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Derecho Penal II.

Parte especial.

-Unidad I-Sistema de clasificacin de los delitos. Quien desde el riguroso sistema cientfico elaborado para la parte general del derecho penal pasa al estudio, necesariamente fragmentario y predominantemente exegtico, de su parte especial, no deja de sentir la nostalgia de aqul. Si a partir de !"#$%&!&$ ha sido el criterio de los bienes jurdicos protegidos la pauta para agrupar los distintos tipos, 'iendo en los modos particulares de su ataque el elemento unificador para separa los grupos principales en subgrupos, y los cdigos han seguido tal sistem(tica, parece incon'eniente que la doctrina se esfuerce por arrancar de pautas distintas. )s cierto que, no pocas 'eces, en un mismo tipo se conjuga la proteccin de muchos bienes jurdicos, pero la idea del legislador al incluirlo en un ttulo que agrupa a delitos referidos a un determinado bien jurdico, indica lo predominante de la proteccin de ste dentro de aquel espectro, y aunque su criterio pueda merecer censuras de poltica legislati'a, no puede dejar de ser el fundamento de la interpretacin. -*a denominada +,arte %eneral de la parte especial del digo ,enal-. )l empe.o por sistemati/ar la parte especial a contrapelo del criterio del legislador se concret en lo que se ha dado en llamar +parte general de la parte especial-. &acida en !lemania con 01*22, en 3453, la idea prendi en $talia con %")%1"$ y, sobre todo, con ,$S!,$!6 entre nosotros fue, si no propugnada, por lo menos comentada por 7$#8&)9 :) !S;! y algunos autores que compartieron sus cen(culos cientficos. *a dura crtica de !&<1*$S)$ nos rele'a de la obligacin de abundar en consideraciones sobre esa pretensin, que es inoportuna en el estado actual de la ciencia del derecho penal al introducir un elemento perturbador entre sus dos grandes secciones, ya que +el estudio de los principios y reglas que conciernen a todos o a la mayor parte de los delitos, pertenece a una sede propia, que es la parte general- y que es infructuosa, ya que, si se trata de formar el contenido de esa parte general de la parte especial con los conceptos que se repiten en 'arios tipos, la necesidad de encuadrarlos luego en el tratamiento particular de stos nos enfrentar( nue'amente con el problema que se procur eludir. -#etodologa del *ibro $$= del digo ,enal. )s indudable que lo que tortura al expositor de la ,arte )special es, precisamente, la repeticin de los mismos conceptos en distintos tipos >'. gr., con respecto a los medios, a las relaciones causales6 pinsese en todas las 'eces que aparecen, en las m(s distintas figuras, expresiones como las de +'iolencia-, +malicia-, +enga.o-, +fraude-, +si resultare-, +si causare-, etctera?. ,ero una correcta colocacin de las disposiciones, en consideracin al bien jurdico protegido, permite exponer esos conceptos pocas 'eces, e'itando repeticiones por medio de remisiones a los lugares donde ya se los ha explayado plenamente. Si bien algunos cdigos requieren una mayor labora de la doctrina en este aspecto, ello no ocurre con el nuestro, cuyo ordenamiento puede ser seguido sin agobios@ la clasificacin que utili/a por los bienes jurdicos protegidos >ttulos? y las subclasificaciones por las particularidades que asume esa proteccin o por el modo de ataque >captulos?, partiendo de las ofensas al indi'iduo para seguir luego

5 con las que interesan a la sociedad y al )stado como organi/acin es, sin perjuicio de le'es ajustes crticos, suficientemente adecuada desde el punto de 'ista cientfico. :)*$<1S 1&<"! *!S ,)"S1&!S. -,rincipios generales. &o obstante la genrica denominacin de la ley Bque para rubricar el ttulo ha preferido aqu, excepcionalmente, hacer referencia al sujeto portador de los bienes jurdicos-, slo queda comprendido en la proteccin penal el inters por la integridad fsica y psquica del hombre en todas sus manifestaciones@ su 'ida, su estructura corporal, la plenitud de su equilibrio fisiolgico y del desarrollo de sus acti'idades mentales. *os dem(s atributos de la persona, los que constituyen su personalidad, como el honor, la integridad sexual, el estado ci'il, la libertad, encuentran amparo en otros ttulos. *a proteccin de los atributos 'itales, org(nicos y funcionales se cumple mediante delitos de resultados da.osos >homicidio, aborto, lesiones?, de peligro >duelo sin lesionas, abuso de armas, abandono de personas? o que se pueden dar con una u otra caracterstica >instigacin al suicidio?. -*ey AC.345. ARTICULO 1 D *a ablacin de rganos y tejidos para su implantacin de cad('eres humanos a seres humanos y entre seres humanos, se rige por las disposiciones de esta ley en todo el territorio de la "epEblica. )xceptEase de lo pre'isto por la presente, los tejidos naturalmente reno'ables o separables del cuerpo humano con sal'edad de la obtencin y preser'acin de clulas progenitoras hematopoyticas y su posterior implante a seres humanos, que quedar( regida por esta ley. )ntindense alcan/adas por la presente norma a las nue'as, pr(cticas o tcnicas que la autoridad de aplicacin recono/ca que se encuentran 'inculadas con la implantacin de rganos o tejidos en seres humanos. onsidrase comprendido al xenotransplante en las pre'isiones del p(rrafo precedente cuando cumpliera las condiciones que oportunamente determinare la autoridad de aplicacin ARTICULO 2 D *a ablacin e implantacin de rganos y materiales anatmicos podr(n ser reali/adas cuando los otros medios y recursos disponibles se hayan agotado, o sean insuficientes o incon'enientes como alternati'a teraputica de la salud del paciente. )stas pr(cticas se considerar(n de tcnica corriente y no experimental. ARTICULO 3 D *os actos mdicos referidos a trasplantes contemplados en esta ley slo podr(n ser reali/ados por mdicos o equipos mdicos registrados y habilitados al efecto por ante la respecti'a autoridad de contralor jurisdiccional. )sta exigir(, en todos los casos, como requisito para la referida inscripcin, la acreditacin suficiente, por parte del mdico, de capacitacin y experiencia en la especialidad. *a autoridad de contralor jurisdiccional ser( responsable por los perjuicios que se deri'en de la inscripcin de personas que no hubieren cumplido con tales recaudos. ARTICULO 4 D *os equipos de profesionales mdicos estar(n a cargo de un jefe, a quien e'entualmente reempla/ar( un subjefe, siendo sus integrantes solidariamente responsables del cumplimiento de esta ley.

C ARTICULO D *as instituciones en las que desarrollen su acti'idad trasplantolgica los mdicos o equipos mdicos, ser(n responsables en cuanto a los alcances de este cuerpo legal. ARTICULO ! D *os actos mdicos contemplados en esta ley slo podr(n ser reali/ados en el (mbito de establecimientos mdicos registrados por ante la respecti'a autoridad de contralor jurisdiccional. )sta exigir(, en todos los casos, como requisito para la referida inscripcin, la acreditacin suficiente por parte del establecimiento de que cuenta con la adecuada infraestructura fsica e instrumental, as como con el personal calificado necesario en la especialidad, y el nEmero mnimo de mdicos inscriptos en el registro que prescribe el artculo 5, conforme lo determine la reglamentacin. *a autoridad de contralor jurisdiccional ser( solidariamente responsable por los perjuicios que se deri'en de la inscripcin de establecimientos que no hubieren cumplido con los expresados recaudos. ARTICULO 13. D *os jefes y subjefes de los equipos, como asimismo los profesionales a que se refiere el artculo 5= deber(n informar a los donantes 'i'os y a los receptores y en caso de ser estos Eltimos incapaces, a su representante legal o persona que detente su guarda, de manera suficiente, clara y adaptada a su ni'el cultural, sobre los riesgos de la operacin de ablacin e implante DsegEn sea el casoD, sus secuelas fsicas y psquicas ciertas o posibles, la e'olucin pre'isible y las limitaciones resultantes, as como las posibilidades de mejora que, 'erosmilmente, puedan resultar para el receptor. )n caso de que los donantes y receptores no se opongan, la informacin ser( suministrada tambin a su grupo familiar en el orden y condiciones pre'istos por el artculo A3 de la ley AC.345 y modificatoria. *uego de asegurarse que la informacin ha sido comprendida por los sujetos destinatarios de la misma, dejar(n a la libre 'oluntad de cada uno de ellos la decisin que corresponda adoptar. :el cumplimiento de este requisito, de la decisin del dador, de la del receptor y de la del representante legal cuando correspondiere, as como de la opinin mdica sobre los mencionados riesgos, secuelas, e'olucin, limitaciones y mejora, tanto para el dador como para el receptor, deber( quedar constancia documentada de acuerdo con la normati'a a establecerse reglamentariamente. :e ser incapa/ el receptor o el dador en el caso de transplante de mdula sea, la informacin pre'ista en este artculo deber( ser dada, adem(s, a su representante legal. )n los supuestos contemplados en el <tulo F el lapso entre la recepcin de la informacin y la operacin respecti'a no podr( ser inferior a G!")&<! H 1 I1 >CJ? horas. <rat(ndose del supuesto contemplado en el artculo A3, respecto de donantes cada'ricos, la informacin ser( suministrada a las persona s que all se enumeran, en las formas y condiciones que se describen en el presente artculo, al solo efecto informati'o. ARTICULO 14. D *a extraccin de rganos o materiales anatmicos en 'ida con fines de trasplante entre personas relacionadas conforme a las pre'isiones de los artculos 3K y concordantes de la presente ley, estar( permitida slo cuando se estime que ra/onablemente no causar( un gra'e perjuicio a la salud del dador y existan perspecti'as de xito para conser'ar la 'ida o mejorar la salud del receptor. )sta extraccin siempre deber( practicarse pre'io cumplimiento de lo dispuesto en el artculo anterior.

K ARTICULO 2". D Ser( reprimido con prisin de seis >L? meses a cinco >K? a.os e inhabilitacin especial de dos >A? a die/ >3M? a.os si el autor fuere un profesional del arte de curar o una persona que ejer/a acti'idades de colaboracin del arte de curar@ a? )l que directa o indirectamente diere u ofreciere beneficios de contenido patrimonial o no, a un posible dador o a un tercero, para lograr la obtencin de rganos o materiales anatmicos6 b? )l que por s o por interpsita persona recibiera o exigiera para s o para terceros cualquier beneficio de contenido patrimonial o no, o aceptare una promesa directa o indirecta para s o para terceros, para lograr la obtencin de rganos o materiales anatmicos, sean o no propios6 c? )l que con propsito de lucro intermediara en la obtencin de rganos o materiales anatmicos pro'enientes de personas o de cad('eres. ARTICULO 2!. D Ser( reprimido con prisin de dos >A? a seis >L? a.os e inhabilitacin especial de dos >A? a die/ >3M? a.os si el autor fuere un profesional del arte de curar o una persona que ejer/a acti'idades de colaboracin del arte de curar quien extrajera indebidamente rganos o materiales anatmicos de cad('eres. ARTICULO 3#. D Ser( reprimido con prisin o reclusin de cuatro >C? a.os a perpetua el que extrajere rganos o materiales anatmicos de humanos 'i'os, sin dar cumplimiento a los requisitos y formalidades exigidos en el artculo 3K, con excepcin de la obligacin pre'ista en el tercer p(rrafo de dicho artculo que ser( sancionada con la pena establecida en el artculo siguiente. ARTICULO 31. D Ser( reprimido con multa de N KMM a N K.MMM yOo inhabilitacin especial de seis >L? meses a dos >A? a.os@ a? )l oficial pEblico que no diere cumplimiento a la obligacin que impone el art. AM6 b? )l mdico que no diere cumplimiento a la obligacin que impone el artculo P=6 c? Quien no diere cumplimiento a lo dispuesto en el tercer p(rrafo del artculo 3K. ARTICULO 32. D Ser( reprimido con multa de N K.MMM a N 3MM.MMM e inhabilitacin especial de uno >3? a tres >5? a.os el mdico que no diere cumplimiento a las obligaciones pre'istas en el artculo AL, o a las del artculo J=. )n caso de reincidencia, la inhabilitacin ser( de cinco >K? a.os a perpetua. ARTICULO 33. D uando se acreditase que los autores de las conductas penadas en el presente <tulo han percibido sumas de dinero o bienes en retribucin por tales acciones, ser(n condenados adem(s a abonar en concepto de multa el equi'alente al doble del 'alor de lo percibido. ARTICULO 34. D uando los autores de las conductas penadas en el presente <tulo sean funcionarios pEblicos 'inculados al (rea de sanidad, las penas respecti'as se incrementar(n de un tercio a la mitad.

L uando las dichas conductas se realicen de manera habitual, las penas se incrementar(n en un tercio. ARTICULO 3 . D *as infracciones de car(cter administrati'o a cualquiera de las acti'idades o normas que en este ordenamiento se regulan, en las que incurran establecimientos o ser'icios pri'ados, ser(n pasibles de las siguientes sanciones graduables o acumulables, segEn la gra'edad de cada caso@ a? !percibimiento6 b? #ultas de die/ mil a un milln de pesos >N 3M.MMM a N 3.MMM MMM?6 c? Suspensin de la habilitacin que se le hubiere acordado al ser'icio o establecimiento, por un trmino de hasta cinco >K? a.os6 d? lausura temporaria o definiti'a, parcial o total, del establecimiento en infraccin6 e? Suspensin o inhabilitacin de los profesionales o equipos de profesionales en el ejercicio de la acti'idad referida en el artculo 5= por un lapso de hasta cinco >K? a.os6 f? $nhabilitacin de hasta cinco >K? a.os para el ejercicio de la profesin a los mdicos y otros profesionales del arte de curar que practicaren cualquiera de los actos pre'istos en la presente ley, sin la habilitacin de la autoridad sanitaria. )n caso de extrema gra'edad o reiteracin, la inhabilitacin podr( ser definiti'a. ARTICULO 3$. D *as sanciones pre'istas en el artculo anterior ser(n publicadas, en su texto ntegro y durante dos das seguidos, en dos diarios de circulacin en el lugar donde se halle el establecimiento sancionado, a cuyo cargo estar( la publicacin, consign(ndose en la misma un detalle de su naturale/a y causas, y los nombres y domicilios de los infractores. ARTICULO 3%. D *as direcciones y administraciones de guas, diarios, canales de tele'isin, radioemisoras y dem(s medios que sir'an de publicidad de las acti'idades mencionadas en esta ley que les den curso sin la autori/acin correspondiente, ser(n pasibles de la pena de multa establecida en el artculo 5K, inciso b?. ARTICULO 3". D *as sanciones establecidas en el artculo 5K prescribir(n a los dos a.os y la prescripcin quedar( interrumpida por los actos administrati'os o judiciales, o por la comisin de cualquier otra infraccin. ARTICULO 3!. D *as infracciones de car(cter administrati'o a esta ley y sus reglamentos ser(n sancionadas por la autoridad sanitaria jurisdiccional, pre'io sumario, con audiencia de prueba y defensa de los presuntos infractores. *as constancias del acta labrada en forma, al tiempo de 'erificarse la infraccin y en cuanto no sean ener'adas por otras pruebas, podr(n ser consideradas como plena prueba de la responsabilidad del imputado.

P ARTICULO 4#. D ontra las decisiones administrati'as que la autoridad sanitaria dicte en 'irtud de esta ley y de sus disposiciones reglamentarias, podr(n interponerse los recursos que en las normas procesales se contemplen o estable/can. ARTICULO 41. D *a falta de pago de las multas aplicadas har( exigible su cobro por mediacin fiscal, constituyendo suficiente ttulo ejecuti'o el testimonio autenticado de la resolucin condenatoria firme. ARTICULO 42. D )l producto de las multas que por esta ley aplique la autoridad sanitaria jurisdiccional, ingresar( al 2ondo Solidario de <rasplantes. Iomicidio. !? 2$%G"! QRS$
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SegEn el art. P4 se castiga con reclusin o prisin de 1 I1 a F)$&<$ $& 1 a.os +al que matare a otro, siempre que en este digo no se estableciere otra pena-. *a accin tpica es, pues, la de matar, es decir, extinguir la 'ida de una persona. &o obstante, se aprecia que la figura b(sica pr(cticamente se define con un sentido negati'o@ el homicidio del art. P4 se da cuando el acto de matar no est( sancionado por la ley con una pena diferente de la que pre' tal artculo. Se trata de un delito de comisin que, no obstante, puede ser reali/ado por medio de omisiones >comisin por omisin?, en todos los casos en que el autor ha contrado o tiene la obligacin de preser'ar la 'ida del sujeto pasi'o. *a accin del agente es compatible con la propia acti'idad de la 'ctima que se autoinfiere la lesin letal cuando esta acti'idad pro'ino directamente de aquella accin, como ocurre cuando el sujeto pasi'o actEa siendo instrumento del agente que, con ese fin, despliega sobre aqul 'iolencia de cualquier gnero, coaccin, o lo induce en error sobre el resultado de su acti'idad, o cuando el agente mue'e a un inimputable a actuar sobre s mismo. ,uesto que estamos en presencia de un delito de resultado, ste, es decir, la muerte, debe haber sido causado por la accin del autor, lo cual ocurre tanto cuando el ataque infligido es, de suyo, normalmente letal, como cuando, sin serlo habitualmente, ha resultado letal en el caso concreto al unirse con circunstancias que han contribuido a la causacin, sin haber interrumpido la secuencia causal entre la accin del agente y el resultado. omo en cualquier delito de resultado, la accin del agente puede detenerse en la fase de tentati'a. on respecto a la distincin entre aborto y homicidio, una 'e/ que la persona ha comen/ado a nacer ya puede ser sujeto pasi'o de homicidio By no de aborto-, sin que interesen sus dem(s condiciones, ni su configuracin de acuerdo con la normalidad humana, ni sus posibilidades ulteriores de 'ida. )l dolo propio de este delito se llena tanto con el directo como con el e'entual. )n nuestro derecho cabe en el homicidio b(sico del art. P4, aun el llamado homicidio premeditado, o sea, el que ha sido objeto de una prolongada deliberacin del agente, lo cual no ocurre en otros sistemas, en los que se lo considera un homicidio agra'ado. Q? 2$%G"!S !%"!F!:!S. *as figuras agra'adas del homicidio se contemplan en el art. JM. ,ara exponerlas es con'eniente agruparlas en cuanto a las ra/ones principales que fundamentan@

J 3? )n ra/n del 'nculo. )l artculo JM determina penas de prisin o reclusin perpetua, facultando al jue/ para aplicar las accesorias de reclusin por tiempo indeterminado del artculo KA, +al que matare@ 3? a su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son-. )l p(rrafo final del art. JM dispone@ + uando en el caso del inciso primero de este artculo, mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin, el jue/ podr( aplicar prisin o reclusin de ocho a 'einticinco a.os-. )l homicidio se agra'a, entonces, cuando la 'ctima es un ascendiente o descendiente o el cnyuge del agente y ste mata conociendo el 'nculo que lo una con aqulla. Se dice que en el homicidio del ascendiente o descendiente la ley ha tomado en cuenta, para catalogarlo como agra'ado, el menosprecio que el autor ha tenido para con el 'nculo de sangre. )s, pues, este 'nculo lo que resalta en la figura@ la ley no lo limita en cuanto al grado de ambas lneas, ni respecto de la calidad de su origen. <odo otro parentesco natural o por afinidad que no sea propio de las lneas ascendente o descendente deja la figura en el tipo del art. P4. )n el homicidio del cnyuge tambin se dice que el agra'amiento se funda en el menosprecio del respeto que se deben mutuamente los cnyuges. ,ero no se puede descartar que, asimismo, la ley haya pretendido e'itar la disolucin ilcita del 'nculo por medio de la accin del agente. )n los casos en que media di'orcio, la doctrina dominante hasta hace unos cuarenta a.os sostena que, no disol'indose el 'nculo, el matrimonio subsiste, la calidad de cnyuge no desaparece y, por consiguiente, sigue rigiendo la agra'ante. Sin embargo, ya entonces apuntaba tambin la tesis contraria, que pas a ser preponderante, argument(ndose que el di'orcio, si bien no disuel'e el 'nculo, hace desaparecer el deber de respeto que se deben mutuamente los cnyuges y, por tanto, sitEa el homicidio en la figura b(sica del art. P4. )n cuanto al matrimonio anulable, mientras no se haya declarado la nulidad, la muerte de un cnyuge a manos del otro es un homicidio calificado. ,ero si alguna cuestin ha di'idido a los tratadistas es la relati'a a la muerte de uno de los cnyuges por el otro cuando el matrimonio en que se unieron es absolutamente nulo y el hecho ocurre antes de que esa circunstancia haya sido objeto de un pronunciamiento judicial definiti'o. <odas las tesis que se han 'entilado con respecto a esta cuestin, entiende ")GS, ol'idan el 'erdadero elemento objeti'o del tipo agra'ado6 en el matrimonio absolutamente nulo no hay 'nculo6 la circunstancia de que el acto nulo produ/ca algunos de los efectos del matrimonio para el contrayente de buena fe, no tiene 'irtualidad jurdica para con'ertirlo en cnyuge6 ni l ni el de mala fe est(n casados6 no existe un matrimonio actualmente '(lido ni lo hubo nunca, por lo cual, cualquiera que sea el agente o el sujeto pasi'o, el homicidio quedar( fuera de la agra'ante y se deber( punir de conformidad con el art. P4. Fol'iendo a lo que es el tipo en general, ste contiene un elemento subjeti'o cognosciti'o@ el agente debe matar al ascendiente, descendiente o cnyuge sabiendo que lo son, o sea, deben saber que mata a quien est( nido con l por alguno de esos 'nculos. *a participacin se rige por los principios generales6 por tanto, la agra'ante se traslada al partcipe Baunque no est 'inculado con la 'ctima por ninguno de los parentescos enunciados-, en cuanto haya conocido la existencia del 'nculo de la 'ctima con el agente de cuyo acto participa >art. CJ in fine?. )l elemento subjeti'o a que nos hemos referido influye, por supuesto, en los requisitos del dolo. omo el agente debe saber a quin mata, reconociendo el 'nculo que lo une

4 con l, se ha llegado a negar la posibilidad de que pueda admitirse el dolo e'entual6 pero, correctamente, se ha indicado que el car(cter directo o e'entual del dolo se refiere al resultado, de manera que tanto queda comprendido en la agra'ante quien actEa queriendo matar a su ascendiente, descendiente o cnyuge, como el que lo hace aceptando la causacin del resultado en una de esas personas ante la probabilidad de que tal resultado ocurra a ra/ de su acti'idad. A? )n ra/n del modo. <eniendo en cuenta cmo actu el agente, la ley agra'a el homicidio cuando se perpetr con ensa.amiento, ale'osa, insidia o en concurso con otros agentes. - Ensaamiento. )l art. JM, inc. A=, pune con la pena pre'ista en el p(rrafo inicial del artculo al que matare a otro con ensaamiento. )l concepto legal de ensa.amiento comprende elementos objeti'os y subjeti'os. 1bjeti'amente, requiere que la agona de la 'ctima signifique para ella un padecimiento no ordinario e innecesario en el caso concreto, sea por el dolor que se le hace experimentar, sea por la prolongacin de ella. <ales requisitos no se dan cuando el padecimiento extraordinario es una consecuencia necesaria del medio utili/ado por el autor, sin preordenacin al sufrimiento, o cuando la condicin de la 'ctima no le permite padecer el sufrimiento. Subjeti'amente, el padecimiento infligido a la 'ctima debe ser un acto de crueldad del agente. Su accin tiene que ir deliberadamente dirigida a matar haciendo padecer a la 'ctima de aquel modo6 la eleccin de los medios para matar ha de estar preordenada por el autor a la causacin del sufrimiento extraordinario y no necesario. uando falte ese requisito pre'io no se dar( la agra'ante, aunque haya existido en la 'ctima el sufrimiento extraordinario como consecuencia del medio utili/ado. *o requiere as lo que se ha dado en llamar el desdoblamiento de la 'oluntad que exige la agra'ante@ a la 'oluntad de matar debe sumarse la de hacerlo de un modo cruel. - Alevosa. <ambin el art. JM, inc. A=, castiga al que matare a otro con alevosa, modo que agra'a por las menores posibilidades de defensa de la 'ctima. 1bjeti'amente, es necesario que la 'ctima se encuentre en situacin de indefensin, que le impida oponer resistencia que se transforme en un riesgo para el agente. &o es indispensable, pues, la total ausencia de resistencia, sino que la ale'osa es compatible con la posibilidad de una resistencia, mnimamente riesgosa para el ofensor, procedente de la acti'idad de la 'ctima misma o de terceros que deban o puedan oponerse a la accin y no que simplemente puedan reaccionar despus de su ocurrencia. *a indefensin puede proceder de la inad'ertencia de la 'ctima o de los terceros respecto del ataque o de las condiciones en que aqulla se encuentra. ,uede haber sido pro'ocada por el autor, o simplemente apro'echada por l. !hora bien, la indefensin de la 'ctima no basta por s sola para que se d ale'osa6 sta plantea una exigencia subjeti'a@ el autor debe querer obrar sobre seguro, esto es, obrar sin el riesgo que puede implicar la reaccin de la 'ctima o de terceros dirigida a oponerse a su accin.

3M )llo requiere una preordinacin de la acti'idad del agente para actuar con esa seguridad, es decir, la procuracin o el apro'echamiento del estado de indefensin, lo cual no implica, necesariamente, una predeterminacin, puesto que si la premeditacin importa preordenacin, sta puede darse sin aqulla, y aunque los casos en que el autor ha procurado la situacin de indefensin de la 'ctima son supuestos de premeditacin, ya 'imos que ellos no cubren todo el espectro de la ale'osa. - Veneno y procedimientos insidiosos. <ambin el art. JM, en su inc. A=, castiga como homicidio agra'ado la muerte por +'eneno u otro procedimiento insidioso-. <radicionalmente se entiende por 'eneno aquella sustancia que introducida en el cuerpo humano por cualquier 'a normalmente mata en 'irtud de las transformaciones qumicas que produce. &o son 'eneno las sustancias que introducidas en el cuerpo humano, o en contacto con l, matan por procesos que no tienen ese car(cter, como seran los mec(nicos >ingestin de 'idrio molido? o trmicos6 tampoco aquellas que no son normalmente letales, aunque puedan serlo en el caso en 'irtud de las condiciones de la 'ctima6 aunque unas y otras pueden integrar un procedimiento agra'atorio cuando se las administra insidiosamente. !hora bien, lo que agra'a la figura no es el car(cter de la sustancia, sino el modo como el autor la utili/a para matar. ,or consiguiente, slo se agra'a la muerte producida por 'eneno administrado insidiosamente, o sea, ocultando a la 'ctima la calidad de la sustancia, inducindola a error sobre ella para que se la introdu/ca, o se la deje introducir o poner en contacto con su cuerpo. Si tal insidia no est( presente en la accin del agente, se tratar( de un homicidio simple, o de otro homicidio calificado. )s procedimiento insidioso todo aquel que, sin constituir administracin de 'eneno, implica un enga.o o artificio que no permite a la 'ctima conocer su da.osidad. #as la amplitud de la expresin legal no autori/a a pensar que quede comprendido en ella cualquier homicidio en que se emplee el ocultamiento o el enga.o como modo, sino slo aquel en que el ocultamiento y el enga.o se concentran en la naturale/a misma del medio empleado, segEn los ejemplos que hemos expuesto en los p(rrafos anteriores. *a agra'ante sub examine es, al fin, un captulo de la ale'osa, pero mientras en sta se toma en cuenta la insidia del modo de matar, la que ahora estudiamos tiene fundamentalmente en cuenta la insidia del medio con que se mata. <ambin aqu, segEn exposicin de S1*)", hay un +desdoblamiento intencional-@ el agente debe querer matar y debe querer hacerlo insidiosamente, por medio de 'eneno o de otro procedimiento que permita la insidia. - oncurso de agentes. )l art. JM, inc. L=, pune como homicidio agra'ado el que se lle'a a cabo +con el concurso premeditado de dos o m(s personas-. #atar con el concurso de dos o m(s personas supone que a la accin del agente han concurrido dos o m(s personas, sea reali/ando actos materiales que constituyan >golpear todos ellos? o no >alcan/ar el arma? ejecucin de 'iolencia sobre la 'ctima, sea por medio de actos de car(cter moral >direccin, aliento?. *os que concurren pueden actuar como coautores o como cmplices necesarios o secundarios. &o quedaran comprendidos el instigador, ni el auxiliador subsequens, ya que, si bien la ley no exige que la concurrencia se d +en la ejecucin del hecho-, la ra/n de ser de la agra'ante slo justifica la mayor punibilidad cuando realmente la

33 pluralidad puede aminorar la defensa de la 'ctima, lo cual no ocurre con los partcipes que no inter'ienen en el hecho. ,ero la agra'ante requiere algo m(s que la simple participacin de 'arias personas en la muerte de la 'ctima, que subjeti'amente se satisface con la con'ergencia intencional de los unos respecto de la accin de los otros6 es necesario que se trate de un concurso premeditado. *o que importa es que los agentes se hayan puesto de acuerdo para matar en concurso, o sea, no es suficiente con que se hayan puesto de acuerdo para matar, sino que se deben haber puesto de acuerdo para hacerlo de ese modo. )ste elemento subjeti'o, si bien no reclama indispensablemente que el mnimo de agentes sean penalmente punibles, recaba en todos ellos el mnimo de capacidad para conocer cu(l es el hecho en el que se 'a a concurrir y el poder de hacerlo 'oluntariamente, ya que si ese mnimo faltase no operaran como concurrentes, sino como meros instrumentos. 5? )n ra/n de la causa o moti'acin. <eniendo en cuenta por qu mata el agente, la ley agra'a los homicidios perpetrados por precio o promesa remuneratoria, por placer, por codicia, por odio racial o religioso y los que est(n final o causalmente relacionados con otros delitos. - !recio o promesa remuneratoria. )l art. JM, inc. 5=, agra'a el homicidio que se cometa +por precio o promesa remuneratoria-. )l bajo moti'o que inspira al ejecutor y el peligro que socialmente representa el homicidio lucrati'o, dan pie a la intensificacin de la punibilidad. )l nEcleo de la finalidad agra'atoria reside en el pacto y en su contenido. )l ejecutor debe haber aceptado el mandato de un tercero para matar y haber actuado en cumplimiento de l6 si, pese a recibir y aceptar e mandato, obra al margen de esa moti'acin, la agra'ante quedara excluida, a no ser que la moti'acin extra.a se haya sumado a la 'oluntad de obrar en 'irtud del pacto. )l pacto tiene que existir explcitamente con relacin a un determinado homicidio, cualquiera que sea la forma que adopte. &o cualquier mandato integra el tipo, sino el que tiene por objeto la comisin del homicidio y su retribucin@ el pacto debe contener un precio o una promesa remuneratoria para el ejecutor. !mbos son formas distintas de una retribucin constituida por dinero o por bienes apreciables en dinero@ el precio se da cuando el dinero o el bien se entregan antes del hecho6 la promesa remuneratoria se refiere al pago o entrega que se har(n despus de ejecutado el hecho. *a responsabilidad del instigador del ejecutor en el hecho a ra/ del pacto, los sitEa en un plano de igualdad como autores. )l hecho queda consumado como homicidio calificado con la muerte de una persona en 'irtud del pacto, aunque la 'ctima, por error del ejecutor, no sea la indicada por el mandante. uando el pacto tiene como contenido una promesa remuneratoria, su cumplimiento o incumplimiento es indiferente a los fines de la consumacin de la accin tpica agra'ada@ basta con que el ejecutor haya obrado en 'irtud de l. *a formali/acin del acto no entra en los lmites de la tentati'a6 es un acto preparatorio y, como tal impune en nuestro derecho. *a tentati'a se da con la agra'ante cuando realmente se ha intentado la muerte. ,ero, producida la tentati'a, el desistimiento 'oluntario del ejecutor no fa'orece al mandante, a cuyo respecto se da un supuesto de

3A tentati'a acabada6 ste Enicamente si llega a impedir, con su inter'encin, la consumacin del delito, podr( beneficiarse con la impunidad pre'ista en el art. C5. *os partcipes del homicidio estar(n comprendidos por la agra'ante cuando hayan obrado con conocimiento del pacto, aunque no inter'engan en los beneficios de la retribucin. )s aplicable la pena accesoria pre'ista por el art. AA bis. - !or placer. )l art. JM, inc. C=, agra'a el homicidio en que el agente actu +por placer-. *a mayor per'ersidad del autor, que mata por experimentar placer, es el fundamento de la intensificacin de la punibilidad. !lacer es la sensacin de contento o satisfaccin que produce cierto hecho o circunstancia. Quien mata por placer lo hace por el gusto o agrado que le produce el acto, sin que otra moti'acin lo haya determinado. *a finalidad de satisfacer el deseo de sentir placer es la que debe mo'er la actuacin del agente, sin otra moti'acin o acompa.ada de moti'aciones fEtiles que no llegan a sobreponerse a aqulla. *a muerte decidida y ejecutada por una causa distinta no constituye la agra'ante, aunque el autor haya experimentado >y lo acepte e'entualmente? placer al reali/arla. ,ero esa satisfaccin es solamente una finalidad en la accin del agente, sin necesidad de una correspondencia objeti'a6 si el agente obr en busca de placer, la circunstancia de que no lo haya experimentado realmente al matar, no elimina la agra'ante. - !or codicia. )l art. JM, inc. C=, agra'a tambin al homicidio por codicia. 8sta es el af(n de lograr ganancias o pro'echo material mediante la obtencin de dinero, bienes, o liber(ndose de cargas, u ocupando posiciones que puedan suministrar 'entajas patrimoniales. *os autores han tratado de distinguirla del simple (nimo de lucro, indicando que ste se agota en la finalidad de obtener un beneficio econmico, mientras que aqulla, segEn &;S)9, re'ela una caracterstica espiritual del sujeto que importa un +apetito desordenado de rique/a, una +inclinacin exagerada al lucro-, lo cual, entiende ")GS, puede resultar confuso, porque la ley no pune al sujeto por esa inclinacin, sino porque la ha traducido en el particular hecho de perseguir el lucro por el medio atro/ del homicidio. *as 'entajas sin contenido econmico en s mismas no quedan comprendidas por la tipicidad, a menos que el autor haya obrado teniendo primordialmente en cuenta los beneficios de esa ndole que ellas pueden suministrarle. *a 'entaja econmica debe ser el m'il que ha decidido al agente a actuar. Si su obra se 'io impulsada primordialmente por otras moti'aciones, no se dar( la agra'ante, aunque el autor haya deliberado sobre la posibilidad de obtener 'entajas de dicho car(cter a consecuencia del hecho. ,uesto que se trata de una finalidad, basta con que el agente obre con la esperan/a de obtener la 'entaja, aunque sta no se logre y aunque sea ella imposible en el caso concreto., puesto que igualmente se ha actuado por codicia. - !or odio racial o religioso.

35 <ambin el art. JM, en su inc. C=, pune al que matare +por odio racial o religioso-. *a per'ersidad del autor y el gran peligro social de esta clase de hechos justifican la agra'ante. )l odio es la a'ersin que el agente siente por una persona o grupo de personas6 pero, en la especie, debe tratarse de un odio que tenga como moti'acin la a'ersin o la adhesin a una ra/a o religin. )l odio racial o religioso debe ser la moti'acin principal de la muerte6 si fue por otras cosas, la calificante no se aplica, aunque ese odio haya estado presente en la deliberacin del autor. )l odio racial o religioso ha pasado a constituirse en una agra'ante comEn a cualquier delito a partir de la sancin de la ley A5.K4A, cuyo art. A= dispone que se ele'en +en un tercio el mnimo y en un medio el m(ximo de la escala penal de todo delito reprimido por el digo ,enal o leyes complementarias cuando sea cometido por persecucin u odio a una ra/a, religin o nacionalidad, o con el objeto de destruir un grupo nacional, tnico, racial o religioso-. - "omicidio causal o finalmente conexo. )l generalmente llamado homicidio criminis causa est( regulado por el art. JM, en el inc. P=, que castiga a quien mate +para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad para s o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito-. )l homicidio criminis causa se conecta ideolgicamente con el otro delito. )sa conexin puede ser final o impulsi'a@ a? )s final cuando el otro delito ha sido el moti'o que ha inducido al agente a actuar6 b? es impulsiva o propiamente causal cuando el otro delito ha sido la ra/n por la que el agente actu@ a? )l homicidio se comete para preparar cuando con l se procura obtener los medios o colocarse en situaciones que permiten la ejecucin del otro delito6 para facilitarlo cuando se procuran con l mejores posibilidades para la ejecucin o efecti'idad del resultado del otro delito6 para consumarlo cuando es el medio para ejecutar el otro delito6 para ocultarlo cuando con el homicidio se procura que el otro delito no llegue a ser conocido. )l homicidio tiene como finalidad asegurar los resultados del otro delito , cuando mediante l se procura afirmar la pertenencia de los beneficios que se han obtenido del otro delito ya consumado o de lo que se piensa obtener del delito que se 'a a cometer. <ambin es un caso de conexin final aquel en que el homicidio se ha cometido en procura de la impunidad para el propio autor o para el tercero. )l delito al que refiere la impunidad procurada puede ser uno que ya se ha cometido o uno que se 'a a cometer. *a circunstancia de que se mata para conseguir alguna de las finalidades enunciadas en la ley indica lo imprescindible de la conexin subjeti'a que se tiene que dar en el agente, entre el homicidio y el otro delito. )n ese sentido se dice que no basta ni la concomitancia ni el concurso. *a existencia de la conexin subjeti'a es suficiente para que se agra'e el homicidio, aunque los planes del autor no respondan a ninguna realidad >que el homicidio haya resultado completamente inEtil para lograr las finalidades propuestas?6 ni es necesario, por tanto, que el otro delito haya adquirido entidad por medio de actos preparatorios, y menos toda'a que haya sido consumado. <r(tase de una agra'ante estrictamente subjeti'a.

