes) Por su parte el numeral :F literal a% se6ala >ue estn pro!ibidos 9los atentados contra la vida la salud & la integridad f4sica o mental de las personas en particular el !omicidio & los tratos crueles tales como la tortura & las mutilaciones o toda forma de pena corporal9) *os literales b% c% d% & f% de ese mismo numeral proscriben los castigos colectivos la toma de re!enes los actos de terrorismo el pilla3e & la esclavitud & la trata de esclavos en todas sus formas) Igualmente el literal e% eBclu&e 9los atentados contra la dignidad personal en especial los tratos !umillantes & degradantes la violacin la prostitucin forzada & cual>uier forma de atentado al pudor9) Finalmente el literal !% pro!4be la amenaza de realizar cual>uiera de estos actos mencionados) *a +orte considera >ue estas pro!ibiciones encuentran perfecto sustento constitucional pues no slo armonizan con los principios & valores de la +arta sino >ue incluso prcticamente reproducen disposiciones constitucionales espec4ficas) As4 los mandatos de los literales a% & e% coinciden con la proteccin a la dignidad & a la vida & la pro!ibicin de la tortura & los tratos crueles in!umanos o degradantes establecidos por la +arta "+P arts ## & #:%) M el literal f% sobre la esclavitud es prcticamente id/ntico al art4culo #< de la +onstitucin) D=- 5stas pro!ibiciones del derec!o internacional !umanitario por su v4nculo evidente & directo con la proteccin a la vida la dignidad & la integridad de las personas tienen adems una consecuencia constitucional de gran trascendencia puesto >ue ellas implican una relativizacin en funcin de estos trascendentales valores constitucionales del principio militar de obediencia debida consagrado por el inciso segundo del art4culo '# de la +arta) 5n efecto esta +orporacin &a !ab4a se6alado >ue como es necesario conciliar la disciplina castrense con el respeto de los derec!os constitucionales es inevitable distinguir entre la obediencia militar 9>ue se debe observar por el inferior para >ue no se >uiebre la disciplina & la >ue desbordando las barreras del orden razonable implica un seguimiento ciego

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de las instrucciones impartidas por el superior) D#9 7i3o entonces la +orte +onstitucionalC ) s, en virtud del criterio que se de"a expuesto, bien podra negarse un subalterno a obedecer la orden impartida por su superior si ella consiste en infligir torturas a un prisionero o en ocasionar la muerte fuera de combate, pues seme"antes conductas, por su sla enunciacin y sin requerirse especiales niveles de conocimientos "urdicos, lesionan de manera abierta los derechos humanos y chocan de bulto con la !onstitucin. /o podra interpretarse de otra manera el concepto de o/,en Kus+o# perseguido por la !arta Poltica, seg*n su prembulo, ni entenderse de modo diverso el artculo '$ constitucional, a cuyo tenor )los tratados y convenios internacionales ratificados por el !ongreso, que reconocen los derechos humanos y que prohiben su limitacin en los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno). 1eg*n el !onvenio de Binebra 2, del &? de agosto de &':', aprobado por la -ey #a. de &'(< 35iario Aficial /o. $<$&>4, que las ltas Partes !ontratantes se comprometieron a respetar y a hacer respetar )en todas las circunstancias), existen infracciones g/03es# contra las cuales los estados han de tomar oportunas medidas. Entre ellas se enuncian, a ttulo de e"emplo, )el homicidio intencional, la tortura o los tratos inhumanos, incluidos los experimentos biolgicos, el hecho de causar deliberadamente grandes sufrimientos o de atentar gravemente contra la integridad fsica o la salud, la destruccin y la apropiacin de bienes, no "ustificadas por necesidades militares y efectuadas a gran escala, ilcita y arbitrariamente) 3artculo #<4. Abligado en esos t+rminos el Estado colombiano, mediante un convenio internacional que, por otra parte, es hoy fuente interpretativa sobre el alcance de los derechos y deberes de rango constitucional 3artculo '$ !onstitucin Poltica4, mal podra prohi"arse actualmente una concepcin absoluta y ciega de la obediencia castrense. -os anteriores conceptos no deben entenderse como la posibilidad constitucional de que toda orden militar pueda ser discutida por quienes la reciben, ya que eso representara una ruptura del concepto de autoridad, cuyo fundamento reside en la normatividad en que se apoya este fallo para sostener la obligatoriedad del servicio y la indispensable disciplina que exigen los altos fines se7alados por la !onstitucin a las .uerzas rmadasD:.)

