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DERECHOS DEL RECIEN NACIDO Straffon Osorno Andrs E.

Derechos humanos del recin nacido Rev Sanid Milit Mex 1998; 52(4) : 227. Fragmento Proteccin integral del recin nacido en lo humano, en lo fsico, en lo biotico, en lo anmico, en lo jurdico y en lo politicosocial. A que sea asistido en el momento de mi nacimiento sin importar raza, credo o nacionalidad por personal idneo y en centros hospitalarios calificados. A que ante los avatares imponderables se me autorice nacer el cualquier centro hospitalario sin importar si tengo o no constancia de afiliacin. A que antes de que sea ligado mi cordn umbilical se me permita rescatar la sangre placentaria de mi progenitora y que su ligadura final sea hecha a 5 cm de mi pared abdominal. A que los segundos de haber nacido se me practique pronta y acuciosa valoracin para conocer la calificacin de salud que hube obtenido, previa e inmediata limpieza de mis vas areas y de la comprobacin de mi permeabilidad recto-anal y esofgica. DERECHOS DEL NO NACIDO

En 2007, la Asamblea Legislativa del Distrito Federal reform el Cdigo Penal[1] para legalizar la interrupcin del embarazo hasta las 12 primeras semanas de gestacin[2], de dicha reforma derivaron acciones de inconstitucionalidad[3] interpuestas por el Procurador General de la Repblica y la Comisin Nacional de los Derechos Humanos quienes asuman que la reforma violaba el derecho a la vida del producto y el derecho de los hombres a la paternidad, entre otras cuestiones de invalidez planteadas. La sentencia de la Suprema Corte ratific la constitucionalidad de esta reforma con el argumento de que el legislador es libre de determinar cundo aprovecha o descarta la herramienta del derecho penal para proteger la vida, adems de que determin que el derecho a ser padre o madre es un derecho individual y no uno de ejercicio colectivo[4]. Como reaccin a esta sentencia un significativo nmero de estados[5] comenzaron a reformar sus constituciones locales con el objetivo de proteger el derecho a la vida del no nacido[6]. No todas estas reformas, sin embargo, fueron redactadas en los mismos trminos ni por tanto arrojan las mismas consecuencias. Y es este uno de los retos que tuvo la Corte recientemente con la revisin de dos acciones de inconstitucionalidad en contra de las reformas a las constituciones de Baja California y de San Luis Potos. Una primera distincin clave en este contexto, es que la vida del no nacido puede protegerse por dos vas:

Reconocindole personalidad jurdica a nivel constitucional. Esto implica ser centro de imputacin de derechos y obligaciones. Reconociendo un derecho objetivo a la vida, es decir, como un valor en s mismo, conmensurable y, por tanto, como un valor que el Estado debe proteger. Otra distincin: no es lo mismo que algunos consideren que el no nacido es persona en el sentido de que sea un ser humano, a ser reconocido como persona jurdica. Lo primero no tiene consecuencias jurdicas sino morales, lo segundo tiene como consecuencia que se le reconozcan derechos e intereses que el Estado est obligado a defender. La Constitucin mexicana no reconoce de manera textual la personalidad jurdica del no nacido, y de la ltima decisin de la Corte sobre este tema[7], no se desprende que la mayora de los ministros hayan determinado que el no nacido tiene personalidad constitucional, ms bien interpret que hay un deber de proteger su vida, como valor intrnseco que la comunidad reconoce. Por lo que determinar si los constituyentes locales estaban facultados para reconocerle personalidad jurdica a los no nacidos y proteger de manera absoluta su vida se trata de una cuestin de interpretacin y esto fue lo que la Corte discuti entre el 26 y el 29 de septiembre pasados. El Pleno de la Corte[8] revis dos acciones de inconstitucionalidad presentadas contra las reformas a las constituciones de Baja California[9] y San Luis Potos[10]. El ministro ponente propuso la inconstitucionalidad de las normas impugnadas por dos razones: 1) los constituyentes locales no tienen la facultad para aumentar la poblacin constitucional, es decir, la facultad para determinar quines son titulares de derechos pertenece al Constituyente General, y ste no ha reconocido personalidad jurdica al no nacido; y 2) al reconocerse personalidad jurdica al no nacido se vulneran los derechos de las mujeres y ello no es conforme con la Constitucin. Para declarar invlida una norma por contravenir a la Constitucin mediante la accin de inconstitucionalidad se requieren 8 votos de los 11 ministros. Los argumentos de los ministros se pueden dividir en cuatro grupos: los que estuvieron por la constitucionalidad de la norma con fundamento en la libre configuracin del legislador (Pardo y Luna); los que estuvieron por la constitucionalidad de la norma con fundamento en el derecho a la vida del no nacido (Aguirre y Ortiz); los que estuvieron por la inconstitucionalidad de la norma con fundamento en la incompetencia del legislador local (Aguilar y Valls); y los que estuvieron por la inconstitucionalidad de la norma con base en los derechos fundamentales, especialmente la libertad sexual y autonoma reproductiva de la mujer (Franco, Cosso, Snchez, Zaldvar, Silva). Los argumentos a favor de la constitucionalidad se centraron en que dado que la Constitucin General no determina desde cundo se debe proteger la vida, los constituyentes locales pueden hacerlo con base en su facultad para aumentar la proteccin de los derechos. Para los ministros de la minora el derecho a la vida del concebido est reconocido en la Constitucin General en tanto que se establecen disposiciones que protegen a la mujer trabajadora gestante. Los ministros Ortiz y Aguirre adems, argumentaron que el derecho a la vida del no nacido goza de preminencia frente a las libertades de la mujer, pues estas son previas al embarazo. Es decir, una vez que se verifica la fecundacin del vulo, la mujer no tiene autonoma reproductiva pues prevalece sobre sta la vida del no nacido.