3C b? )l supuesto agra'ado, que se ha denominado de conexin impulsi'a o propiamente causal, es aquel en el que el autor mata por no haber logrado el fin propuesto al intentar el otro delito. )s el despecho o rabia que mue'e al agente a matar a causa de la frustracin de sus designios, ocasionada por su propia torpe/a, por la oposicin de la 'ctima o por circunstancias extra.as a ambos. )l fin propuesto es cualquier resultado del mismo delito o cualquier otro efecto posterior a su consumacin que el agente esperara lograr al cometerlo. 1bjeti'amente, es necesario que la accin que constituye el otro delito haya sido emprendida por el agente >lo cual no es necesario en la conexin final?6 en tal sentido, la expresin intentar que utili/a la ley parece referirse a un mnimo de acti'idad ejecuti'a, pero no excluye el delito consumado. ,or consiguiente, tanto se agra'a el homicidio de quien intent el otro delito y no lleg a consumarlo, como el de quien, habindolo consumado, no 'e que se hayan producido los efectos que se haba propuesto conseguir con aquella consumacin. *a ley, pues, ha utili/ado la expresin intentar, no en el sentido tcnico de tentati'a, sino como sinnimo de emprender. &o es imprescindible que el autor no haya logrado de manera efecti'a los fines que se haba propuesto al emprender el otro delito6 si habindolos logrado l lo ignora, igualmente puede estar moti'ado por el despecho ante el fracaso. on lo cual se 'e que el fundamento agra'atorio es predominantemente subjeti'o@ es necesario que el autor haya actuado impulsado por aquel despecho. C? )n ra/n del medio. )l art. JM, inc. K=, regula el homicidio que algunos han llamado catastrfico, y que es aquel en el que se mata +por un medio idneo para crear un peligro comEn-. )l hecho de que el poder letal del medio elegido por el autor facilita la extensin indiscriminada de los da.os a terceros extra.os, justifica la intensificacin de la punibilidad. )s necesario que el medio seleccionado por el autor para matar sea idneo para crear un peligro com#n. *a ley no requiere que el medio utili/ado constituya +un delito contra la seguridad comEn-, por lo cual, aunque normalmente el uso de esos medios suele constituirlo, cuando esa utili/acin no lleg a originar el peligro comEn que exigen muchos de los tipos del respecti'o ttulo, no queda de suyo descartada la agra'ante. )n este caso el peso de la conexin subjeti'a es fundamental@ el medio debe haber sido seleccionado como tal para matar6 se debe haber querido matar con ese medio. )n cuanto a la produccin de la muerte, es indispensable el dolo directo, pero respecto de la idoneidad del medio seleccionado para producir el peligro comEn, basta con que el agente haya aceptado la produccin de ese peligro utili/ando el medio, aunque no tu'iera certe$a de aquella idoneidad. K? )n ra/n de la condicin funcional de los sujetos. *as leyes de reforma han tenido en cuenta la condicin, cargo o funcin del autor y de la 'ctima del delito para introducir dos circunstancias agra'antes. !s, a? una est( determinada por la funcin, cargo o condicin del sujeto pasi'o, y b? la otra por el abuso funcional del sujeto acti'o@ a? *a agra'ante fue introducida por la ley AK.LM3, como inc. J= del art. JM, cuando el homicidio recayera sobre un miembro de las fuer/as de seguridad pEblica, policiales o penitenciarias, por su funcin, cargo o condicin. )l fundamento de la agra'ante reside

3K en el mayor peligro de afectacin de la 'ida de indi'iduos que, por su condicin funcional, se encuentran al frente de la lucha contra el delito. *a muerte debe haber sido propinada a un miembro de las fuer/as de seguridad pEblica, policiales o penitenciarias, cuya pertenencia ser( determinada por las correspondientes disposiciones de las leyes org(nicas. Quedan comprendidos en la agra'ante los miembros de las fuer/as policiales de la &acin y las pro'incias, de %endarmera &acional, ,refectura &a'al !rgentina y Ser'icio ,enitenciario, nacional y pro'inciales y del cuerpo de bomberos, aunque no re'istan acti'amente. *a sola calidad de la 'ctima no es suficiente para concretar la agra'ante, pues el homicidio debe conectarse subjeti'amente con ella. )l autor debe matar moti'ado por la condicin o el cargo que la 'ctima tiene o desempe.a. b? *a agra'ante del inc. 4= del art. JM fue introducida por la ley. AK.J3L. on arreglo a esta ley, el precepto castiga al que mata +abusando de su funcin o cargo, cuando fuere miembro integrante de las fuer/as de seguridad, policiales o del ser'icio penitenciario-. )l delito requiere, contrariamente a la figura descripta en el inciso anterior, la muerte de cualquier persona ocasionada por el abuso de la funcin o el cargo de un miembro de las fuer/as de seguridad, policiales o penitenciarias. Sujeto pasi'o puede ser cualquier persona, incluso un miembro de las fuer/as de seguridad. Sujeto acti'o debe ser un integrante de las fuer/as de seguridad, policiales o del Ser'icio ,enitenciario. Se trata de un delito especial impropio que slo puede ser cometido por un sujeto que reEna las condiciones exigidas por el precepto legal. )l autor, al momento del hecho, debe encontrarse ocupando el cargo o desempe.ando la funcin propia de la fuer/a a la que pertenece, pues slo quien ocupa un cargo pEblico o desempe.a una funcin pEblica puede abusar de ella. !hora bien, no basta la sola cualidad funcional del autor6 es necesario que mate abusando del cargo o funcin pEblica. Abusa del cargo o de la funcin quien apro'echa las facilidades que le otorga la condicin que ostenta para cometer el homicidio. ,or consiguiente, el delito es compatible slo con el dolo directo. ? 2$%G"!S !<)&G!:!S. 3? Iomicidio en estado de emocin 'iolenta. )l art. J3, inc. 3=, a, atenEa la pena del homicidio ><")S a S)$S a.os de reclusin, o prisin de G&1 a <")S a.os? al que matare +encontr(ndose en estado de emocin 'iolenta y que las circunstancias hicieren excusable-. )l tipo atenuado se construye sobre una circunstancia idnea y externa al autor que ha producido en l un estado de emocin 'iolenta, dentro del cual toma la determinacin de matar, ejecut(ndola sin que su estado de emocin haya pasado. )s imprescindible, pues, que el agente obre violentamente emocionado. )n su acepcin jurdica la emocin es el estado de conmocin del (nimo en que los sentimientos se exacerban, alcan/ando lmites de gran intensidad. *a emocin debe ser violenta6 los excesos de los sentimientos alcan/ados en el estado del agente tienen que ser de tal modo desordenados y potentes, que le resulte difcil controlar los impulsos a la accin contra la 'ctima. *a capacidad de reflexin del agente debe haber quedado tan menguada, que no le permitiera la eleccin de una conducta distinta con la misma facilidad que en supuestos normales6 extremo que no

3L debe llegar al punto de que el sujeto no sepa lo que haga o no pueda dirigir su conducta, pues en ese caso estaremos en presencia de un caso de inimputabilidad >art. 5C, inc. 3=?. )l estado de emocin debe ser excusable porque las circunstancias que lo produjeron normalmente pueden tener repercusin en las particulares situaciones que 'i'i el agente, con referencia a cualquier persona. )so es lo que quiere significar la ley con la expresin +que las circunstancias hicieren excusable-. )n definiti'a, lo que las circunstancias tienen que excusar es el hecho de haberse emocionado 'iolentamente. H ello exige, en primer lugar, que haya existido una causa pro'ocadora de la emocin que sea un estmulo recibido por el autor desde afuera. )l estmulo externo podr( estar constituido por hechos o situaciones de cualquier car(cter6 no es indispensable, por lo tanto, que proceda de un hecho de la 'ctima, pues la atenuante se aplica aun cuando la 'ctima sea extra.a al hecho que suscit la emocin. <ampoco es indispensable que se trate de un hecho o situacin que afecte directamente al agente. !dem(s, la causa debe ser eficiente respecto de la emocin que alcan/a caractersticas de 'iolencia@ por tal se entiende la que normalmente, segEn nuestros par(metros culturales, incidiendo sobre las singularidades del concreto autor, y en las circunstancias particulares del caso, pueden suscitar una emocin de esa ndole. 7unto a esta excusabilidad objeti'a de la emocin 'iolenta, habla la doctrina de una excusabilidad sub%etiva, con la cual quiere significar que el autor no debe haber pro'ocado de manera intencional el estmulo para emocionarse, caso relati'amente acadmico, pero posible. ,ero no es sa la situacin del que pro'oc culposamente el estmulo sin preordenarlo a la produccin de la emocin. *a aplicacin del tipo atenuado requiere la actualidad de la emocin con respecto a la accin de homicidio. 8ste debe cometerse en estado de emocin 'iolenta. *a emocin pasada, la que se ha extinguido en el momento de la accin, aunque 'iolenta, ob'iamente no cabe en la frmula legal. !hora bien, no es imprescindible que el estmulo responda estrictamente a la realidad. )sto es as porque lo '(lido es la causacin de la emocin segEn los principios precedentemente detallados. &o estamos en presencia de una causalidad mec(nica, sino ante la influencia del estmulo sobre el espritu del autor. Siempre que el estmulo tenga algEn sustento objeti'o, el error o la ignorancia sobre las circunstancias que lo constituyen, no eliminan la atenuante >el esposo que mata emocionado 'iolentamente al encontrar a un extra.o en e lecho conyugal, ignorando que es hermano de la esposa, sin conocerlo, y que estaba de husped, comete un homicidio encuadrable en el art. J3, inc. 3=, a?. *a ley >aunque determinando una pena de gran se'eridad Breclusin o prisin de :$)9 a F)$&<$ $& 1 a.os-? extiende la atenuante a los casos en que el homicidio del inc. 3= del art. JM puede encuadrarse en el art. JM, inc. 3= >art. JA?. *a exclusin de los dem(s incisos del art. JM se explica porque en ellos la influencia del dolo directo con referencia al resultado o a la utili/acin de los medios y las conexiones subjeti'as que requieren las agra'antes, las tornan incompatibles con el tipo atenuado. Iomicidio preterintencional. )l art. J3, inc. 3=, b, describe el homicidio preterintencional, diciendo que es aquel en que el agente, +con el propsito de causar un da.o en el cuerpo o en la salud, produjere la muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no deba ra/onablemente ocasionar la muerte-. !unque se ha tratado de 'erla como una figura atenuada de

3P homicidio, se trata de un delito autnomo donde la 'oluntariedad del autor no se dirige al resultado de muerte, sino a otro distinto. )n definiti'a, se trata de lesiones calificadas por el resultado. )l tipo se estructura sobre un particular sustento subjeti'o de la accin, pues requiere que se haya obrado con un dolo que excluya la muerte de la 'ctima como resultado querido o aceptado, lo cual se.ala la ley en dos exigencias, positi'a una@ +el propsito de causar un da.o en el cuerpo o en la salud-6 negati'a la otra@ no haber empleado un medio que deba ocasionar la muerte. ! este sustento subjeti'o se suma la pauta objeti'a propia de todo delito, en que la calificacin pro'iene de un resultado que est( m(s all( de la intencin del agente@ que la muerte se haya originado en su accin, sin una interferencia causal extra.a que interrumpiera esa causalidad. )l tipo requiere que el autor obre dolosamente, pero debe tratarse de un dolo que restrinja el agra'ia a la persona fsica de la 'ctima, sin extenderlo a su muerte6 s sta ha sido querida o e'entualmente aceptada, desaparece la figura para dar paso al homicidio en cualquiera de las figuras antes expuestas. #as, para que la muerte se atribuya al autor, tiene que tratarse de un resultado encuadrable dentro de los esquemas de la culpa, en un sentido de previsibilidad, que fija los lmites subjeti'os de la figura. )ste dolo de lesin sustenta subjeti'amente la punibilidad del resultado de muerte como homicidio preterintencional. uando ese dolo est ausente, cuando no estaba informado con ese contenido en la 'oluntad del agente, saldremos de la figura de homicidio preterintencional para entrar en la de homicidio culposo. *a ley completa la idea de exclusin del dolo e'entual de muerte para configurar el homicidio preterintencional, requiriendo que el autor obrare con un medio que no deba ra$onablemente ocasionarla. omo referencia objeti'a, esa ra/onabilidad ata.e a la capacidad o idoneidad letal del medio empleado, cualquiera sea su car(cter. *a no ra/onabilidad del medio para ocasionar la muerte debe estar presente en el conocimiento del autor, que obra segEn ese conocimiento, para que sea posible aplicarle la figura preterintencional. &o estando guiada la conducta del autor hacia la muerte o no estando comprendida en ella ese resultado, el tipo requiere que sta sea producida directamente por la accin del agente@ cualquier fuente causal autnoma preponderante y, como tal, eliminadora de esa causalidad, dejar( el hecho en lesiones. )l texto 'igente >art. JA? slo agra'a el homicidio preterintencional en los casos del art. JM, inc. 3=, indicando para l la misma pena que para el homicidio emocional calificado por iguales circunstancias@ reclusin o prisin de :$)9 a F)$&<$ $&1 a.os, pena se'ersima si tenemos en cuenta la que merece el parricidio atenuado por circunstancias extraordinarias >art. JM in fine?. )n cuanto a la aplicacin de la atenuante de emocin 'iolenta a la figura del homicidio preterintencional, la estructura subjeti'a de ella no repugna a la de sta@ el emocionado bien puede querer causar un da.o cualquiera y no la muerte, empleando para infligirlo un medio que ra/onablemente no deba ocasionarla. Iomicidio culposo. ,r(cticamente, como un complemento de los dem(s homicidios, el art. JC re/a@ +Ser( reprimido con prisin de S)$S meses a $& 1 a.os e inhabilitacin especial, en su caso, por cinco a die/ a.os el que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin o inobser'ancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo, causare a otro la muerte.

3J +)l mnimo de la pena se ele'ar( a :1S a.os si fueren m(s de una las 'ctimas fatales, o si el hecho hubiese sido ocasionado por la conduccin imprudente, negligente, inexperta, o antirreglamentaria de un 'ehculo automotor-. *os autores tratan este delito en la parte especial, limit(ndose a repetir los principios generales del obrar culposo. *a realidad es que, con relacin a cada uno de esos principios, el delito resulta un claro exponente. :e particular inters dogm(tico es el correcto giro de la ley cuando determina la aplicacin de la pena de inhabilitacin especial >en su caso?, puesto que ella slo es procedente respecto de las acti'idades legales o reglamentariamente reguladas, ya para su habilitacin, ya por la licencia que el )stado tiene que conceder para su reali/acin. *as circunstancias de agra'acin pre'istas en el nue'o texto tienen relacin con dos situaciones. )n primer lugar, cuando la conducta del agente produjo una pluralidad de resultados y, en segundo lugar, cuando el ataque al bien jurdico se produjo en circunstancias de la conduccin de un automotor. *a primera situacin requiere que el autor haya causado la muerte de dos personas como mnimo, sin que el nEmero en su m(ximo tenga 'irtualidad para modificar la calificacin legal. *a otra ocasin de agra'amiento que establece la nue'a norma, tiene lugar cuando el resultado se produjo en circunstancias de peligro, creado ste por la conduccin de un automotor. ,resenta dos aspectos@ por un lado, quedan excluidos los casos en que el resultado se produjo por la culpa originada en el riesgo puesto por un peatn y, por otro lado, tampoco queda comprendida la conduccin de 'ehculos que no sean automotores. $nstigacin o ayuda al suicidio. )l art. J5 pune con prisin de G&1 a G!<"1 a.os a quien +instigare a otro al suicidio o le ayudare a cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado-. &uestra ley no castiga el acto de quien trata de suicidarse6 estamos aqu ante un delito autnomo, que slo figuradamente podemos imaginar como una especie de participacin en el hecho de un tercero. *a instigacin se concibe aqu como la accin por medio de la cual el agente trata de persuadir a un sujeto de que se d la muerte por s mismo. *a accin destinada a con'encer a la 'ctima puede adoptar cualquier forma que no implique eliminar la 'oluntariedad de aqulla en la decisin de darse muerte, o que no suplante esa 'oluntad por la del agente y expresarse por cualquier medio. ,ero la acti'idad instigadora debe estar endere/ada a una persona determinada. *a instigacin debe haber tenido eficacia6 lo que no ha pasado de ser una incitacin o una pro'ocacin recha/ada por la 'ctima es impune. ,ero la eficacia no desmerece, y se da el tipo, cuando el origen de la idea suicida no est( en la instigacin del agente, sino que, procediendo de otra fuente, ha 'enido ella a refor/ar la decisin o se suma, como un factor m(s, al complejo de moti'aciones que dieron por resultado la idea. on respecto a la expresin ayuda, no est( tomada aqu en el sentido tcnico del art. CL, sino en el sentido de cooperacin material al hecho del suicidio del tercero, cualquiera que sea su especie o calidad. *a distincin entre esta ayuda y el homicidio est( en la circunstancia de que en ella el agente no debe haber reali/ado actos materiales sobre el cuerpo de la 'ctima que importen la accin de matar, pues entonces se tratara de un homicidio consentido, punible segEn el art. P4. *a punibilidad de la instigacin o ayuda al suicidio requiere que el tercero a quien se ha dirigido la instigacin, o prestado la ayuda, se haya dado muerte o por lo menos ejecutado actos para lograrlo. )s el instigado o ayudado quien debe haber tentado o

34 consumado el suicidio. <r(tase, pues, de una condicin objeti'a de punibilidad, ya que, no perteneciendo a la accin tpica del agente, condiciona la aplicacin de la pena. *a participacin en actos de instigacin ayuda al suicidio es perfectamente posible en todos los ni'eles de los arts. CK y CL. )l delito requiere la 'oluntad de instigar a una determinada persona a que se suicide o de contribuir a ello mediante los actos de ayuda. )sta estructura slo parece compatible con el dolo directo.

AM

-Unidad II !borto. - onceptos generales. )l digo ,enal coloca las distintas figura de aborto dentro de los delitos contra la 'ida, pues lo que protegen es la 'ida del feto, cualesquiera que fueren los moti'os por los que el legislador dispone esa proteccin. <odas esas figuras requieren un conjunto de elementos que les son comunes@ la existencia de un embara/o en la mujer6 que el feto se encuentre con 'ida en el momento de la accin del agente, y que su muerte se haya debido a esa accin. *a accin tpica Enicamente puede concebirse con la existencia de una mujer embara/ada, sin que interese el procedimiento por medio del cual se logr dicho embara/o. &o es una accin aborti'a, por consiguiente, la que procura impedir la fecundacin del 'ulo, como no lo es tampoco la destruccin del 'ulo fecundado fuera del seno materno y que toda'a no ha sido implantado en l. *a mencionada accin tpica, adem(s, slo puede darse cuando el feto del que la mujer est( embara/ada se encuentra con 'ida en el momento de reali/arla. Fimos que es la 'ida del feto lo que se protege. )l concepto de feto ya lo hemos explicado al referirnos al sujeto del delito de homicidio, para distinguirlo del sujeto del delito de aborto. :e lo dicho se infiere que lo que se pune en estas figuras no es la reali/acin de las maniobras aborti'as, sino la muerte del feto. )stamos, pues, ante un delito de estricto car(cter material@ esa muerte es el resultado a tra's del cual se consuma el delito. -<ratamiento en el derecho comparado. :esde el punto de 'ista legal, y 'isto en perspecti'a histrica, se ha producido en la legislacin, en las pasadas dcadas, una 'erdadera re'olucin. )n 34KC el aborto era ilegal en todos los pases del mundo, excepto en $slandia, :inamarca, Suecia y 7apn. )n los 5M a.os que siguieron, m(s de 5M pases, incluyendo algunos de los m(s populosos del mundo subdesarrollado como hina e $ndia, modificaron sus leyes restricti'as para permitirlo bajo el requerimiento de la mujer o debido a una amplia gama de indicaciones sociales. )l aborto es legal en &&' pases , que comprenden el PCT de la poblacin mundial, y se permite en tres situaciones@ a? <otalmente legal@ en KM pases. b? *egal fundamentando causas@ en 3C pases. c? )n casos seleccionados@ en K5 pases. )l aborto es ilegal en el ALT restante, que comprende PC pases. Sin embargo, a pesar de que existe un marco legal que ampara a las mujeres en su derecho de detener su embara/o, algunos pases no les garanti/an el acceso a una atencin libre y segura. )n )spa.a, '. gr., el aborto no es totalmente legal sino que est( despenali/ado en caso de 'iolacin >denunciada?, dentro de las doce semanas de gestacin6 cuando se presume

A3 que el feto presenta malformaciones fsicas o psquicas, dentro de las 'eintids semanas de embara/o6 y cuando represente un peligro para la salud o la 'ida de la madre. )n !mrica *atina el aborto es ilegal, excepto en uba y ,uerto "ico. )n los dem(s pases el aborto es puniti'o a menos que el mdico d su autori/acin por poner en riesgo la integridad fsica de la madre, por enfermedad del feto, 'iolacin sexual o condicin socioeconmica precaria. 3? 2$%G"! QRS$
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:os son las figuras b(sicas de aborto@ la constituida por la causacin de un aborto sin el consentimiento de la mu%er >se pena con reclusin o prisin de <")S a :$)9 a.os, art. JK, inc. 3=? y la constituida por la causacin de un aborto con el consentimiento de la mu%er >se pena con reclusin o prisin de G&1 a G!<"1 a.os, art. JK, inc. A=?. *o que distingue a ambas figuras es la existencia o inexistencia del consentimiento de la mujer embara/ada. )l consentimiento es, en la expresin tpica, el permiso dado por la mujer a un tercero para que realice sobre ella las maniobras aborti'as. &o se trata de una participacin del tercero en el aborto de la mujer como cmplice de ella, sino del consentimiento prestado por sta para que aqul actEe como autor del delito. *a prestacin del consentimiento por parte de la mujer aunque pr(cticamente la constituye en coautora, lo pune la ley de manera autnoma >art. JJ?. )l consentimiento que permite la tipificacin del hecho a tra's del art. JK, inc. A=, debe ser '(lido y libremente prestado6 asuma dichas caractersticas cuando lo da una mujer imputable penalmente >arg. art. JJ?, tanto por su edad como por poseer capacidad para comprender el car(cter de sus acciones y dirigirlas. )l consentimiento puede ser prestado explcita o implcitamente. Fol'iendo al aborto en general, el mismo se consuma con la muerte del feto, que importa la interrupcin del embara/o. uando la maniobra aborti'a no produjo ese resultado por haber sido interrumpido el proceso causal por circunstancias extra.as al autor, estaremos ante una tentati'a6 si la muerte del feto no se produjo por la inidoneidad de la maniobra, estaremos ante una tentati'a de delito imposible. ,ero si el resultado no se produjo porque la maniobra se reali/ sobre un feto ya muerto, ser( un caso de atipicidad por carencia de sujeto pasi'o. ,ara unos, Enicamente es admisible el dolo directo6 el dolo e'entual se descarta por a interpretacin que hay que dar al contenido subjeti'o del aborto preterintencional >art. JP?. ,ara otros, en algunos casos especficos se puede admitir un cierto grado de e'entualidad del dolo, tal cosa se dara en los supuestos en que lo que ha pretendido el autor es producir la expulsin, aceptando la probabilidad de la muerte del feto, en cuyo caso habra un dolo directo respecto de aquel procedimiento y un dolo e'entual respecto de este resultado >S1*)"?6 pero se ha se.alado que entonces no se +causa un aborto-, sino que se +anticipa un nacimiento- >&;S)9, 21&<R& Q!*)S<"!?. )n cuanto a la locali/acin en una u otra de las figuras b(sicas que contiene el art. JK, es necesario el conocimiento por el autor de que obra sin el consentimiento de la mujer para que sea aplicable la del inc. 3=. ! ese conocimiento se equipara la simple conjetura del agente sobre la existencia del consentimiento. )l error sobre la real existencia del consentimiento y su 'alide/ puede colocar al agente en la hiptesis del art. JK, inc. A=. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. *a ley ele'a la pena >hasta QG$& ) a.os en el caso del art. JK, inc. 3=, y hasta S)$S a.os en el del art. JK, inc. A=? +si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer-.

AA

;nicamente la muerte de la mujer agra'a el aborto6 las lesiones, cualquiera que sea su naturale/a, producidas en el cuerpo de ella por las maniobras aborti'as quedan absorbidas por el delito de aborto consumado o tentado, sal'o que hubieran sido inferidas, material e ideolgicamente, en forma autnoma, en cuyo caso concurren realmente. *a muerte de la mujer opera como resultado agra'atorio del aborto cuando objeti'amente procede como causal de la maniobra aborti'a y no de un curso causal distinto preponderante. Subjeti'amente ese resultado no debe estar comprendido en el dolo del autor. uando el aborto fue el medio de que se 'ali el agente para matar a la mujer, el homicidio concursa realmente con las figuras b(sicas de aborto. !hora bien, Ues necesaria la consumacin del aborto para que se d la agra'anteV )n lo que discrepan la doctrina y la jurisprudencia es en el alcance de la expresin hecho que emplea la ley para consagrar la agra'ante. *as opiniones pueden resumirse en las siguientes@ a? para unos es necesaria la consumacin del delito de aborto con la muerte del feto para que opere la agra'ante, de tal suerte que, si el feto no muere a ra/ de las maniobras aborti'as, la muerte de la mujer funcionara, en todo caso, como homicidio culposo en concurso real con la tentati'a de aborto6 b? para otros, el hecho que es base de la agra'acin comprende tanto el aborto consumado como el tentado, aun en el caso de que se trate de una tentati'a de delito imposible por inidoneidad de las maniobras para producir el aborto6 y c? generalmente, quienes sostienen esta Eltima apreciacin extienden la agra'ante a los casos de aborto putati'o@ cuando las maniobras se han reali/ado sobre una mujer no embara/ada o recado sobre un feto que ya estaba muerto. !borto causado por agente profesional. :ispone el art. JL, en su parte 3W, que incurrir(n en las penas del art. JK, con m(s inhabilitacin especial por doble tiempo del determinado por el jue/ para la pena pri'ati'a de libertad, +los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo-. ;nicamente los profesionales enunciados por la ley quedan comprendidos6 la acti'idad abusi'a de cualquier otro profesional, aunque pertene/ca al (rea de las ciencias de la salud, se pune por medio de las figuras b(sicas. Abusa de su ciencia o de su arte el profesional que utili/a sus conocimientos para practicar l mismo el aborto o de cualquier otro modo colaborara en su reali/acin, fuera de los casos en que la misma ley, con los recaudos de la lex artis, lo autori/a a reali/arlo. )s, por lo tanto, indispensable que el agente practique o colabore en un aborto de car(cter tpico. *a cooperacin en el aborto tambin debe ser abusi'a segEn el doble contenido objeti'o y subjeti'o que hemos atribuido al concepto de abuso. ,or otro lado, esa cooperacin tanto puede ser material como moral. <r(tase de una participacin en el hecho de aborto de otro 6 pero la configuracin tpica >cooperar? puede permitir la incorporacin a la punibilidad de actos que en la reglamentacin de la parte general pueden no caber en la participacin punible, por no 'incularse con la causalidad del resultado del modo requerido por aqulla, pero que las caractersticas subjeti'as del abuso profesional permiten que los abarque la tipicidad que estudiamos. ,or otra parte, la disposicin legal equipara la pena del cooperador a la del autor, cualquiera que sea su car(cter. on todo, pese a la amplitud del tipo, no parece que puedan incluirse en l ciertos supuestos que se han denominado de +inter'encin superflua-.

A5 Se debe tratar de una cooperacin en el hecho, no de una acti'idad que tienda a ocultar el ya reali/ado, que constituye encubrimiento si no medi promesa anterior o participacin de conformidad con el art. CL. !borto de la madre. )l art. JJ se refiere a distintas situaciones en que la mujer opera como agente o concurre a la interrupcin de su propio embara/o6 esas situaciones son@ la causacin de su propio aborto, que se pune con pena de prisin de G&1 a G!<"1 a.os6 la prestacin de consentimiento para que el agente del delito previsto por el art( )*+ inc( ,-+ le cause el aborto, que se castiga con la misma pena que en el supuesto anterior, y la ejecucin de tentativa de aborto por la mu%er, que se declara impune. !? ausacin del propio aborto. *a situacin aqu pre'ista es aquella en la cual la mujer obra como autora del aborto, reali/ando sobre el fruto de su embara/o las maniobras aborti'as. !unque no es indispensable que la mujer opere sola, cuando la ejecucin de los actos tpicos principales ha estado a cargo de un tercero, la punibilidad del mismo encuadra en el art. JK, inc. A=. ,ero no se descarta la posibilidad de que la mujer cuente con cmplices, que obren como tales en el aborto practicado por ella misma6 sta, entonces, no es una acti'idad que se tipifique autnomamente, sino que se trata de una participacin en el delito de la mujer, por lo cual su punibilidad se rige por las reglas de los arts. CK y CL, dentro de la indi'iduali/acin legal de la pena establecida por el art. JJ. Q? ,restacin del consentimiento. )l otorgamiento del consentimiento por parte de la mujer, para que se realicen maniobras aborti'as sobre el feto del que est( embara/ada, no es punible en s mismo, sino que lo es cuando el tercero que obra como agente ha consumado o tentado el delito. *gicamente, la pena de la mujer, dentro de la escala establecida por el art. JJ, se decidir( segEn que el aborto se haya consumado con la muerte del feto o slo se lo haya tentado6 en este Eltimo caso la pena quedar( disminuida en funcin del art. CC. Si la mujer que ya ha prestado su consentimiento lo retracta de modo '(lido antes de que la maniobra aborti'a se lle'e a cabo, el consentimiento desaparece y ella no resultar( punible. *o que determina el momento hasta el cual la retractacin es Etil, es el de la reali/acin de la maniobra aborti'a. ? <entati'a de la mujer. *a ley declara impune la tentati'a de aborto reali/ada por la propia mujer embara/ada, cualquiera que fuere el car(cter de aqulla. *a reser'a del hecho, la necesidad de no inducir a la mujer a reiterar la maniobra mediante este particular perdn legislati'o, justifican tal opcin poltica del legislador. *o impune es la tentati'a en que la mujer misma ha sido autora de los actos ejecuti'os, puesto que s es punible la mujer que prest su consentimiento para que otro le causar el aborto cuando el hecho qued en tentati'a.

AC !bortos no punibles. )l art. JL, parte AW, declara no punibles los abortos practicados +por un mdico diplomado, con el consentimiento de la mujer-, cuando se haya +hecho con el fin de e'itar un gra'e peligro para la 'ida o la salud de la madre y si este peligro no puede ser e'itado por otros medios- >inc. 3=? y en los casos en que +un embara/o pro'iene de una 'iolacin o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente>inc. A=?. !? !borto teraputico. )l primero de los abortos no punibles es el que regula el art. JL, en su inc. 3=, exigiendo tres requisitos@ una particular calidad del agente, el consentimiento de la mujer embara/ada y una especial finalidad. )l agente debe ser un m.dico diplomado6 esta calidad slo la tiene quien ha obtenido el ttulo que lo habilita para actuar como mdico, haya reali/ado sus estudios en el pas o fuera de l, pero que en este segundo caso cuente con la habilitacin legalmente conferida. !unque alguna doctrina lo pide, no parece indispensable la inscripcin en la matrcula profesional, sin perjuicio de otras faltas o delitos que pueda haber cometido al reali/ar la inter'encin. )l aborto debe ser practicado por el mdico, no por otra persona. &o basta que el profesional ordene o aconseje su reali/acin si no lo ha practicado l u otro mdico diplomado, aunque, por supuesto, no es indispensable su acti'idad material6 basta que asuma funciones de direccin en la maniobra aborti'a reali/ada por un tercero en su presencia. Slo la mujer embara/ada puede prestar el consentimiento para que se realice este aborto. )se consentimiento Bque debe reunir las caractersticas explicadas al exponer la figura b(sica- no es suplido por la autori/acin de los representantes legales. uando la mujer no lo ha prestado, sea por haberse negado a hacerlo, sea por imposibilidad fsica o mental, no se aplica la disposicin, sin perjuicio de que el aborto resulte igualmente impune por haber actuado el agente en estado de necesidad >art. 5C, inc. 5=?, si es que se dan las exigencias de la justificante. !dem(s, el aborto debe haber sido decidido a fin de evitar un grave peligro para la vida o la salud de la madre, pero esa finalidad slo influir( en la impunidad cuando el peligro no pueda ser evitado por otros medios distintos del aborto. *os bienes que tienen que ponerse en peligro por la continuacin misma del embara/o o por la e'entualidad del alumbramiento, son los de la 'ida o la salud de la embara/ada6 otros perjuicios que no se refieran a ellas no quedan comprendidos. *a frmula de la ley A3.55J haba agregado una caracterstica del peligro que ya haba sido sugerida por la doctrina y la jurisprudencia al interpretar el texto original ahora nue'amente 'igente@ debe ser grave6 esta gra'edad se refiere tanto al pronstico de probabilidad de muerte o menoscabo de la salud, como a la entidad de este Eltimo da.o, que tiene que alcan/ar importancia respecto del equilibrio fisiolgico de la mujer. *a exigencia sigue, pues, rigiendo pese al cambio de frmula. Q? !borto eugensico. )l art. JL, inc. A=, declara la impunidad del aborto practicado en las circunstancias tpicas, sobre una mujer idiota o demente, exclusi'amente. ,or lo tanto, para que se d la posibilidad de la excusa por autori/acin legal del aborto, +la mujer debe haber

AK concebido estando en esas condiciones mentales-6 en cualquier otra situacin, la impunidad del aborto slo podr( apoyarse en ra/ones teraputicas o cuando est justificado por un estado de necesidad. *a mencin del +atentado al pudor- haba suscitado, en su momento, serias dudas, que podan reducirse a la pregunta de cmo se poda pro'ocar un embara/o por medio de un atentado al pudor que no fuese una 'iolacin. )sas dudas, lle'aron tanto al legislador de la ley 3P.KLP como al de la ley A3.55J, a reducir la posibilidad de produccin del embara/o que daba lugar a la excusa al hecho de 'iolacin. ,ero tr(tase de una solucin que no tena ra/n de ser, porque, con la frmula limitati'a, no slo quedaba excluido el estupro como factor del embara/o tpico, sino tambin todos aquellos casos en los que el embara/o pro'iene de una acti'idad ilcita que puede catalogarse como atentado al pudo, aunque care/ca de las caractersticas de la 'iolacin >como la inseminacin artificial directa o la implantacin de 'ulos fecundados?. on el texto actual esos casos quedar(n comprendidos en la excusa. laro est( que a los requisitos que acabamos de 'er tienen que sumarse los que son comunes a ambos supuestos de justificacin@ que el aborto sea practicado por un mdico diplomado y que medie el consentimiento de la mujer, pero aqu la ley admite el consentimiento supletorio de los representantes legales de la mujer que no pueda prestarlo de manera '(lida, por estar psquicamente incapacitada para hacerlo. )l aborto denominado preterintencional. )l art. JP pena con prisin de S)$S meses a :1S a.os al que +con 'iolencia causare un aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si el estado de embara/o de la paciente fuere notorio o le constare-. )l tipo exige que el autor haya ejercido violencia, es decir, empleado una energa fsica dirigida sobre la mujer >a ella se refiere la ley cuando habla de la paciente de la 'iolencia?. !hora bien, la 'iolencia contemplada por la figura es la que el autor quiso desplegar sobre la mujer o que admiti que recayese sobre ella6 quedan al margen las acciones que culposamente han hecho incidir la energa. !s encaradas las cosas, se ad'ierte que es indiferente que la mujer haya o no prestado su consentimiento para que se ejer/a la 'iolencia sobre ella, sal'o en aquellos casos en que ese consentimiento pueda tornar en lcito su ejercicio >en 'erdad, es ste un planteamiento de lege ferenda?. *a figura requiere que la muerte del feto pro'enga >sea causada? por la 'iolencia. Si sta slo ha coexistido con el proceso de aborto en curso, que ha sido la causa principal de la muerte del feto, la 'iolencia desplegada sobre la mujer ser(, en su caso, castigada en 'irtud de otros tipos. )s admisible la participacin6 la acti'idad del partcipe debe referirse, por supuesto, al despliegue de la 'iolencia. )s inadmisible la tentati'a, ya que la mera amena/a del despliegue de la energa fsica, se dice, importa el despliegue de la 'iolencia. *a punibilidad exige que el autor cono/ca que despliega la 'iolencia sobre una mujer que est( embara/ada. )s un requisito subjeti'o del tipo a tra's del cual el legislador entiende que corresponde poner a cargo del agente la causacin del aborto. <al conocimiento puede proceder de la notoriedad del embara/o que re'ela la conformacin del cuerpo de la mujer, o del hecho de que el autor cono/ca > le constare? por otras ra/ones el estado de embara/o, aunque no se manifieste corporalmente con notoriedad. :e ah que, en el aspecto cognosciti'o, el dolo requiere, a la 'e/ que el conocimiento del car(cter 'iolento de la accin que se despliega, el conocimiento del estado de embara/o de la mujer contra quien se la dirige, y la 'oluntad de dirigirla contra ella.

AL )sto esta descripto en forma negati'a por el tipo@ el agente no debe haber tenido el propsito de causar el aborto, lo cual ha inducido a algunos a pensar en un aborto culposo y a otros en un aborto preterintencional, ideas que Enicamente de modo figurado responden a los conceptos de culpa y preterintencionalidad en este delito, ya que el propsito a que se refiere la ley es el dolo directo >dolo de propsito? y, con su sola eliminacin quedan comprendidos en el tipo tanto el caso en que a la 'oluntad de actuar 'iolentamente sobre la mujer se agreg la aceptacin del resultado de aborto que poda producirse >dolo e'entual?, como el caso en que ese resultado ni siquiera estu'o presente en la mente del autor >culpa inconsciente?. *esiones. 3? 2$%G"! QRS$
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)l art. J4 castiga con pena de prisin de G& mes a G& a.o, +al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un da.o que no est pre'isto en otra disposicin de este digo-. *esiona, pues, el que causa un da.o en el cuerpo o en la salud de otro, es decir, que altera la estructura fsica o menoscaba el funcionamiento del organismo del sujeto pasi'o. )l dao en el cuerpo es toda alteracin en la estructura interna o externa del sujeto pasi'o, producida por una extirpacin de parte de esa estructura, destruccin de tejidos, cambo de conformaciones o de pigmentaciones. &o es necesario que redunde en un perjuicio estructural o funcional de la 'ctima. )l dao en la salud es el cambio que se opera en el equilibrio funcional actual del organismo de la 'ctima, por precario que l sea. ,ero aqu s es necesario que el menoscabo del equilibrio existente constituya una alteracin en menos, es decir, que tenga como efecto disminuir la salud con relacin a la que go/aba el sujeto pasi'o antes de la accin del agente. )l equilibrio funcional protegido es tanto el puramente org(nico como el de las funciones psquicas6 puede 'erse disminuido tanto con relacin al funcionamiento general, como con relacin a determinadas funciones exclusi'amente, sea por anulacin de ellas o por las dificultades en su posterior desempe.o a ra/ de la lesin. ! los fines de determinar la tipicidad, no interesa la magnitud del da.o6 ste puede ser mnimo y, sin embargo, entra igualmente en el concepto de lesiones. ,ero para que la accin pueda ser encuadrada dentro del art. J4, la ley requiere que el da.o producido no est. previsto en otra disposicin del digo !enal , sea porque su magnitud o caractersticas conducen a los tipos de lesiones gra'es >art. 4M? o gra'simas >art. 43?, sea porque otros tipos pre'n determinados da.os como consecuencias normalmente necesarias de la accin castigada por ellos. Sujeto pasi'o del delito puede ser cualquier persona >queda excluida la autolesin?. Se equipara a la 'ctima de las lesiones con la del homicidio6 o sea, se puede lesionar a otro desde que comien/a su nacimiento y mientras existe como ser 'i'o. #uchos tratadistas excluyen al feto como sujeto pasi'o posible de lesiones@ slo estara protegido de aquellas lesiones que le produjeran las maniobras aborti'as a tra's del delito de aborto tentado, cuando el agente obr con la finalidad de darle muerte. Sin embargo, ")GS apunta que es hora de re'istar estas restricciones, porque aqu el otro puede ser el feto, ya que la ley no nos pone en la necesidad de distinguir sujetos pasi'os distintos de una misma accin, como ocurre con la de matar, que contempla conjuntamente los tipos de homicidio y de aborto.