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5stas consideraciones muestran >ue no se puede interpretar el art4culo sobre la obediencia militar debida "+P art) '#% en forma aislada sino >ue es necesario determinar su sentido de manera sistemtica) 5s pues necesario poner en
D#+orte +onstitucional) Sentencia ?-;@'A': del $ de 3unio de #'':) 2)P .os/ 0regorio 1ernndez 0alindo) D:Ibidem)

relacin este principio con los otros principios derec!os & deberes consagrados por la +arta & en particular se re>uiere armonizar su alcance con las obligaciones m4nimas impuestas a las partes en conflicto por el derec!o internacional !umanitario con el fin de proteger en todo momento la dignidad & la integridad de la persona !umana puesto >ue la obediencia militar no puede ser ciega frente a rdenes claramente contrarias a estos valores) Ma esta +orporacin !ab4a se6alado >ue la fuerza irradiadora de los derec!os fundamentales 9por el lugar prioritario >ue ocupan en el orden pol4tico econmico & social 3usto limita entre otros el alcance del art4culo '# de la +onstitucin9DD) 5n tales circunstancias una conclusin se imponeC no se puede invocar la obediencia militar debida para 3ustificar la comisin de conductas >ue sean manifiestamente lesivas de los derec!os !umanos & en particular de la dignidad la vida & la integridad de las personas como los !omicidios fuera de combate la imposicin de penas sin 3uicio imparcial previo las torturas las mutilaciones o los tratos crueles & degradantes) 5sta conclusin no slo deriva de la importancia de estos valores en la +onstitucin colombiana & en el derec!o internacional !umanitario sino >ue adems coincide con lo prescrito por otros instrumentos internacionales en la materia >ue obligan al 5stado colombiano) As4 lo consagra por e3emplo la 9+onvencin contra la tortura & otros tratos o penas crueles in!umanos & degradantes9 de las Naciones Lnidas la cual fue suscrita por nuestro pa4s el #@ de abril de #'$( aprobada por la *e& <@ de #'$= ratificada el $ de diciembre de #'$< & por ende en vigor para +olombia desde el < de enero de #'$$) 5l art4culo :F ordinal DF de esta +onvencin la cual prevalece en el orden interno puesto >ue reconoce derec!os >ue no pueden ser suspendidos en los estados de eBcepcin "+P art) 'D% establece ine>u4vocamente >ue 9no podr invocarse una orden de un funcionario superior o de una autoridad p-blica como 3ustificacin de la tortura9) D<- 5l numeral DF del art4culo ;F del tratado ba3o revisin confiere un tratamiento privilegiado a los ni6os con el fin de darles el cuidado & la a&uda >ue /stos necesitan sobre todo en relacin con la educacin & la unidad familiar) Igualmente se se6ala >ue los menores de #( a6os no sern reclutados en las fuerzas o grupos armados & no se permitir >ue participen en las !ostilidades) *a +orte considera >ue esa proteccin especial a los ni6os armoniza plenamente con la +onstitucin puesto >ue no slo ellos se encuentran en situacin de debilidad manifiesta "+P art) #D% frente a los conflictos armados sino >ue adems la +arta confiere prevalencia a los derec!os de los ni6os "+P art) ;;%) Por ello esta +orporacin &a !ab4a se6alado >ue conforme a las normas !umanitarias & a la +onvencin de los derec!os del ni6o las partes en conflicto deben abstenerse de reclutar a menoresde >uince a6osD;) La &0otecci,n a .a+ &e0+ona+ &0i*a'a+ 'e .i1e0ta' ? .a+ 3a0ant5a+ &ena.e+.
DDSentencia ?-;D'A':) 2P 5duardo +ifuentes 2u6oz) D;8er sentencia +-(##A';) 2P Fabio 2orn 74az)