Para los ministros en la mayora el argumento competencial fue el ms dbil, se estim que el constituyente local no puede determinar la poblacin reconocida constitucionalmente como titular de derechos ni tampoco aumentar derechos si ello conlleva la vulneracin de otros derechos, como lo son en este caso las libertades sexual y reproductiva de la mujer. El argumento principal se bas en los efectos de las reformas pues con stas se cancela la posibilidad de ponderacin entre el valor constitucionalmente protegido (la vida del no nacido) y las libertades de la mujer. A juicio de los ministros ningn derecho es absoluto y las reformas locales dan ese carcter a la vida del no nacido lo que por un lado, inhibe el ejercicio de derechos y libertades sexual y reproductivas por la falta de certeza en sus efectos y por otro, implica una amenaza de vulneracin a estos derechos en tanto que impide una ponderacin. De manera que en los dos asuntos se obtuvieron nicamente 7 votos de los 8 requeridos para declarar invlidas las reformas, por lo que se desestima la accin y se archiva. Los efectos de la decisin son que las cosas se quedan en el mismo estado que estaban antes, no hay una declaracin ni por la validez ni por la invalidez de la norma. Por otro lado, la estimacin no calificada tiene efectos de cosa juzgada, en el sentido de que aunque se estuviera todava dentro del periodo para solicitar una nueva accin de inconstitucionalidad, ello no podra hacerse pues sera una causa de improcedencia en trminos de la Ley Reglamentaria. An as, se ha anunciado que los ministros emitirn votos particulares, que carecern de valor jurisprudencial, pero servirn como criterio orientador para el futuro. Es importante destacar las siguientes cuestiones: 1) La Corte no declar que las reformas fueran conformes con la Constitucin, la accin fue improcedente por no contar con los votos requeridos, es decir, la constitucionalidad de las reformas no ha sido concluida por la Corte y a pesar de que no habr un pronunciamiento, hay que destacar que la mayora -9 ministros- de la Corte Constitucional mexicana reconoce los derechos sexuales y reproductivos de las mujeres y la necesidad de su proteccin y garanta. En efecto, los dos ministros que argumentaron la constitucionalidad por competencia (Luna y Pardo) explicaron que la reforma per se no limitaba stos derechos, precisando que si fuera el caso, entonces habra que revisar la constitucionalidad de las medidas que lo hicieran, es decir, para 9 ministros la proteccin a la vida del no nacido no es absoluta sino ponderable. 2) Existen otros medios para hacer valer los derechos vulnerados a travs de las reformas, el juicio de derechos -conocido en Mxico como amparo- y la controversia constitucional, es decir, la revisin de normas por conflictos competenciales. La cuestin no ha concludo y an esperamos en Mxico un pronunciamiento claro y certero sobre la definicin de los derechos sexuales y reproductivos y su ponderacin frente a la proteccin de la vida del no nacido. Por lo pronto en varios estados de la Repblica muchas mujeres han sido encarceladas por abortos sufridos y muchas otras han arriesgado la vida y la salud para interrumpir embarazos no deseados en clnicas clandestinas. La salud reproductiva y el derecho a decidir (como se conoce en Mxico el derecho a ser o no ser madre) deben ser garantizados, el Estado no puede imponer una moral, mucho menos la maternidad.