AP omo cualquier delito de resultado, admite la tentati'a, pero hay que ad'ertir que el ataque con armas, aunque se pruebe la existencia de un dolo directo para causar una determinada lesin, absorbe la tentati'a de lesiones. !unque los autores mencionan como casos de tentati'a aquellos en los cuales la ejecucin responde al dolo de causar alguna de las lesiones especficamente enunciadas por los arts. 4M y 43, nada impide que ese dolo se refiera a una lesin le'e, o sea, que pueda configurarse una tentati'a de lesiones del art. J4. <oda 'oluntad de ataque fsico a la persona de otro, con capacidad da.osa, en que el agente se represent la posibilidad de lesionar sin recha/arla, queda comprendida en el dolo de lesiones y la responsabilidad correspondiente se ajusta al resultado producido@ ser( una lesin gra'e o gra'sima si ese resultado corresponde a uno de los enunciados de los arts. 4M y 43, y una lesin le'e en el caso en que el da.o no sea uno de ellos. *esiones gra'es. )l art. 4M castiga con pena de G&1 a S)$S a.os de reclusin o prisin, al que cause lesiones que produjeren +una debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o una dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la 'ida del ofendido, le hubiere inutili/ado para el trabajo por m(s de un mes o le hubiere causado una deformacin permanente del rostro-. :os conceptos fundamentales se destacan en la figura@ a? el de debilitamiento, y b? el de permanencia@ a? )l debilitamiento alude a una disminucin funcional, sin que la funcin misma desapare/ca >supuesto contemplado por el art. 43?6 se mide con relacin al modo como se cumpla la funcin antes de la lesin, por lo cual, aun lo que poda constituir una funcin ya menoscabada e incompleta, puede 'erse debilitada por aqulla. b? *a permanencia refiere a la persistencia del resultado por tiempo prolongado y se plantea como la probabilidad estimada >diagnstico? de que la e'olucin natural o los procedimientos cientficos ordinarios no puedan eliminar la deficiencia constituti'a del da.o, reconstituyendo la estructura corporal o de'ol'iendo a la funcin su anterior eficiencia. Subsiste aun cuando la eficacia anterior pueda de'ol'erse por elementos sustituti'os artificiales >prtesis? o reconstituirse la estructura corporal por medio de esos elementos o de procedimientos quirErgicos especiales. Slo la circunstancia del peligro de 'ida, que tambin incluye la norma, queda marginada de estos dos principios. -/ebilitamiento de la salud. )l debilitamiento de la salud es el desequilibrio funcional BsegEn hemos dicho- que se manifiesta en una situacin establecida de disminucin del 'igor o de la resistencia a las dolencias o a las sensaciones molestas, siempre que no se trate de un desequilibrio constituido como +enfermedad-, es decir, como proceso patolgico en curso, puesto que el car(cter permanente de la enfermedad se cataloga como lesin gra'sima.

AJ -/ebilitamiento de un sentido. )n cuanto al debilitamiento de un sentido, la ley se refiere a la aptitud de percepcin que constituye cada uno de los sentidos de la 'ista, odo, olfato, gusto y tacto. )l debilitamiento puede referirse tanto a la disminucin de la efecti'idad de la funcin, como a la disminucin de la resistencia del organismo a las afecciones que puedan atacar a los sentidos. -/ebilitamiento de un rgano. !l mencionar el debilitamiento de un rgano, la ley utili/a un concepto funcional. Se entiende, pues, por rgano tanto la pie/a anatmica que reali/a autnomamente una funcin, como el conjunto de rganos que la cumplen6 por eso, en el caso de funciones que son cumplidas por rganos compuestos, la extirpacin de uno de ellos constituye un debilitamiento, no una prdida que coloque el caso en la lesin gra'sima. -/ebilitamiento de un miembro. on respecto al debilitamiento de un miembro, debe entenderse por ste a las extremidades articuladas en el tronco, inferiores y superiores, que reali/an las funciones de locomocin y aprehensin. *a lesin debe debilitar la extremidad, de tal modo que deje ella de cumplir su funcin con la eficiencia con que la cumpla antes de sufrir el da.o. -/ificultad permanente en la palabra. uando la ley menciona la dificultad permanente en la palabra se refiere a la funcin del habla como facultad para comunicarse con los dem(s por medio de ella. )sa dificultad puede residir en la seleccin de las palabras o en su emisin y, como en los otros casos, puede pro'enir de un da.o en el mecanismo org(nico de expresin de la 'o/ articulada o de los que recae sobre otros sistemas. -0nutilidad para el traba%o. *a inutilidad para el traba%o implica un debilitamiento de las funciones que permiten la acti'idad laboral. *a ley no toma aqu en cuenta el tiempo que demanda la curacin del da.o en el sentido mdico, sino la influencia que l tiene sobre la capacidad de trabajar6 la curacin puede reali/arse en menos de un mes o superar ese pla/o sin influir para nada sobre la calificacin. -/eformacin permanente del rostro. Sobre la deformacin permanente del rostro, se puede decir que comprende lo que anatmicamente forma la fa/, o sea, la parte anterior de la cabe/a, en sentido hori/ontal desde una hasta otra oreja >incluidas?, y 'ertical desde el comien/o de la frente hasta la punta de la barbilla. )n el sentido de la ley argentina, el rostro se deforma cuando la simetra de sus lneas o el equilibrio de la fisonoma se cambia afe(ndolo, o sea, d(ndole una configuracin antiesttica perceptible por los dem(s. )n cuanto al sentido de permanencia de esta Eltima calificante, se da aunque por el procedimiento quirErgico se pueda tornar el rostro a la situacin anterior a la lesin o a

A4 otra en que el rostro no quede afectado, o por disimulacin con prtesis o elementos naturales >'. gr., echar los cabellos sobre la frente para ocultar su hundimiento?. -!eligro para la vida del ofendido. *a lesin tambin se considera gra'e cuando hubiese puesto en peligro la vida del ofendido. Se atiende aqu a que, en el caso concreto, a causa de la lesin, la 'ctima haya corrido efecti'amente peligro de muerte, es decir, se encontrase expuesta a morir, porque ese peligro lo constituy la lesin misma >por los rganos que da., la hemorragia que produjo, etctera?, o porque aqulla se insert en una condicin fsica de la 'ctima que torn en peligrosa para su 'ida una herida que no hubiese acarreado ese peligro en otro sujeto pasi'o en condiciones diferentes. *o que tpicamente importa, pues, es el peligro efecti'amente corrido por la 'ctima. *esiones gra'simas. )l art. 43 dispone una pena de prisin de <")S a :$)9 a.os para el que cause una lesin que +produjere una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir-. -Enfermedad cierta o probablemente incurable. *a enfermedad es ciertamente incurable cuando sea una de aquellas para las cuales la ciencia no cuenta con medios para sanarlas6 es probablemente incurable cuando su curacin puede producirse como circunstancia muy excepcional. ,uesto que la ley se refiere a la cura de la enfermedad, el pronstico tiene que formularse contemplando todos los adelantos cientficos que permitan la curacin, incluso los de car(cter quirErgico que impliquen el sometimiento del paciente a padecimientos o peligros@ no se puede atribuir responsabilidad por la calificacin al agente cuando la incurabilidad depende de la 'oluntad de la 'ctima, que se niega a someterse a esos procedimientos. -0nutilidad permanente para el traba%o. *a inutilidad para el trabajo es permanente, cuando se dan las condiciones que hemos asignado al concepto de permanencia@ prolongacin en el tiempo y diagnstico que indique la probabilidad de que la 'ctima no 'uel'a a su estado de eficacia laborati'a. !qu la ley no se refiere necesariamente a la supresin total de toda capacidad laborati'a, sino que puede reducirse a la incapacidad respecto de una determinada tarea que el sujeto reali/aba, aunque pueda reali/ar otras. -!.rdida de un sentido+ rgano o miembro o del uso de un rgano o miembro. *a p.rdida de un sentido+ de un rgano o de un miembro o del uso de un rgano o de un miembro, importa una pri'acin funcional absoluta, se origine en una prdida anatmica o se manifieste en la ausencia de toda efecti'idad funcional > p.rdida del uso?, como ocurrira en el caso de una par(lisis.

5M )n cuanto a los miembros y su utili/acin, la capacidad funcional la refiere la ley a cada uno de ellos separadamente6 no obsta, pues, a la tipificacin como lesiones gra'simas la prdida de uno de los miembros aunque la funcin siga desempe.(ndola el otro >p. ej., perder uno de los bra/os o una de las piernas?. -!.rdida de la palabra. *o mismo ocurre con la p.rdida de la palabra6 es la prdida de la facultad de expresarse inteligiblemente por medio de la palabra para comunicarse con terceros, por cualquiera de las causas que hemos 'isto al tratar las lesiones gra'es. -!.rdida de la capacidad de engendrar o concebir. *a prdida de la capacidad de engendrar o concebir equi'ale a la extincin de la facultad de reproducirse, elimin(ndola en quien actualmente la posee o impidiendo su desarrollo en quien poda llegar a poseerla, por medio de la ablacin de los rganos de la reproduccin o causando la impotencia generatri/ por cualquier otro medio. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. )l art. 45 considera circunstancias agra'antes de las lesiones las contenidas en el art. JM. uando las lesiones se producen con algunos de los modos+ medios o finalidades, o sobre alguna de las personas+ enunciadas en el art( )1, las penas son las siguientes@ a? 2i las lesiones son leves, de S)$S meses a :1S a.os de prisin6 b? 2i son graves, de <")S a :$)9 a.os de prisin o reclusin6 y c? 2i son gravsimas, de <")S a QG$& ) a.os de prisin o reclusin. 5? 2$%G"!S !<)&G!:!S. )l art. 45 construye las figuras atenuadas, teniendo en cuenta la concurrencia de la emocin 'iolenta >art. J3, inc. 3=? den los hechos de lesiones. uando las lesiones han sido cometidas en estado de emocin violenta, las penas son las siguientes@ a? Si se trata de lesiones leves, de QG$& ) das a S)$S meses de prisin6 b? Si son lesiones graves, de S)$S meses a <")S a.os de prisin o reclusin6 y c? Si son lesiones gravsimas, de G&1 a G!<"1 a.os de prisin o reclusin. oncurrencia de atenuantes y agra'antes. UQu norma se aplica cuando, en el hecho de lesiones segEn las distintas figuras de los arts. J4 a 43, concurren la agra'ante del art. JM, inc. 3=, con la atenuante de la emocin 'iolenta del art. J3, inc. 3= a@ la del art. 4A o la del art. 45V Gn plenario de la (mara riminal y orreccional de la apital >**, 5K-L3L? se haba pronunciado por la aplicacin del art. 45 y fue seguid por plural jurisprudencia6 la doctrina tambin haba optado por la misma solucin, aunque con argumentos que no dejaban de ser sutiles@ +si coexisten dos leyes desde antes del hecho Bnos deca S1*)"durante el proceso y la condena y esas leyes son incompatibles entre s, la m(s benigna pre'alece, por la sencilla ra/n de que pre'alece en un caso peor, esto es, cuando el delito ha sido cometido bajo la 'igencia de una ley m(s gra'e la sentencia se dicta bajo

53 la 'igencia reestablecida de esa misma ley, bastando que en algEn Xtiempo intermedioY haya regido una ley m(s benigna para que deba aplicarse, segEn la clara expresin del artculo A=-. ,ero no se trata de una solucin pacfica6 algunos autores y tribunales se haban pronunciado por la aplicacin de la agra'ante del art. JA6 tampoco faltaron los que sostu'ieron la recproca anulacin de la agra'ante y la atenuante, proponiendo la aplicacin de la pena de las figuras b(sicas de lesiones. ,ara &;S)9, en el caso, se estara ante un concurso ideal, con lo que se tendra que aplicar la pena de la agra'ante, lo que nos resulta difcil aceptar porque no se trata de un hecho que viole dos normas. Quienes hoy participan de la llamada teora de las estructuras lgico-ob%etivas no tendr(n dificultad para resol'er la cuestin in'alidando la ley penal menos benigna y seleccionando la aplicacin del art. 45. SegEn ")GS, en la sistem(tica del digo, sobre todo teniendo presente la estructura del art. JA, lo que la ley quiere es que se aplique la pena atenuada. *esiones culposas. )l art. 4C pena con prisin de G& mes a <")S a.os o multa de N3.MMM a N3K.MMM e inhabilitacin especial por uno a cuatro a.os, al +que por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin, o por inobser'ancia de los reglamentos o deberes a su cargo, causare a otro un da.o en el cuerpo o en la salud. +Si las lesiones fueran de las descriptas en los arts. 4M 43 y concurriera alguna de las circunstancias pre'istas en el segundo p(rrafo del art. JC, el mnimo de la pena pre'isto en el primer p(rrafo, ser( de S)$S meses o multa de N5.MMM e inhabilitacin especial por dieciocho meses-. )l p(rrafo A= de la nue'a disposicin legal describe un tipo complejo que exige la presencia de 'arios actos, como son, una lesin de las pre'istas en los arts. 4M 43 >lesiones gra'es o gra'simas? acumulada a la causacin de dos o m(s 'ctimas o mediante la conduccin imprudente, negligente, inexperta o antirreglamentaria de un 'ehculo automotor.

5A -Unidad III-&o'icidio o lesiones en ri(a. !part(ndose del grueso de la legislacin comparada, el digo ,enal no pune autnomamente el delito de ria, sino que en los arts. 4K y 4L castiga las lesiones y el homicidio perpetrados en una ri.a donde no se puede determinar, con la certe/a necesaria, cu(les fueron los autores que causaron tales resultados entre los inter'inientes en ella6 la +responsabilidad- por esos resultados se hace depender del grado de la inter'encin. *a ri.a y la agresin indiferenciada. )l art. 4K dispone que +cuando en ri.a o agresin en que tomaren parte m(s de dos personas, resultare muerte o lesiones de las determinadas en los arts. 4M y 43, sin que constare quines las causaron, se tendr( por autores a todos los que ejercieron 'iolencia sobre la persona del ofendido-. *a responsabilidad penal por los resultados requiere@ a? *a existencia de una ri.a o agresin entre tres personas por lo menos6 b? Que los resultados procedan de las 'iolencias ejercidas en esas circunstancias6 c? Que no se pueda determinar con certe/a quines fueron, de los inter'inientes en la ri.a o agresin, los que causaron tales resultados6 y d? Que se trate de inter'inientes en la ri.a o agresin que hayan ejercido 'iolencia sobre el sujeto pasi'o. *a ria es el acometimiento recproco >ataque y defensa como acti'idades de todos los inter'inientes? que se ejerce entre tres personas por lo menos. *a agresin es el acometimiento de 'arios contra otro u otros que se limitan a defenderse pasi'amente, porque cuando la defensa es acti'a ya se estar( en presencia de una ri.a. #ientras que en la ri.a es suficiente con que inter'engan tres personas, en la agresin es indispensable que inter'engan por lo menos cuatro@ +m(s de dos atacantes- y el atacado, porque slo aqullos +toman parte en la agresin-. *a circunstancia de que la ley no castigue la mera inter'encin en la ri.a o en la agresin, sino cuando en ellas se ha producido un resultado da.oso para la 'ida o la salud de un sujeto, sin que se pueda se.alar cu(les de los inter'inientes han sido los que realmente los causaron, tenindose, entonces, como autores a todos los que ejercieron 'iolencia sobre la 'ctima, ha permitido afirmar que se ha consagrado aqu una 'erdadera presuncin de autora, lo cual no ha dejado de ser censurado. ,ero es necesario aclarar que esa presuncin Enicamente es formulable apoy(ndose en la certe/a de los dem(s elementos tpicos y que slo puede plantearse cuando falte la certe$a de la autora respecto de alg#n o algunos de los intervinientes en la ria. )sa falta de certe/a sigue 'igente aun cuando se acredite que determinados inter'inientes en la ri.a actuaron sobre el cuerpo de la 'ctima, pero no cuando por las caractersticas del da.o inferido la causalidad slo pueda relacionarse con un determinado autor. *a circunstanciad e que la ley responsabilice en 'irtud de una 'erdadera presuncin no elimina la aplicacin de otros principios generales que operan en la teora jurdica del delito, particularmente en lo concerniente a la justificacin e inculpabilidad.

55 !cabamos de 'er que uno de los presupuestos necesarios para atribuir responsabilidad por los resultados a los inter'inientes en la ri.a o agresin es que por ellas By no slo en ellas- se hayan producido dichos resultados. )l da.o, pues, tiene que haberse originado en las 'iolencias que se hayan ejercido durante la ri.a o agresin. ,ero el hecho de que los da.os deban pro'enir de las 'iolencias propias de la ri.a o agresin no indica la necesidad de que recaigan precisamente sobre uno de los inter'inientes6 pueden producirse sobre un tercero extra.o, y la atribucin de responsabilidad permanecer( en los mismos trminos. *a precedente exigencia se completa con la referencia de la ley que considera autores a los que han e%ercido violencia sobre la 'ctima. &o es indispensable probar que dicha 'iolencia lleg al cuerpo de la 'ctima, pero s que fsicamente el agente actu sobre ella, dirigindole en algEn momento la 'iolencia que despleg en la ri.a o agresin. Se exige, tambin, una inter'encin dolosa en la ri.a o agresin, lo cual importa haber querido inter'enir en ellas desplegando 'iolencias sobre otro. Quien tratando de no 'erse en'uelto en la ri.a no puede hacerlo y es alcan/ado por el tumulto, no puede decirse que haya querido inter'enir, quedando al margen de la punibilidad. *a doctrina insiste sobre la indeterminacin de la finalidad de los agentes, en el sentido de que stos actEan queriendo desplegar 'iolencia, pero sin proponerse, en concreto, un determinado resultado de ella y en la espontaneidad de la ri.a o agresin, que no descarta la 'oluntad de inter'enir en la ri.a, sino que importa, solamente, la exclusin de una preordenacin de disponer la acti'idad para el logro de un determinado resultado, aunque su produccin haya estado tal 'e/ presente en la mente del agente al decidirse por la inter'encin. )sta exigencia de espontaneidad ha inducido a recha/ar la posibilidad de que en los homicidios o lesiones producidos en ri.a o agresin puedan actuar cmplices en el sentido de los arts. CK y CL, ya que no puede darse una con'ergencia intencional en cuanto a esos resultados >mucho menos es posible la instigacin?. H tambin implica recha/ar la extensin tpica de la tentati'a. *o que no hace nuestra ley >no obstante la expresin resultare que emplea en la descripcin tpica? es atribuir los da.os a ttulo de culpa@ podr( presumir la autora, pero la responsabili/acin del autor as determinada lo es a ttulo de dolo, lo cual se 'e porque no se castiga la simple inter'encin en la ri.a, agreg(ndole los resultados como circunstancias de calificacin, sino la causacin de los resultados a ra/ de la 'iolencia que ejerci. )n la ri.a o agresin se pudieron haber producido lesiones a distintas personas o 'arias muertes, o lesiones a unas personas y muerte a otras. !utores como &;S)9 opinan que en esos casos se comete un solo delito y que la multiplicidad de resultados no multiplica la delictuosidad. <al solucin es admisible en los sistemas que punen la inter'encin en ri.a como delito autnomo y agregan los resultados en funcin de circunstancias calificantes, pero no en el nuestro, donde lo que se castiga son los resultados producidos en la situacin tpica y que, como 'imos, se atribuyen a ttulo de dolo6 esos mEltiples resultados, por consiguiente, constituyen hechos distintos que concurren realmente. -,unibilidad segEn los distintos resultados. )l art. 4K castiga el homicidio en ria con reclusin o prisin de :1S a S)$S a.os6 las lesiones graves o gravsimas en ria con reclusin o prisin de G&1 a G!<"1 a.os, y las lesiones leves e ria con prisin +de G!<"1 a $)&<1 F)$&<) das-. &uestra ley no agra'a la punibilidad en los casos en que la 'ctima sea una de las personas enunciadas en el art. J3, inc. 3=.

5C -D)elo. :uelo regular. )l art. 4P castiga a +los que se batieren en duelo, con inter'encin de dos o m(s padrinos, mayores de edad, que elijan las armas y arreglen las dem(s condiciones-. *a accin es, pues, la de batirse en duelo. ,or duelo se entiende el combate con armas entre dos personas, suscitado a ra/ de una cuestin de honor, predeterminado en sus condiciones y super'isado e su desarrollo por terceros. &uestra ley no exige una calidad determinada en los combatientes. ,uede serlo cualquier persona imputable6 no rigen aqu las disposiciones reglamentarias, que restringen la calidad de duelistas a determinados sujetos en ra/n del sexo, edad y condiciones morales. ,ero, aunque no se trate de una exigencia expresa de la ley, la doctrina, siguiendo el concepto tradicional del duelo moderno, reduce a dos el nEmero de combatientes. <ampoco es condicin tpica la equi'alencia de las condiciones de los ad'ersarios, mientras no se d una disparidad que pueda hacer pensar en un procedimiento ale'oso. on todo, para tratadistas como S1*)", e casos extremos de disparidad no habra duelo, lo cual no es exacto, sin perjuicio de la punibilidad de los padrinos por la comisin de delito en su concertacin >'. gr., segEn art. 3M5?. :ebe tratarse de un combate con armas. !s lo requiere expresamente la ley cuando se refiere a la eleccin de las armas por los padrinos, fuera de que ello coincide con el concepto tradicional del duelo. 8ste exige, adem(s, que se trate de un arma propia, que por su naturale/a est destinada al ataque o a la defensa acti'a o que, aun no teniendo especficamente se destino, pueda utili/arse como tal. <ambin aqu alguna doctrina ha exigido la equivalencia de las armas. &o es tampoco un requisito indispensable en nuestra ley, para la que basta con que ambos duelistas combatan con armas6 el lmite de la calidad y especie de ellas est( determinado, objeti'a y subjeti'amente, por la circunstancia de que las armas elegidas no constituyan ningEn procedimiento ale'oso >arts. 3M3 y 3MA? con relacin a los duelistas. )l duelo es regular cuando las armas a emplear han sido elegidas y las condiciones del combate predeterminadas por padrinos mayores de edad, que actEan como representantes de cada uno de los combatientes. :entro de las funciones del padrino se comprende la de asistir al combate para comprobar el cumplimiento de las condiciones establecidas. !unque tal funcin no la menciona de manera taxati'a la ley argentina, nuestra doctrina considera que el cumplimiento de ella completa la intervencin de los padrinos que regulari/a el duelo. )l duelo no es tal >ni siquiera irregular? cuando el desafo no est( moti'ado en una causa de honor, requisito no exigido taxati'amente por la ley en el tipo del duelo regular, pero que la doctrina requiere, atendiendo al concepto histrico de l y a la punibilidad establecida por el art. 3MM para el desafo que se inspira en un inters pecuniario. )l delito se consuma con la iniciacin del combate mediante el acometimiento armado de los duelistas6 basta el acometimiento de uno de ellos y la defensa del otro, aunque ste se limite a una defensa exclusi'amente pasi'a o hasta a una acti'idad endere/ada de manera expresa a no ofender fsicamente al contrincante. *a consumacin se concreta aunque las armas hayan resultado inidneas para ofender fsicamente por circunstancias extra.as a la 'oluntad de los combatientes. ,ero no se puede decir que se haya producido combate cuando ste slo ha sido simulado, es decir, cuando 'oluntariamente ambos combatientes han decidido no ofenderse.

5K Siendo posible asumir una acti'idad ejecuti'a que no significa iniciacin del combate >colocarse en el terreno o en el lugar de tiro con el arma preparada o con las espadas prontas, esperado la orden del director del lance, etc.?, la mayor parte de la doctrina se pronuncia por la aceptacin de la tentati'a. *a participacin no se rige por los principios generales. )n el duelo regular, los partcipes no resultan punibles, incluidos los padrinos y otros cmplices necesarios >director del lance? o secundarios >testigos, mdicos, armeros, etc.?. ,ero la ley castiga autnomamente a ciertos partcipes en figuras especiales >arts. 44, 3MM, 3MA y 3M5? Ha hemos 'isto que la sola reali/acin del duelo es punible, aunque no se infieran lesiones, con pena de G&1 a S)$S meses de prisin. *a misma pena se impone cuando se causan lesiones le'es >art. 4P, inc. 3=?6 si los resultados son de muerte o de lesiones gra'es o gra'simas, la pena es de G&1 a G!<"1 a.os de prisin >art. 4P, inc. A=?. <ales da.os deben recaer sobre los combatientes >el adversario?, so pena de incurrir en las figuras comunes de homicidio o lesiones, dolosos o culposos. !l duelo no se aplican ni las agra'antes ni las atenuantes pre'istas para el homicidio o las lesiones aunque sean compatibles. :uelo irregular. )l art. 4J castiga con prisin de G& mes a G& a.o a los que +se batieren, sin la inter'encin de padrinos, mayores de edad, que elijan las armas y arreglen las dem(s condiciones del desafo-, cuando no se causaren lesiones. Si se mata al ad'ersario o se le causan lesiones, se aplican las penas correspondientes a estos delitos. *o que con'ierte en irregular al duelo es la ausencia de la inter'encin de padrinos6 mas para que se trate de un duelo y no de un homicidio, lesiones o abuso de armas, el hecho debe reunir todas las dem(s caractersticas requeridas para el duelo regular@ desafo pre'io por causa de honor6 combate con armas elegidas de comEn acuerdo por los combatientes que, adem(s, han pactado las otras condiciones del combate. )st(n de acuerdo los tratadistas en que en este delito rigen los principios comunes que regulan la punibilidad de la participacin. *os cmplices se punen, pues, con las penas de los combatientes si tienen la inter'encin del art. CK, y disminuida si es la del art. CL6 pero esas normas no se aplican al instigador, porque la instigacin al duelo >regular o irregular? se castiga especialmente en el tipo autnomo del art. 44. <ambin aqu el delito se consuma con la iniciacin del combate y es admisible la tentati'a. )l duelo irregular consume, por especialidad, los hechos de homicidio o lesiones que recaigan sobre los combatientes y los abusos de armas dirigidos de uno sobre el otro. $mplica que no se aplican ni las agra'antes ni las atenuantes de dichas figuras, ni las penas de esas figuras b(sicas, aunque en algunos casos >como ocurre con el abuso de armas de fuego? sus penas sean superiores a las del duelo irregular sin resultados lesi'os. ombatiente desleal )l art. 3M3 pena las lesiones causadas en duelo, de cualquier clase que fueren, con prisin o reclusin de <")S a :$)9 a.os y la muerte causada en duelo con prisin o reclusin de :$)9 a F)$&<$ $&1 a.os, si el combatiente faltare, +en da.o de su ad'ersario, a las condiciones ajustadas por los padrinos-.

5L )n realidad, la accin consiste en causar lesiones o muerte adoptando medios o combatiendo con modos que 'iolan las condiciones del duelo estipuladas por los padrinos y conocidas por los combatientes. *a figura, pues, es propia del duelo regular. *a responsabilidad es para el combatiente que falta a las condiciones6 el duelo sigue siendo regular para los padrinos y otros inter'inientes que quedan al margen de la punibilidad, y para el combatiente que obser' las condiciones. ,ara la consumacin, no basta la mera infraccin de las condiciones pactadas, sino que tiene ella que traducirse en da.o del ad'ersario, producindole lesiones o la muerte. <rat(ndose, pues, de un delito de resultado, podra plantearse la posibilidad de tentati'a, que quedara configurada con la deslealtad en el combate, sin que se haya producido el da.o. <iene que tratarse de una infraccin dolosamente perpetrada a las condiciones pactadas, ya creando ex profeso una situacin pri'ilegiada en el combate, ya apro'echando la que suscite el error del ad'ersario o de los padrinos. !unque es un hecho que puede calificarse de traicin, no es una ale'osa en el sentido del art. JM, inc. A=, ya que no es indispensable que el agente coloque su persona en situacin de seguridad respecto de las reacciones del ad'ersario. ,unibilidad de los padrinos. )l art. 3MA pune a +los padrinos de un duelo que usaren cualquier gnero de ale'osa en la ejecucin del mismo-, con las penas se.aladas en el art. 3M3, segEn fueren los resultados. 1 sea, lo que en realidad se castiga son las lesiones o la muerte producidas en duelo a ra/ de la ale'osa de los padrinos. )llo explica por qu la ale'osa debe ser usada en la e%ecucin del duelo, es decir, por uno o ambos combatientes. )l mero hecho de que se pacten condiciones ale'osas no consuma el delito, ni siquiera constituye un acto ejecuti'o6 se con'ierte en acto ejecuti'o cuando el modo o el medio ale'oso se utili/a en la ejecucin del duelo sin que se produ/ca un resultado da.oso, pues entonces surge el peligro de da.o6 tr(tase de una tentati'a que pasa a ser delito consumado cuando el da.o se produce. !qu la ale'osa no tiene el contenido que 'imos en el art. JM, inc. A=, ya que implica una +traicin- a uno o a ambos combatientes. "equiere, pues, el desconocimiento del car(cter del modo o medio seleccionado por los padrinos, por lo menos de uno de aqullos. )n su caso, el combatiente que lo conoce no es un combatiente desleal, sino un homicida, a quien se puede llegar a punir por homicidio calificado si actu sobre seguro. ,ero tambin hay ale'osa Bla de esta figura- cuando los padrinos ocultan a ambos combatientes el car(cter de los modos o medios, sometindolos a riesgos mayores que los que pueden esperar de acuerdo con las condiciones que se les haban hecho conocer. *a figura consuma la del art. 3M5, pues aunque el duelo se haya concertado a muerte, ese resultado, de darse, pro'endra del procedimiento ale'oso. ,or supuesto que la punibilidad recae slo sobre el padrino que conoci o acept el modo o medio ale'oso6 para el que no lo conoci rige la regla de la impunidad. )l art. 3M5, por su parte, castiga a los padrinos que hayan concertado +un duelo a muerte o en condiciones tales que de ellas debiera resultar la muerte-, con reclusin o prisin de G&1 a G!<"1 a.os, si se produce la muerte de alguno de los combatientes y con pena de multa de N3.MMM a N3K.MMM, si no se produce ese resultado.

5P *a accin tpica es la de haber concertado el duelo en las condiciones enunciadas en el tipo. <al concertacin e da cuando se ha estipulado que el combate slo habr( de terminar con la muerte de uno de los duelistas, o cuando de los modos o medios seleccionados haya de resultar la muerte. !unque la punibilidad slo alcan/a a los padrinos y no a los combatientes, respecto de los cuales el duelo continEa siendo regular, stos tienen que conocer el car(cter de los modos o medios pactados por los padrinos al concertar el duelo a muerte, pues si les hubiesen ocultado esos modos o medios, la conducta podr( ser calificada como ale'osa y encuadrarse en el artculo anterior. *a consumacin, como surge expresamente de la ley, se da con la concertacin, para la cual se establece la pena de multa. ,or ello, la tentati'a no parece posible. ;nicamente el resultado de la muerte de alguno o de los dos combatientes agra'a la punibilidad6 no as las lesiones, por gra'es que sean. *a concertacin requiere el dolo directo@ querer que el duelo se realice a muerte o en condiciones de muerte. *a admisin culposa de condiciones mortales por el padrino que desconoce la letalidad de ellas no queda incluida en la punicin, sin perjuicio de que pueda discutirse la atribucin de la muerte a ttulo culposo. $nstigacin al duelo. )l art. 44 pena al que +instigare a otro a pro'ocar o a aceptar un duelo- y lo hace con multa de N3.MMM a N3K.MMM, +si el duelo no se reali/are o si reali/(ndose, no se produjere la muerte ni lesiones o slo lesiones de las comprendidas en el art. J4, y con prisin de G&1 a G!<"1 a.os, si se causare muerte o lesiones gra'es o gra'simas. *a instigacin a pro'ocar o a aceptar un duelo debe ser una 'erdadera incitacin dolosamente dirigida@ no lo es el consejo, ni la opinin, ni la insinuacin, y menos aEn lo constituye la circunstancia de haber hecho surgir de manera culposa en otro la 'oluntad de batirse. <iene que tratarse de un estmulo de quien 'a a ser tercero en el e'entual combate. &uestra ley no pena el desafo de quien quiere trabar el duelo con un antagonista, ni la conducta de quien, teniendo presente la posibilidad de asumir el car(cter de combatiente, incita a otro a que lo desafe, sal'o en circunstancias especficas. )l delito se consuma con la sola incitacin, aunque resulte ella absolutamente inefica/6 en este se distingue de la instigacin regulada por el art. CK in fine, de la cual tambin se diferencia en materia de penalidad, ya que no siempre la pena del instigador al duelo ser( igual a la del instigado que combate si se produce el duelo. &o sera posible la tentati'a. Filipendio por causa caballeresca. )l art. 44 castiga con las mismas penas de la instigacin al +que desacreditare pEblicamente a otro por no desafiar o por rehusar un desafo-. !sume, como se 'e, dos modos que se refieren al moti'o de la desacreditacin6 sta se puede dar porque el sujeto pasi'o no se bate mientras puede hacerlo o porque no se ha batido cuando pudo hacerlo. )n ambas formas, tr(tase de una injuria especiali/ada por la causa y el modo. )l contenido tpico de esta injuria es la desacreditacin del sujeto pasi'o por no preser'ar su honor, batindose, o por no haberlo hecho, menospreci(ndolo por esa actitud. :ebe recaer sobre la persona de la 'ctima y contener en s la posibilidad de que ello importe 'ulnerar objeti'amente su honor.

5J !hora bien, la injuria debe ser formulada de tal modo que trascienda de forma indeterminada del crculo de personas que pueden estar en conocimiento de los hechos por su inter'encin en ellos, ya por el medio empleado, ya porque las circunstancias en que la ofensa fue inferida faciliten una di'ulgacin indeterminada de ella. )l hecho se consuma con la referencia menospreciadora hecha pEblicamente, sin que se requiere resultado alguno, ni siquiera la formulacin de desafo por el desacreditado o su aceptacin por quien ya lo ha rehusado. *os resultados no hacen m(s que agra'ar la punibilidad. &o es concebible la tentati'a. ,ero, a diferencia de la instigacin del tipo que 'imos anteriormente, aqu puede ser autor tanto el tercero con respecto al desafo, como el desafiante cuyo desafo se ha rehusado o el ofensor que cuenta con ser desafiado. ,ro'ocacin o causacin de desafo por inters pecuniario u objeto inmoral. )l art. 3MM castiga con prisin de G&1 a G!<"1 a.os al que +pro'ocare o diere causa a un desafo, proponindose un inters pecuniario u otro objeto inmoral-, cuando no se 'erificare el duelo o si, 'erific(ndose, no se ha producido resultado da.oso alguno6 si del duelo resultaren lesiones de cualquier clase, incluidas las le'es, la pena ser( de reclusin o prisin de <")S a :$)9 a.os, y de :$)9 a F)$&<$ $& 1 a.os +si se produjere la muerte-. Ha 'imos que el desafo por causa de honor que no se traduce en un duelo no es punible, pero s lo es cuando ha faltado esa causa y el duelo se ha moti'ado en cualquier ra/n inmoral. !rovoca el desafo el que reta o se hace retar a duelo6 da causa al desafo quien, teniendo en 'ista el logro del fin inmoral, coloca a una persona en situacin de retar a duelo a l o a un tercero. )s ob%eto inmoral todo el que significa pro'ocar el duelo por moti'os que no se relacionan con el honor y que representen un +c(lculo infame-, en el cual el duelo es asumido en os planes del autor como un medio para obtener una finalidad distinta de la reparacin del honor. )n la pro'ocacin el hecho se consuma con la formulacin del reto6 en el dar causa a un desafo con la formulacin del reto por parte de la persona a quien se puso en trance de formularlo. )n este segundo caso, no basta con el mero hecho de colocar a quien se pretende inducir a ser desafiante en situacin de hacerlo, ya que no se pune la incitacin al duelo por objeto inmoral, sino la causacin del desafo en 'irtud del c(lculo, aunque no se llegue al combate. ,ero, por supuesto, en cualquier caso, el tipo requiere que el desafo formulado se haya originado en la pro'ocacin o en la causa puesta por el autor. &o parece posible la tentati'a. !utor puede ser tanto quien se 'a a colocar en situacin de combate como el que no tratando de colocarse en esa situacin, da causa al desafo entre terceros. -A*)so de ar'as. :isparo de arma de fuego. )l art. 3MC, en sus p(rrafo 3= y A=, reprime con pena de G&1 a <")S a.os de prisin a quien +disparare un arma de fuego contra una persona sin herirla-, o +aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el hecho no importe un delito m(s gra'e-.

54 *a accin tpica es la de disparar un arma de fuego, o sea, hacer que ella despida el proyectil operando sus mecanismos. ,or arma de fuego se entiende toda la que dispara proyectiles por medio de un mecanismo bastado en la ignicin de sustancias que producen gases que los impulsan. *a impulsin y trayectoria del proyectil deben originarse en la expansin de los gases, sea que salga del arma liberado de ellos >armas de fuego de ca.n@ fusiles, escopetas, rifles, pistolas, etc.?, o sigan impulsados por ellos durante su trayectoria >misiles?. ,ara que se d, pues, la conducta tpica, es necesario que el agente haya utili/ado el arma de fuego como tal. Si la utili/a como instrumento para acometer sin disparar los proyectiles se dar(, en todo caso, la figura de agresin pre'ista en el mismo art. in fine. *a tipicidad requiere que el disparo se realice contra una persona, es decir, que se dirija contra ella. !unque no se tome puntera, la direccin del arma tiene que estar intencionalmente orientada de modo que el disparo se dirija hacia donde est( la 'ctima. *a exigencia corresponde a la nocin de peligro concreto que debe correr la persona. ,ero la ley no exige que se dispare contra una persona determinada6 es suficiente con que se ponga en peligro la integridad fsica de alguien. ,or expresa disposicin legal, el tipo tiene una funcin absorbente de los da.os que se castigan con penas menores y una funcin subsidiaria respecto de los delitos m(s gra'es perpetrados con la misma conducta de disparar el arma de fuego. *a funcin subsidiaria se da cuando el hecho importa un delito m3s grave, porque el disparo ha causado da.os fsicos que se castigan con penas m(s gra'es >lesiones gra'simas o muerte?, o porque subjeti'amente la accin iba endere/ada a consumar un resultado determinado que constituye la tentati'a de un delito m(s gra'e >tentati'a de homicidio o de lesin gra'sima?. )l delito se consuma cuando el disparo se ha producido, es decir, cuando el proyectil ha sido disparado del arma, quedando librado a la direccin que con aqulla se dio. &o hay consumacin, por consiguiente, cuando el proyectil queda en el arma por defectos mec(nicos o de la sustancia explosi'a, o cuando no tom la direccin querida hacia la persona de la 'ctima por la inter'encin de un tercero. )stos Eltimos son actos de tentati'a, perfectamente administrables pese al car(cter de delito de peligro, pues es innegable que el accionamiento del mecanismo de disparo por el agente constituye una etapa ejecuti'a del acto de disparar. ,ero no se trata de una tentati'a sino de un delito consumado cuando, habindose producido el disparo, el proyectil se des'a de la direccin que 'oluntariamente se trat de imprimirle por defectos del arma o por dar en obst(culos interpuestos. )l dolo del delito presupone el conocimiento del car(cter del arma y la 'oluntad de dirigir el proyectil contra la persona de la 'ctima. )n la esfera de la 'oluntariedad, el tipo es compatible con el dolo e'entual. !gresin con armas. )l art. 3MC, p(rrafo 5=, reprime con prisin de QG$& ) das a S)$S meses +la agresin con toda arma, aunque no se causare herida-. Agresin significa acometimiento, o sea, ataque con el arma para alcan/ar con ella el cuerpo de la 'ctima. <anto se da el tipo cuando no se alcan/ el cuerpo con el arma, como cuando se lo alcan/ sin causar da.os. &o hay acometimiento, y por tanto faltar( el tipo de agresin, cuando el arma slo se exhibe o el agente se limita a amena/ar con ella, aunque se trate de un arma de fuego con la que se apunta a la 'ctima. ,or arma ha entendido la doctrina +todo objeto capa/ de aumentar el poder ofensi'o del hombre-6 comprende tanto las armas propias, mientras no se trate de armas de fuego >a

CM no ser que se las utilice en forma impropia?, como las armas calificadas de impropias, que seran las que, sin estar destinadas al ataque o a la defensa acti'a, son dispuestas por el agente como instrumentos para 'ulnerar la integridad fsica de las personas6 esto ha permitido incluir como medios de la agresin tpica los objetos m(s 'ariados >desde un bastn, hasta un tintero o un /apato, pasando por una m(quina de escribir?, basta que se los emplee +como armas-6 en otras palabras, el car(cter lo dara la subjeti'idad del autor, lo cual parece un tanto exagerado, dado que por lo menos habra que reconocerle al instrumento la idoneidad imprescindible para hacer correr a la 'ctima el concreto peligro de que su integridad fsica pueda 'erse afectada. )n 'irtud de los principios que rigen el concurso de leyes, tambin esta particular agresin se presenta como un delito subsidiario6 como delito de peligro queda despla/ado en los casos en que la agresin misma produjo el da.o y en ra/n de la subjeti'idad del agente cuando ste directamente lan/ la accin para producir un da.o determinado, como la muerte o ciertas lesiones, incluso cuando se acredite que aqul acometi para producir una lesin le'e especfica. )l dolo se informa con el conocimiento del car(cter del arma y, como 'imos en algunos casos, con la 'oluntad de utili/ar como +arma- el instrumento que no es tal y con el querer acometer a la 'ctima con el propsito indeterminado de da.ar su cuerpo de alguna manera, pero acabamos de decir que el dolo directo de da.ar con un determinado efecto >muerte, lesiones especficas?, comprobado con la debida certe/a, excluye este delito para dar paso al dolo directo de las particulares tentati'as de homicidio o lesiones. !gra'antes, atenuantes y concurrencia de ambas. onforme al texto del art. 3MK, tenemos el siguiente diagrama de las atenuantes y agra'antes de los delitos pre'istos en el art. 3MC@ a? Si concurre alguna de las circunstancias pre'istas en el art. JM, las penas se aumentar(n en un tercio6 b? Si concurre la circunstancia pre'ista en el art. J3, inc. 3=, a >emocin 'iolenta excusable?, las penas se disminuir(n en un tercio. )n la cuestin de la concurrencia se han dado las mismas opiniones que en el conflicto entre los arts. 4A y 45, a cuyas soluciones nos remitimos. -A*andono de personas. !? 2$%G"! QRS$
!.