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D$- 5l art4culo (F tambi/n establece unas protecciones suplementarias para a>uellas personas >ue est/n privadas de la libertad o /sta se encuentre restringida por motivos relacionados con el conflicto armado) As4 el ordinal primero establece obligaciones m4nimas en relacin con la atencin m/dica la alimentacin el agua la salubridad las convicciones religiosas & la igualdad en el traba3o) Por su parte las obligaciones del ordinal segundo estn dirigidas a los responsables del internamiento >uienes deben aplicarlas dentro de los l4mites de su competencia & en la medida de sus posibilidades) *a +orte considera >ue estas obligaciones suplementarias impuestas a las partes en conflicto son no slo perfectamente razonables sino >ue constitu&en una proteccin especial de la dignidad & la integridad de >uienes por las restricciones a su libertad se encuentran en situaciones de debilidad manifiesta) Son pues disposiciones >ue armonizan perfectamente con la +onstitucin) D'- 5l art4culo =F se aplica al en3uiciamiento & a la sancin de las infracciones penales cometidas en relacin con el conflicto armado & consagra unas garant4as con el fin de asegurar la independencia e imparcialidad de los tribunales >ue impongan las penas) *a norma establece el principio de la legalidad del delito la pena & el proceso as4 como la regla de favorabilidad en materia criminalK igualmente consagra la presuncin de inocencia el principio de responsabilidad individual & una serie de garant4as para el e3ercicio del derec!o de defensa como la posibilidad de interponer recursos & no incriminarse) *a +orte encuentra perfectamente a3ustados a la +onstitucin la eBigencia de estos re>uisitos pues se trata de los elementos m4nimos necesarios para >ue el derec!o penal armonice con los derec!os !umanos re>uisito sine qua non para >ue la imposicin de sanciones penales sea leg4tima desde el punto de vista de los valores protegidos por la +arta) 5n efecto esta +orte &a !ab4a se6alado >ue los derec!os constitucionales son el fundamento & l4mite del poder punitivo) Fundamento por>ue el ius punendi debe estar orientado a !acer efectivos esos derec!os & valores constitucionales) M l4mite por>ue la accin punitiva no puede desconocer los derec!os & la dignidad de las personasD() ;@- 5l numeral ;F de este art4culo =F establece l4mites a la imposicin de la pena de muerte norma >ue se >ueda corta frente al perentorio mandato del art4culo ## de la +arta seg-n el cual no slo el derec!o a la vida es inviolable sino >ue en +olombia no !a& pena de muerte) *a +orte considera sin embargo >ue ello no vicia de inconstitucionalidad este numeral puesto >ue esta disposicin est destinada a limitar la aplicacin de la pena capital en a>uellos pa4ses >ue la mantienen) 5s una norma >ue impone restricciones & no >ue confiere atribuciones por lo cual no se puede entender >ue ella est facultando a las partes en el conflicto colombiano a aplicar la pena capital a >uienes no sean menores de #$ a6os mu3eres encinta o madres de ni6os de corta edad puesto >ue en +olombia -se reitera- la pena de muerte no es admisible en ning-n caso no slo por>ue ella est pro!ibida por la +arta sino adems por>ue conforme al art4culo ;F numeral DF de la +onvencin Interamericana aprobada por +olombia por la *e& #< de #'<: 9no se
D(8er sentencia +-@D$A'(

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restablecer la pena de muerte en los 5stados >ue la !an abolido9) 5n tal entendido este numeral ser declarado eBe>uible)

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La c.8-+-.a 7ac-.tati*a +o10e conce+i,n 'e a6ni+t5a+ a. ce+e 'e .a+ ;o+ti.i'a'e+4 &o0 6oti*o+ 0e.aciona'o+ con e. con7.icto a06a'o. ;#- 5l numeral (F del art4culo =F se6ala >ue una vez terminadas las !ostilidades 9las autoridades en el poder procurarn conceder la amnist4a ms amplia posible a las personas >ue !a&an tomado parte en el conflicto armado o >ue se encuentren privadas de la libertad internadas o detenidas por motivos relacionados con el conflicto armado)9 Lno de los ciudadanos intervinientes considera >ue esa norma es inconstitucional por>ue implica una impunidad inaceptable &a >ue de antemano se estar4an amnistiando cr4menes atroces) Adems seg-n su criterio la concesin de las amnist4as de3ar4a de ser una potestad del 5stado para convertirse en un compromiso pactado con antelacin & en una 9patente de corso9 para los delitos cometidos con ocasin del conflicto armado)