)xposicin a peligro por medio de desamparo y por medio de abandono. )l art. 3ML, p(rrafo 3=, castiga con prisin de :1S a S)$S a.os, al que +pusiere en peligro la 'ida o la salud de otro, sea coloc(ndolo en situacin de desamparo, sea abandonado a su suerte a una persona incapa/ de 'alerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado-. *a accin tpica no es simplemente la de abandonar o colocar en situacin de desamparo al sujeto pasi'o, sino la de poner en peligro su vida o su salud mediante el abandono o su colocacin en situacin de desamparo6 estos Eltimos procedimientos son modos de comisin del delito que requieren un especfico resultado@ la situacin de peligro efecti'amente corrido por la 'ctima.

C3

-Abandono. Se abandona a la 'ctima cuando se la deja pri'ada de los auxilios o cuidados que le son imprescindibles para mantener su 'ida o la integridad actual de su salud, cuando ella misma no puede suministr(rselos y en situacin en que normalmente no es posible que se los presten los terceros >abandonar a su suerte?. )l abandono puede perpetrarlo el agente apart(ndose de la 'ctima o qued(ndose con ella, pero sin prestarle los auxilios o cuidados necesarios. )l solo alejamiento o inaccin en los casos en que terceros deben o pueden asumir el cuidado del sujeto pasi'o, no sera tpico, ya que resultara inefica/ para originar el peligro concreto. - olocacin en situacin de desamparo. Se coloca a la 'ctima en situacin de desamparo cuando el agente la rodea de circunstancias que le obstaculi/an o impiden obtener los auxilios que exige su condicin, lo cual puede ocurrir por el traslado de la 'ctima a un lugar donde la prestacin de esos auxilios se torna imposible, por su aislamiento de las comunicaciones necesarias, o preser'ando el mantenimiento de esas condiciones, 'igilando su cumplimiento. <ampoco aqu se da la conducta tpica cuando el agente simplemente se limita a 'ariar las condiciones de 'ida del otro sin pri'arle de los auxilios propios o de terceros, aunque en alguna medida hagan m(s difcil su obtencin, si no implican crear el peligro que es el resultado tpico. 1tra caracterstica rele'ante del delito es la que se refiere a los sujetos. *a exposicin a peligro por medio de la colocacin de la 'ctima en situacin de desamparo puede cometerse contra cualquier persona, cualquiera que sea su edad o su condicin y su estado fsico, y por cualquier persona, se encuentre o no relacionada jurdicamente con la 'ctima. ,or el contrario, la exposicin a peligro por medio de abandono tpicamente slo puede recaer sobra una persona incapa$ de obtener los auxilios necesarios por s, y autor slo puede serlo quien jurdicamente est( obligado a prest(rselos por un deber jurdico preexistente o porque l mismo cre aquella situacin de incapacidad. *a incapacidad de la 'ctima ata.e a la +imposibilidad de lograr por s misma lo que es necesario para que su 'ida o su integridad fsica no corran peligro-, por su condicin fsica, aunque esa ineptitud se haya originado en su culpa >'. gr., un alcohlico?, o por las particulares circunstancias en que se encuentra, que obstaculi/an su normal aptitud para obtenerlo >el turista que no sabe descender de una monta.a por desconocer la tcnica o las 'as para hacerlo?. )n estos casos, como adelantamos, los sujetos acti'os slo pueden ser los que por ley o por con'encin tienen obligacin de cuidar de la 'ctima. )sta incapacidad Bdijimos- puede proceder tambin del hecho de que el agente, por un acto propio, haya colocado a la 'ctima en la imposibilidad de pro'eerse de los cuidados que requiere su condicin6 ese acto puede ser lcito >el sujeto que atropell al suicida que se arroj bajo las ruedas de su autom'il? o ilcito y, en esta segunda hiptesis, puede ser doloso o culposo6 pero aqu tambin es necesario que el sujeto pasi'o haya quedado sin posibilidad de obtener los auxilios de terceros. )l delito, como 'imos, no se consuma con la accin de abandonar o la de colocar en situacin de desamparo, sino cuando ellas han suscitado de manera concreta una situacin de peligro para la 'ida o la salud de la 'ctima. Si no se puede afirmar que sta

CA efecti'amente corri el peligro, la adopcin de esas conductas con la finalidad de lograr ese resultado queda como tentati'a del delito, ya que constituyen actos ejecuti'os de l. )l dolo est( constituido aqu por el conocimiento del car(cter de las acciones que se reali/an y por la repercusin causal de ellas en orden a la creacin del peligro, ya se lo quiera a ste directamente, o se lo acepte como e'entualidad de aqullas. Q? 2$%G"! !%"!F!:!. -!or el resultado. )l art. 3ML, p(rrafo A=, fija una pena de <")S a :$)9 a.os de reclusin o prisin, +si a consecuencia del abandono resultare gra'e da.o en el cuerpo o en la salud de la 'ctima-, pena que se ele'a, por el p(rrafo 5= del mismo artculo, a la de $& 1 a QG$& ) a.os +si ocurriere la muerte-. Si algEn problema plantea el car(cter de los resultados agra'antes es el concerniente al concepto de grave dao en el cuerpo o en la salud, que para algunos como 1:)"$%1 y 21&<R& Q!*)S<"! slo comprende las lesiones gra'es y gra'simas de los arts. 4M y 43, en tanto que para otros es suficiente con que el cuerpo o la salud de la 'ctima hayan sufrido un per%uicio importante, aunque no alcance a llenar aquellos tipos. *a muerte o los otros da.os deben ser consecuencia del abandono o de la colocacin en la situacin de desamparo6 tienen que proceder causalmente de las condiciones en que se dej o se coloc a la 'ctima. !dem(s, deben ser resultados preterintencionales, con lo cual, como lo adelantamos, cuando la exposicin a peligro ha sido el procedimiento seleccionado expresamente por el autor para cuasar los da.os, los tipos aplicables ser(n los que punen esos resultados como dolosos >lesiones u homicidios?, excluyndose, entonces, el art. 3ML. Sin embargo, la referencia genrica de la ley a los +gra'es da.os- y la punibilidad tpica del art. 3ML, p(rr. A=, ha suscitado dudas sobre la extensin de esa preterintencionalidad. ,ara el grueso de la doctrina argentina, en las agra'antes de la figura del art. 3ML Enicamente quedan comprendidos los resultados que no est(n abarcados por el dolo del autor6 pero, como tal cosa implicara que cuando esos resultados han sido queridos o aceptados se producen lesiones le'es o gra'es, el agente resultara punible con una pena menos gra'e que la pre'ista en el art. 3ML, p(rr A= >la de los arts. J4 y 4M?, por lo que la solucin dogm(tica sera que esta Eltima absorbiera la de los delitos de lesiones gra'es y le'es. )sta solucin no dejara de ser conflicti'a, puesto que ella desconoce los principios que rigen el concurso de leyes e importara una modificacin de la ley >por procedimientos interpretati'os?, aunque se procure con ella superar el error legislati'o. -!or parentesco. *os sujetos acti'os posibles son los padres, hijos y cnyuges. )l tipo no contiene el elemento subjeti'o cognosciti'o que figura en el art. JM, inc. 3=. )l conocimiento de la relacin con la 'ctima por parte del autor ser( necesario para seleccionar la punicin agra'ada6 el error sobre su existencia dejar( el caso en la figura b(sica, pero no as la duda sobre tal circunstancia. )n estos casos, +el m3ximum y el mnimum de las penas establecidas en el artculo precedente, ser(n aumentados en un tercio- >art. 3MP?.

C5 1misin de auxilio. )l art. 3MJ, reprime con multa a quien, +encontrando perdido o desamparado a un menor de die/ a.os o a una persona herida o in'(lida o amena/ada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere a'iso inmediatamente a la autoridad-. )l monto de las multas es de NPKM a N3A.KMM. *a ley pune una conducta omisi'a que, como todas las de ese car(cter, presupone la pre'ia existencia de un deber de actuar. )n este tipo, es la misma ley la que configura el deber y fija sus lmites@ el agente debe encontrar perdido o desamparado a un menor de die/ a.os o a una persona herida o in'(lida o amena/ada de un peligro cualquiera. &o est( muy de acuerdo la doctrina sobre la significacin de la expresin encontrar. )n principio, da la idea de quien halla a la 'ctima. 8sta puede ser encontrada, porque expresamente se la ha buscado o porque se da con ella accidentalmente6 pero tambin queda comprendida la hiptesis de quien es llamado a colaborar con el auxilio de la 'ctima por un tercero que la encontr, porque necesita o le es Etil la ayuda, o por las particulares condiciones del llamado, aunque ste no se encuentre en presencia de la 'ctima. !hora bien, la persona encontrada debe estar perdida o desamparada. )st( perdida la que carece de posibilidad de dirigirse a un destino determinado, encontr(ndose fuera de los lugares que conoce o en los que puede ponerse en contacto con aquellos a quienes puede hacer conocer su paradero. )st( desamparada la persona que no puede pro'eerse de los auxilios que necesita en su actual condicin o situacin, porque se halla sola sin posibilidades de hacerlo o con terceros que no pueden prest(rselos. )l perdido o desamparado tiene que ser un menor de die$ aos o una persona mayor de edad herida+ inv3lida o amena$ada de un peligro cualquiera. :(ndose el presupuesto del deber de prestar el auxilio que acabamos de 'er en los par(grafos anteriores, la conducta tpica es la omisin del cumplimiento de ese deber, o sea, la no prestacin de la ayuda que la 'ctima necesita en las circunstancias concretas, cuando pueda hacerlo sin riesgo personal. )ste riesgo, que restringe la obligacin de prestar el auxilio, es la posibilidad seria de sufrir un da.o fsico de cierta consideracin, a consecuencia de la accin de prestar auxilio. ;nicamente cuando existe ese riesgo o el agente carece de facultades personales o posibilidades instrumentales para prestar el auxilio, la omisin dejar( de ser tpica, pero, en este caso, la ley consagra otro deber a su cargo@ dar a'iso inmediato a la autoridad6 tr(tase, por tanto, de un deber subsidiario6 el a'iso no elimina la tipicidad de la omisin de la ayuda cuando el agente pudo brindarla sin riesgo personal. )n el segundo supuesto que enunciamos la omisin tpica es la de no dar el a'iso. )l agente cumple con su deber cuando de cualquier modo, pone en conocimiento de la autoridad la situacin en que se encuentra la 'ctima. )l a'iso debe ser inmediato, dentro de las posibilidades personales o instrumentales dela gente. )l delito se consuma con la omisin, sin necesidad de que se haya producido resultado alguno >fuera de la situacin peligrosa?6 la consumacin existe de igual modo aunque la 'ctima haya sido socorrida por un tercero que la encontrase inmediatamente despus de que el agente no actu conjurando la situacin de peligro, o ella misma haya logrado eludirla por su propio esfuer/o. &o admite tentati'a. Sujeto acti'o puede ser cualquier persona, incluso quien, por su estado o funcin, est( obligado a prestar el auxilio, sin perjuicio de delitos especficos que pueda cometer en su propia esfera funcional.

CC )s inadmisible la participacin, pues el car(cter de la particular omisin tpica pone a cargo de todos los 'ioladores del deber la responsabilidad como autores, aunque esas 'iolaciones se refieran a la misma 'ctima y en la misma situacin necesitada de ella. )l dolo requiere el conocimiento de la situacin de la 'ctima y la 'oluntad de no prestar el auxilio pese a la ausencia de riesgo personal o de no dar a'iso a la autoridad.

CK -Unidad I+:)*$<1S 1&<"! )* I1&1". -,rincipios generales. Sin dejar de tener presentes las dudas que el concepto jurdico de honor a suscitado, podemos decir que es el conjunto de cualidades 'aliosas que, re'istiendo a la persona en sus relaciones sociales, no slo se refieren a sus calidades morales o ticas, sino tambin a cualesquiera otras que tengan 'igencia en esas relaciones, como son las profesionales, jurdicas, familiares, culturales, fsicas, psquicas y sociales en general. )n nuestro sistema jurdico Bsal'o en situaciones expresamente contempladas, como ocurre en la calumnia y en algEn otro supuesto en que se admite la prueba de la 'erdad-, el honor se protege en cada persona como entidad abstracta que se considera poseda por todos los indi'iduos. *a ley parte del principio de que siempre existe el honor en cada uno. alumnia. )l art. 3M4 pune con penas de prisin de G&1 a <")S a.os la +calumnia o falsa imputacin de un delito que d lugar a la accin pEblica-. *a calumnia es una ofensa contra el honor, cuya especialidad reside en el car(cter de la imputacin deshonrante. *a calumnia se configura en una conducta imputati'a, ya que su accin consiste en atribuir un delito o una conducta criminal dolosos. *a atribucin debe tener como destinatarios a uno o m(s sujetos determinados, a quienes se los relaciona con un hecho delictuoso que se dice ocurrido o con una conducta criminal que se dice asumida por ellos. )s suficiente la formulacin de la imputacin aunque se la atribuya a un tercero, o aunque no se d como segura. Siempre que sea una ley penal la que dispone el castigo, es indiferente su procedencia legislati'a, incluyndose aun los delitos que se tipifican teniendo en cuenta el particular estado del sujeto pasi'o *a imputacin calumniosa requiere que se atribuya un delito determinado o, cuando menos, determinable como hecho real. :(ndose esta determinabilidad, poco importa el nombre jurdico que le asigne el agente, y que puede ser errneo, sin que ello pueda influir en la punibilidad. onstituye atribucin calumniosa el agregado, a un hecho cierto no delictuoso, de circunstancias falsas que lo tornar delictuoso, o cambian el ttulo de la responsabilidad, as como la falsa eliminacin de circunstancias realmente ocurridas que quitan al hecho el car(cter delictuoso. ,ero se duda sobre si la falsa atribucin de un delito present(ndolo como justificado >+fulano mat en legtima defensa-? es calumniosa. *a ley parece adecuar la expresin +delito- al hecho regulado de manera tpica como tal, y no al delito estructuralmente completado con todos sus elementos, por lo cual la solucin afirmati'a sera la correcta. )l texto 'igente exige, adem(s, que la imputacin calumniosa 'erse sobre un delito que d. lugar a la accin p#blica. *a solucin es simple cuando se trata de delitos de accin pEblica ejercidos de oficio o delitos de accin pri'ada6 pero no es tan simple cuando se trata de la falsa imputacin de un delito de accin pEblica dependiente de instancia pri'ada >art. PA, p(rrafo 3=?. )llo es as por cuanto el autor de la imputacin podra probar que es 'erdadera y, para hacerlo, probar la existencia del delito6 en ese caso, cuando respecto de ste no se hubiese formulado el acto de instancia, la admisin de

CL aquella prueba implicara desconocer la ra/n de ser de las limitaciones establecidas por el art. PA6 la 'ulneracin del secreto protegido se estara poniendo legalmente en manos de un tercero que puede ser un extra.o a los interesados en guardarlo, segEn aquella norma. ,ara algunos, pese a la letra del art. 3M4, si el acto de instancia por el delito dependiente de instancia pri'ada se ha producido, su falsa imputacin constituye calumnia, siendo indiferente que la conducta calumniosa se haya lle'ado a cabo antes o despus de producido el acto de instancia. ,ara otros, la falsa imputacin de un delito de esa ndole nunca constituye calumnia, sino siempre injuria, aun en los casos en que se haya producido el acto de instancia. ,ero el requisito de que el delito materia de la falsa imputacin sea de accin pEblica, nos enfrenta con otra duda. ,ara unos, dicha referencia tiene que entenderse como mencionando un delito cuya accin procesal sea 'iable >"!#1S, 1:)"$%1?. ,ara otros, aquella referencia es una simple calificacin que no exige la 'iabilidad de la accin procesal por el delito que se dice falsamente imputado, en el momento en que se concreta la conducta calumniosa >&;S)9, %I$1&), ")GS?. *a calumnia requiere que la imputacin sea una atribucin falsa. ,or otra parte, la falsedad exige que objeti'amente falte uno de los elementos de la relacin imputati'a@ o que el hecho no haya existido, o que no haya existido con las caractersticas y en las condiciones que lo configuran como delito que da lugar a la accin pEblica, o que habiendo existido como tal no existiera la participacin que se dice del sujeto indicado como partcipe. #as la falsedad requiere ser completada subjeti'amente@ la atribucin es falsa cuando el agente conoce que no corresponde, o puede no corresponder, con la realidad. )s un delito formal que se consuma cuando la falsa imputacin ofensi'a ha llegado a conocimiento de un tercero, que puede ser el propio sujeto a quien se deshonra o a un extra.o, importando la desacreditacin de aqul, aunque no es indispensable ni que el sujeto pasi'o se haya sentido efecti'amente deshonrado ni que se haya producido el descrdito porque el extra.o ha credo en la falsa imputacin. *os autores admiten la posibilidad de tentati'a cuando los medios utili/ados permiten una secuencia de actos ejecuti'os que pueden interrumpirse antes de alcan/ar la consumacin en alguna de las formas que dejamos expuesta. )n caso de concurso, la figura de calumnia absorbe a la de injuria. *a calumnia se multiplica, aunque se produ/ca en un Enico contexto de accin, cuando el mismo hecho o conducta se atribuye falsamente a distintas personas, as como cuando sobre la misma persona se hacen recaer distintas imputaciones falsas, autnomas entre s o de distinta naturale/a tpica. *as distintas calumnias operan, en esos supuestos, en concurso real. *i dicho sobre el tema, al estudiar los principios generales, tiene 'alide/ a propsito de la calumnia. !unque se trate de incapaces que no resultaran punibles por el delito que se les atribuyera de manera falsa, la circunstancia de que puedan 'erse sometidos a medidas restricti'as de alguna especie y, de modo fundamental, la consideracin de que su honor se 'era igualmente afectado, justifica el castigo de la calumnia cometida en su perjuicio. &o parece distinta la solucin cuando la e'entual inimputabilidad del sujeto pasi'o pro'enga de su edad. )l dolo requiere que al conocimiento del car(cter falso de la imputacin se sume la 'oluntad de formularla. &o es indispensable que est explcitamente presente en los planes del autor desacreditar o ultrajar deshonrando al sujeto pasi'o, como expusimos al tratar de los principios generales6 basta con que se quiera reali/arla conociendo la repercusin que puede tener en esos aspectos del honor.

CP $njuria. )l art. 33M castiga con prisin de G& mes a G& a.o o multa de N3.KMM a N4M.MMM a quien +deshonrare o desacreditare a otro-. Se deshonra cuando se ofende la honra de la persona, es decir, su honor subjeti'o, por medio de imputaciones agra'iantes que 'iolan el respeto debido a aqulla en su car(cter de tal y que son dirigidas al mismo sujeto pasi'o. 8sta es la forma de injuria que en el derecho comparado se ha denominado contumelia, para la cual resulta indiferente que la ofensa inferida trascienda a terceros. Se desacredita cuando se 'ierten imputaciones ofensi'as ante terceros que pueden menoscabar la reputacin >crdito? de que, como persona, go/a el sujeto pasi'o ante ellos. )sta forma es la llamada difamacin, que requiere no slo la trascendencia a terceros de la ofensa, sino tambin que la conducta se integre con la 'oluntad de lograr esa trascendencia. *a ley no restringe ni determina los modos ni los medios por los cuales se puede deshonrar o desacreditar. ,ero, en todos los casos, la conducta del agente tiene que reunir la doble calidad de ser objeti'amente injuriosa y de que de manera subjeti'a se la realice por su car(cter injurioso. *o primero se da cuando la conducta tiene un significado ofensi'o para el honor, segEn las pautas sociales 'igentes o puede asumirla segEn ellas6 lo segundo, cuando la conducta es asumida por el autor como ofensa, sea por la uni'ocidad de su significacin como tal, sea porque el modo con que se la adopta re'ela que lo hace con esa significacin y no otra, que pueda tener. *a injuria, para ser tpica, para que constituya la exteriori/acin de pensamientos lesi'os del honor, debe tener car(cter imputativo, o sea, tiene que estar formada por imputaciones que atribuyan calidades, costumbres o conductas susceptibles de ser apreciadas como peyorati'as para la personalidad del ofendido. )s un delito formal que se consuma en la reali/acin de la conducta deshonrante o desacreditante, aunque el ofendido no se haya sentido deshonrado, ni se consiga efecti'amente desacreditarlo ante los terceros. ,ero lo que requiere la consumacin es que la ofensa sea percibida por terceros@ el ofendido u otros, respecti'amente. !unque se ha recha/ado la posibilidad de tentati'a por el car(cter formal del delito, la actual doctrina argentina ha llegado a admitirla en consideracin a que pueden darse actos ejecuti'os injuriantes que no lleguen a trascender al ofendido o a terceros. Si discute, sin embargo, si la tentati'a es posible en todos los casos. 1fendido puede ser cualquier persona, aunque, para que se d el delito en su forma de deshonra, es necesario que se trate de un sujeto que tenga posibilidades de recepcionar la expresi'idad ofensi'a de la conducta del agente captando su sentido. ,ero siempre el sujeto pasi'o se establece en otro6 la autoinjuria es inconcebible desde el punto de 'ista de la punibilidad para terceros, que, por supuesto, se punir(n como injurias a stos. )l honor es un bien renunciable, segEn el comEn sentir de la doctrina, por lo cual el consentimiento expresado de manera taxati'a o implcita elimina el car(cter delictuoso de la injuria. ,ero la conformidad expresada despus de la consumacin slo podra considerarse una posible renuncia a la accin penal pri'ada que extinguira a sta. uando la misma expresin ofensi'a ataca el honor de 'arios sujetos pasi'os, multiplica la delictuosidad de la injuria6 nos encontramos, entonces, ante un concurso real de 'arias injurias. *o mismo ocurre cuando, con referencia a un mismo sujeto, se consuman distintas injurias autnomas. !l no ser propia del tipo la exigencia del animus iniuriandi como requisito subjeti'o, el dolo requiere dolo directo o e'entual.

CJ alumnia o injuria equ'oca o encubierta. )l art. 33A re/a@ +)l reo de calumnia o injuria equ'oca o encubierta que rehusare dar en juicio explicaciones satisfactorias sobre ella, sufrir( del mnimum a la mitad de la pena correspondiente a la calumnia o injuria manifiesta-. *a tipicidad depende, pues, de las siguientes circunstancias@ a? Que se est en presencia de una injuria o calumnia no manifiesta, sea por su equi'ocidad, sea por resultar encubierta6 y b? Que el agente se rehEse a dar en juicio explicaciones satisfactorias. "esol'amos, en primer lugar, la cuestin de saber cu(ndo estamos ante una injuria o calumnia no manifiesta. - 0n%uria o calumnia no manifiesta por ser equvoca. 3? Equivocidad por el contenido. <r(tase de los casos en que el contenido de la pretendida ofensa puede asumir una doble significacin@ una inocente, ofensi'a de la otra. ,ero no son tales ni la ofensa implcita, ni la oscura o sutil, porque ninguna de ellas es susceptible de doble significacin@ tienen una Enica significacin ofensi'a, aunque ofre/ca dificultades el descubrirlas. A? Equivocidad por la direccin. Son los casos en los que la direccin de la ofensa puede re'ertir sobre la persona del querellante o sobre otra distinta, pero no comprender a ambas a la 'e/. -0n%uria o calumnia no manifiesta por ser encubierta. Se da cuando la materialidad de las expresiones o actitudes no re'ela ofensi'idad6 pero adquieren dicha calidad por las circunstancias particulares a que refieren o en que se producen como la llamada in%uria oblicua o indirecta. )l otro elemento tpico, que describe concretamente la conducta prohibida, es que el agente rehusare dar en %uicio explicaciones satisfactorias. Ser(n explicaciones satisfactorias aquellas por medio de las cuales el agente asigne a la materialidad de su expresin o actitud, el sentido no ofensi'o o muestre que la ofensa no se diriga a la persona del querellante. Se rehEsa a dar explicaciones satisfactorias quien no las da ante el requerimiento que se le formula. Quedan comprendidos en el tipo tanto quien se niega a responder como el que, respondiendo, da explicaciones que no son satisfactorias. Si no ha mediado requerimiento no puede haber rehusamiento y, por tanto, faltar( tipicidad. *as explicaciones deben ser dadas en el %uicio, es decir, en la querella que se le haya instaurado al agente por la injuria o la calumnia no manifiesta. ,ublicacin o reproduccin de la injuria o la calumnia. SegEn el art. 335, se reprime +como autor de las injurias o calumnias- al que +publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias inferidas por otro-.

C4 *a ley tipifica la accin de publicar o reproducir como delito autnomo, distinto de la simple participacin en el delito del autor original de la ofensa y de los tipos de injuria o calumnia en que puede radicarse la accin de ste, que, como 'imos, no exigen que la ofensa sea publicada ni reproducida. !hora bien, cuando la acti'idad del reproductor o publicista de la ofensa es la de un partcipe en la ofensa de otro, esa calidad descarta la aplicacin del tipo autnomo del art. 335. 4eproduce la injuria o la calumnia formulada por otro quien, en distintas circunstancias e independientemente de la conducta del autor original, repite la especie ofensi'a, lle'(ndola a conocimiento de personas que no la haban captado cuando el autor original la produjo, di'ulg(ndola as entre un nEmero mayor o menor de personas. !ublica la ofensa el que la reproduce de modo que pueda llegar a conocimiento de un nEmero indeterminado de personas. *o que se reproduce o publica es la especie imputati'a ofensi'a, aun cuando la ofensa no resulte punible como calumnia o injuria, en tanto reEna los caracteres de esas ofensas >atribucin falsa, car(cter deshonrante o desacreditante?. <ampoco crea el art. 335 una responsabilidad subsidiaria respecto de quien publica la especie ofensi'a que slo opere cuando el 'erdadero autor no apare/ca o no pueda ser determinado, pero que se descarte cuando se puede establecer la responsabilidad en ste6 cae, pues, en este delito quien reproduce o publica la carta pri'ada ofensi'a, aunque lo haga en contra de la 'oluntad de quien la escribi y no se libera de la responsabilidad penal el que public la imputacin, por el hecho de presentar a su autor original. )l tipo no requiere resultado alguno6 ni siquiera es indispensable que se haya logrado la di'ulgacin6 el delito se consuma con el solo hecho de la reproduccin o de la publicacin. )n el sentido expuesto se trata de un delito de peligro que, no obstante, admite la posibilidad de la tentati'a. )l dolo, en su doble aspecto cognosciti'o y 'oliti'o, se estructura pr(cticamente con las mismas caractersticas que tiene en la calumnia y en la injuria. - asos de exencin de punibilidad. 3? *! E5
E!607 VE406A602.

!un la atribucin de un hecho, calidad o condicin 'erdaderos pueden constituir el contenido de la injuria, por lo cual, en principio, no obsta a su punibilidad la acreditacin de su existencia por parte del agente. <al es la regla general que consagra la ley argentina al admitir la prueba de la verdad como factor excluyente de la punibilidad slo en casos determinados taxativamente. ,or el contrario, en la calumnia, siendo la falsedad del hecho atribuido un elemento necesario del tipo, la prueba de la verdad debe admitirse como principio general a los efectos de situar al agente al margen de la delictuosidad. !? ,rueba de la 'erdad en la injuria. )l art. 333 slo admite la prueba de la 'erdad al acusado de injurias en tres casos@ 3? +Si la imputacin hubiere tenido por objeto defender o garanti/ar un inters pEblico actual6 A? Si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso penal6 y 5? Si el querellante pidiere la prueba de la imputacin dirigida contra l-.

KM

*a prueba de la 'erdad 'ersa Enicamente sobre la realidad de la imputacin agra'iante que se ha formulado al sujeto pasi'o. - /efensa de un inter.s p#blico actual( )n la frmula del art. 333, inc. 3=, es patente que la ley ha otorgado pre'alecencia a la defensa o garanta del inters pEblico respecto de la preser'acin del honor indi'idual, permitiendo el ataque de ste para proteger aqul. )stamos, pues, en presencia de un caso de justificacin que ahuyenta la antijuridicidad del hecho, con lo cual ni siquiera el ofendido tendr( a su disposicin la 'a de la reparacin indemni/atoria. )l inter.s p#blico est( determinado por lo que interesa al buen orden, gobierno, prosperidad, felicidad, subsistencia, higiene, etc., de la sociedad poltica, o sea, la formada por todos los habitantes de la &acin, de una pro'incia, de un municipio o de una /ona. )l inters es pEblico en cuanto pertenece al quehacer de un nEmero indeterminado de personas. !hora bien, tiene que tratarse de un inter.s p#blico actual, es decir, el inters pEblico tiene que estar 'igente cuando se formula la imputacin. *a defensa o garanta del inters pEblico actual necesita, para ser'ir como ra/n de admisibilidad de la prueba de la 'erdad, adem(s de la objeti'idad de su existencia, que subjeti'amente haya sido el objeto tenido en 'ista por el autor al formular la imputacin. 8sta debe haber tenido por ob%eto defender o garanti$ar el inters pEblico. -"echo que hubiere dado lugar a un proceso penal. )ste inciso a trado copiossimos problemas pr(cticos y tericos. SegEn ")GS, las dificultades se originaron por la terquedad de muchos autores al negarse a reconocer que al texto argentino no poda aplic(rsele la doctrina italiana que 'ersaba sobre otro no similar, aunque hubiese ser'ido como antecedente de aqul. Ha no se trata del amparo de un inters superior, como en el supuesto del inc. 3=6 adem(s, si el hecho ha dado lugar a un proceso, no existe el inters social de que, en ciertos casos, se guarde silencio sobre l6 segEn S1*)", +no est( en manos de la ley e'itar que se cono/ca y difunda lo que ella misma dispone se pronuncie en audiencia pEblica... quien sembr 'ientos es el propio criminal-6 la ley no puede perseguir al autor de un delito y a la 'e/ impedir que el querellado pueda in'ocar la 'erdad del hecho por el cual aqul fue perseguido. ,luralmente, la doctrina argentina se ha pronunciado en el sentido de que la excusa procede slo cuando se trate de un proceso por delito. &;S)9 explica tal limitacin por la distinta significacin de proceso y procedimiento6 lo que puede no ser del todo exacto porque hay faltas que se examinan y deciden por medio de 'erdaderos procesos penales >como ocurre en el digo de 2altas de Santa 2e?, que no pueden ser excluidas de la situacin de exceptio pre'ista por la norma. 1tro tema en el que se ha complicado la interpretacin es en el de si quedan excluidos de la excusa los procesos por ciertas clases de delitos o si cualquiera queda abarcado por ella. #1")&1 considera que el inc. A= slo se refiere a procesos por imputaciones delictuosas que no tengan cabida en el tipo de calumnia6 "!#1S, aunque critica la opinin de #1")&1 y tiende a mostrar la inutilidad de la disposicin, indica que si al proceso le dio lugar un delito de accin pEblica no funcionara la exceptio con relacin a la injuria, puesto que la conducta contra el honor en ese supuesto sera la descripta como calumnia. &;S)9 le objeta que no es argumento decisi'o, dado que, en 'irtud del

K3 car(cter pri'ado de la accin procesal por el delito contra el honor, el querellante puede optar por querellar por injuria y no por calumnia, por lo que considera que en la norma se comprenden los procesos por cualquier delito. 1tra cuestin que ha suscitado debates es la relati'a al estado del proceso que se in'oca como causal de la exceptio. %Z#)9, atenindose a la doctrina italiana considera que el inc. A= del art. 333 hace mencin al proceso en curso o que se inicia, mas no al que ya ha terminado con sentencia. ,ero nuestra ley no formula semejante distincin@ en ella, explica S1*)", cabe tanto el proceso en curso cuanto aquel en el cual ya ha recado sentencia. - !edido de parte. *a doctrina ha llegado a coincidir en que la procedencia de la prueba de la 'erdad, en el supuesto del art. 333, inc. 5=, consagra una excusa absolutoria que mantiene el car(cter delicti'o del agra'io, eliminando slo su punibilidad, por lo cual, a su respecto, la reparacin ci'il sera procedente si se probara la existencia de algEn da.o distinto del moral >ste quedara eliminado por la 'oluntad del querellante que pide la prueba?. *a prueba de la 'erdad tiene que ser pedida por el querellante, o sea, por la 'ctima del delito o quien puede demandar de conformidad con el art. PK, lo cual no significa que esa parte procesal disponga de la prueba, pudiendo oponerse a su reali/acin o renunciando a ella una 'e/ que su pedido ha sido admitido por el jue/. *a prueba slo puede 'ersar sobre la imputacin, o sea, sobre el hecho, calidad, costumbre o modo de ser que se atribuye. *a consecuencia de la prueba de la 'erdad con xito, en los casos enunciados precedentemente, es la exencin de la pena. Siguiendo los pasos del ,royecto de 34LM y de la ley. 3P.KLP, la ley A3.55J declaraba exento de pena al acusado cuando en los casos del art. 333 probase la 'erdad de las imputaciones, salvo que la imputacin hubiera sido hecha por deseo de ofender o por espritu de maledicencia. )l texto que adquiere 'igencia con la ley A5.MPP no contiene tal limitacin a la procedencia de los efectos de la exceptio y no creemos que exista un medio, dogm(ticamente '(lido, de incluirla. )n consecuencia, ahora la exceptio puede subsistir y producir sus efectos pese a la maledicencia de la imputacin. )n su caso, la acreditacin de la finalidad puramente ofensi'a por parte del querellante carecer( de objeto y, por ende, de consecuencias con relacin a la prueba de la 'erdad admitida por la ley. Q? ,rueba de la 'erdad en la calumnia. - 8a exceptio veritatis y la calumnia( *a reforma ha derogado la Eltima parte del art. 333 segEn la 'ersin de la ley A3.55J que taxati'amente extenda la posibilidad de la excusa a la calumnia. !hora 'ol'emos a la situacin en que nos encontr(bamos durante la 'igencia del texto original. !utores como S1*)" pretendieron entonces encuadrar en los esquemas de la excusa del art. 333 a la calumnia. ,ero, si se tiene en cuenta que la calumnia es la falsa imputacin de un delito, la prueba de su existencia no es otra cosa que la afirmacin de la atipicidad de la conducta por la que se querella6 en principio, pues, la prueba de la 'erdad no podra quedar limitada en la forma pre'ista por el art. 333, que Enicamente se refiere a un hecho que es in%uria.

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$1.

)l texto del art. 33K dice@ +*as injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedar(n sujetas Enicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes-. )l precepto torna a restringir la excusa a las in%urias producidas en juicio en las circunstancias tpicas, pero las calumnias quedan excluidas y, por tanto, nada obstar( a que se querelle por las consumadas en las circunstancias del art. 33K. *a excusa se aplica a las ofensas descriptas en cuanto no hayan sido dadas a publicidad. Se ha puesto de acuerdo la doctrina en que la publicidad mencionada por la norma no es el procedimiento destinado a que la ofensa tome estado pEblico con su conocimiento por un nEmero indeterminado de personas, sino la circunstancia de que ese conocimiento haya sido lle'ado, por obra intencional del agente, a terceros ajenos al juicio, antes de la presentacin de la instancia en el tribunal o despus de ella. *as ofensas en juicio que pueden excusarse son las de los litigantes+ los procuradores y los defensores. *os conceptos de los Eltimos no pueden originar complicaciones. )n cuanto a los litigantes, se sostiene que son las partes en el juicio, en su comprensin m(s amplia posible, cualquiera que fuese su naturale/a6 o sea, todos los que defienden una posicin parcial >de parte interesada? en el juicio. Sujeto pasi'o puede ser cualquier persona, ya se trate de una contraparte, de un tercero que inter'iene en el juicio, o hasta que sea totalmente extra.o a l, con tal de que la ofensa que se le infiera sea concerniente al objeto del juicio. *a excusa no se funda en la exclusin del tipo puniti'o6 precisamente, para que ella opere tenemos que encontrarnos con una conducta que en realidad constituya una ofensa de car(cter injurioso. <ampoco es una justificante que excluya la antijuridicidad, ya que ni el ejercicio del derecho ni el cumplimiento del deber permiten un ejercicio o un cumplimiento reali/ado de modo ilcito y, por otra parte, si el hecho estu'iese justificado sera inEtil la disposicin y arbitraria la posibilidad de imponerle otra clase de sanciones >las disciplinarias?. <r(tase, pues, de una excusa absolutoria concedida por la ley para preser'ar, hasta sus extremos m(s lejanos e indirectos, el ejercicio de la defensa. ,or eso, si bien el legislador considera penalmente impunes las ofensas, deja subsistente la posibilidad de que se impongan al ofensor las correcciones disciplinarias correspondientes para mantener el buen orden en el proceso. 5? $&7G"$!S ")
[,"1 !S.

:ispone el art. 33L, que +cuando las injurias fueren recprocas, el tribunal podr(, segEn las circunstancias, declarar exentas de pena a las dos partes o a alguna de ellas-. *a ley menciona slo a las in%urias6 se excluyen las calumnias. *as injurias tienen que ser recprocas, lo cual exige que las diferentes injurias estn debidamente acreditadas respecto de cada uno de los distintos ofensores, que se trate de ofensas deshonrantes o desacreditantes que reEnan las calidades tpicas del art. 33M, y que todas ellas sean ilegtimas. !hora bien, no es necesario que todas ellas sean punibles@ la relacin de reciprocidad se da igualmente cuando confluye una injuria punible con otra que no lo es. <ampoco requiere la reciprocidad que todos los ofendidos hayan querellado. *a relacin de reciprocidad se presenta cuando una de las injurias ha sido dirigida al sujeto pasi'o porque ste, a su 'e/, ofendi al agente de aqulla6 en otras palabras, entre

K5 ambas injurias tiene que haber una relacin de causalidad subjeti'a@ se accione en ra/n de la anterior injuria que se ha sufrido. ,ero la reciprocidad, si bien necesita una cierta proporcin de la injuria inferida con la recibida, no reclama que sean similares u ofre/can una estricta equi'alencia6 tampoco exige que las injurias sean simult3neas, ni proferidas con una proximidad temporal estricta, sin perjuicio de que la solucin de continuidad entre una y otra indique la ausencia de la causalidad subjeti'a 'ista supra. ,ero s reclama que la injuria que reconoce su moti'acin en otra anterior ofenda a la persona que ofendi con sta. oincide la doctrina en que se trata de una excusa absolutoria que mantiene inclume el car(cter delicti'o de las distintas injurias recprocas6 dejando, por tanto, en pie los efectos ci'iles del delito. C? ")<"!
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)l art. 33P dispone que +el culpable de injuria o calumnia contra un particular o asociacin, quedar( exento de pena, si se retractare pEblicamente, antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo-. Son las injurias, las calumnias >las originales o las reproducidas o publicadas por alguien distinto del autor original? y las difamaciones de personas colecti'as perpetradas por medio de alguna de aquellas figuras. *a retractacin supone no slo la tipicidad de la ofensa, sino tambin su ilegitimidad y su punibilidad, incluso cuando es condicionada, como en el caso del art. 33L, ya que de otro modo aqulla no tendra objeto. H, desde luego, para que el agente se pueda retractar tiene que reconocer su autora o su participacin en la ofensa. *a ley no ha determinado el contenido de la retractacin. 8sta, por lo tanto, puede consistir en la sola y expresa manifestacin del agente de que se retracta. ,ero no importa retractarse la mera exposicin de las ra/ones que lo lle'aron a formular la ofensa, ni las alaban/as que el agente pueda tributar al ofendido o el reconocimiento de su honorabilidad sin la expresa mencin de que se retracta. Si bien lo que importa a la ley es la objeti'idad de la retractacin, sin que se tengan en cuenta los moti'os que impulsaron al autor de la ofensa a hacerlo, la mera formalidad de la expresin retractante carece de eficacia cuando, a la 'e/, contiene la ratificacin de la ofensa inferida, o cuando aqulla est( formulada en trminos que no muestran con claridad el sentido de retractacin en la exposicin que se hace con tal objeto. *a retractacin debe hacerse p#blicamente segEn la exigencia tpica. ,or esta ra/n, est( de acuerdo la doctrina en que este requisito concierne a la publicidad de los actos del proceso, no a otra distinta@ es la insercin en uno de los actos pEblicos del proceso lo que hace efica/ la retractacin. !dem(s, la ley consagra un requisito procesal como presupuesto para la admisibilidad de la retractacin@ sta debe ser formulada antes de contestar la querella >'. gr., en la audiencia de conciliacin? o en el acto de contestarla. :ado el estado del proceso en que tiene que producirse la retractacin, cuando sta fuere admitida aqul se extinguir( antes de la sentencia6 la resolucin pertinente ser el sobreseimiento. uando el artculo que comentamos menciona al sujeto pasi'o de la ofensa que se retracta, habla de un particular o asociacin. *a expresin particular no puede entenderse m(s que como la referencia de la ley a los sujetos indi'iduales, por oposicin al sujeto colecti'o, que designa con el 'ocablo asociacin. Se coincide en que se trata de una excusa absolutoria que se fundamenta polticamente en el arrepentimiento acti'o del ofensor que procurara reparar, por ese medio, la lesin inferida al honor del sujeto pasi'o.

KC ,ublicacin de la condena. )l texto original del digo, que ahora recobra 'igencia, slo contempla la especial reparacin del honor ofendido pEblicamente cuando la publicidad se haya producido empleando la prensa@ + uando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medios de la prensa, en la apital y territorios nacionales, sus autores quedar(n sometidos a las sanciones del presente digo y el jue/ o tribunal ordenar(, si lo pidiere el ofendido, que los editores inserten en los respecti'os impresos o peridicos, a costa del culpable, la sentencia o satisfaccin- >art. 33C?. *a ofensa puede cometerse pEblicamente Bsin emplear la prensa- cuando por el lugar en que se profiri, o las personas ante las cuales se produjo, o por el medio empleado >difusin radial, tele'isi'a, etc.?, aqulla pudo llegar a conocimiento de un nEmero indeterminado de personas6 en esos casos, el texto de la ley A3.55J habilitaba al ofendido para peticionar la publicidad del pronunciamiento a cargo del condenado y al jue/ para ordenarla. <al cosa no est( pre'ista en el texto 'igente que, como 'imos, slo se refiere a la publicidad por medio de la prensa >expresin de la palabra escrita e impresa publicada por un editor?, por lo que en l no quedan comprendidos otros modos de publicidad. )l texto ahora 'igente, sin duda alguna, no permite entender la norma de tal manera que, siendo imposible la publicacin en el mismo rgano que public la ofensa >por su desaparicin, por tratarse de un impreso no peridico, etc.?, se pueda requerir y ordenar la publicacin del pronunciamiento en otro distinto >&;S)9?6 la imposibilidad, pues, entrar( a jugar como factor estimati'o de la reparacin ci'il >S1*)"?. !unque el texto 'igente ha eliminado el p(rrafo 5= del texto de la ley A3.55J, referente a la publicacin de la +sentencia o satisfaccin-, la regulacin no ha cambiado, puesto que, un(nimemente, la doctrina argentina reconoce que, con esta Eltima designacin, la ley penal menciona el supuesto de retractacin. 2alsedades incluidas en delitos contra el honor. *a ley AK.5AL de proteccin de datos personales > h3beas data? incorpor al digo ,enal dos disposiciones penales que no tienen precedentes en el derecho argentino@ la del art. 3KP bis, introducido en el aptulo $$$ >+Fiolacin de secretos? del <tulo F >+:elitos contra la libertad-?, y las del art. 33P bis, cuyo texto, en el inc. 3=, pena con prisin de G& mes a :1S a.os al +que insertara o hiciera insertar a sabiendas datos falsos en un archi'o de datos personales-. )l inc. A= castiga con pena de S)$S meses a <")S a.os de prisin +al que proporcionara a un tercero a sabiendas informacin falsa contenida en un archi'o de datos personales-. )l inc. 5= describe una agra'ante, cuya pena se incrementa en la mitad del mnimo y del m(ximo, cuando del hecho deri'e perjuicio a alguna persona. )l inc. C=, finalmente, contempla la pena accesoria de inhabilitacin para el desempe.o de cargos pEblicos por el doble tiempo que el de la condena, cuando el autor o responsable del ilcito sea un funcionario pEblico en ejercicio de sus funciones. !? $&<"1:G
$Z& :) :!<1S 2!*S1S.

)l delito del inc. 3= del art. 33P bis est( descripto basado en dos clases de conductas@ +insertar- o +hacer insertar- datos falsos en un archi'o de datos personales.

KK 0nserta quien incluye los datos falsos en un archi'o de datos personales. "ace insertar, aquel que logra que otra persona introdu/ca los datos falsos en un archi'o de datos personales. )l art. A= de la ley AK.5AL suministra el concepto de datos personales@ es toda informacin de cualquier tipo referida a personas fsicas o jurdicas, incluidos los llamados +datos sensibles-, que consisten en datos personales que re'elan origen racial y tnico del indi'iduo, sus opiniones polticas, con'icciones religiosas, filosficas o morales, su afiliacin sindical e informacin referente a su salud o a su 'ida sexual. *os datos que se introducen en el archi'o de datos personales deben ser +falsos-, es decir, indicati'os de una realidad distinta a la que 'erdaderamente corresponde. SegEn QG1#,!:"), se trata de una falseamiento doloso de la informacin que se almacena en el archi'o, cualquiera sea la finalidad perseguida por el autor. )l ob%eto del delito consiste en el dato personal que est( contenido en un soporte material >archi'o?, y segEn 'imos su concepto se encuentra dado por el art. A= de la ley AC.5AL. :e acuerdo con esta norma, el archi'o de datos personales es el conjunto organi/ado de datos que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no, cualquiera fuere la modalidad de su formacin, almacenamiento, organi/acin o acceso. *a din(mica del tipo penal exige que el dato falso introducido al sistema sea de car(cter +personal-, es decir, que haga referencia a ciertos aspectos de la 'ida de la persona, no a otros, por ejemplo, datos de car(cter econmico, cientfico, etctera. Sin embargo, teniendo en cuenta que el titular del dato puede ser tambin una persona de existencia ideal, quedan comprendidos en el tipo los datos referidos a las personas colecti'as. *a figura b(sica no requiere, para su concrecin, causar perjuicio alguno al sujeto pasi'o o a terceros que puedan tener acceso al archi'o de datos personales. <ampoco requiere que los beneficie, pero, en cualquier caso, la conducta debe haber puesto en peligro de da.o al bien jurdico protegido. Sujeto acti'o del delito es quien inserta o hace insertar el dato falso en un archi'o de datos personales. Sujeto pasi'o es la persona fsica o jurdica titular del dato personal. )l tipo requiere la concurrencia de un elemento subjeti'o cognosciti'o@ el autor debe obrar +a sabiendas- de que introduce un dato falso en el archi'o de datos personales. ,or lo tanto, la duda o la ignorancia acerca de la falsedad del dato tienen la 'irtualidad de excluir dicho elemento subjeti'o. *a figura slo es compatible con el dolo directo. <rat(ndose de un delito de pura acti'idad y de peligro concreto, se consuma con la introduccin del dato falso en el archi'o de datos personales, pues es en ese momento en que se coloca en peligro de lesin al bien jurdico protegido. *a tentati'a no parece admisible. Q? SG#$&$S<"1 :) $&21"#!
$Z& 2!*S! ! <)" )"1S.

)l inc. A= del art. 33P bis pune a quien, a sabiendas, proporcione a un tercero +informacin falsa contenida en un archi'o de datos personales-. *a accin tpica consiste en +proporcionar informacin falsa- a un tercero. )n este supuesto, la ley no hace referencia, como en el caso anterior, a datos personales, sino a informacin falsa >que es un conjunto asociado de datos?. Sin embargo, debe entenderse que la norma hace alusin a la comunicacin de datos de car(cter personal, y no a cualquier tipo de informacin. Quedan abarcados, por tanto, los datos sensibles. ,ero, en todo caso, debe tratarse de informacin falsa contenida en un archi'o de datos personales. *a accin punible consiste en proporcionar, esto es, dar, entregar, suministrar, poner a disposicin, transmitir, etc., por cualquier medio a un tercero una informacin falsa >a

KL sabiendas de que lo es?, la cual se encuentra contenida en un archi'o inform(tico. Si, por caso, lo que se proporciona al tercero es una falsa informacin respecto de un dato 'erdadero, no se concretar( el delito. Sujeto acti'o del delito es la persona que suministra la informacin falsa al tercero. Se trata de un tipo especial de autor calificado, pues slo quien tiene poder de disposicin sobre los datos personales est( en situacin de proporcionarlos y Enicamente el responsable o titular del archi'o, registro, base o banco de datos se encuentra en esa posicin >art. A=, ley AK.5AL?. Sujeto pasi'o es el tercero que recibe la informacin falsa. )l tipo penal exige, como en el supuesto anterior, que el autor obre +a sabiendas- de la falsedad de la informacin que proporciona a la otra persona, independientemente de las finalidades que persiga con ello. )l delito es compatible, por lo tanto, slo con el dolo directo, de manera que no resultan punibles las formas imprudentes ni las reali/adas con dolo e'entual. )l delito se consuma con la puesta en peligro del bien jurdico tutelado, lo cual sucede con la accin de suministrar la informacin falsa al tercero. &o es necesaria a los fines consumati'os la di'ulgacin de la informacin falsa. *a tentati'a no resulta admisible. ? !%"!F!&<). *a pena se incrementa en la mitad del mnimo y del m(ximo cuando +del hecho se deri'e perjuicio para alguna persona-. Sin duda alguna que el texto elegido por el legislador para tipificar la agra'ante no ha sido el mejor, pero, al margen de ello, deber( interpretarse las palabras +del hechocomo relati'as a las dos figuras pre'istas en los par(grafos anteriores, 'ale decir, tanto para la insercin de datos falsos como para el suministro de informacin falsa contenida en un archi'o de datos personales. )l perjuicio que la conducta tpica debe producir puede ser de cualquier naturale/a y significacin, pero en cualquier caso, debe recaer en +alguna persona-, esto es, en el titular del dato o en terceros. :ebe tratarse de un da.o efecti'o al bien jurdico tutelado, de manera que no resulta suficiente el da.o potencial. :? ,G&$Q$*$:!: :) *1S 2G&
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)l p(rrafo C= del art. 33P bis prescribe la pena accesoria de inhabilitacin para el desempe.o de cargos pEblicos por el doble de tiempo que el de la condena, al autor o responsable del ilcito cuando sea un funcionario pEblico en ejercicio de su acti'idad funcional. )l tipo requiere que el autor sea un funcionario pEblico en los trminos fijados por el art. PP y que, adem(s, se encuentre en funciones al momento de cometerse el delito.

KP -Unidad +:)*$<1S 1&<"! *! $&<)%"$:!: S)\G!*. -,rincipios generales. )n su significacin ling]stica comEn, la +integridad- referira a la composicin de todas las partes que integran Bpor naturale/a- un todo, pero en la forma que el trmino es empleado en la ley traera una referencia al normal ejercicio de la sexualidad, b(sicamente asentado sobre la libertad del indi'iduo, cuya 'igencia se prepara mediante la normalidad del desarrollo de la sexualidad en el mismo, que depende tanto de circunstancias indi'iduales cuanto del entorno social. )l abandono de la frmula +honestidad- por la de +integridad sexual- ha supuesto, sin duda, la sustitucin por un concepto m(s acorde con un :erecho penal democr(tico y pluralista, orientado m(s al castigo de conductas que lesionen o pongan en peligro un bien jurdico que a la proteccin de creencias de grupos minoritarios fundadas en la moral o en sentimientos religiosos de ciertos y determinados indi'iduos. on prescindencia de la actual polmica doctrinal relati'a a la determinacin del bien jurdico, debemos con'enir que la se.alada orientacin legislati'a es una constante que se aprecia en la e'olucin del :erecho penal contempor(neo. !buso sexual. 3? 2$%G"! QRS$
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)l art. 334 impone pena de reclusin o prisin de S)$S meses a G!<"1 a.os al +que abusare sexualmente de persona de uno u otro sexo cuando sta fuera menor de trece a.os o cuando mediare 'iolencia, amena/a, abuso coacti'o o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o apro'ech(ndose de que la 'ctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin-. *a accin material del delito pre'isto en el p(rrafo 3= del art. 334 es la de +abusar sexualmente- de otra persona. )sta accin genrica de abusar sexualmente comprende todo acercamiento o contacto corporal con la 'ctima, de significacin sexual, sin que constituya acceso carnal. *a materialidad del delito no existe si falta el acercamiento o el contacto. <ampoco existe si el acto sexual lo reali/a el autor sobre su propio cuerpo, aunque se lo haga contemplar al sujeto pasi'o contra su 'oluntad. *os actos sexuales pueden ser aproximaciones o contactos del cuerpo del agente con el de la 'ctima que en s contengan un significado sexual, como es el tocamiento de las partes pudendas o los roces que normalmente tienen ese significado, sea que el mismo agente acceda con sus tocamientos o aproximaciones al cuerpo de la 'ctima, o que por su obra logre que sea la 'ctima la que actEe sobre el cuerpo del agente. ,or otra parte, tambin puede tratarse de aproximaciones que no importen un contacto corporal directo, pero que tengan un contenido sexual respecto de otros sentidos del agente que no sean el del tacto, como el de la 'ista. )l acto sexual no necesariamente tiene que ser libidinoso6 no es una exigencia subjeti'a en ninguna de las figuras del art. 334. Se necesitan acciones que efecti'amente 'ulneren la libertad sexual.

KJ uando el acto es en s objeti'amente impEdico, constituir( abuso sexual, aunque de manera subjeti'a el autor hubiese agregado miras distintas de las del ultraje sexual. ,ero cuando de modo objeti'o el acto es sexualmente indiferente o puede resultar equ'oca su referencia a esa esfera de la personalidad, ser( el contenido sexual que de manera subjeti'a el agente le otorgue lo que lo con'ertir( en abuso sexual. *os modos de ataque que otorgan car(cter abusi'o a las acciones se nuclean en cuatro grupos@ a? 'ctima menor de trece a.os6 b? perpetracin con 'iolencia >fuer/a? o amena/as >intimidacin-coaccin?6 c? anulacin de la libertad sexual de la 'ctima mediante un abuso coacti'o o intimidatorio originado en una relacin de dependencia, autoridad o poder6 y d? apro'echando la imposibilidad de la 'ctima de consentir libremente en las acciones de car(cter sexual por una causa cualquiera. - alificacin por la vctima( 9enor de trece aos. )l legislador ha considerado que dicha persona est( incapacitada para comprender el sentido del acceso carnal, por lo cual no puede prestar '(lidamente su consentimiento para l. )s una incapacidad presunta iuris et de iure, por lo cual no hay que reconocerla en cada caso concreto6 para acreditar la tipicidad es suficiente la prueba de la edad real. Se ha otorgado al menor de trece a.os la libertad de eleccin en el (mbito de la sexualidad y toda relacin de esta clase ser( punible slo cuando medien algunas de las circunstancias de criminalidad pre'istas en el p(rrafo 3= del art. 3346 en consecuencia, si la persona con quien el autor ha tenido el contacto sexual es mayor de trece a.os, y no ha mediado ninguna de las circunstancias de criminalidad se.aladas, el hecho es atpico. - alificacin por los medios: violencia y amena$a. )l agente usa de 'iolencia o amena/a cuando despliega energa fsica o vis moral para 'encer la resistencia que le opone o para eliminar de antemano la que puede oponer la 'ctima. *a violencia fsica debe, en principio, aplicarse sobre la 'ctima, pero tambin aparece cuando se la ejerce sobre cosas que impiden el contacto o aproximacin sexual o sobre terceros que se oponen o se pueden oponer a aqul, siempre que constituyan impedimentos en los que participa Baunque sea moralmente- la 'ctima >la fuer/a tpica no se da cuando se reali/an los actos de 'iolencia sobre terceros que se oponen a que el agente lle'e a cabo la conducta sexual sobre una mujer que ha prestado su consentimiento?6 pero tambin la fuer/a puede hacerse recaer sobre un tercero para cumplir con el modo amena/ador >'. gr., castigar al hijo para que la madre se preste al contacto sexual?. *a amena$a se constituye por el anuncio de un mal que 'aya a sufrir la misma 'ctima o terceros@ se trata, pues, de un supuesto de coaccin. Se la lle'a a cabo por medio de anuncios especficos del mal o por el despliegue de una acti'idad que lo implique. *o rele'ante es que el sujeto pasi'o haya sido intimidad, cualquiera sea la causa de dicho estado, por ejemplo, situaciones pro'enientes de la naturale/a, de la propia fobia o ansiedad del sujeto pasi'o, etctera. !hora bien, no resulta posible admitir la existencia de 'iolencia o amena/a en donde no haya habido un constre.imiento de la 'oluntad del sujeto pasi'o. *a 'iolencia o la intimidacin tienen que lle'arse a cabo para vencer la resistencia de la vctima a la relacin sexual o para impedir que esa resistencia se produ$ca, lo cual requiere la actual resistencia de la 'ctima o la posibilidad de que la despliegue6 queda fuera del tipo la 'iolencia cometida durante el desarrollo del acto sexual consentido por

K4 la 'ctima con finalidades extra.as al logro mismo de ciertos y determinados resultados, as como tambin +la discreta energa con que el 'arn 'ence el pudor de la doncella>S1*)"? que, en realidad, consiente el acceso sexual, aunque le ponga obst(culos referidos a circunstancias que no eliminan el consentimiento. ,ero s entran en el cuadro de la 'iolencia o intimidacin tpicas las que se endere/an a 'encer la resistencia de la 'ctima que se opone a la modalidad de contacto sexual que pretende reali/ar el agente cuando ha consentido en hacerlo de otro modo distinto. *os tratadistas han dicho que la resistencia opuesta por la 'ctima debe ser seria y constante. !hora bien, si el agente ha llegado al contacto sexual por medio de la 'iolencia o intimidacin, la tipicidad del hecho no desaparece porque la 'ctima posteriormente decida >durante el contacto sexual? admitir que se complete o continEe el acto. - Anulacin de la libertad sexual mediante abuso coactivo o intimidatorio. )sta modalidad agra'atoria del abuso sexual se caracteri/a por el empleo, por parte del autor, de un comportamiento sexual abusi'o o intimidatorio que se desarrolla en el marco de una relacin de dependencia, de autoridad o de poder con respecto a la 'ctima. Su interpretacin no est( exenta de dificultades, puesto que si tenemos en cuenta que la coaccin es, en realidad, un resultado de la intimidacin > vis moral?, nos 'emos obligados a preguntarnos@ Uqu quiso decir el legislador con aquella expresin compuestaV UIabr( credo referirse a la fuer/a al mentar la coaccinV )n todo caso hubiese sido una creencia totalmente errnea, puesto que en el procedimiento que estamos examinando el abuso entra en el tipo a ra/ de la particular relacin de la 'ctima con el agente, relacin que delinea una situacin de intimidacin, en la que para nada se precisa la fuer/a que, por otra parte, ya integra el procedimiento enunciado en segundo orden. &o faltaron legisladores que creyeron cubrir con la cl(usula referida la punibilidad del acoso sexual, lo que nos hace sumar otro error, porque lo que en ella se penali/a es el abuso, no el mero acoso, el cual, en el mejor de los casos, podra considerarse un supuesto de abuso en grado de tentati'a, procedente pese a tratarse de un delito de acti'idad. - 2ituaciones de especial vulnerabilidad. )l p(rrafo 3= del art. 334 hace referencia a ciertas y especiales circunstancias en las que la 'ctima se encuentra al momento de lle'arse a cabo el acto sexual, pues en estas hiptesis, ella se encuentra impedida de +consentir libremente la accin-. Son situaciones que re'elan en el sujeto pasi'o el padecimiento de una importante debilidad, indefensin o dificultad que le impide protegerse de la agresin sexual. *a 'ctima presenta una inferioridad fsica o psquica respecto del autor, que le imposibilita oponerse a los designios sexuales de ste. *a redaccin actual requiere que el autor se haya aprovechado de la especial situacin de 'ulnerabilidad o debilidad de la 'ctima para lle'ar a cabo la conducta sexual, referencia subjeti'a que permite inferir que no toda relacin de tipo sexual con una persona en estas condiciones es delicti'a, sino que es necesario que el autor se abuse de tal situacin. )l abuso supone no slo el conocimiento de la situacin especial que padece la 'ctima, sino el uso indebido de ese conocimiento para lograr la instrumentali/acin del sujeto pasi'o y obtener, as, una respuesta sexual positi'a.

LM Quedan comprendidos en esta modalidad los supuestos pre'istos en el texto derogado, a saber, 'ctima pri'ada de ra/n o de sentido, enfermedad y otras causas que impiden la resistencia al acto sexual. ,or vctima privada de ra$n se entiende aquella que efecti'amente carece de la capacidad necesaria para comprender el significado del acceso carnal. *a carencia de ra/n debe tener influencia sobre la prestacin del consentimiento, lo cual indica que no cualquier trastorno mental puede considerarse tpicamente rele'ante, sino el que sea capa/ de influir sobre el juicio concerniente al acto, as como tambin que el consentimiento prestado por la 'ctima en un inter'alo lEcido deja tambin el hecho al margen de la punibilidad. <ambin en el supuesto de la vctima privada de sentido tiene presente la ley la falta de capacidad para comprender el sentido de tal acto6 no se trata, sin embargo, de un estado de la persona como en el caso anterior@ si bien la normalidad de sus facultades mentales aparece inclume, en su condicin actual no puede estructurar ni expresar '(lidamente su 'oluntad. *a inconsciencia puede proceder de un estado fisiolgico no pro'ocado >sue.o, desmayo, sopor febril, etc.? o de uno suscitado por la propia accin de la 'ctima o pro'ocado por la de terceros por cualquier medio que no importe 'iolencia o medios equiparados a ella >hipnosis y narcticos?, como puede ser la ingestin de bebidas alcohlicas. *a 'ctima no puede resistir cuando no pueda oponerse de manera material a que el agente acceda a ella carnalmente, por cualquier causa. *a hiptesis requiere, por tanto, que la 'ctima no se encuentre pri'ada de la posibilidad de comprender lo que el acto significa y que se halle en cualquier situacin en que care/ca en absoluto de la posibilidad de lle'ar a cabo mo'imientos de resistencia, porque su propia condicin se lo impida >el caso del paraltico?, o porque se 'e en condiciones materiales que han producido ese efecto >'. gr., estar atada?. <ambin en este caso la condicin tiene que ser apro'echada por el agente para acceder a la 'ctima. *a ley actual no enuncia, como en el texto derogado, a la enfermedad como una causa impediti'a de la resistencia, pero queda incluida en la frmula genrica +por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin-. ,or enfermedad debe entenderse todo proceso patolgico en curso que, sin pri'ar de ra/n o de sentido a la 'ctima, le impide asumir la acti'idad necesaria para lograr su defensa. *as secuelas de una enfermedad tambin quedan abarcadas por el tipo, en la medida en que pro'oquen la se.alada situacin de indefensin. ,ara que el acercamiento o contacto configure una conducta sexual abusi'a, el agente tiene que reali/arlo sin la 'oluntad o contra la 'oluntad del sujeto pasi'o, lo cual supone en el tipo la concurrencia de algunas de las circunstancias previstas en el p3rrafo &- del art( &&;, o sea, que hay que cometerlo sobre una persona menor de rece a.os, o mediando 'iolencia, amena/a, abuso coacti'o o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, o de poder, o apro'ech(ndose de que la 'ctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin. *a ley excluye expresamente del abuso sexual toda especie de acceso carnal que implique penetracin, por lo cual los tratadistas incluyen en el tipo que estudiamos los actos integrati'os de una relacin homosexual en que no es posible la cpula con penetracin, como son los de lesbianismo. )l delito se consuma con la aproximacin o el contacto sexualmente abusi'o, sin que sea necesaria la obtencin de resultado material alguno6 es, por tanto, un delito formal.

L3 !unque el grueso de la doctrina recha/a la posibilidad de tentati'a, actualmente se la admite en los casos en que el modo de comisin es la 'iolencia o intimidacin@ la tentati'a aparecera cuando el agente ha empleado el medio 'iolento o intimidatorio con la finalidad de llegar a consumar el acto sexualmente abusi'o sin conseguirlo, por no haber podido 'encer la resistencia de la 'ctima o por no haber logrado intimidarla, o porque otra circunstancia quebr la secuencia autoral. Sujeto, tanto acti'o como pasi'o, puede serlo cualquier persona. )l delito admite participacin en todos sus grados. )l abuso sexual slo puede cometerse a tra's de la 'oluntad directa del agente en orden a la 'ulneracin de la esfera de reser'a que implica el pudo sexual de la 'ctima. !hora bien, la direccin de la accin hacia la obtencin de otros resultados tpicos, o el logro de otros objeti'os relaciones con la sexualidad que son materia del ttulo, pueden pro'ocar el despla/amiento de la figura. )n la doctrina contempor(nea se plantea la discusin acerca de si el abuso sexual requiere de un singular elemento subjeti'o que con'ierte al delito en un tipo de tendencia interna trascendente o intensificada, 'ale decir, que su configuracin subjeti'a exija en el agente una conducta guiada por un particular (nimo libidinoso. )n principio, cabe se.alar que el delito es doloso y no requiere la concurrencia de ningEn elemento subjeti'o del injusto, lo cual no supone la posibilidad de comisin imprudente. ,ero, cuando el hecho adquiera, por sus propias particularidades, un contenido sexual equ'oco >'. gr., la exploracin mdica?, pareciera que slo tiene potencialidad para dirimir la cuestin la existencia de un elemento subjeti'o cuya ausencia conducira a la atipicidad de la conducta. Sometimiento sexual. )l p(rrafo A= del art. 334 impone la pena de G!<"1 a :$)9 a.os de reclusin o prisin cuando el abuso +por su duracin o circunstancias de su reali/acin, hubiere configurado un sometimiento sexual gra'emente ultrajante para la 'ctima-. &o se trata de una forma comEn de abuso de contenido sexual, conducta que podra quedar abarcada por la figura del p(rrafo 3=, sino que su particularidad reside no slo en la entidad del ultraje >que debe ser gra'e? sino en el hecho del tiempo de su duracin o en las circunstancias singulares de su reali/acin. &o parece que el 'ocablo sometimientose refiera a otra cosa que a la ausencia de 'oluntad del sujeto pasi'o, que es reempla/ada por la del autor. ,ero el de ultra%ante no ha dejado de ser objeto de reparos en la doctrina comparada por su imprecisin, dado que cualquier abuso sexual, justamente por ser abuso, tendra car(cter ultrajante. Fale decir que aqu el legislador ha introducido un 'alor a.adido de antijuridicidad al ultraje que implica el abuso sexual en s mismo@ debe tratarse de una conducta de contenido sexual que importe para el sujeto pasi'o una humillacin particularmente degradante o 'ejatoria que, adem(s de 'iolentar su identidad sexual, implique un menoscabo a su dignidad como persona. :e todos modos, hay que destacar que en el nue'o tipo penal lo gravemente ultra%ante no radica Bcomo decamos- en la propia naturale/a del abuso sino en su duracin o en las circunstancias de su reali/acin. )n cuanto a la accin tpica, trat(ndose de un subtipo agra'ado, progresi'o y dependiente del abuso sexual simple, son de aplicacin los principios generales que hemos desarrollado con respecto a esta figura, por lo que all remitimos. Sujeto, tanto acti'o como pasi'o, puede ser cualquier persona, sin distincin de sexo. )l delito admite participacin en todos los grados.

LA #aterialmente, el delito consiste en someter a otra persona a actos abusi'os de contenido sexual, los cuales, por su prolongacin en el tiempo o por determinadas circunstancias de su reali/acin >'. gr., en presencia de pEblico?, adquieren un particular signo degradante o 'ejatorio para la 'ctima. !cceso carnal abusi'o. )l p(rrafo 5= del art. 334 pena con prisin o reclusin de S)$S a QG$& ) a.os en aquellas hiptesis en las que, mediando las circunstancias del p(rrafo 3=, +hubiere acceso carnal por cualquier 'a-. )l precepto contempla el ex delito de 'iolacin, de manera que, por la remisin que se hace a las circunstancias del p(rrafo 3=, es de aplicacin lo que al respecto se ha dicho de l. ,or acceso carnal se entiende, en general, la introduccin del rgano sexual masculino en el cuerpo de la 'ctima. ,ero se discute si tal concepto est( limitado por el lugar de la penetracin. )n primer lugar, como el acceso carnal abusi'o tiene como sujetos pasi'os posibles tanto a la mujer como al hombre, hay que concluir que la penetracin es tpica tanto cuando se la reali/a por 'a 'aginal como cuando se la reali/a por 'a anal. *as discrepancias se suscitan con relacin a los llamados coitos abnormes. *a reforma de la ley AK.MJP no ha cambiado mucho las cosas, pues no slo sigui manteniendo la discutida expresin acceso carnal sino que muy poca lu/ ha echado sobre el tema al incorporar la frase por cualquier va, que ha suscitado los debates m(s encontrados. Si bien en nuestra doctrina el concepto de acceso carnal no es tan restringido como en otras, extendindolo a la penetracin del miembro 'iril masculino por cualquier orificio del cuerpo de la 'ctima en cuanto re'ista un +contenido- sexual de contacto carnal en la cultura media de la sociedad, no faltar(n quienes sigan neg(ndose a calificar como acceso carnal al coito bucal, pese a la expresin +por cualquier 'a-, no obstante que la inclusin de esos casos fue uno de los moti'os que al legislador le suscito el deseo de reforma. Quienes participen de la tesis negati'a a lo m(s podr(n radicar la punicin del coito bucal en el p(rrafo A= del art. 334 por las circunstancias de su reali/acin, en cuanto lo califica de poseer gravedad ultra%ante, y aun as, podr( discutirse a que en tal caso lo ultra%ante radicar( en la naturale/a del abuso antes que en las circunstancias de su reali/acin. ")GS concluye diciendo que, en este caso, si se pretenda equiparar los actos de felacin al delito de 'iolacin, se debi hacer como en )spa.a con el delito de agresin sexual pre'isto en el art. 3P4 del digo penal@ se introdujo expresamente la 'a oral como equiparable al acceso carnal. Fol'iendo al estudio del precepto legal, la penetracin tpica importa la llegada del rgano sexual masculino al interior del cuerpo de la 'ctima, es decir, a /onas de l que normalmente no est(n en contacto con el exterior, aunque no intereses ni el perfeccionamiento del coito por medio de la eyaculacin, ni el alcance que haya adquirido la penetracin y, mucho menos, que haya dejado rastros en el cuerpo de la 'ctima. )n 'irtud de esto, la doctrina habla de la penetracin perfecta y de la penetracin imperfecta. Quedan comprendidas en el concepto de la ley las penetraciones mnimas en que el rgano sexual masculino alcan/a algunas /onas del cuerpo de la 'ctima que, sin tener profundidad en l, no est(n en contacto con el exterior, como ocurre con el llamado coito vulvar o vestibular6 pero no se incluyen los acercamientos sexuales en los que el rgano masculino no alcan/a esas /onas, como es el denominado coito inter femora.

L5 :e lo dicho se infiere que la penetracin que se tiene en cuenta es slo la que se reali$a con el miembro viril. *os contenidos del concepto de acceso carnal que acabamos de exponer tienen otra consecuencia dogm(tica@ a diferencia de lo que ocurre en otros derechos, en el nuestro, requiriendo los tipos la posibilidad de acceder, se recha/a la idoneidad de la mujer como sujeto acti'o posible de los delitos comprendidos en este captulo, puesto que slo el hombre puede acceder en el sentido precedentemente expuesto. !hora bien, en la actualidad, precisamente en ra/n de la reforma operada por la ley AK.MJP, un importante sector doctrinal, con distintos argumentos, defiende la idea de que tanto un 'arn como una mujer pueden ser sujetos acti'os del delito, por cuanto lo que actualmente la nue'a modalidad exige >teniendo en cuenta el reempla/o del 'erbo tuviere por hubiere? es que en el marco del contexto sexual haya habido acceso carnal >QG1#,!:"), con distintas mati/aciones, ")$&!*:$, *)#)&<), ,!"#!6 contra@ %!F$)", :1&&!?. !hora bien, segEn dijimos que como autor material directo slo puede actuar el hombre, esa limitacin no se extiende a los partcipes en los grados de coautora participati'a o complicidad, ni al instigador, que pueden ser personas de uno u otro sexo. Sujeto pasi'o, por el contrario, puede ser una persona de cualquier sexo que est 'i'a. )l hecho se consuma con el acceso, esto es, con la penetracin del miembro 'iril en el orificio 'aginal o anal, de acuerdo con los principios explicados precedentemente. )l despliegue de actos ejecuti'os de la cpula sin que se alcance la penetracin constituye tentati'a. ,ara que sta se d no basta la mera finalidad de lograr cualquier acercamiento sexual6 es necesaria la de lograr el acceso. onstituyen actos ejecuti'os los inicios de las acciones de 'iolencia o intimidacin que alcancen a recaer sobre la mujer misma, directa o indirectamente. )l desistimiento, que elimina la punibilidad de la tentati'a, deja 'igente, por supuesto, la punibilidad de los delitos que se han consumado por medio del despliegue de los procedimientos encaminados a lograr el acceso, como seran las lesiones causadas por las 'iolencias. *a confluencia de distintos modos comisi'os utili/ados para lograr el mismo acceso no multiplica la delictuosidad. *as lesiones producidas por el acceso mismo quedan absorbidas por la 'iolacin, tanto como otras lesiones que no lleguen a constituir gra'e da.o a la salud. *a 'iolacin tambin absorbe la moment(nea pri'acin de libertad necesaria para conseguir inmediatamente el acceso, pero no la que se prolonga en el tiempo, aunque sea con miras al acceso o a repetir los accesos, lo cual constituye un rapto, que opera en concurso real con la 'iolacin. )l dolo exige el conocimiento de la ilicitud del acceso por falta de consentimiento de la 'ctima, o sea, el conocimiento cierto, o dudoso, cuando menos, de las circunstancias y calidades de la 'ctima que le impiden prestar '(lidamente ese consentimiento, de la 'oluntad contraria de ella o la pre'isibilidad de esa 'oluntad contraria. *a duda sobre la calidad >edad? o condicin de la 'ctima, como acabamos de 'er, equi'ale a ese conocimiento, pero no es suficiente para l la existencia de un deber de saber. - El acceso carnal como derecho exigible por el su%eto activo. iertos sujetos, por las particulares relaciones que se dan entre el pasi'o y el acti'o, plantean situaciones que tienen que tratarse especficamente@ son aquellas en que resulta exigible, por parte del Eltimo, la prestacin de un dbito sexual por el primero. <ales son las relaciones conyugales, concubinarias y de meretricio.