;:- *a +orte no comparte esta opinin pues considera >ue la interpretacin del ciudadano de los alcances de este art4culo es e>uivocada) 5n efecto para comprender el sentido de esta disposicin es necesario tener en cuenta cul es su finalidad en un convenio de derec!o !umanitario destinado a ser aplicado en los conflictos internos puesto >ue ese tipo de normas no se encuentra en los tratados !umanitarios relacionados con los conflictos internacionales) As4 si se estudia atentamente el Protocolo I sobre guerras internacionales en ning-n lugar se encuentra una disposicin relativa a la concesin de amnist4as e indultos entre las partes enfrentadas una vez concluidas las !ostilidades a pesar de >ue ese tratado tiene ms de cien art4culos) Adems la disposicin del Protocolo I >ue consagra las garant4as procesales a saber el art4culo <( tiene una redaccin casi id/ntica al art4culo =F del Protocolo II pero eBclu&e cual>uier referencia a las amnist4as) 5sta omisin del Protocolo I no es un olvido inadvertido ni implica >ue a>uellos combatientes >ue !a&an sido capturados por una de las partes >uedarn privados de la libertad incluso despu/s de !aber concluido el conflicto armado) 5sa omisin tiene una clara 3ustificacin &a >ue en el caso de las guerras internacionales los combatientes capturados por el enemigo gozan automticamente & de pleno derec!o del estatuto de prisioneros de guerra tal & como lo se6ala el art4culo ;; del Protocolo I & el art4culo ;F del +onvenio de 0inebra III de #';' relativo al trato debido a los prisioneros de guerra) A!ora bien como &a se se6al en esta sentencia una de las caracter4sticas esenciales de >uienes gozan del estatuto de prisionero de guerra es >ue ellos no pueden ser penados por el solo !ec!o de !aber empu6ado las armas & !aber participado en las !ostilidades puesto >ue si los 5stados estn en guerra se considera >ue los miembros de los cuerpos armados respectivos

tienen derec!o a ser combatientes) *a parte >ue los captura -nicamente puede retenerlos con el fin de disminuir el potencial b/lico del enemigoK pero no puede sancionarlos por !aber combatido) Por consiguiente si el prisionero de guerra no !a violado el derec!o !umanitario entonces una vez finalizadas las !ostilidades deber ser liberado & repatriado sin demora tal & como lo se6ala el art4culo ##$ de la citada +onvencin de 0inebra III) M si !a violado el derec!o !umanitario entonces deber4a ser sancionado como criminal de guerra si se trata de infracciones graves o podr4a recibir otros castigos por las otras infracciones >ue !a&a cometido pero no podr en ning-n caso ser penado por !aber sido combatiente) No es pues necesario >ue los 5stados una vez concluida una guerra internacional se concedan amnist4as rec4procas pues los prisioneros de guerra deben ser automticamente repatriados) 5n cambio en los conflictos armados internos en principio los alzados en armas no gozan del estatuto de prisioneros de guerra & estn por consiguiente su3etos a las sanciones penales impuestas por el 5stado respectivo puesto >ue 3ur4dicamente no tienen derec!o a combatir ni a empu6ar las armas) Si lo !acen entonces estn cometiendo por ese solo !ec!o delitos como la rebelin o la sedicin los cuales son sancionados por el orden 3ur4dico estatal &a >ue como se se6al anteriormente la aplicacin del derec!o internacional !umanitario en un conflicto interno no implica reconocimiento de beligerancia ni modifica el estatuto 3ur4dico de las partes en conflicto ni suspende la vigencia del derec!o penal estatal) Precisamente por eso el Protocolo II eBtiende en el inciso segundo del art4culo :F la proteccin !umanitaria a a>uellas personas >ue sigan privadas de la libertad por motivos relacionados con el conflicto interno) M /sa es una de las razones esenciales por las cuales esta +orte !a considerado >ue el Protocolo II le3os de vulnerar la soberan4a del 5stado colombiano es profundamente respetuoso de la misma por lo cual se adec-a a la +onstitucin) 5n tales circunstancias como en un conflicto interno en principio los alzados en armas no gozan del estatuto de prisioneros guerra se entiende el sentido de una disposicin destinada a procurar >ue la autoridad en el poder conceda una amnist4a lo ms amplia posible por motivos relacionados con el conflicto una vez concluido el mismo &a >ue de esa manera se puede lograr una me3or reconciliacin nacional) ;D- 5n ese orden de ideas es pues claro >ue el Protocolo II no est obligando al 5stado a conceder obligatoriamente amnist4as &a >ue la norma establece -nicamente >ue las autoridades 9procurarn9 conceder este tipo de beneficios penales) Adems este art4culo del Protocolo II tampoco ordena al 5stado a amnistiar todos los delitos cometidos durante la confrontacin armada puesto >ue simplemente se6ala >ue la amnist4a ser 9lo ms amplia posible9) M finalmente teniendo en cuenta las consideraciones !ec!as en el punto anterior es obvio >ue esas amnist4as se refieren precisamente a los delitos pol4ticos o coneBos puesto >ue /sos son los >ue naturalmente derivan de 9motivos relacionados con el conflicto9)

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5sto significa entonces >ue el 5stado colombiano se reserva el derec!o de definir cules son los delitos de connotacin pol4tica >ue pueden ser amnistiados si lo considera necesario para lograr la reconciliacin nacional una vez cesadas las !ostilidades) 5s pues una opcin pol4tica perfectamente compatible con la +arta puesto >ue /sta establece >ue el *egislador podr en todo momento 9conceder por ma&or4a de dos tercios de los miembros de una & otra +mara & por graves motivos de conveniencia p-blica amnist4as o indultos generales por delitos pol4ticos9 "+P art) #(@-#<%) Adems la posibilidad de >ue se concedan amnist4as o indultos generales para los delitos pol4ticos & por motivos de conveniencia p-blica es una tradicin consolidada del constitucionalismo colombiano puesto >ue ella se encuentra en todas nuestras constituciones de la !istoria republicana desde la +arta de #$:# !asta la actual +arta)

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La con+tit-ciona.i'a' 'e .a+ 'i+&o+icione+ 7ina.e+ 'e. 0otoco.o II. ;;- 5l art4culo #' establece >ue 9el presente Protocolo deber difundirse lo ms ampliamente posible9) *a +orte considera >ue esta norma es no slo perfectamente compatible con la +onstitucin sino de vital importancia por cuanto el conocimiento del derec!o internacional !umanitario es un re>uisito esencial para su respeto por las partes enfrentadas) Por ello no slo este tratado sino todos los convenios de derec!os !umanitario confieren especial trascendencia a la labor de divulgacin de las normas !umanitarias no slo entre las partes enfrentadas sino tambi/n entre la poblacin civil para >ue esta -ltima conozca sus derec!os frente al conflicto armado) Adems en la medida en >ue las normas !umanitarias !acen parte del blo>ue de constitucionalidad se debe entender no slo >ue el 5stado debe divulgarlas sino >ue su estudio es obligatorio en las instituciones educativas "+P art) ;#%) 5n particular la +orte encuentra indispensable el conocimiento por parte de los miembros de la Fuerza P-blica de las normas !umanitarias no slo por ser ellos naturales destinatarios de esta normatividad sino adems por>ue la propia +onstitucin se6ala >ue se les deber impartir la ense6anza de los derec!os !umanos "+P art) :::%) ;(- *os art4culos :@ a :$ se refieren a aspectos procesales del Protocolo II puesto >ue regulan las formalidades de firma "art) :@% ratificacin "art) :#% ad!esin "art) ::% entrada en vigor "art) :D% & enmienda del Protocolo II "art) :;% as4 como los mecanismos de notificacin "art) :=% registro "art) :<% & los teBtos aut/nticos del mismo "art) :$%) *a +orte +onstitucional encuentra >ue estos procedimiento se adec-an plenamente a los principios generales del derec!o internacional de los tratados regulados por la +onvencin de 8iena de #'=' & aceptados por +olombia "art) 'F +)P)% por lo cual los encuentra conformes a la +onstitucin)