LC )stando comprendido el acceso carnal entre las obligaciones legales que debe cumplir la esposa, el practicado por el esposo sobre ella, en los supuestos del p(rrafo 5= del art. 334, no constituye 'iolacin punible@ no hace otra cosa que ejercer el derecho que como tal le compete. ,ero esto es exacto mientras el acceso no trascienda los lmites del dbito conyugal6 no as cuando suponga un requerimiento abusi'o donde tal derecho falta, sea por el modo con que se pretende mantener la cpula, sea por los peligros que puede implicar para el sujeto pasi'o, as como tambin cuando puede considerarse que agra'ia el pudor de la esposa, porque en todas esas situaciones deja de regir el derecho del marido. ,or supuesto que, mediando separacin personal >arts. AM3 y ss., digo i'il?, en cuanto ella importa la separacin de cuerpos y la desaparicin, por consiguiente, del dbito conyugal, los accesos perpetrados en las circunstancias del art. 334 por el marido sobre la esposa constituyen 'iolaciones perfectamente punibles. &o es tan sencilla la cuestin del concubinato@ parte de la doctrina sostiene que, no habiendo una obligacin legal de prestarse al acceso >ni siquiera presunta?, el concubino cometera 'iolacin al acceder a la concubina en los casos del p(rrafo 5= del art. 334 >21&<R& Q!*)S<"!?6 para otros, la situacin es similar a la del matrimonio, no en cuanto al deber de cohabitar, pero s en cuanto a la prestacin general del consentimiento para hacerlo >,) 1?. )n realidad, dice ")GS, el concubinato no crea obligaciones jurdicamente exigibles ni derechos jurdicamente protegidos@ la expresa voluntad de negarse al acceso por parte de la concubina coloca al concubino en situacin de constituirse en autor de 'iolacin. )n cuanto al caso de la meretri/ que est( en un prostbulo reglamentariamente instalado, el cliente que ha cumplido con la prestacin que se le requera tiene derecho al acceso6 sin embargo, se considera que si utili/a fuera o intimidacin estara incurso en el ejercicio arbitrario del derecho que, entre nosotros, podra quedar comprendido Bal menos parcialmente- en el delito de coaccin. :iferente es el caso de la prostituta que no se encuentre en aquella situacin y se niega a prestar sus ser'icios a una determinada persona6 si sta utili/a los procedimientos del p(rrafo 5= del art. 334 para accederla cometer( 'iolacin, ya que ella es un sujeto pasi'o de 'iolacin, como cualquier otro. )n este punto es necesario remarcar, como en los casos anteriores, que un sector de nuestra doctrina opina que el acceso carnal 'iolento o abusi'o, en cualquiera de las situaciones mencionadas, configura el delito que estamos anali/ando >QG1#,!:"), F$**!:! y *)#)&<)?. !gra'antes. )l p(rrafo C= del art. 334 establece que, en los supuestos de sometimiento sexual gra'emente ultrajante y de acceso carnal, +la pena ser( de 1 I1 a F)$&<) a.os de reclusin o prisin si@ a? "esultare un gra'e da.o en la salud fsica o mental de la 'ctima6 b? )l hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afn en lnea recta, hermano, tutor, curador, ministro de algEn culto reconocido o no, encargado de la educacin o de la guarda6 c? )l autor tu'iere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual gra'e, y hubiere existido peligro de contagio6 d? )l hecho fuere cometido por dos o m(s personas, o con armas6

LK e? )l hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuer/as policiales o de seguridad, en ocasin de sus funciones6 y f? )l hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho a.os, apro'echando la situacin de con'i'encia preexistente con el mismo. )l art. 334, en su p(rrafo K=, asigna una pena de <")S a :$)9 a.os de reclusin o prisin cuando, en el caso del p(rrafo 3=, concurrieren algunas de las circunstancias pre'istas en los incs. a+ b+ d+ e o f del p(rrafo C. 3? !%"!F!&<)S ,1" *! a? $ncesto. )l abuso sexual se agra'a cuando la conducta constituye, a la 'e/, una relacin incestuosa, lo cual ocurre si el hecho lo comete un ascendiente+ descendiente+ afn en lnea recta o hermano. *a agra'ante se funda en el car(cter incestuoso de la relacin, no en la 'iolacin de un especfico deber de guarda que puede no existir en alguno de los supuestos mencionados. 1tros autores, sin embargo, entienden que el fundamento de la agra'ante debe buscarse en la 'iolacin del 'nculo parental que le exige al autor el resguardo sexual de la 'ctima. &o es suficiente la sola relacin incestuosa entre el autor y la 'ctima, sino que es menester que el sujeto acti'o haya abusado o apro'echado la situacin en que lo coloca el parentesco para cometer el hecho. )l dolo de la agra'ante exige en el agente el conocimiento del 'nculo que lo une con la 'ctima6 la duda sobre dicho 'nculo equi'ale al conocimiento. b? )xistencia de deberes respecto de la 'ctima por la calidad o funcin del autor. )l abuso sexual simple tambin se agra'a cuando el hecho ha sido cometido por ministro de alg#n culto reconocido o no o por un tutor, curador o encargado de la educacin o guarda de la vctima. !qu tambin se requiere que el agente abuse de su calidad de tal para cometer el abuso calificado. c? alidad de personal perteneciente a las fuer/as policiales o de seguridad. :e acuerdo con el precepto legal, la agra'ante resulta aplicable no solamente porque el autor pertenece a algEn cuerpo policial o de seguridad, sino que es necesario que el hecho haya sido cometido en ocasin de sus funciones, 'ale decir, en oportunidad de desempe.ar la acti'idad en el marco de su competencia funcional y territorial. ,or lo tanto, no es suficiente para que opere la agra'ante la sola condicin del autor. )l concepto de fuer/as policiales o de seguridad comprende a la ,olica 2ederal o a la pro'incial, la %endarmera &acional, las 2uer/as !rmadas, la ,refectura &a'al !rgentina, etctera. d? oncurso de agentes. )l p(rrafo K= del art. 334 agra'a tambin la pena cuando el hecho fuere cometido por dos o m3s personas, lo cual se funda en las mayores posibilidades de xito de la accin
!*$:!: :)* !G<1" H )* #1:1 :) )7) G $Z& !G<1"!*.

LL delictuosa, dado que la pluralidad de agentes disminuye la capacidad de resistencia de la 'ctima. ,areciera que, para que se configure la agra'ante, es suficiente la concurrencia mnima de dos agentes, puesto que la norma habla de dos o m(s personas, y ya con la inter'encin de dos se da la ra/n de ser de la agra'ante. Sin embargo, hay que recordar que otra importante corriente de pensamiento exige como mnimo la inter'encin de tres agentes, por cuanto la ley pune la accin de quien actEa con el concurso de dos o m(s personas y no de quienes actEan en concurso de dos o m(s personas6 por ello se considera que la interpretacin anterior ampliara analgicamente el tipo. )l abuso sexual tiene que ser cometido por la pluralidad, con lo cual el tipo agra'ado requiere la inter'encin de quienes la componen, en la ejecucin del hecho, aunque no todos ellos alcancen la calidad de coautores. Quedan fuera de la agra'ante las formas de complicidad que no implican, de algEn modo, tomar parte en la ejecucin. :e acuerdo con los principios que dejamos expuestos, no es indispensable que todos los integrantes de la pluralidad accedan carnalmente a la 'ctima, pero el acceso mEltiple por parte de los distintos coautores en el mismo contexto de hecho no multiplica la delictuosidad@ se trata de una 'iolacin agra'ada cometida por 'arios. <ampoco es indispensable que todos los que inter'ienen en la comisin obren culpablemente. e? )mpleo de armas. )n nuestro caso, el abuso sexual se agra'a si fuere cometido con armas. ,ese a utili/arse el trmino en plural, es suficiente para la aplicacin de la mayor punibilidad el uso de una sola arma. )l tipo agra'ado comprende las armas propias e impropias, de fuego o de disparo. A? !%"!F!&<)S ,1" *1S ")SG*<!:1S. a? %ra'e da.o en la salud. *a gra'edad del da.o es un criterio relati'o que ata.e al desequilibrio fisiolgico causado por el hecho del abuso sexual. *a referencia actual de la ley al gra'e da.o en la salud fsica o mental de la 'ctima comprende tanto el detrimento en la estructura corporal, como en el funcionamiento del organismo humano@ slo quedan excluidos de la agra'ante y absorbidas por el tipo b(sico los da.os estructurales que care/can de toda influencia fisiolgica, aunque sea temporal, o los que la tienen de escasa importancia. :esde el punto de 'ista subjeti'o se ha mirado el gra'e da.o agra'atorio como un resultado exclusi'amente preterintencional6 el dolo slo puede referirse al hecho del abuso sexual, los gra'es da.os Enicamente tienen que ser pre'isibles. Si la lesin estu'o comprendida en los planes del autor, ella concurre de modo real con el abuso sexual. 5? !%"!F!&<) ,1" *! ):!: H S$<G!
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*a ley de reformas ha introducido una nue'a circunstancia agra'atoria para el abuso sexual cuando el hecho fuere cometido contra un +menor de dieciocho a.os, apro'echando la situacin de con'i'encia preexistente con el mismo-. on arreglo al precepto legal, la mayor punibilidad requiere la concurrencia de tres elementos@ en primer lugar, un sujeto pasi'o menor de dieciocho a.os, sin distincin de sexo6 en segundo lugar, una situacin de con'i'encia entre la 'ctima y el ofensor, que

LP puede ser transitoria o permanente6 y, finalmente, apro'echamiento de tal situacin por parte del sujeto acti'o para consumar el delito. Si no concurren estas tres condiciones, la conducta sexual queda marginada del tipo agra'ado. Sometimiento o abuso carnal de menor >estupro?. 3? 2$%G"! QRS$
!.

)l art. 3AM pena con prisin o reclusin de <")S a S)$S a.os al +que reali/are algunas de las acciones pre'istas en el segundo o en el tercero p(rrafo del art. 334 con una persona menor de diecisis a.os, apro'ech(ndose de su inmadure/ sexual, en ra/n de la mayora de edad del autor, su relacin de preeminencia respecto de la 'ctima, u otra circunstancia equi'alente, siempre que no resultare un delito m(s se'eramente penado. +*a pena ser( de prisin o reclusin de S)$S a :$)9 a.os si mediare alguna de las circunstancias pre'istas en los incs. a+ b+ c+ e o f del cuarto p(rrafo del art. 334-. *a nue'a disposicin legal pre' dos formas de estupro6 una, que se concreta a tra's de un sometimiento sexualmente ultrajante y la otra mediante un acceso carnal abusi'o6 en ambos supuestos, con apro'echamiento de la inmadure/ sexual de la 'ctima. *a circunstancia de que las acciones tpicas en estas formas de estupro son las mismas que las pre'istas en los p(rrafos A= y 5= del art. 334 nos traslada a los principios generales que hemos expuesto con respecto a tales delitos6 por lo tanto, hacemos all la remisin. on arreglo al precepto legal, a diferencia del texto derogado, los sujetos del delito son indiferenciados, es decir, pueden ser tanto un 'arn como una mujer, mayores de edad, como un 'arn o una mujer, menores de diecisis a.os. *o que puede ser m(s difcil de interpretar es la expresin de la ley en ra$n de la mayora de edad del autor, lo que, en principio, estara significando que el aprovechamiento slo sera tpicamente 'igente cuando el autor fuese mayor de edad@ por tanto, en el supuesto del aprovechamiento de la inmadure$ de la 'ctima, la ley requerira un autor calificado. on arreglo al texto de la ley, sujeto acti'o slo puede ser una persona mayor de 'eintiEn a.os. Se hace difcil pensar en un significado distinto del expuesto. )l tipo anterior requera que la 'ctima fuera mujer honesta, 'ale decir que se exiga la concurrencia de un elemento normati'o cultural referido a la inexperiencia sexual del sujeto. *a reforma de la ley AK.MJP, al sustituir esa referencia normati'a por la expresin inmadure$ sexual, muy poco es lo que ha cambiado, sal'o en lo que fuere su manifestacin terminolgica. Gn indi'iduo inmaduro sexualmente es un indi'iduo sexualmente inexperto, 'ale decir, una persona que no ha tenido experiencia en materia sexual6 de aqu que la ley reputa insuficiente el consentimiento prestado por ella para tornar ilcita a toda relacin carnal 'iolenta o abusi'a. Sin embargo, contrariamente a lo que suceda con el texto derogado, en la actualidad el consentimiento slo perder( eficacia desincriminante ante conductas 'iolentas o abusi'as, de lo que se deduce que una relacin sexual normal entre una persona menor o mayor de edad con otra menor de diecisis a.os, aunque el consentimiento aya pro'enido tanto del proceso seductor del agente como de la autoseduccin de la 'ctima +por la propia naturale/a del acto sexual-, no es tpica para nuestra ley. :e m(s est( decir que la inmadure/ sexual del sujeto pasi'o, como elemento del tipo, tiene que ser

LJ probada. *a ley no la presume, as como no presume la existencia de seduccin en la conducta del autor. ,uesto que lo punible son +algunas de las acciones pre'istas en el segundo o en el tercero p(rrafo del art. 334-, la consumacin de los delitos se da en los mismos trminos que la consumacin de los delitos referidos. !ctualmente no se pone en duda la posibilidad de la tentati'a. !mbas figuras son dolosas y requieren, junto con la 'oluntad de lograr los actos de sometimiento ultrajante y de acceso carnal, el conocimiento de los otros elementos tpicos, especialmente, los que se refieren a la edad de la 'ictima y a su inmadure/ en el plano de lo sexual. *a ley, sin embargo, ha incorporado un elemento subjeti'o que acompa.e el obrar del autor@ el aprovechamiento de tal inmadure/, lo cual implica que la figura exige slo el dolo directo, y quedan fuera del tipo subjeti'o las conductas reali/adas con dolo e'entual y las conductas imprudentes. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. on arreglo al p(rrafo A= del art. 3AM, la mayor penalidad concurre si mediare alguna de las circunstancias pre'istas en los incs. a+ b+ c+ e o f del p(rrafo C= del art. 334, 'ale decir, que estos delitos se agra'an en los mismos casos en que lo hacen las figuras que les sir'en de base, esto es, el abuso sexual %"!F)#)&<) ultrajante para la 'ctima y el acceso carnal abusi'o. ,or lo tanto, lo expresado sobre estos delitos se aplica aqu. !gra'antes por el resultado de muerte. )l art. 3AC re/a@ +Se impondr( reclusin o prisin ,)",)<G!, cuando en los casos de los artculos 334 y 3AM resultare la muerte de la persona ofendida-. 1bjeti'amente, debe existir una necesaria relacin entre el resultado de muerte y cualquiera de los hechos comprendidos en los susodichos arts. Sobre el punto de 'ista subjeti'o, la doctrina no es uniforme. ,ara algunos como S1*)", slo queda comprendida en la agra'ante la muerte como resultado preterintencional6 para otros como &;S)9, adem(s de la muerte como resultado preterintencional, quedan comprendidos en la agra'ante los supuestos en que el resultado de muerte haya sido pre'isto como consecuencia probable del acceso y e'entualmente aceptada su produccin. ,romocin y facilitamiento de la corrupcin de menores. 3? 2$%G"! QRS$
!.

)l art. 3AK, en su parte 3W, castiga con pena de reclusin o prisin de <")S a :$)9 a.os al que +promo'iere o facilitare la corrupcin de menores de dieciocho a.os, aunque mediare el consentimiento de la 'ctima-. *a distincin fundamental entre corrupcin y prostitucin queda establecida por su dismil car(cter, si bien ambas participan de una nota comEn@ una y otra constituyen estados de las personas. *a ley castiga al que 'uel'e corrupta a una persona o le facilita la permanencia en ese estado, o a quien 'uel'e prostituta a una persona o le facilita la permanencia en ese estado. &o quedan, pues, comprendidas en el tipo las conductas del agente que hace inter'enir al sujeto pasi'o en uno o m(s actos per'ersos, objeti'amente corruptos, o que procura que se entregue carnalmente a determinadas personas, si no

L4 entra en sus planes la concrecin de aquellos estados utili/ando estas acti'idades como medios. *a corrupcin tpica es el estado en el que se ha deformado el sentido naturalmente sano de la sexualidad, sea por lo prematuro de su e'olucin >con respecto a la edad de la 'ctima?, sea porque el sujeto pasi'o llega a aceptar como normal la depra'acin de la acti'idad sexual. !hora bien, la corrupcin se promueve en dos supuestos@ cuando se incita a quien no est( corrompido a que se corrompa, o sea, cuando se lo impulsa a que adopte una conducta sexual prematura o depra'ada6 as como cuando se incita a quien ya puede considerarse corrompido a mantenerse en ese estado o aumentar la intensidad de su propia corrupcin. !unque este Eltimo supuesto ha sido negado por parte de la doctrina como acto de promocin >+no se puede corromper lo corrompido-, se dice?. *a promocin puede lle'arse a cabo por medio de actos sexuales reali/ados sobre la 'ctima o con terceros ante la 'ctima, o por medio de otros actos materiales de significacin sexual >'. gr., actos de bestialismo? o con acciones de significacin intelectual de naturale/a sexual >ense.an/a, consejos, exposiciones de im(genes, etc.?. 1bjeti'amente tiene que tratarse de actos eficaces para promo'er la corrupcin. *a promocin requiere acti'idad6 no es posible la comisin por medio de omisiones *a corrupcin se facilita cuando se suministran los medios para que el sujeto pasi'o que quiere corromperse lo haga, o para que quien ya est( corrompido desarrolle las acti'idades propias de ese estad, mantenindose en l o increment(ndolo, o no se las impida debiendo hacerlo. omo se 'e, quien facilita 'iene a ser un partcipe en la obra del sujeto pasi'o, a la que puede concurrir Ba diferencia de lo que ocurre en la promocin- tanto con acti'idades, como con omisiones. #as, la existencia de este particular delito de facilitacin no consuma las figuras de los partcipes >arts. CK y CL?, tanto en la promocin como en la facilitacin de la corrupcin. *a distincin entre el cmplice en cualquiera de ellos y el facilitador, es relati'amente sencilla@ el partcipe inter'iene en la accin tpica de un tercero sobre la 'ctima6 el facilitador participa en la accin misma de la 'ctima. 2u%eto pasivo puede serlo cualquier persona comprendida en las edades se.aladas en los distintos p(rrafos del artculo. )s un delito formal que se consuma con la reali/acin de los actos objeti'amente idneos para depra'ar y que el autor reali/a hacindolos trascender de manera subjeti'a hacia esa finalidad, sin que sea necesario que efecti'amente el sujeto pasi'o se corrompa, o 'ea facilitada su propia corrupcin. )n este sentido es suficiente el peligro de que se produ/can tales resultados. )s admisible la tentati'a, la que se da cuando el autor ha reali/ado actos con finalidad depra'adora, sin que stos hayan alcan/ado toda'a a la 'ctima. <al como est( estructurada la figura, es imprescindible el dolo directo en lo que ata.e al logro de la depra'acin del sujeto pasi'o6 no es suficiente, por tanto, la simple 'oluntad de reali/ar el acto que se sabe depra'ador, sino que se debe querer depra'ar. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. SegEn la nue'a redaccin del art. 3AK, p(rrafo A=, la pena ser( de S)$S a QG$& ) a.os de reclusin o prisin +cuando la 'ctima fuera menor de trece a.os-, mientras que por el p(rrafo 5= se castiga con la mayor penalidad >:$)9 a QG$& ) a.os de reclusin o prisin?, +cualquiera que fuese la edad de la 'ctima, cuando mediare enga.o, 'iolencia, amena/a, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como

PM tambin si el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona con'i'iente o encargada de su educacin o guarda-. on arreglo al art. 3AK, el tipo se agra'a por dos circunstancias relacionadas con la edad del sujeto pasi'o@ cuando tu'iera menos de trece a.os cumplidos a la fecha de la consumacin del hecho >p(rrafo 3=? o cuando, teniendo entre trece y dieciocho a.os de edad, mediare algunas de las circunstancias pre'istas en el p(rrafo 5= de la disposicin. SegEn se deduce de lo ya dicho, las agra'antes pueden agruparse segEn las tres ra/ones en que se fundamenta la mayor punibilidad@ a? las que importan modos de comisin en que el autor 'icia o anula la 'oluntad del sujeto pasi'o, b? las que est(n constituidas por el 'nculo de sangre del autor con el sujeto pasi'o, y c? las que toman en cuenta el particular deber del autor respecto del sujeto pasi'o. a? !gra'antes que tienen en cuenta modos en que se 'icia o anula la 'oluntad de la 'ctima. *a 'oluntad de la 'ctima puede 'iciarse por error o intimidacin y anularse por la 'iolencia. *o primero se da cuando el agente, para promo'er la corrupcin o la prostitucin utili/a el engao, o sea, disimulando los objeti'os de losa actos depra'adores, induce a la 'ctima a inter'enir en ellos, prestando su consentimiento. ,or supuesto que en esta agra'ante es indispensable una 'ctima que pueda ser engaada, por lo cual tiene que poseer capacidad para comprender el car(cter de los actos, pues si esa capacidad no existe el error resultara inefica/ y el hecho quedar( comprendido en la figura b(sica. *a violencia anula la 'oluntad de la 'ctima para que cese la resistencia que opone al acto depra'ador o para que no inicie la que puede oponer. )st( constituida por una fuer/a fsica que se ejerce sobre la persona de la 'ctima, para que soporte el acto depra'ador. )l agente 'icia la 'oluntad de la 'ctima por coaccin cuando emplea cualquier medio de intimidacin o coercin. *a intimidacin abarca todo procedimiento tendiente a que la 'ctima tema una consecuencia da.osa para ella si no se presta al acto depra'ador6 entre esos procedimientos enuncia la ley, ejemplificati'amente, la amena$a. *a coercin supone que el autor ejerce, por cualquier medio distinto del suscitamiento del temor de sufrir un da.o, una acti'idad de imposicin de la 'oluntad sobre la de la 'ctima, como ocurre con el abuso de autoridad, en cuyo caso el autor utili/a el poder que tiene sobre la 'ctima para conseguir que sta se preste al acto depra'ador. )n todas estas hiptesis la utili/acin de los procedimientos enga.osos, 'iolentos, intimidatorios o coaccionantes, sobre un sujeto capa/ de ser enga.ado, 'iolentado o coaccionado, que se han mostrado ineficaces por no haber logrado la finalidad perseguida por el agente, constituye tentati'a del delito agra'ado. b? !gra'antes por el 'nculo. *a agra'ante se da en los casos en que el agente sea ascendiente+ cnyuge o hermano de la 'ctima. ! propsito del ascendiente, el 'nculo se restringe al de consanguinidad. *a calidad de cnyuge requiere un matrimonio actualmente '(lido y existente6 a diferencia del texto anterior, la 'ctima puede ser tanto la mujer casada con el agente como ste mismo6 la corrupcin de la esposa perpetrada sobre el esposo >situacin de ningEn modo imposible? configura en la actualidad una conducta que encuadra en el tipo agra'ado.

P3 on respecto al hermano, tiene ese car(cter tanto el bilateral como el unilateral. ! diferencia de lo que ocurre en las agra'antes anteriores, basta la calidad requerida por el tipo en el agente6 no es necesario que ste abuse de su condicin. c? !gra'antes que toman en cuenta un particular deber del autor respecto de la 'ctima. :e los dos casos que trae la ley, uno se refiere a un especial deber de custodia constituido por obligaciones inherentes a una condicin legalmente conferida@ el del tutor6 el otro se refiere a un deber que se constituye jurdicamente en la prohibicin de apro'echar las circunstancias de la 'ida en comEn para tratar de lograr la depra'acin de la 'ctima@ el supuesto de persona con'i'iente. Sobre esta Eltima expresin, puede decirse que quedan comprendidas en el tipo agra'ado toda clase de relaciones, siempre que se realicen en el marco de una 'ida en comEn. *a subjeti'idad del tipo resulta indiferente a la consumacin agra'ada. <ampoco aqu es necesario que el agente abuse de su condicin6 es suficiente con que se d la relacin especificada por la norma con el sujeto pasi'o. ,romocin y facilitacin de la prostitucin de menores. )l art. 3AK bis castiga con reclusin o prisin de G!<"1 a :$)9 a.os, al que +promo'iere o facilitare la prostitucin de menores de dieciocho a.os, aunque mediare el consentimiento de la 'ctima-. omo lo hemos dicho, la prostitucin tpicamente se concibe como un estado, es decir, como conducta o comportamiento relati'amente habitual. *o que se tiene que promo'er o facilitar, por tanto, es el estado de prostitucin. <ambin la prostitucin puede promo'erse o facilitarse. *a promueve el que, con su iniciati'a, trata de conseguir que la 'ctima asuma el estado de prostitucin, lo mantenga o intensifique si ya lo tiene. *a facilita el que elimina obst(culos o suministra medios u oportunidades, para que la 'ctima logre su propio objeti'o de prostituirse o realice las acti'idades del estado en que ya se encuentra. *as distinciones precedentemente hechas entre los partcipes del delito y la figura del facilitador pueden utili/arse tambin aqu. !ctualmente, es suficiente para la consumacin del tipo de injusto en su fa/ subjeti'a que el agente actEe con dolo directo, comprendiendo ste el conocimiento de la potencialidad corruptora de la conducta y la 'oluntad de reali/arla, por lo que quedan fuera de la culpabilidad <hi^a el dolo e'entual y las formas imprudentes. <odo lo expresado sobre los sujetos del delito, modos de comisin, consumacin y tentati'a del delito de corrupcin de menores, es aplicable aqu, por lo que all remitimos6 en cuanto a las agra'antes relacionadas con el sujeto pasi'o, 'ale cuanto se ha dicho al tratar el delito de corrupcin de menores. ,romocin y facilitacin de la prostitucin de mayores de dieciocho a.os. )l art. 3AL castiga con reclusin o prisin de G!<"1 a :$)9 a.os al que +con (nimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos promo'iere o facilitare la prostitucin de mayores de dieciocho a.os de edad mediando enga.o, abuso de una relacin de dependencia o de poder, 'iolencia, amena/a o cualquier otro medio intimidatorio-. )n cuanto a los modos de comisin, el tipo es incompatible con la utili/acin de medios que no descarten el consentimiento libremente prestado por la 'ctima con conocimiento del car(cter de los actos propuestos por el sujeto acti'o, a diferencia de lo que ocurra en

PA el tipo anterior. )l que aqu estudiamos Enicamente puede darse si el agente obr con enga.o, abuso de una relacin de dependencia o de poder, 'iolencia, amena/a, o cualquier otro medio de intimidacin o coercin. )s indudable que, si bien estos medios se adecuan perfectamente a los tipos de promocin, no ocurre as con el facilitamiento, pues en l el autor no hace m(s que actuar de acuerdo con los planes de la 'ctima, lo cual es inconcebible cuando se ataca su 'oluntad. )l Enico de los medios enunciados que podra compaginarse con el facilitamiento sera el constituido por procedimientos enga.osos, si mediante ellos la facilidad prestada por el agente es distinta de la pretendida por la 'ctima. Se puede apuntar que el tipo que refiere a los mayores de dieciocho a.os limita la funcin no slo a ciertos procedimientos de perpetrar el hecho, sino tambin por la introduccin de un particular elemento subjeti'o >(nimo de lucro, satisfaccin de deseos ajenos? que no enuncia el art. 3AK bis y que permite calificar a la figura como un tipo subjeti'amente configurado. )l 3nimo de lucro se refiere a la ganancia o pro'echo econmico que el agente espera obtener para s por haber corrompido, prostituido o facilitado, pro'enga el lucro directamente de la actual o posterior acti'idad de la 'ctima o se trate de un pro'echo que se espera en 'irtud del mismo estado en que aqulla se constituye. ,or supuesto que para la consumacin es indiferente que el pro'echo se obtenga o no6 basta con que l haya integrado los planes del autor. *a ley pune la figura del proxeneta o lenn cuando menciona al agente que obra para satisfacer deseos ajenos. *gicamente, la ley se refiere a la satisfaccin de deseos de car(cter sexual. *a interpretacin de este elemento subjeti'o del tipo es bastante ardua. ,ara algunos, los deseos ajenos tienen que ser de personas indeterminadas, al menos en las figuras de prostitucin >21&<R& Q!*)S<"!?6 otros, si bien admiten que puede referirse a la satisfaccin de deseos ajenos de personas determinadas, consideran que el m'il se da slo cuando el proxeneta obra +para arrojar indeterminadamente a la 'ctima al libertinaje o a la prostitucin- >&;S)9?, con lo cual, al fin, cualquiera que realice actos corruptores o prostituidores sin procurar la satisfaccin de sus propios deseos sexuales quedara comprendido en el tipo, porque habra actuado para satisfacer deseos ajenos. &o obstante, ")GS se.ala que una cosa es que el autor tenga presente, al actuar, que la corrupcin o la prostitucin de la 'ctima 'a a concluir en la satisfaccin de deseos ajenos y otra distinta que se quiera directamente satisfacer deseos ajenos, que es lo que reclama el tipo. )xplotacin sexual. )l nue'o texto del art. 3AP castiga con prisin de <")S a S)$S a.os al +que explotare econmicamente el ejercicio de la prostitucin de una persona, mediando enga.o, abuso coacti'o o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, 'iolencia, amena/a o cualquier otro medio de intimidacin o coercin-. Sera errneo sostener que el nue'o art. 3AP pune un supuesto tpico de rufianera6 se trata, m(s bien, de un tipo de proxenetismo lle'ado a cabo con los medios propios de la prostitucin agra'ada de menores y de la prostitucin de mayores >arts. 3AK bis, p(rr. 5=, y 3AL? y con una finalidad especfica, como es la explotacin econmica de la prostitucin de la 'ctima. on ello no 'a a ser sencillo distinguir este tipo del contemplado en el art. 3AL cuando la conducta pre'ista hubiese sido perpetrada con 3nimo de lucro, aunque quedar( margen para hacerlo puesto que, como las acciones son distintas, aparentemente en este nue'o art. 3AP el sujeto pasi'o ya tiene que estar

P5 ejerciendo la prostitucin al margen de la acti'idad promotora o facilitadora del autor, que endere/a los medios enunciados a la explotacin econmica de la 'ctima. on arreglo a la redaccin actual, la accin tpica consiste en explotar econmicamente el ejercicio de la prostitucin ajena, 'ale decir, obtener alguna utilidad o pro'echo de car(cter econmico de dicha acti'idad. ,or lo tanto, la accin presupone la existencia de una persona prostituida. Si no hay explotacin econmica sino una manutencin del autor con el producido de la acti'idad, aun cuando pudiere generar en el agente una mejora de su situacin patrimonial, no se concreta el delito. <ampoco es tpica la conducta dirigida a obtener un lucro de la prostitucin ajena, si no se la lle'a a cabo a tra's de los medios pre'istos en la disposicin legal. )l consentimiento de la prostituta en ser explotada por el autor hace desaparecer el delito. )l tipo penal no requiere habitualidad en el accionar del agente6 es suficiente con un solo acto de explotacin econmica para que el delito quede perfeccionado. ualquier persona, sin distincin de sexo, puede ser sujeto acti'o o pasi'o. )l delito admite participacin en todos sus grados. on arreglo al art. 3AP, el delito requiere que el agente realice la conducta tpica empleando algunos >o 'arios? de los medios que expresamente se encuentran pre'istos en la norma@ enga.o, abuso coacti'o o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, 'iolencia, amena/a o cualquier otro medio de intimidacin o coercin. Se trata de los mismos medios que ya han sido anali/ados en otros delitos sexuales, '. gr., promocin y facilitacin de la prostitucin de mayores de dieciocho a.os pre'isto en el art. 3AL, por lo que all remitimos. )l proxenetismo es un delito doloso6 admite slo el dolo directo y quedan fuera del tipo subjeti'o las conductas e'entuales o meramente culposas. )l dolo implica el conocimiento de que la 'ctima ejerce la prostitucin y de que las ganancias que obtiene pro'ienen de dicha acti'idad y la 'oluntad de apro'echarse econmicamente de ella. )l delito se consuma con el primer acto de explotacin econmica por parte del agente. Se trata de un delito de resultado material que admite la tentati'a. <rata de personas. !? <rata de menores de dieciocho a.os. - <igura b3sica. SegEn el nue'o art. 3AP bis, se pune con reclusin o prisin de G!<"1 a :$)9 a.os al que +promo'iere o facilitare la entrada o salida del pas de menores de dieciocho a.os para que ejer/an la prostitucin-. *a accin tpica es la de promover o facilitar la entrada o salida del pas del su%eto pasivo. &o parece que aqu las acciones de promo'er y facilitar tengan exactamente el mismo significado que en el art. 3AK, dado el distinto car(cter del corpus del delito. !romueve el que por propia iniciati'a organi/a o toma a su cargo la tarea de hacer entrar o salir del pas al sujeto pasi'o6 facilita el que presta una ayuda o colaboracin en la obra de un tercero emprendida con esa finalidad. )l tercero puede ser el propio sujeto pasi'o o el agente que promue'e la salida. ,or supuesto que, en este Eltimo caso, la autora de la facilitacin despla/a los tipos de complicidad de la parte general. *o que se promue'e o facilita es la entrada al territorio del pas o la salida de l. )l concepto de territorio es el poltico-geogr(fico, o sea, el abarcado dentro de los lmites geogr(ficos, excluyendo los lugares no comprendidos en esos lmites, aunque e'entualmente rija sobre ellos la jurisdiccin de la ley y tribunales argentinos. laro est(

PC que quedan fuera del tipo los despla/amientos de personas dentro del territorio, aunque lo fueren con la finalidad tpica. )s tpicamente indiferente el car(cter ilegal de la entrada o salida del sujeto pasi'o, ya que lo que fundamentalmente se pune es la ilegal finalidad del despla/amiento. $mplcitamente la ley reclama, en la figura b(sica, el consentimiento del sujeto pasi'o para el despla/amiento, ya que el 'iciado por error o coaccin, o la ausencia del consentimiento, lle'a la conducta del agente al tipo agra'ado. )l tipo contiene un elemento subjeti'o que decanta la ilicitud y la punibilidad@ la promocin o el facilitamiento tienen que referirse a un despla/amiento reali/ado para que el su%eto pasivo e%er$a la prostitucin en el pas si entra, o fuera de l si sale. )l delito se consuma con la accin de promo'er o facilitar la entrada o salida, aunque estos resultados no se logren. Quien organi/ y puso en obra la salida del sujeto pasi'o comete ya el delito, aunque esa salida sea impedida por obst(culos de cualquier orden. *a particular naturale/a de la accin y el concepto de consumacin que acabamos de explicar, reducen los supuestos de tentati'a a casos acadmicos, difciles de reali/arse en la pr(ctica. Sujeto acti'o puede ser cualquier persona. )s posible la participacin, aunque su forma de complicidad queda muy reducida a causa del amplio espectro que asumen los supuestos de facilitamiento que introducen al agente en la autora tpica. Sujeto pasi'o, a diferencia del texto anterior en que slo poda ser una mujer o un 'arn menor de 'eintiEn a.os, con arreglo al artculo en 'igencia, puede serlo cualquier persona menor de dieciocho a.os, sin que interese su sexo, sea que est ya prostituida o que 'aya a prostituirse despus de entrar o salir del pas. )s un hecho doloso que, en 'irtud del elemento subjeti'o tpico, slo es compatible con el dolo directo. - <iguras agravadas. )l art. 3AP bis, en su p(rrafo A=, establece la pena de reclusin o prisin de S)$S a QG$& ) a.os +cuando la 'ctima fuere menor de trece a.os-, ele'ando en el p(rrafo 5= el mnimo de esta penalidad a :$)9 a.os, cuando, cualquiera que fuese la edad de la 'ctima, +mediare enga.o, 'iolencia, amena/a, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como tambin si el autor fuere ascendiente, cnyuge, hermano, tutor o persona con'i'iente o encargado de su educacin o guarda-. Q? <rata de mayores de dieciocho a.os. SegEn el art. 3AP ter, se pune con reclusin o prisin de <")S a S)$S a.os al que +promo'iere o facilitare la entrada o salida del pas de una persona mayor de dieciocho a.os para que ejer/a la prostitucin mediando enga.o, 'iolencia, amena/a, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin-. *a caracterstica de esta figura reside en la edad del sujeto pasi'o y en los modos de comisin que deben concurrir para que la accin constituya delito. )n todo lo dem(s, participa de la misma estructura tpica, objeti'a y subjeti'a, de la trata de menores de dieciocho a.os pre'ista en el art. 3AP bis, por lo que los principios all explicados son aqu de aplicacin. *a concurrencia del consentimiento del sujeto pasi'o elimina la tipicidad de la conducta.

PK -Unidad +I :elitos relacionados con la pornografa. )l art. 3AJ castiga con pena de reclusin o prisin de S)$S meses a G!<"1 a.os a quien +produjere o publicare im(genes pornogr(ficas en que se exhibieran menores de dieciocho a.os, al igual que el que organi/are espect(culos en 'i'o con escenas pornogr(ficas en que participaren dichos menores. +)n la misma pena incurrir( el que distribuyere im(genes pornogr(ficas cuyas caractersticas externas hiciere manifiesto que en ellas se ha grabado o fotografiado la exhibicin de menores de dieciocho a.os de edad al momento de la creacin de la imagen. +Ser( reprimido con prisin de G& mes a <")S a.os quien facilitare el acceso a espect(culos pornogr(ficos o suministrare material pornogr(fico a menores de catorce a.os-. )n los tipos de los p(rrafos 3= y A= no se trata de la simple pornografa sino del empleo de menores en las composiciones pornogr(ficas. )l sentido tradicional de la exhibicin pornogr(fica >de im(genes, espect(culos, etc.? s aparece en el p(rrafo 5= del artculo, pero con un sujeto pasi'o calificado >tiene que tratarse de un menor de catorce a.os?. *a cuestin que podr( engendrad dificultades es suficientemente conocida y es la de decidir cu(ndo se estar( en presencia de un material caracteri/able como pornogr(fico para la ley peal en particular, cuestin en la que recalar( la naturale/a del bien jurdico protegido. ,ero desentendindonos un tanto de la pluralidad de opiniones 'ertidas sobre el tema, tomando en consideracin la especificidad de los tipos contemplados en el nue'o art. 3AJ, tendramos que concebir como pornografa la obra de contenido lEbrico con capacidad para alterar el normal desarrollo de la sexualidad de los menores que inter'engan como protagonistas de su confeccin >p(rrafos 3= y A=? o en su exhibicin >p(rrafo 5=?6 aunque, sin duda, esta conclusin no acallar( el debate, en cuanto l, pese al cambio de rubro del ttulo, no deja de reconocer una necesaria referencia al criterio de obscenidad. )l nue'o art. 3AJ contempla diferentes formas tpicas distribuidas a lo largo de la disposicin, pero en todo caso, relacionadas con material pornogr(fico en el que se 'en in'olucrados menores de dieciocho a.os de edad. )n el p(rrafo 3= se pune la produccin o publicacin de im(genes pornogr(ficas y la organi$acin de espect(culos de igual naturale/a6 en el p(rrafo A= se castiga con la misma pena la distribucin de im(genes pornogr(ficas, mientras que en el Eltimo se disminuye la penalidad para quienes facilitaren el acceso a espect(culos pornogr(ficos o suministraren material de tales caractersticas a menores de catorce a.os. !roduce el que reali/a, hace crea, fabrica, elabora, etc., una imagen pornogr(fica en la que se exhibe la figura de una persona menor de dieciocho a.os6 la produccin puede abarcar el proceso de reproduccin o de reimpresin de la imagen, as como otras acti'idades con similares caractersticas, como son las de editar, filmar, retratar, dibujar, etctera6 publica el que di'ulga o difunde la imagen. )l medio de difusin es irrele'ante, pero en todo caso, debe conducir el materia publicado al conocimiento de un nEmero indeterminado de personas. 7rgani$a un espect(culo pornogr(fico el que se ocupa del montaje o de los aprestos escenogr(ficos de una obra. on arreglo al texto legal, dichos espect(culos deben ser en vivo. Sin embargo, no es suficiente con la organi/acin de este tipo de espect(culos, sino que es necesario que participen en l menores de dieciocho a.os. Se trata de un delito que requiere la concurrencia de ambos elementos tpicos. /istribuye una imagen pornogr(fica quien la entrega o la hace llegar,

PL por cualquier medio, a su destinatario. *a conducta no abarca la mera exposicin del material pornogr(fico en un punto de 'enta, sino que se requiere su distribucin. !simismo, el precepto legal exige que la imagen que se distribuye corresponda a menores de dieciocho a.os exhibindose en un contexto de naturale/a sexual. <acilita el acceso a un espect(culo pornogr(fico quien allana las dificultades u obst(culos que pudieran presentarse para el ingreso a un espect(culo de tales caractersticas y suministra el que entrega o pone a disposicin del menor, por cualquier medio, un material de este tipo. !utor de estos delitos puede ser cualquier persona. ) trata de figuras con sujeto acti'o indiferenciado. )l sujeto pasi'o, en cambio, slo puede ser, en las hiptesis de los dos primeros p(rrafos del art. 3AJ, un menor de dieciocho a.os, mientras que en el p(rrafo 5= la 'ctima debe ser un menor de catorce a.os. )l consentimiento prestado por el menor para la reali/acin del comportamiento del sujeto acti'o carece de 'irtualidad para ener'ar la tipicidad de la conducta. )sta afirmacin conduce, paradjicamente, a que, aun cuando el consentimiento de un menor entre una franja de trece a dieciocho a.os tenga rele'ancia para determinadas relaciones sexuales, cuando ellas son lle'adas a cabo sin enga.o, 'iolencia, pre'alimiento u otra clase de coercin >'. gr., acceso carnal?, no la posea para asistir a un espect(culo pornogr(fico o para mirar una re'ista de tales caractersticas. *a participacin en todos sus grados se rige por las reglas comunes. Se trata de delitos dolosos que admiten slo el dolo directo. )n todas sus formas tpicas, el dolo requiere el conocimiento de que, tanto en la imagen como en el espect(culo pornogr(fico, inter'iene o participa un menor de dieciocho a.os. )n la figura del p(rrafo 5=, el dolo exige en el autor el conocimiento del car(cter pornogr(fico del espect(culo o del material que suministra al sujeto pasi'o, as como la edad de l, 'ale decir, que se trata de un menor de catorce a.os. Quedan fuera de la pre'isin legal las conductas culposas y las cometidas con dolo e'entual. <rat(ndose de delitos de peligro y de mera acti'idad, la consumacin coincide con la reali/acin de las conductas tpicas, no requirindose resultado material alguno. *a tentati'a no parece probable. )xhibiciones obscenas. )l art. 3A4 reprime con multa de N3.MMM a N3K.MMM al que +ejecutare o hiciese ejecutar por otros actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser 'istas in'oluntariamente por terceros. +Si los afectados fueren menores de dieciocho a.os la pena ser( de prisin de S)$S meses a G!<"1 a.os. *o mismo 'aldr(, con independencia de la 'oluntad del afectado, cuando se tratare de un menor de trece a.os-. *as acciones tpicas son las de e%ecutar o hacer e%ecutar actos obscenos. ,or acto obsceno se entiende toda demostracin obscena, sea de la persona misma >'. gr., desnudeces de partes pudendas?, sea de acti'idades, actitudes o gestos con significacin sexual >p. ej., la reali/acin o la simulacin del acceso carnal?6 quedan excluidas las palabras. ,ero aqu la obscenidad del acto no estriba tanto en su naturale/a como en su e'entual trascendencia a terceros, que no tienen por qu soportar su contemplacin. *a ley no hace referencia explcita a la publicidad como elemento tpico6 implcitamente consagra esa caracterstica al describir el elemento circunstancial del lugar en que el acto debe reali/arse@ sitio >pEblico o pri'ado? expuesto a la 'isin de terceros. :e modo que, contrariamente a lo que piensan algunos autores, la publicidad del acto sigue siendo un elemento tpico, cuya ausencia impide la consumacin.

PP on arreglo al texto en 'igencia, entonces, la exhibicin obscena puede reali/arse tanto en sitio pEblico como en sitio pri'ado, siempre que pueda ser 'ista in'oluntariamente por cualquier persona. 2itio p#blico es el destinado, jurdicamente o por repeticin de su uso, a la permanencia o tr(nsito de personas indeterminadas. on relacin a la exhibicin en sitio pri'ado, la publicidad depende de un criterio objeti'o y otro subjeti'o. 1bjeti'amente, se necesita que el acto se realice en lugar pri'ado, pero cuyas caractersticas permiten en ciertos casos la contemplacin por personas indeterminadas. )s lugar pri'ado aquel cuyo acceso est( restringido a determinadas personas, de modo permanente o e'entual. )n el aspecto subjeti'o, basta con que se realicen los actos en lugar pri'ado +expuesto a que sean 'istos in'oluntariamente por terceros-, lo cual no requiere la directa intencin del agente en orden a la creacin del peligro, siendo suficiente con que aqul quiera afrontar el acto conociendo la posibilidad de su trascendencia a terceros. )l delito se consuma con la reali/acin del acto obsceno en las condiciones tpicas, aunque no trascienda efecti'amente a terceros Bes un delito de peligro, segEn la pauta general de los de este grupo-, por lo cual no obstan a la punibilidad las circunstancias de que, no estando insertas en los planes o en el conocimiento del agente, han impedido dicha trascendencia de modo absoluto. ,ero no se puede decir lo mismo de situaciones en las que el medio exhibidor utili/ado es inapropiado para permitir la contemplacin. !lgunos piensan que en este caso se da una tentati'a de delito imposible, aunque la mayora niega la posibilidad de tentati'a. )s autor tanto el que ejecuta los actos obscenos como quien los hace ejecutar por otro. &inguna duda cabe de que los principios de la autora mediata y de la participacin son perfectamente aplicables6 lo que la ley ha querido es incluir en la responsabilidad penal propia de la autora al agente que no reali/a l mismo los actos obscenos6 es una forma de clarificar la extensin de aquella responsabilidad para e'itar los conflictos interpretati'os que podra suscitar la particular naturale/a de la accin material. Se trata de delitos dolosos. *a primera figura requiere en el autor el conocimiento del car(cter del lugar en que reali/a el acto, de la obscenidad del acto por la trascendencia a personas indeterminadas o de las posibilidades de ella. &o es indispensable que el autor quiera expresamente mostrar la obscenidad6 es suficiente con que acepte que su acto pueda tener trascendencia pEblica, o sea, que actEe con dolo e'entual. ,ero, cuando hasta ese dolo falte, el hecho ser( una simple contra'encin. )l artculo sub examine, en su p(rrafo A=, ele'a a pena de prisin de S)$S meses a G!<"1 a.os, +si los afectados fueren menores de dieciocho a.os-, prescribiendo en el mismo p(rrafo la misma pena +cuando se tratare de un menor de trece a.os-, y +con independencia de la 'oluntad del afectado-. Quiere decir, entonces, que las agra'antes proceden cuando los actos exhibicionistas se lle'en a cabo ante menores de dieciocho a.os de edad. on arreglo al precepto legal, cuando se trate de menores de trece a.os, el consentimiento carece de toda rele'ancia penal. Si, en cambio, el mayor de esta edad, pero menor de dieciocho, presta s consentimiento para que el agente realice frente a l un acto exhibicionista, el hecho es atpico. )sta solucin guarda coherencia con el principio general impuesto por la reforma legislati'a de que la edad de iniciacin sexual de los indi'iduos coincide con los trece a.os.

PJ "apto. )l art. 35M reprime con prisin de G&1 a G!<"1 a.os al que +sustrajere o retu'iere a una persona por medio de la fuer/a, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su integridad sexual. +*a pena ser( de S)$S meses a :1S a.os, si se tratare de una persona menor de diecisis a.os, con su consentimiento. +*a pena ser( de :1S a S)$S a.os si se sustrajere o retu'iere mediante fuer/a, intimidacin o fraude a una persona menor de trece a.os, con el mismo fin-. )l +rapto propio- queda cubierto por el p(rrafo 3= y se agra'a cuando el sujeto pasi'o fuere un menor de trece a.os, conforme al p(rrafo 5= del artculo. )l +rapto impropioest( tipificado en el p(rrafo A=, aunque el sujeto pasi'o que presta el consentimiento debe tratarse de un menor de diecisis a.os. !? "apto propio. - <igura b3sica. *as acciones tpicas son las de sustraer y retener. 2ustraer es sacar o separar a la 'ctima del lugar donde se encuentra cuando el agente la toma o se apodera de ella, tr(tase de un lugar donde acostumbra a hallarse o donde se encuentra transitoriamente. 4etiene el que pri'a de libertad a la 'ctima, impidindole despla/arse para apartarse del lugar donde se encuentra. )l rapto propio requiere el 'encimiento de la 'oluntad contraria de la 'ctima o la deformacin de su juicio por medio del cual puede determinarse6 es, pues, la sustraccin o retencin sin el consentimiento, '(lidamente formado y expresado, de la 'ctima. Sin embargo, tpicamente no es suficiente la falta de prestacin de ese consentimiento, sino que se hace hincapi en los medios con que el autor 'ence o 'icia la 'oluntad del sujeto pasi'o@ tiene que haber quebrado la resistencia desplegada o impedir su iniciacin por medio de fuer$a o intimidacin, o haber conseguido el consentimiento 'iciando la 'oluntad de la 'ctima por medio de fraude. <ales medios tienen que haber sido utili/ados con la finalidad de sustraer o retener. !ctualmente, la ley requiere que la conducta del agente sea guiada con la intencin de +menoscabar la integridad sexual- de la 'ctima. *os actos sexuales a que se refiera el propsito dela gente tienen que ser actos ilegales, penalmente tpicos o no, pero se tiene que tratar de actos que ataquen el pudor o la reser'a sexual de la 'ctima por no mediar su consentimiento '(lido para reali/arlos o presenciaros. )l propsito de menoscabar la integridad sexual del sujeto pasi'o tiene car(cter de elemento subjeti'o del tipo6 obran en l como propsito del autor que no necesita reali/arse. Si el propsito se logra por medio de un acto sexual ilcitamente tpico, o se lle'a a cabo su tentati'a, el delito sexual que resulte concurre de modo real con el rapto. )l delito se consuma, pues, con la sustraccin o con la retencin y la accin permanece mientras dura esta Eltima, pero, la pri'acin de libertad debe alcan/ar entidad suficiente para autonomi/arse de la que es imprescindible para consumar la finalidad tpica deshonesta6 la pri'acin de libertad que no alcan/a esa autonoma queda absorbida por el correspondiente delito sexual que se cometa. &inguna dificultad se da para reconocer la 'igencia de los principios generales de la tentati'a.

P4 !utor puede ser cualquier persona y admite la participacin en todos sus grados. Sujeto pasi'o tambin puede ser cualquier persona6 la ley no hace ninguna distincin al respecto, de manera que la 'ctima puede encontrarse en cualquiera de las condiciones se.aladas y se constituye como sujeto pasi'o del delito. *gicamente, de acuerdo con la estructura del tipo, el Enico dolo compatible con el rapto es el dolo directo. - <igura agravada. SegEn el p(rrafo 5= del art. 35M, la prisin se ele'e a la de :1S a S)$S a.os si, concurriendo los mismos medios y la finalidad, la 'ctima fuese +una persona menor de trece a.os-. &o interesa la particular cualificacin que pudiere reunir el sujeto pasi'o para justificar la mayor gra'edad de la pena, sino que ello se basa, Enicamente, en ra/n de la menor edad del mismo, etapa durante la cual, la persona demuestra mayor 'ulnerabilidad en su 'ida sexual. !un cuando la ley nada diga al respecto, el consentimiento del menor carece de 'alide/. Q? "apto impropio. *a nota que distingue al llamado rapto impropio es la mediacin del consentimiento de la 'ctima respecto del acto del agente, incluida la finalidad subjeti'a que ti.e la figura, y as el art. 35M, p(rrafo A=, castiga con prisin de S)$S meses a :1S a.os +si se tratare de una persona menor de diecisis a.os, con su consentimiento-. )s un tipo delicti'o autnomo, pues la accin del agente tiene que ir acompa.ada por el consentimiento de la 'ctima, lo cual no constituye una circunstancia que se agregue al tipo de rapto propio, sino una accin de caractersticas diferentes. )ste consentimiento, libre y conscientemente prestado con conocimiento de las finalidades del agente, excluye el empleo de los medios pre'istos por el art. 35M, p(rrafo 3=6 cuando el autor ha usado alguno de ellos, su conducta encuadra en el rapto propio. Sujeto acti'o puede ser cualquier persona, siendo admisible la participacin en todos sus grados. Sujeto pasi'o puede serlo tambin cualquier persona, sin distincin de sexo, menor de diecisis a.os. *gicamente, el dolo slo puede ser el directo, ya que aqu tambin, como en el rapto propio, es necesario el propsito sexual del agente. <ratamiento de la participacin de sujetos calificados. )l art. 355 dispone que +los ascendientes, descendientes, cnyuges, con'i'ientes, afines en lnea recta, hermanos, tutores, curadores y cualesquiera persona que, con abuso de una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, de confian/a o encargo, cooperaren a la perpetracin de los delitos comprendidos en este <tulo ser(n reprimidos con la pena de los autores-. )n realidad, si se piensa que el cmplice necesario tiene la misma pena que el autor, la funcin de la regla del art. 355 es la de agra'ar la punibilidad correspondiente al que participa en el delito como cmplice secundario, derogando la regla del art. CL, en lo que se relaciona a la indi'iduali/acin legal de la pena que a l corresponde. *a disposicin la hace extensi'a a la complicidad secundaria que se d en cualesquiera de los delitos del <tulo $$$, pero Enicamente puede ser congruente con los casos en que apare/ca una 'ctima tpicamente diferenciada.

JM *as relaciones agra'atorias que encontramos aqu son de dos rdenes@ las deri'adas del parentesco >ascendientes, descendientes, afines en lnea recta y hermanos? y las pro'enientes de una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, de confian/a o encargo respecto de la 'ctima. Si aqullas agra'an por la sola circunstancia de la existencia del 'nculo, stas lo hacen cuando el cmplice abus de su relacin con la 'ctima, apro'ech(ndola para cooperar en el delito6 si no se da ese apro'echamiento se aplica la norma general del artculo CL. "egulacin de la accin procesal penal. :ispone el art. 35A que +en los delitos pre'istos en los arts. 334@ 3=, A=, 5= p(rrafos, 3AM@ 3= p(rrafo y 35M la 'ctima podr( instar el ejercicio de la accin penal pEblica con el asesoramiento o representacin de instituciones oficiales o pri'adas sin fines de lucro de proteccin o ayuda a las 'ctimas. Si ella fuere mayor de diecisis a.os podr( proponer un a'enimiento con el imputado. )l tribunal podr( excepcionalmente aceptar la propuesta que haya sido libremente formulada y en condiciones de plena igualdad, cuando, en consideracin a la especial y comprobada relacin afecti'a preexistente, considere que es un modo m(s equitati'o de armoni/ar el conflicto con mejor resguardo del inters de la 'ctima. )n tal caso la accin penal quedar( extinguida6 o en el mismo supuesto tambin podr( disponer la aplicacin al caso de lo dispuesto por los arts. PL ter y PL qu(ter del digo ,enal-. *a reforma operada por la ley AK.MJP en el art. PA se ha limitado a incluir en su inc. 3=, como acciones independientes de instancia pri'ada, las correspondientes a los delitos de los arts. 334, 3AM y 35M, sin nominarlos >rubricarlos?. *o no'edoso en materia de accin procesal es que el art. 35A que trae el nue'o rgimen, en su primera cl(usula, admite el instamiento por parte de la 'ctima aunque fuese menor de edad, con el asesoramiento de instituciones oficiales o pri'adas sin fines de lucro de proteccin o ayuda a las 'ctimas, las cuales, adem(s, podr(n instar en representacin de la 'ctima. &o escapa al mejor ad'ertido que el problema radicar( en determinar si esa representacin institucional puede funcionar contra la 'oluntad de quienes est(n autori/ados a instar segEn el p(rrafo A= del art. PA, especficamente cuando se tata de los representantes designados por la ley ci'il. *a ley tambin habla de la propuesta de un avenimiento por parte de un menor de m(s de diecisis a.os >+mayor de diecisis a.os-?. :e la conformacin normati'a, la propuesta de a'enimiento, aunque dirigida al autor, deber( presentarse al jue/, haya o no consentido la contraparte en las condiciones del a'enimiento, con lo que, en el segundo caso, la propuesta podr( ser comunicada por el jue/ si en principio la considera 'iable, ya que nada impide que la rechace in limine o procure conciliar a las partes modificando las condiciones propuestas. *a ley no regula el contenido del a'enimiento, con lo que, desde luego, no queda excluido el matrimonio de los sujetos del delito. *o que ser( discutible es si ser( admisible el perdn liso y llano de la 'ctima, con capacidad para proponer a'enimiento o con capacidad para instar por s. ,ero, de cualquier modo, no se trata de una excusa absolutoria en sentido propio. )l jue/ no est( obligado a aceptar el a'enimiento propuesto6 puede desecharlo o aceptarlo, meritando las circunstancias taxati'amente enunciadas en la ley. Silo acepta, declarar( extinguida la accin procesal o suspender( el juicio a prueba en los trminos del art. PL ter, sin perjuicio de las sanciones indicadas en el art. PL qu(ter.

J3 -Unidad +II:)*$<1S 1&<"! )* )S<!:1 $F$*. -,rincipios generales. )l estado ci'il que aqu se protege es la situacin jurdica que la persona tiene por sus relaciones de familia, originadas en hechos naturales o jurdicos, que la indi'iduali/a en la sociedad en que 'i'e. *a proteccin se dispensa al estado que formalmente tiene o debe tener la persona, aunque pueda no coincidir con la realidad >'. gr., comete delito quien, conociendo la ilegitimidad de una filiacin, destruye las registraciones que la acreditan en 'e/ de accionar judicialmente?. Se la dispensa tambin a la correcta formacin de la citacin de la persona cuando depende de un acto jurdico, lleg(ndose a punir la atribucin de un estado que aqulla en 'erdad no tiene. )n general, puede decirse que, de uno u otro modo, todos los delitos del <tulo $F del *ibro $$ del digo ,enal atacan al estado ci'il, atentando contra los datos que sir'en para indi'iduali/ar a las personas y que, normalmente, son objeto de registracin de naturale/a pEblica. *as consecuencias de los actos que afectan al estado ci'il deben recaer sobre una persona 'i'a. Si bien es 'erdad que tambin se puede alterar el estado ci'il de un muerto, ello slo sera computable para la punibilidad en cuanto significara la alteracin de 'nculos de familia que repercutieran sobre los 'i'os. - ,atri'onios ile-ales. #atrimonio ilegal bilateral. )l art. 35C impone una pena de G&1 a G!<"1 a.os de prisin para +los que contrajeren matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause su nulidad absoluta-. :esde el punto de 'ista objeti'o, la accin requiere que se contraiga matrimonio6 en otras palabras@ el matrimonio tiene que haber sido celebrado con todos los requisitos que la ley exige para que resulte formalmente '(lido. <iene que tratarse, pues, de un matrimonio que, de no haber mediado el impedimento causante de la nulidad absoluta que constituye el presupuesto normati'o de la accin tpica, hubiese resultado '(lido. Subjeti'amente ambos contrayentes deben saber que existe impedimento que causa la nulidad absoluta del matrimonio. <r(tase de un conocimiento cierto, al cual no se equipara la simple duda y que no necesita ser comEn@ uno de los contrayentes puede conocer un impedimento y el otro uno distinto, desconocido para el anterior, y se dar( igualmente el elemento subjeti'o, puesto que ambos saben que +existe impedimento-6 es m(s, ni siquiera es necesario que cada uno de los contrayentes sepa que el otro conoce la existencia del impedimento. omo se ad'ierte, el conocimiento que constituye el elemento subjeti'o se extiende a dos circunstancias@ la del hecho que importa el impedimento y la del car(cter que tiene ese hecho como causal de nulidad del matrimonio6 dicho de otro modo, ambos contrayentes tienen que saber que +no pueden legalmente casarse- entre s. SegEn el art. A34 del digo i'il, modificado por la ley A5.K3K, los impedimentos que acarrean la nulidad absoluta del matrimonio son los pre'istos en los incs. 3=, A=, 5=, C=, L= y P= del art. 3LL@

JA a? *a consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin6 b? *a consanguinidad entre hermanos o medios hermanos6 c? )l 'nculo deri'ado de la adopcin plena, en los mismos casos de los incisos a, b y d. )l deri'ado de la adopcin simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adopti'os de una misma persona, entre s, y adoptado e hijo del adoptante. *os impedimentos deri'ados de la adopcin simple subsistir(n mientras sta no sea anulada o re'ocada6 d? *a afinidad en lnea recta en todos los grados6 e? )l matrimonio anterior, mientras subsista6 f? Iaber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges. ! los cuales la doctrina agrega otros pre'istos en leyes especiales, que prohben el matrimonio, como ocurre en los de profilaxis >ley 33.5K4, sobre lepra, y 3A.553, sobre enfermedades 'enreas Balgunos autores incluyen el sida-?. )l delito se consuma cuando se ha contrado matrimonio, es decir, cuando ste puede considerarse celebrado despus de prestado el consentimiento de los contrayentes y producida la respecti'a declaracin del oficial pEblico que los declara unidos en matrimonio >art. 3JJ, digo i'il?. &o parece lgico desconocer que la interrupcin del acto en que se est( celebrando el matrimonio, cuando aEn el oficial pEblico no ha declarado a los contrayentes unidos en matrimonio, constituya un acto ejecuti'o conformador de tentati'a, pero, claro est(, no pasan de ser actos preparatorios los anteriores al comien/o de la celebracin. )s uno de los delitos llamados de participacin necesaria6 entre los contrayentes hay, pues, una relacin de codelincuencia@ ambos son autores que comparten la materialidad del hecho y tienen conocimiento de que no pueden casarse por mediar impedimento para hacerlo, lo cual implica que ambos hayan de ser penalmente responsables. ,ero la naturale/a del delito, a la que acabamos de referirnos, no obsta a la inter'encin en l de otros partcipes, segEn los principios generales de los arts. CK y CL, tanto en concepto de instigadores como de cmplices necesarios >los testigos del acto, los apoderados cuando se trata de un matrimonio por poder, el representante que debe prestar el consentimiento por ser menor uno de los contrayentes? o secundarios >el que busc al oficial pEblico?. )l conocimiento especfico que requiere el tipo ahuyenta toda posibilidad de reconocer otro dolo que no sea el directo. #atrimonio ilegal unilateral. )l artculo 35K, inc. 3=, castiga con prisin de :1S a S)$S a.os al que +contrajere matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento que cause su nulidad absoluta, ocultare esta circunstancia al otro contrayente-. Se lo ha considerado tipo agra'ado con relacin al del artculo 35C, cuya mayor pena se justifica porque el hecho perjudica a uno de los contrayentes6 la circunstancia agra'ante estara constituida por el ocultamiento del impedimento al otro contrayente por parte del que lo conoce. ,ero aunque la accin material sea parcialmente la misma >contraer matrimonio?, 'eremos que no es exactamente igual6 adem(s, en el tipo del artculo 35K, inciso 3=, queda excluida la codelincuencia y el elemento subjeti'o no funciona como en el artculo 35C, ra/ones todas ellas que se.alan su autonoma respecto del delito pre'isto en este Eltimo.

J5 ,ero lo que separa a ambos tipos, m(s que el elemento subjeti'o, es la accin que se suma a la de contraer matrimonio@ ocultar al otro contrayente la existencia del impedimento. )n todo caso, tiene que tratarse de un ocultamiento que produ/ca el efecto de hacer que el otro permane/ca en la ignorancia6 si el agente ha procurado ocultar el impedimento al otro contrayente que lo llega a conocer por distinto medio antes de la celebracin del matrimonio, se quita la conducta de aqul del art. 35K, inc. 3=, y se de la codelincuencia del art. 35C, aunque el primero contraiga el matrimonio ignorando que el otro cnyuge conoce la existencia del impedimento, de conformidad con los principios que explicamos en el apartado anterior. )s un delito de comisin >aunque, en ciertos casos, adopte parcialmente la forma de omisin comisi'a, incumpliendo el deber jurdico de manifestar la existencia de un impedimento?, que se consuma con la celebracin de matrimonio. omo en el caso del delito anterior, tiene que tratarse de un matrimonio celebrado con las formalidades y los requisitos que consagran su existencia, pese a la nulidad deri'ada del impedimento ocultado. *a tentati'a y la cuestin relati'a al dolo se resuel'en de la misma forma que en el delito anterior. Simulacin de matrimonio. <ambin se aplica pena de prisin de :1S a S)$S a.os, segEn establece el art. 35K, inc. A=, al que +enga.ando a una persona, simulare matrimonio con ella-. *a accin es la de simular matrimonio con el sujeto pasi'o, lo cual se hace simulando las formalidades esenciales para la celebracin de un matrimonio '(lido y su registracin@ presencia del oficial pEblico o de quien hace sus 'eces, otorgamiento de consentimiento de las partes, declaracin constituti'a de aqul y Bsal'o en casos particulares- formas del acto registral. &o es indispensable que la simulacin se extienda a otros requisitos formales del matrimonio >como la presencia de testigos?. <al simulacin debe producirse engaando a la persona con la que el agente simula contraer matrimonio. )l agente, pues, tiene que actuar de tal modo que suscite en aqulla el error sobre la realidad del matrimonio que se simula6 la 'ctima tiene que creer que celebra un matrimonio formalmente '(lido. Si el error no 'ersa sobre esa circunstancia, sino sobre otra distinta, como la concerniente a la identidad de la persona con quien contrae matrimonio, su edad, la persona de su representante, etc., no se dar( el tipo. )l delito se consuma con la reali/acin del matrimonio simulado >'. gr., con la declaracin del supuesto oficial pEblico?, sin que sea necesario que el agente haya logrado los objeti'os que tal 'e/ se haba propuesto para moti'ar la simulacin. )s admisible la tentati'a, lo cual ocurre cuando se interrumpe la reali/acin del acto simulado antes de que haya llegado a la etapa en que la 'ctima pueda considerar celebrado el falso matrimonio. Slo es coherente con el dolo directo, pues la falsedad enga.adora que tiene que perge.ar el agente no admite otra posibilidad. ,unibilidad del oficial pEblico. )n el art. 35L se pre'n tres figuras distintas, referentes a conductas punibles del oficial pEblico con competencia para celebrar matrimonios@ la autori/acin dolosa de matrimonio ilegal, la autori/acin del matrimonio ilegal, ignorando sus bices legales, y la celebracin de matrimonio sin obser'ar las formalidades requeridas por la ley.

JC <odos estos delitos se consuman cuando el matrimonio se ha celebrado. )l primero de ellos admite tentati'a, no as los otros dos@ el uno porque en l queda marginado el dolo directo6 el otro porque su estructura tpica es omisi'a. !? !utori/acin dolosa de matrimonio ilegal. )l art. 35L, p(rrafo 3=, castiga con la pena establecida en los arts. 35C y 35K al oficial pEblico +que a sabiendas autori/are un matrimonio de los comprendidos en los artculos anteriores-. !qu autori$ar equi'ale a celebrar. *a actuacin del oficial pEblico tiene que haber llegado a la declaracin de que a los contrayentes del matrimonio nulo se los considera marido y mujer. ,ero el tipo slo es referible a los matrimonios nulos de los arts. 35C y 35K, inc. 3=, ya que no puede considerarse que el matrimonio simulado se autori$a@ si por cualquier circunstancia un oficial pEblico con competencia para celebrar matrimonios inter'iene en una celebracin simulada, ser( partcipe principal del autor de la simulacin, pero no cometer( el delito que ahora estudiamos. )n 'erdad, lo que la ley hace en el art. 35L, p(rrafo 3=, es punir, autnomamente, la coautora del oficial pEblico en el delito que consuman ambos contrayentes, en el caso del art. 35C, o uno de ellos en el caso del art. 35K, inc. 3=. )ste criterio se reafirma con la consideracin del elemento subjeti'o del tipo@ el oficial pEblico debe actuar a sabiendas de que celebra uno de aquellos matrimonios ilegales6 para hacerse merecedor de la pena pre'ista por el art. 35C tiene que conocer la existencia del impedimento que pro'ocar( la nulidad absoluta y la circunstancia de que aqul es conocido por ambos contrayentes6 para quedar comprendido en la punibilidad del art. 35K, al conocimiento de la existencia del impedimento debe sumar el de que a uno de los contrayentes se le ha ocultado el impedimento, pues el dolo del coautor tiene que abarcar la comprensin de todos los elementos enunciados por la tipicidad. !nte la indistincin de la ley, no se le puede atribuir el hecho a ttulo de dolo e'entual, sino que se requiere el mismo dolo directo que los tipos reclaman para el o los contrayentes. Se ha llamado la atencin sobre el hecho de que la ley penal no ha pre'isto aqu la pena de inhabilitacin, pese a que lo hace en el p(rrafo A= del artculo. )n el caso sera posible su aplicacin en 'irtud de la norma general del art. AM bis, inc. 3=. Q? !utori/acin de matrimonio ilegal ignorando el impedimento. )l art. 35L, p(rrafo A=, dispone pena de multa de NPKM a +3A.KMM e inhabilitacin especial de seis meses a dos a.os para el oficial pEblico que autori$are un matrimonio nulo en las circunstancias de los arts. 35C y 35K, +cuando su ignorancia pro'enga de no haber llenado los requisitos que la ley prescribe para la celebracin del matrimonio-. !unque se insiste en que se trata de una figura culposa, autores como &;S)9 entienden que +la falta de saber que fundamenta la atribucin del delito... comprende tambin la duda del oficial pEblico, que no es conocimiento cierto-, situacin a la que slo de modo figurado se la puede calificar de culposa. <ambin aqu el tipo remite a las tipicidades de los arts. 35C y 35K, inc. 3=6 es menester que ambos contrayentes o uno de ellos, segEn sea el caso, puedan considerarse autores de los delitos de matrimonio ilegal6 la ausencia de tipicidad en su conducta por falta del elemento subjeti'o extrae la conducta del oficial pEblico del p(rrafo A= del art. 35L, sin perjuicio de que se la pueda punir segEn la norma del p(rrafo 5= de ese artculo.

JK ,ero la tipicidad requiere algo m(s que la consagracin de un matrimonio nulo por parte del oficial pEblico, cuando lo reali/a sin conocimiento cierto de la existencia del impedimento que pro'oca la nulidad@ es necesario que su ignorancia, como estado de total desconocimiento o de duda, provenga de no haber llenado los requisitos que la ley prescribe para la celebracin del matrimonio. )l agente tiene que haber sido negligente en la obser'ancia de los deberes de su cargo en orden al cumplimiento de las a'eriguaciones y corroboracin de los datos pre'ios a la celebracin, reglamentariamente necesarios para formali/ar el acto. ? elebracin de matrimonio con inobser'ancia de formalidades. SegEn el art. 35L, p(rrafo 5=, ser( penado con multa de NPKM a N3A.KMM +el oficial pEblico que, fuera de los dem(s casos de este artculo, procediere a la celebracin de un matrimonio sin haber obser'ado todas las formalidades exigidas por la ley-. *a ley requiere el cumplimiento de formalidades >art. 3JL y ss., digo i'il? de car(cter constituti'o y con fines registrales, por medio de las cuales se trata de e'itar la celebracin de matrimonios nulos o anulables. <odo lo que la tipicidad exige es que el matrimonio se celebre sin las formalidades legales >aunque se trate de una sola?, siendo indiferente la consecuencia jurdica de la inobser'ancia. )l matrimonio celebrado puede, por tanto, resultar nulo, anulable o perfectamente '(lido. !qu lo que se pune es el incumplimiento de los deberes formales que la le pone a cargo del oficial pEblico competente para celebrar el matrimonio. )stamos, por tanto, en presencia de un particular incumplimiento de los deberes de funcionario pEblico que absorbe, por especialidad, el abuso omisi'o del art. ACJ, pero que, como l, requiere tambin la 'oluntariedad de la omisin. )s, pues, un delito doloso que, cuando menos, debe fundamentarse en la aceptacin, por parte del autor, de incurrir en la omisin >dolo e'entual?. onsentimiento ilegal. )l art. 35P, asigna la pena del art. 35L, p(rrafo 5=, al +representante legtimo de un menor impEber que diere el consentimiento para el matrimonio del mismo-. *a finalidad de la ley es e'itar la celebracin de un matrimonio anulable. Se interpreta que, para la ley penal, en este art. 35P es menor imp#ber el que no tiene edad para casarse, aunque esta prohibicin no coincida con la edad impEber, segEn la ley ci'il6 es que, segEn la ley ci'il, menor impEber es el menor de catorce a.os >art. 3AP, digo i'il? y la ley A5.K3K slo permite el casamiento a la mujer de diecisis y al 'arn de dieciocho, y una interpretacin distinta dejara indefensos a las mujeres menores comprendidas entre los 3C y los 3L a.os, y a los hombres menores comprendidos entre los 3C y los 3J. *o punible es, pues, dar el consentimiento para que se case un menor que por su edad y circunstancias no puede contraer matrimonio >art. 3LJ, digo i'il?. ,ero se trata de un delito que es relati'amente subsidiario respecto de los contemplados en los arts. 35C y 35K@ si junto con el impedimento de edad se da algEn otro que pro'oque la nulidad absoluta del matrimonio y el agente ha querido contribuir a su celebracin, puede llegar a ser castigado como partcipe principal de ellos en los trminos del art. CK. )l tipo delictual se consuma cuando se otorga el consentimiento@ si se lo hace por acto separado, cuando se lo completa formalmente6 si se lo da en el acto mismo del matrimonio, cuando ste es celebrado. )n ambos casos es admisible la tentati'a cuando el acto marital ha comen/ado y se interrumpe por causas ajenas a la 'oluntad del autor.

JL !utor slo puede serlo el representante legal del menor@ el padre, la madre, el tutor o curador. &o lo es el jue/ que concede una 'enia para casarse, en los casos en que medie oposicin, ausencia o incapacidad de los representantes legales, que no han sido toda'a reempla/ados, ya que aqul no da consentimiento, sino que decide sobre un permiso que habilita al menor para contraer matrimonio, sin perjuicio de los delitos de orden funcional en que pueda incurrir. )s un delito doloso que requiere en el agente el conocimiento de la edad del menor y de las consecuencias de la anulabilidad del matrimonio en ra/n de esa edad. *a simple duda no equi'ale a la ignorancia, sino al conocimiento, y no da pie a situaciones de inculpabilidad. )l agente debe querer otorgar el consentimiento pese al conocimiento cierto o a la duda, no parece posible otro dolo distinto del directo. -.)presi/n 0 s)posici/n de estado ci1il 0 de la identidad. Supresin y alteracin del estado ci'il. SegEn el art. 35J, se castiga con pena de prisin de G&1 a G!<"1 a.os +al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere el estado ci'il de otro-. *a ley protege la posesin del estado ci'il por parte de la 'ctima. )s indispensable, por tanto, que la accin sea idnea para atacar ese estado ci'il. *as acciones punibles son las de hacer incierto, alterar o suprimir el estado ci'il de otro. "ace incierto el estado ci'il quien transforma en dudoso el que tena la persona o constituye en un estado ci'il dudoso a quien no lo tena acreditado toda'a, lo cual puede reali/arse haciendo recaer la accin sobre los documentos probatorios del estado >'. gr., eliminando alguno de los datos de la partida de nacimiento? o sobre la persona misma >p. ej., introducindola en un crculo familiar distinto del que le corresponde?. Alterar el estado ci'il es sustituir el que 'erdaderamente posee la persona por otro distinto, eliminando o 'ariando un conjunto de datos, o alguno de los datos que sir'en para determinar el estado, o suprimiendo los medios de acreditacin de alguno de esos datos6 a diferencia de la accin anterior, que no sustituye un estado por otro, aqu la accin est( destinada a cambiar el estado de la persona, asign(ndole otro distinto del que realmente pose. )l estado ci'il se suprime cuando la accin coloca a la persona ante la imposibilidad de determinar o acreditar su estado ci'il, sin asignarle otro distinto >lo cual, como 'imos, sera alteracin?. *o que se debe hacer incierto, alterar o suprimir, es el estado ci'il de otro. )l otro, como sujeto pasi'o del delito, tiene que ser una persona 'i'a mayor de die/ a.os >si es menor de esa edad se aplica el art. 354, inc. A=?. )l delito se consuma, por tanto, cuando se ha logrado hacer incierto, alterar o suprimir el estado ci'il, aunque sea posible reconstituir el alterado o suprimido, o determinar por otros medios el que se con'irti en incierto. !qu no interesa el propsito del autor al con'ertir en incierto, alterar o suprimir el estado ci'il de una persona@ de todas formas queda comprendido en el tipo. omo delito material admite tentati'a@ lo es el acto ejecuti'o que no alcan/a a lograr los resultados implcitos en las acciones tpicas. )xiste la posibilidad tanto de un dolo e'entual como de un dolo directo. Suposicin de estado ci'il. )l art. 354, inc. 3=, castiga con prisin de :1S a S)$S a.os +a la mujer que fingiere pre.e/ o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondan-.

JP ,odemos decir que la conducta punible es la de la mujer que finge su pre.e/ o su parto, atribuyendo a un ni.o el estado ci'il de hijo suyo que no tiene. )l fingimiento puede, pues, abarcar un amplio espectro de conductas@ puede fingirse la pre.e/ y el parto cuando no existi aqulla y presentarse un ni.o como su producto6 puede fingirse el parto cuando realmente existi pre.e/ que se interrumpi antes de llegar a aqul, presentando a un ni.o como nacido en el fingido parto6 pueden haber existido realmente la pre.e/ y el parto, present(ndose a un ni.o con 'ida cuando el nacido de aqul lo haba sido muerto, o a un ni.o distinto del que en 'erdad naci en el parto, porque la ley no se refiere aqu al fingimiento del acto fisiolgico del parto, exclusi'amente, sino tambin al fingimiento de las circunstancias de ese parto con respecto a la persona que ha nacido en l. *o que no cabe en nuestro tipo son los casos en que la pre.e/ y el parto son reales y el ni.o que se presenta es el nacido de ste, aun cuando se finjan circunstancias que ata.en al nacimiento >'. gr., la fecha y el lugar?, sin perjuicio de que ello pueda constituir el delito pre'isto por el art. 354, inc. A=. on lo dicho se demuestra que el delito se completa con la presentacin de un ni.o como producto de la pre.e/ y nacido del parto supuesto. )n el momento de la ejecucin del delito debe haber, pues, un ni.o 'i'o, que es el otro cuyo estado ci'il se altera. )n cuanto al aspecto subjeti'o, la agente debe fingir para dar a su supuesto hi%o derechos que no le corresponden. ,ero sera exagerado exigir que aqulla haya querido actuar especficamente para perjudicar a un tercero6 bastara con que haya podido pre'er ese perjuicio como resultado de la constitucin de los derechos en cabe/a del supuesto hijo. *os derechos a los que la ley se refiere son aquellos que, no correspondiendo al 'erdadero estado ci'il del ni.o que se ha hecho pasar como hijo, corresponden al estado ci'il fingido y que la agente no puede conferir por s misma por pertenecer su titularidad a terceros. &o tiene por qu tratarse de derechos de exclusi'o car(cter patrimonial, pero, eso s, tienen que ser derechos que importen facultades exigibles jurdicamente y que se originen, para el supuesto hijo, en su falso estado ci'il, pero autnomos de aquellos que son absolutamente inherentes al estado mismo. <ampoco es indispensable que el agente haya tenido en sus miras el beneficio del supuesto hijo al intentar que se le otorguen los derechos que no le corresponden. ,or cuanto se trata de un elemento subjeti'o, la consumacin del delito no requiere que el derecho que se plantea como expectati'a se concrete con la transferencia de su titularidad al supuesto hijo. :e acuerdo con lo dicho, el delito se consuma con la presentacin del ni.o que falsamente se atribuye como nacido del parto que es corolario de la fingida pre.e/. )l mero fingimiento de la pre.e/ o del parto sin la presentacin de un ni.o 'i'o puede, sin embargo, llegar a constituir, en ciertos casos, una tentati'a del delito. !utor del delito slo puede serlo la mujer que simula su pre.e/ o parto, sin que importe su estado ci'il6 si el autor del fingimiento es una persona distinta de la que se hace aparecer como madre, podr( ser perseguida por el art. 354, inc. A= >o e'entualmente con la gra'e pena del art. 354 bis?, pero no por este inc. 3=. <ambin aqu el dolo requiere la especfica direccin de la accin al resultado de hacer pasara al ni.o que se presenta como hijo, ostentando un estado que en realidad no tiene. )l elemento subjeti'o tpico elimina cualquier posibilidad de pensar en un dolo e'entual.