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?ampoco encuentra la +orte ninguna ob3ecin constitucional al procedimiento de denuncia del Protocolo II regulado por el art4culo :( seg-n el cual si la Parte denunciante se !alla en un conflicto armado no internacional la denuncia no surtir efecto antes del fin del conflicto armado & las personas privadas de libertad por motivos relacionados con ese conflicto seguirn beneficindose de las disposiciones del presente Protocolo !asta su liberacin definitiva) 5n efecto este mecanismo no slo est previsto por el derec!o internacional de los tratados sino >ue adems busca fortalecer la proteccin de los derec!os & la dignidad de las v4ctimas de los conflictos armados por lo cual armoniza plenamente plenamente con la +onstitucin) ;#- Por todo lo anterior la +orte +onstitucional considera no slo >ue el Protocolo II coincide con los valores principios derec!os & deberes consagrados en la +onstitucin por lo cual ser declarado eBe>uible en la parte resolutiva de esta sentencia sino) adems >ue su aprobacin & ratificacin constitu&e como bien lo se6alan los representantes gubernamentales >ue intervinieron en este proceso la obediencia por los poderes constituidos a los mandatos de la +arta) 5n ese mismo orden de ideas tambi/n ser declarada eBe>uible la *e& #<# del #= de diciembre de #''; &a >ue /sta aprueba el mencionado Protocolo II "art) #F% & se6ala >ue el convenio slo obligar al pa4s cuando se perfeccione el respectivo v4nculo internacional "art) :F% lo cual concuerda perfectamente con los principios generales del derec!o de los tratados "+P art) 'F%) *a +orte precisa sin embargo >ue el !ec!o de >ue el Protocolo II como instrumento convencional slo entre en vigor & ad>uiera obligatoriedad internacional para +olombia seis meses despu/s de la ratificacin de este instrumento internacional por el Presidente de la ,ep-blica seg-n lo se6ala el art4culo :D del propio Protocolo no implica en manera alguna >ue las partes en el conflicto armado colombiano puedan 3ur4dicamente ignorar sus obligaciones !umanitarias puesto >ue como lo se6ala el art4culo :#; numeral :F de la +arta en +olombia 9en todo caso se respetarn las reglas del derec!o internacional !umanitario9) M esto significa >ue como esta +orporacin &a lo se6al en la sentencia +-(<;A': & lo !a reiterado en esta sentencia 9las reglas del derec!o internacional !umanitario son !o& -por voluntad eBpresa del +onstitu&ente- normas obligatorias per se sin ratificacin alguna o sin eBpedicin de norma reglamentaria9)

III. DECISIJN 5n m/rito de lo eBpuesto la +orte +onstitucional de la ,ep-blica de +olombia en nombre del pueblo & por mandato de la +onstitucin

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RESUEL!E$ 0i6e0o$ 7eclarar 5Q5RLIB*5 el 9Protocolo adicional a los +onvenios de 0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los conflictos armados sin carcter internacional "Protocolo II%9 !ec!o en 0inebra el $ de 3unio de #'<<) Se3-n'o$ 7eclarar 5Q5RLIB*5 la *e& #<# del #= de diciembre de #''; por medio de la cual se aprueba el 9Protocolo adicional a los +onvenios de 0inebra del #: de agosto de #';' relativo a la proteccin de las v4ctimas de los conflictos armados sin carcter internacional "Protocolo II%9) C,&ie+e4 co6-n5D-e+e4 noti75D-e+e4 cF6&.a+e e in+H0te+e en .a Gaceta 'e .a Co0te Con+tit-ciona..

AOSE GREGORIO HERNKNDE" GALINDO Presidente

AORGE ARANGO MEABA CARBONELL 2agistrado

ANTONIO 2agistrado

BARRERA

EDUARDO CI#UENTES MULO" DBA" 2agistrado

CARLOS GA!IRIA 2agistrado

HERNANDO HERRERA !ERGARA CABALLERO 2agistrado

ALEAANDRO MARTBNE" 2agistrado

#ABIO MORJN DBA" MESA 2agistrado

!LADIMIRO NARANAO 2agistrado

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MARTHA !ICTORIA SKCHICA DE MONCALEANO Secretaria 0eneral