JJ Supresin y alteracin de identidad de menores. )l art. 354, inc. A=, pune con prisin de :1S a S)$S a.os +al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de die/ a.os, y el que lo retu'iere u ocultare-. )l tipo actual se refiere a +un acto cualquiera-. Se puede tratar de cualquier acto idneo para producir el resultado tpico, que puede recaer sobre la persona del menor o sobre los documentos que acreditan su identidad. )n el tipo anterior, la exposicin u ocultamiento del menor estaban claramente enunciadas como otros tantos actos destinados a afectar su estado ci'il. )n el texto actual no es f(cil sostenerlo respecto de la retencin u ocultacin del menor, que por una 'iciosa construccin del texto apareceran como delitos autnomos, lo cual planteara una compleja incongruencia con el texto del art. 3CL >sustraccin de menores?. *a Enica manera de solucionarla es reconstruyendo la norma del art. 354, inc. A=, dentro del cuadro del rubro, segEn lo cual la retencin u ocultacin del menor tienen que estar dirigidas a introducir incertidumbre, alterar o suprimir la identidad de aqul. *a retencin u ocultamiento que no est inspirada en esa direccin quedar(, en principio, comprendida en el art. 3CL, como delito contra la libertad, con la gra'sima pena ahora pre'ista. "etiene al menor quien, tenindolo por otro, a ra/ de circunstancias de hecho o jurdicas, no lo entrega a quien debe cuando lo tiene que hacer. *o oculta quien disimula la existencia del menor con la finalidad de con'ertir en incierta, alterar o suprimir su identidad, por lo que no es imprescindible +hacerlo desaparecer-, siendo suficiente con que se impida que su existencia sea conocida por quienes pueden determinar su 'erdadera identidad. !hora bien, en estas hiptesis es la persona fsica del menor lo que se debe retener u ocultar6 no basta con disimular su existencia jurdica, sin perjuicio que ello signifique un medio tpico comprendido en +un acto cualquiera-. *as conductas deben estar dirigidas a afectar la identidad del menor, lo cual circunscribe la direccin del dolo, dificultando la admisin simple y llana de un dolo e'entual. !unque en general pueden mantenerse los esquemas comunes respecto de la participacin, ser( preciso tener presente las particularidades que en este aspecto introduce el nue'o art. 354 bis, como 'eremos a continuacin. $ntermediacin prohibida. )l art. 354 bis estatuye@ +Ser( reprimido con reclusin o prisin de <")S a :$)9 a.os, el que facilitare, promo'iere o de cualquier modo intermediare en la perpetracin de los delitos comprendidos en este aptulo, haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercido amena/a o abuso de autoridad. +$ncurrir(n en las penas establecidas en el p(rrafo anterior y sufrir(n, adem(s, inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, el funcionario pEblico o profesional de la salud que cometa alguna de las conductas pre'istas en este aptulo-. )l p(rrafo 3= del art. 354 bis est( puniendo, al menos en parte, formas de participacin en los delitos pre'istos en los arts. 35J y 354, pero las autonomi/a atribuyndoles car(cter de delitos propios con pena superior a la del autor de esos otros delitos. <al cosa ocurre con el facilitamiento y la intermediacin. <acilita quien proporciona medios, de cualquier naturale/a, para que el o los autores asuman las acciones propias de aquellos delitos, o quien, mediante omisiones de la acti'idad a que est( obligado, permite las respecti'as acciones. 0ntermedia quien pone en contacto a los sujetos acti'os de esos delitos.

J4 &o se puede decir exactamente lo mismo de la promocin pre'ista por el art. 354 bis, puesto que normalmente se tratar( de una conducta pre'ia a las acciones constituti'as de los delitos de los arts. 35J y 354. uando la ley habla de promocin no se refiere a la difusin de medios posibles para perpetrar los delitos, sino a la organi/acin de esos medios para que puedan ser perpetrados. &o se trata de una mera intermediacin entre los sujetos que pueden ser sus autores, sino de poner a su disposicin aquellos medios, ya preparados para la perpetracin. on lo cual habr( que discutir si no puede pensarse en una consumacin del delito de promocin, aunque no se den las conductas de los arts. 35J y 354. )l texto del art. 354 bis, p(rrafo 3=, aclara que la punibilidad del facilitamiento, promocin o intermediacin se dar( +haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercido amena/a o abuso de autoridad-. *a 'erdadera consecuencia dogm(tica de esta conflicti'a aclaracin de la ley ata.e al concurso aparente de delitos@ la mediacin de amena/as o abuso de autoridad no originar(n un concurso ideal, sino que el tipo del art. 354 bis, p(rrafo 3=, absorber(, por especialidad, a los tipos de delitos que pre'ean esos medios comisi'os. *a pena pre'ista en el p(rrafo A= del art. 354 bis asume toda su importancia en punto a la participacin de funcionarios y profesionales, conforme lo explicamos al hablar del sujeto acti'o en la suposicin del estado ci'il. *)%$S*! $Z& )S,) $!* )& :)*$<1S 1&<"! :)") I1S 2!#$*$!")S. 1misin de deberes de asistencia familiar B *ey 35.4CC. Art2c)lo 1.-Se impondr( prisin de un mes a dos a.os o multa de 'einte a mil australes a los padres que, aun sin mediar sentencia ci'il, se substrajeren a prestar los medios indispensables para la subsistencia a su hijo menor de dieciocho a.os, o de mas si estu'iere impedido >segEn ley A5CP4?. Art2c)lo 2.- )n las mismas penas del artculo anterior incurrir(n, en caso de substraerse a prestar los medios indispensables para la subsistencia, aun sin mediar sentencia ci'il@ a? el hijo, con respecto a los padres impedidos6 b? el adoptante, con respecto al adoptado menor de dieciocho a.os, o de mas si estu'iere impedido6 y el adoptado con respecto al adoptante impedido6 c? el tutor, guardador o curador, con respecto al menor de dieciocho a.os o de mas si estu'iere impedido, o al incapa/, que se hallaren bajo su tutela, guarda o curatela6 d? el cnyuge, con respecto al otro no separado legalmente por su culpa. Art2c)lo 2 *is.- Ser( reprimido con la pena de uno a seis a.os de prisin, el que con la finalidad de eludir el cumplimiento de sus obligaciones alimentarias, maliciosamente destruyere, inutili/are, da.are, ocultare, o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su 'alor, y de esta manera frustrare, en todo o en parte el cumplimiento de dichas obligaciones =seg#n ley ,>(1,;?.

4M Art2c)lo 3.- *a responsabilidad de cada una de las personas mencionadas en los dos artculos anteriores no quedara excluida por la circunstancia de existir otras tambin obligadas a prestar los medios indispensables para la subsistencia. Art2c)lo 4.- !grgase al artculo P5 del cdigo penal el siguiente inciso@ _K@ incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la 'ctima fuere el cnyuge_. ,roteccin contra la 'iolencia familiar B *ey AC.C3P. Art2c)lo 134 <oda persona que sufriese lesiones o maltrato fsico o psquico por parte de alguno de los integrantes del grupo familiar podr( denunciar estos hechos en forma 'erbal o escrita ante el jue/ con competencia en asuntos de familia y solicitar medidas cautelares conexas. ! los efectos de esta ley se entiende por grupo familiar el originado en el matrimonio o las uniones de hecho. Art2c)lo 23@ uando los damnificados fuesen menores o incapaces, ancianos o discapacitados, los hechos deber(n ser denunciados por sus representantes legales yOo el #inisterio ,Eblico. <ambin estar(n obligados a efectuar la denuncia, los ser'icios asistenciales sociales o educati'os, pEblicos o pri'ados, los profesionales de la salud y todo funcionario pEblico en ra/n de su labor. )l menor o incapa/ puede directamente poner en conocimiento de los hechos al #inisterio ,Eblico. Art2c)lo 33@ )l jue/ requerir( un diagnstico de interaccin familiar efectuado por peritos de di'ersas disciplinas para determinar los da.os fsicos y psquicos sufridos por la 'ctima, la situacin de peligro y el medio social y ambiental de la familia. *as partes podr(n pedir otros informes clnicos. Art2c)lo 43@ )l jue/ podr( adoptar, al tomar conocimiento de los hechos moti'o de la denuncia, las siguientes medidas cautelares@ a? 1rdenar la exclusin del autor, de la 'i'ienda donde habita el grupo familiar6 b? ,rohibir el acceso del autor al domicilio del damnificado como a los lugares de trabajo o estudio6 c? 1rdenar el reintegro al domicilio a peticin de quien ha debido salir del mismo por ra/ones de seguridad personal, excluyendo al autor6 d? :ecretar pro'isionalmente alimentos, tenencia y derecho de comunicacin con los hijos. e? )l jue/ establecer( la duracin de las medidas dispuestas de acuerdo a los antecedentes de la causa. Art2c)lo 3@ )l jue/, dentro de las CJ horas de adoptadas las medidas precautorias, con'ocar( a las partes y al #inisterio ,Eblico a una audiencia de mediacin instando a las mismas y a su grupo familiar a asistir a programas educati'os o teraputicos >Fer !rtculo 5`?.

43 Art2c)lo $3@ *a reglamentacin de esta ley pre'er( las medidas conducentes a fin de brindar al imputado y su grupo familiar, asistencia mdica y psicolgica gratuita. Art2c)lo %3@ :e las denuncias que se presenten se dar( participacin al onsejo &acional del #enor y la 2amilia a fin de atender la coordinacin de los ser'icios pEblicos y pri'ados que e'iten y, en tal caso, superen las causas del maltrato, abusos y todo tipo de 'iolencia dentro de la familia. ,ara el mismo efecto podr(n ser con'ocados por el jue/, los organismos pEblicos y entidades no gubernamentales dedicadas a la pre'encin de la 'iolencia y asistencia a las 'ctimas. Art2c)lo "3@ $ncorprase como segundo p(rrafo al !rtculo 53M del digo ,rocesal ,enal de la &acin >ley A5.4JC?, el siguiente@ )n los procesos por algunos de los delitos pre'istos en el libro segundo, ttulos $, $$, $$$, F y F$, y ttulo F, captulo $ del digo ,enal, cometidos dentro de un grupo familiar con'i'iente, aunque estu'iese constituido por uniones de hecho, y las circunstancias del caso hicieren presumir fundadamente que pueden repetirse, el jue/ podr( disponer como medida cautelar la exclusin del hogar del procesado. Si el procesado tu'iere deberes de asistencia familiar y la exclusin hiciere peligrar la subsistencia de los alimentados, se dar( inter'encin al asesor de menores para que se promue'an las acciones que correspondan. $mpedimento u obstruccin de contacto filial B *ey AC.APM. Art2c)lo 1. Ser( reprimido con prisin de un mes a un a.o el padre o tercero que, ilegalmente, impidiere u obstruyere el contacto de menores de edad con sus padres no con'i'ientes. Si se tratare de un menor de die/ a.os o de un discapacitado, la pena ser( de seis meses a tres a.os de prisin. Art2c)lo 2. )n las mismas penas incurrir( el padre o tercero que para impedir el contacto del menor con el padre no con'i'iente, lo mudare de domicilio sin autori/acin judicial. Sin con la misma finalidad lo mudare al extranjero, sin autori/acin judicial o excediendo los lmites de esta autori/acin, las penas de prisin se ele'ar(n al doble del mnimo y a la mitad del m(ximo. Art2c)lo 3. )l tribunal deber(@

a? :isponer en un pla/o no mayor de die/ das, los medios necesarios para restablecer el contacto del menor con sus padres. b? :eterminar(, de ser procedente, un rgimen de 'isitas pro'isorio por un trmino no superior a tres meses o, de existir, har( cumplir el establecido. )n todos los casos el tribunal deber( remitir los antecedentes a la justicia ci'il. Art2c)lo 4. $ncorporase como inciso 5= del artculo PA del digo ,enal el siguiente@

$nciso 5=@ $mpedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no con'i'ientes.

4A -Unidad +III:)*$<1S 1&<"! *! *$Q)"<!:. -,rincipios generales. Si bien la libertad del indi'iduo es un presupuesto de cualquier delito, ya que toda ilicitud penal se funda en la pretensin de que no se ameng]en abusi'a o arbitrariamente los medios que le permiten desarrollar su acti'idad a cubierto de la indebida intromisin de terceros, hay hechos en los que la libertad aparece como el inters preponderante que es objeto de la proteccin legal, y su ofensa se muestra entonces autnoma con respecto a la de otros intereses a los que tambin puede referirse la libertad. H son precisamente esos supuestos lo que en la e'olucin del derecho penal han ido formando el grupo integrado por los delitos que a continuacin 'eremos. *a libertad se protege aqu en un doble aspecto@ en su manifestacin de libre acti'idad de la persona para decidir lo que quiere hacer y para hacer lo que ha decidido, y en su manifestacin de la reser'a de una /ona de intimidad de la que el indi'iduo tiene derecho a excluir toda intromisin de terceros >domicilio, esfera de lo secreto?. *os distintos tipos se nuclean en derredor de esas dos manifestaciones de la libertad personal y, en general, a esa distincin responde el contenido de los distintos captulos que integran el <tulo F. -Delitos contra la li*ertad indi1id)al. "educcin a ser'idumbre o condicin an(loga. )l art. 3CM reprime con reclusin o prisin de <")S a QG$& ) a.os al que +redujere a una persona a ser'idumbre o a otra condicin an(loga- y al que +la recibiere en tal condicin para mantenerla en ella-. ,r(cticamente, son dos tipos diferentes los que est(n contenidos en el artculo. -4educcin a servidumbre o condicin an3loga. *a reduccin a ser'idumbre o condicin an(loga no es un ataque contra la libertad personal ambulatoria o de mo'imientos, por lo cual el tipo puede reconocerse aun en los casos en que sigue subsistiendo el poder fsico del ofendido para trasladarse o reali/ar acti'idades fsicas. <ampoco implica, necesariamente, la abduccin del sujeto pasi'o de su lugar habitual. )l delito es el de cambiar la condicin de hombre libre por la de sier'o. Se nota en la doctrina cierta disparidad de criterios para conceptuar la relacin de ser'idumbre entre un sujeto acti'o y uno pasi'o >el reducido a condicin de sier'o?. !lgunos ponen el acento en la idea de un total sometimiento de un indi'iduo a la 'oluntad de otro, de cuyo arbitrio depende, sin poder ejercer para nada el propio. 1tros 'en esa relacin como modalidad abusi'a de la relacin de ser'icio@ el sujeto pasi'o es sometido a trabajos o ser'icios propios de sier'os. !mbos criterios coinciden en que la ser'idumbre constituye un estado en el que el sujeto acti'o dispone de la persona del sujeto pasi'o como si fuese su propiedad absoluta. *a cuestin, pues, sobre la que se establece el debate, es la de aclarar si la reduccin a ser'idumbre requiere siempre una relacin de servicio. )n su concepto actual puede haber formas de ser'idumbre que no impliquen la prestacin de ser'icios personales en

45 sentido tradicional, pero tiene que reconocerse que su concepto est( informado por la nocin de ser'icio, aunque se trate de un car(cter estrictamente pasi'o. *a ser'idumbre es, entre nosotros, una situacin de hecho. )s incorrecto asimilarla a la reduccin a escla'itud, que es una situacin jurdica que aEn podra existir, aunque no se diera entre el due.o y el escla'o una situacin de ser'idumbre tal como la hemos descripto. H es precisamente a esa situacin jurdica de escla'itud a la que se refiere el art. 3K de la onstitucin &acional >+<odo contrato de compra y 'enta de personas es un crimen de que ser(n responsables los que lo celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice-? que, como se 'e, describe una tipicidad distinta de la del art.3CM. ,uesto que tratamos de un delito contra la libertad, quedan excluidos de la tipicidad los casos en que la situacin de ser'idumbre no ha sido impuesta por el agente a la 'ctima, sino que procede de una con'encin libremente asumida, por m(s abusi'a que sea la relacin de ser'icio para una de las partes. <ambin 'imos que se comete delito reduciendo a la persona a una condicin an(loga a la ser'idumbre. SegEn ")GS, condicin an(loga es toda aquella en la que la 'ctima, sin ser'ir al agente, se encuentra sometida a l con la misma intensidad que en la ser'idumbre. )s delito permanente, de resultado material, que se consuma cuando efecti'amente se ha logrado reducir a la persona a ser'idumbre o condicin an(loga que, como tal, admite la tentati'a. -4ecepcin de persona para mantenerla en servidumbre o condicin an3loga. )l otro que se enuncia en el artculo es el de recibir a una persona en tal condicin para mantenerla en ella. )l delito requiere, pues, como presupuesto, que se haya cometido el delito anterior y que sus efectos no hayan cesado@ el sujeto pasi'o tiene que estar ya reducido a ser'idumbre o condicin an(loga en el momento de la recepcin. "ecibe el que toma la persona de manos del agente que la ha reducido a ser'idumbre o condicin an(loga, o de un tercero, entrando en su tenencia, cualquiera que sea el moti'o de la transferencia y el modo como se la haya reali/ado, sea que aqulla la ejer/a directa o indirectamente. )n este tipo, el sujeto pasi'o tiene que actuar con una especfica intencin al tomar a la 'ctima@ recibirla en la condicin en que se encuentra para mantenerla en ella. Si la recepcin est( moti'ada por otro designio, no se da el delito por ausencia del elemento subjeti'o. )l delito se consuma cuando el agente entra en la tenencia de la 'ctima reducida a ser'idumbre o condicin an(loga6 no es suficiente haber adquirido el +derecho- a tenerla6 este acto, respecto del art. 3CM, no es m(s que un acto preparatorio. *a tentati'a, que es admisible, tiene que referirse a los actos concretos de transferencia de la tenencia de la persona que no se logra completar. *as figura de esta hiptesis y la anali/ada anteriormente, slo son compatibles con el dolo directo. ,ri'acin ilegal de la libertad. 3? 2$%G"! QRS$
!.

)l art. 3C3 reprime con reclusin o prisin de S)$S meses a <")S a.os al que +ilegalmente pri'are a otro de su libertad personal-.

4C *a libertad mentada por la norma tiene un sentido corporal. )s el menoscabo de la libertad corporal lo que constituye el fundamento de la punibilidad. *a anulacin de cualquier manifestacin de la libertad corporal queda, pues, comprendida en el tipo. :est(case en el tipo el elemento normati'o de la ilegalidad de la pri'acin de libertad. 1bjeti'amente requiere que la pri'acin resulte un 'erdadero ataque a la libertad por no mediar el consentimiento del sujeto pasi'o a restringir sus mo'imientos y tratarse de una imposicin no justificada dentro de los par(metros de las causas generales de justificacin, al darse las situaciones de hecho o de derecho que condicionan su existencia. Subjeti'amente, como 'eremos, es necesario el conocimiento del car(cter abusi'o de la pri'acin de la libertad de la 'ctima por parte del agente y la 'oluntad de restringirla en esa calidad. )s un delito material que se consuma cuando el impedimento fsico a la libre acti'idad corporal de la 'ctima se ha producido con suficiente significacin para mostrar la direccin de la accin del sujeto en cuanto ataque a la libertad. *a consumacin puede reali/arse mediante omisin, cuando el agente no hace cesar la situacin de pri'acin de libertad preexistente en que se encuentra la 'ctima por obra de un tercero, o cuando no hace cesar la que, habiendo sido legtima, se con'irti en ilegtima, teniendo la obligacin de hacerlo. )s delito permanente que admite tentati'a. )l consentimiento de la 'ctima que sea una respuesta de su libre determinacin, prestado, por tanto, sin coaccin ni error, elimina el tipo, como adelantamos. &o es imprescindible que se trate de un consentimiento otorgado por una persona con capacidad ci'il o penalmente imputable6 basta que pueda comprender el alcance material del acto. on ello se 'e que sujeto pasi'o no puede ser cualquier persona, sino que tiene que tratarse de una persona con capacidad para determinarse con libertad, es decir, con posibilidades de formar y expresar su 'oluntad. )l dolo exige, fundamentalmente, el conocimiento de la ilegalidad de la pri'acin de libertad y la 'oluntad de asumir la accin en cuanto arbitraria6 segEn &;S)9 obrar +con la conciencia de que su conducta es sustancial y formalmente arbitraria-, esto es, que actEa sin derecho para pri'ar de la libertad o que lo hace de un modo no autori/ado por la ley. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. *as figuras agra'adas de pri'acin ilegtima de libertad se tipifican en los arts. 3CA y 3CA bis. Iemos preferido agruparlas segEn las ra/ones de ser de las agra'aciones, distinguiendo las que agra'an por la calidad del sujeto pasi'o, las que agra'an por los resultados de la accin del agente, y las que lo hacen por sus moti'aciones y finalidades. !? !gra'antes por el modo de comisin. - @tili$acin de violencias o amena$as. )l art. 3CA, inc. 3=, castiga con reclusin o prisin de :1S a S)$S a.os al que pri'are a otro de su libertad personal, cuando +el hecho se cometiere con 'iolencias o amena/as-. *a pri'acin ilegtima de libertad se logra ejerciendo violencias sobre el cuerpo de la 'ctima o sobre los terceros que tratan de impedir o pueden impedir el hecho, sea por una energa fsica o por un medio equiparado >hipnosis o narcticos?, pero no es suficiente la energa fsica indirecta que se ejer/a sin contacto fsico >'. gr., encerrando a la 'ctima?6 as como tambin amena$ando a cualquiera de los sujetos mencionados,

4K anunci(ndole un mal que puede pro'enir de la acti'idad del agente o de un tercero a instancias de aqul. *a amena/a y la 'iolencia pueden ejercerse tanto para iniciar la pri'acin de libertad, como en cualquier etapa de la permanencia de la accin, si 'an destinadas a mantenerla. - 2imulacin de autoridad. SegEn el art. 3CA, inc. C=, la misma pena que en el caso anterior se impone al que cometiere el hecho +simulando autoridad pEblica u orden de autoridad pEblica-. Se.(lase que la autoridad pEblica que se tiene que simular es la que est( dotada de poder para pri'ar de la libertad a las personas >polica, jue/?. *a orden simulada debe, tambin referirse a la pri'acin de la libertad6 tiene que imitar la comunicacin de la disposicin de la autoridad competente que imparte la orden de pri'acin. ,ara que se d la agra'ante, la 'ctima debe haber consentido en la accin del agente en 'irtud del error creado en ella por el fingimiento de aqul. Si la 'ctima conoce que se trata de un fingimiento >p. ej., consiente ante el temor de que el agente emplee medios 'iolentos en sustitucin de los enga.osos, si ad'ierte su fracaso?, el hecho quedara comprendido en la figura b(sica. - /uracin de la privacin ilegtima de libertad. on la misma pena que en el supuesto anterior, segEn el art. 3C5, inc. K=, se pune al agente +si la pri'acin de la libertad durare m(s de un mes-. olocamos en este lugar la agra'ante porque, al fin, tr(tase del modo como se logra la permanencia de la accin. )l pla/o de un mes se cuenta segEn lo que dispone el digo i'il. *a pri'acin de libertad tiene que pasar del mes, cualquiera que sea el lapso que trascienda de ese tiempo. *a pri'acin de libertad que dur exactamente un mes, sin superarlo, no sale de la figura b(sica. Q? !gra'antes por el sujeto pasi'o. )l art. 3CA, inc. A=, sanciona tambin con pena de reclusin o prisin de :1S a S)$S a.os al agente que cometiera el hecho +en la persona de un ascendiente, de un hermano, del cnyuge o de otro indi'iduo a quien se deba respeto particular-. )l deber de respeto es impuesto especficamente por la ley en los casos de parentesco@ con los ascendientes por el 'nculo de consanguinidad, lo cual ocurre tambin con los hermanos Bque pueden ser bilaterales o unilaterales-6 con respecto al cnyuge, el deber se origina en el 'nculo conyugal '(lido, mientras subsista. )n los dem(s casos, la existencia del deber surge de la particular relacin del agente con la 'ctima >tutor, maestro, etc.?, pero no de la calidad de ella, que puede imponer un respeto general a cualquier persona por su estado o dignidad6 si no se da la relacin particular de respeto a que antes hemos aludido, la circunstancia de que la 'ctima posea alguna calidad determinada no quita el hecho de la figura b(sica.

4L ? !gra'antes por los resultados. - ausacin de daos graves. )l art. 3CA, inc. 5=, asigna asimismo una pena de reclusin o prisin de :1S a S)$S a.os +si resultare gra'e da.o a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que el hecho no importare otro delito por el cual la ley imponga pena mayor-. )l da.o debe resultar de la pri'acin de libertad, o sea, de la reduccin misma de la acti'idad fsica del agente. )llo tiene una doble consecuencia@ por un lado, no quedan comprendidos los da.os gra'es que se hayan producido a consecuencia de la acti'idad desplegada por el agente para pri'ar de la libertad a la 'ctima6 por otra parte, cualquier lesin debida a la conducta autnoma del agente, aun perpetrada durante la permanencia de la pri'acin, es decir, que no haya sido originada por ella misma, opera en concurso real con la figura b(sica. )l da.o tiene que ser grave. )sto es, tiene que re'estir importancia respecto del bien jurdico 'ulnerado, dependiendo la gra'edad, en cada caso, de las circunstancias en que se lo produce y de su entidad con relacin a ellas. ,ero, cuando recae sobre la salud, no quedan necesariamente excluidas las lesiones que podran tipificarse por el art. J4, ya que puede tratarse de un da.o gra'e que no supere los topes establecidos por esa norma6 por supuesto que quedan incluidos los da.os tpicos de los arts. 4M y 43. )l da.o recae sobre la persona cuando afecta bienes jurdicos inherentes a la personalidad, pero distintos de la libertad misma >'. gr., el honor, o su honestidad, mientras no se cometan sobre la 'ctima especficos delitos relati'os al sexo, por las circunstancias del hecho o el lugar en que permanece pri'ada de libertad?. )l da.o recae sobre los negocios del ofendido cuando la pri'acin de libertad afecta su ocupacin, empleo o trabajo, producindole detrimentos econmicos, sea por da.os emergentes de la pri'acin misma, como de ganancias que ha dejado de percibir a causa de la inacti'idad a que se ha 'isto for/ado. - ausacin de lesiones gravsimas. on arreglo al texto en 'igencia, quedan comprendidas en el inc. 5= del art. 3CA bis tanto las lesiones gra'es como las gra'simas pre'istas en los arts. 4M y 43, 'ale decir, Enicamente las lesiones dolosas. *as lesiones le'es, como antes se dijo, 'an a parar al inc. 5= del art. 3CA. - ausacin de muerte. )l art. 3CA bis, p(rrafos A= y A=, establece@- *e pena ser( de QG$& ) a F)$&<$ $& 1 a.os de prisin o reclusin si del hecho resultara la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor. +*a pena ser( de prisin o reclusin ,)",)<G! si se causare intencionalmente la muerte de la persona ofendida-. *a agra'ante tiene caractersticas similares Baunque con diferencias sustanciales en el aspecto subjeti'o- a las del tipo anterior@ se refiere tanto a la muerte que sea resultado de la pri'acin misma de la libertad, como a la que cause la acti'idad desplegada para pri'ar de libertad a la 'ctima, aunque este delito quede en tentati'a. *a agra'ante en 'igencia reside en la causacin de la muerte del ofendido. Iay una fuerte referencia al aspecto subjeti'o, que trae como consecuencia distinta penalidad@ si la muerte es el resultado de un obrar culposo del agente, se aplica la figura del

4P p(rrafo A= del art. 3CA bis6 si, por el contrario, la muerte de la 'ctima es el resultado de un obrar doloso, la pena es de prisin o reclusin perpetua pre'ista en el p(rrafo 5= de la misma disposicin. Quedan fuera de la mayor penalidad las muertes ocurridas accidentalmente o ajenas a la conducta imprudente o dolosa del agente. :? !gra'antes por las moti'aciones y finalidades. - <ines religiosos o de vengan$a. )l art. 3CA, inc. 3=, castiga con reclusin o prisin de :1S a S)$S a.os la pri'acin de libertad cuando el hecho se cometiere +con fines religiosos o de 'engan/a-. )n realidad, no obstante la expresin de la ley >fines?, se trata de moti'aciones@ el agente pri'a de la libertad por moti'os religiosos o de 'engan/a, aunque, e'entualmente, el hecho puede 'enir acompa.ado de alguna finalidad particular, como 'eremos. Se dan moti'os religiosos cuando el autor ha sido impulsado a actuar por ideas relacionadas con la religin, sea para apoyar una determinada idea, sea para combatirla, sea por oponerse a cualquier idea de ese car(cter >'. gr., la actitud del ateo que combate todas las religiones?. :entro de esa moti'acin, el agente puede perseguir las m(s 'ariadas finalidades. *as moti'aciones de vengan$a son aquellas en las que el autor tiene presente el da.o recibido por l o por un tercero, de la 'ctima o de un tercero que actu por ella o es su allegado, y la pri'acin de la libertad se muestra, no como simple expresin de resentimiento, sino como la de'olucin de aquel da.o. - ompelimiento de la vctima o tercero. )l art. 3CA bis re/a@ +Se impondr( prisin o reclusin de $& 1 a QG$& ) a.os, al que sustrajere, retu'iere u ocultare a una persona con el fin de obligar a la 'ctima o a un tercero, a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su 'oluntad. Si el autor lograre su propsito, el mnimo de la pena se ele'ar( a 1 I1 a.os. +*a pena ser( de :$)9 a F)$&<$ $& 1 a.os de prisin o reclusin@ a? Si la 'ctima fuese una mujer embara/ada6 un menor de dieciocho a.os de edad6 o un mayor de setenta a.os de edad. b? Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente6 de un hermano6 del cnyuge o con'i'iente6 o de otro indi'iduo a quien se deba respeto particular. c? Si se causare a la 'ctima lesiones gra'es o gra'simas. d? uando la 'ctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda 'alerse por s misma. e? uando el agente sea funcionario o empleado pEblico6 o pertene/ca o haya pertenecido a alguna fuer/a de seguridad u organismo de inteligencia del )stado. f? uando participaran en el hecho tres o m(s personas. +*a pena ser( de QG$& ) a F)$&<$ $& 1 a.os de prisin o reclusin si del hecho resultara la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor. +*a pena ser( de prisin o reclusin ,)",)<G! si se causare intencionalmente la muerte de la persona ofendida.

4J +*a pena del partcipe que, des'incul(ndose de los otros, se esfor/are de modo que la 'ctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del logro del propsito del autor, se reducir( de un tercio a la mitad-. *a pri'acin de libertad funciona aqu como procedimiento para coaccionar, obligando a otro a hacer o a omitir6 el tolerar es una forma de omisin, como 'eremos al tratar el delito de coacciones, que puede constituir una conducta ilcita >delicti'a o no? o lcita, pero que el sujeto pasi'o de la coaccin no est( obligado a reali/ar o a soportar. a? )l tipo del p(rrafo 3=. )n cuanto al tipo del p(rrafo 3=, tngase en cuenta que aqu la accin ya no es la de +pri'ar de libertad-, sino la de sustraer+ retener u ocultar6 stas son acciones precisas, que no tienen la misma amplitud que aqulla, lo que nos ha lle'ado a pensar que no estamos en presencia de figuras agra'adas de las anteriores, sino ante figuras perfectamente autnomas. !unque la accin de sustraer est( tambin expresada en el art. 3CL, creemos que su significacin no es exactamente la misma. )n este art. 3CA bis basta con el apartamiento de la persona de la esfera donde se desarrolla su 'ida en libertad, aunque el autor no consolide el dominio sobre ella. 4etenerla es hacer permanecer a la 'ctima fuera de aquella esfera durante un lapso m(s o menos prolongado. 7cultarla es lle'ar a cabo cualquier acti'idad que impida o dificulte la posibilidad de que la 'ctima sea reintegrada a la esfera de la que ha sido sustrada por medio de la accin de terceros que quiebren la custodia que el agente ejerce sobre ella. )l tipo requiere un elemento subjeti'o@ las acciones deben reali/arse para +obligar a la vctima+ o a un tercero, a hacer+ no hacer o tolerar algo contra su voluntad-. *a acepcin de obligar puede ser la 'ulgar, refiriendo ella tanto a la coaccin psquica cuanto a la puramente fsica tendiente Besta Eltima- a impedir hacer algo a la 'ctima mediante alguna de las conductas tpicas. ,or otro lado, el + algo contra su voluntadpuede abarcar tanto lo que la 'ctima no est( obligada a hacer o soportar, cuanto tambin algo que ella est( obligada a hacer, no hacer o tolerar, ya que la punibilidad se fundamenta en la injusticia del modo de reclamar, no en la injusticia de lo reclamado. )l delito se consuma con la completi'idad de las acciones, sin requerir para ello el logro de la finalidad perseguida ni otro resultado. Sin embargo, si el autor lograre su propsito, el mnimo de la pena se ele'ar( a ocho a.os. *a tentati'a es admisible. b? *as figuras agra'adas. )n la actualidad, la figura legal, en su p(rrafo A=, admite tres especies de agra'antes@ una se funda en la calidad de la 'ctima >sexo y edad, discapacidad, enfermedad e imposibilidad de 'alerse por s mismo, funcionario o empleado pEblico y miembro de fuer/a de seguridad u organismo de inteligencia del )stado y relacin especial con el agente?6 la otra agra'ante se basa en los resultados >lesiones gra'es o gra'simas o muerte?6 por Eltimo, la tercera est( dada por la pluralidad de agentes >tres o m(s personas?. c? !tenuante. *a misma se encuentra establecida en el art. 3CA bis in fine. )sta especie de reduccin de pena especial para los partcipes >primarios o secundarios? del delito tiene cierta relacin con la disposicin del art. C3 ter, que incorpora un sistema de reduccin de

44 pena para los partcipes o encubridores que, antes o durante la tramitacin del proceso penal, proporcionen informacin que permita conocer el lugar en donde la 'ctima se encuentra pri'ada de su libertad, la identidad de otros partcipes o encubridores del hecho, o cualquier otro dato que posibilite su esclarecimiento. )sta misma normati'a, sin embargo, impone una limitacin a la concesin del beneficio@ slo podr(n go/arlo los informantes que, aun cuando sean miembros de la banda que ha pri'ado ilegtimamente de libertad a la 'ctima, posean una responsabilidad penal inferior que las de las personas a quienes identificasen. :e manera que, con arreglo a tal disposicin, slo podr(n acceder al beneficio reductor de pena los cmplices secundarios y encubridores en su forma simple, no as los autores, coautores y partcipes primarios. -Delitos co'etidos por 5)ncionarios p6*licos. "etencin ilegal. )l art. 3C5, inc. 3=, reprime con reclusin o prisin de G&1 a <")S a.os e inhabilitacin especial por doble tiempo, al funcionario +que retu'iera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o ejecutar-. )s, como bien ha se.alado la doctrina, un 'erdadero delito de comisin por omisin. Sujeto acti'o es el funcionario con competencia para disponer la soltura por s mismo, o cumpliendo una anterior disposicin de autoridad competente que requiere ser completada con su propia decisin, o el funcionario que tiene que e%ecutar la orden concreta y actual de lle'ar a cabo la soltura de una persona pri'ada de su libertad que le ha impartido una autoridad competente. Sujeto pasi'o es el detenido o preso. /etenido es una expresin que no est( tomada por la ley en amplio sentido, designando a toda persona pri'ada de su libertad por disposicin de autoridad competente. *a 'o/ preso designa, en el tipo, la persona que se encuentra pri'ada de su libertad a ra/ de la ejecucin de una pena de reclusin o prisin, originaria, o por con'ersin de una pena de multa6 se refiere, pues, a los penados. )l delito se consuma en el momento en que surge la obligacin Bque se incumple- de disponer la soltura o ejecutar la orden. &o es admisible la tentati'a, dado el car(cter del delito. )l dolo requiere el conocimiento de la situacin de la 'ctima y de la procedencia de su soltura o el conocimiento de la orden respecti'a y la 'oluntad de no disponer la una o de no ejecutar la otra. )s compatible con el dolo e'entual. ,rolongacin indebida de la detencin. SegEn el art. 3C5, inc. A=, la misma pena que en el delito anterior se aplica al funcionario que +prolongare indebidamente la detencin de una persona, sin ponerla a disposicin del jue/ competente-. <ambin aqu estamos en presencia de un delito de comisin por omisin. )l delito presupone una pri'acin de libertad inicialmente legtima y la existencia de la obligacin legal de poner al detenido a disposicin del jue/ competente para que resuel'a sobre su situacin, dentro de un determinado pla/o. *a ilicitud est( constituida por el incumplimiento de esta obligacin6 en otros trminos@ el funcionario prolonga la guarda que ejerce >directa o indirectamente? sobre el detenido, sin comunicar al jue/ que se encuentra ste a su disposicin, o comunic(ndoselo >de manera dolosa, claro est(? a un jue/ que no es competente.

3MM )l delito se consuma cuando, 'encido el pla/o para poner al detenido a disposicin del jue/ competente, el funcionario no ha cumplido con esa obligacin. &o es admisible la tentati'a, dada la estructura del tipo, como en el caso anterior. on respecto al dolo remitimos al tipo anterior. $ncomunicacin indebida. )l art. 3C5, inc. 5=, establece la misma pena que en los casos anteriores para el funcionario que +incomunicare indebidamente a un detenido-. ,or lo general, la detencin de una persona no implica su incomunicacin, o sea, la prohibicin de que se comunique con terceros mientras est( pri'ada de su libertad6 la preser'acin de la libertad de comunicarse es una garanta reconocida constitucionalmente en muchas pro'incias y consagrada en otras por las regulaciones procesales, las que, de manera excepcional, procurando la efecti'idad de los objeti'os del proceso penal, admiten la incomunicacin de los detenidos por tiempos m(s o menos bre'es, otorgando facultades a determinados funcionarios para disponerla. $ncomunica de manera indebida a un detenido el funcionario que impide que se comunique con terceros cuando carece de la competencia para disponer la incomunicacin y no existe una orden legalmente expedida en tal sentido6 o cuando, poseyendo esa competencia, dispone la incomunicacin en los casos en que la ley no la admite, o prolonga la incomunicacin m(s all( del pla/o fijado por las disposiciones legales >entonces hay una 'erdadera comisin por omisin?. *a incomunicacin tiene que ser indebida legal y reglamentariamente. &o permitir que el detenido reciba 'isitas fuera de las horas reglamentarias destinadas a ese efecto no constituye este delito, aunque el detenido est en calidad de comunicado. )l tipo delictual se consuma cuando se hace efecti'a la incomunicacin colocando al detenido en situacin de no poderse comunicar o impidindole la comunicacin en un caso particular, y tambin cuando se lo deja en situacin de no poderse comunicar pese a la orden en contrario o al 'encimiento de los pla/os de incomunicacin. !quellas situaciones admiten tentati'a6 no as estas ultimas. )l dolo exige el conocimiento del car(cter de detenido de a persona y de las situaciones que no permiten su incomunicacin y la 'oluntad de incomunicarla o mantener indebidamente su incomunicacin. )s compatible con el dolo e'entual. "ecepcin indebida. )n 'erdad, la ley distingue dos tipos, segEn que el sujeto pasi'o sea recibido en un establecimiento destinado a la ejecucin de penas pri'ati'as de libertad o en un establecimiento destinado a ejecutar detenciones de otro car(cter. !? "ecepcin en establecimientos destinados al cumplimiento de penas. ,or el art. 3C5, inc. C=, parte 3W, la misma pena que en los casos anteriores se impone al +jefe de prisin u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera a algEn reo sin testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena-. )l delito se concreta en el hecho de recibir la persona del sujeto pasi'o sin tener con anterioridad, o sin recibir en el momento del ingreso, dicho testimonio y alojarla en el establecimiento. )l tipo se refiere, pues, a la internacin con inobser'ancia de esa formalidad. Queda equiparado a la ausencia de testimonio el que no procede de una

3M3 autoridad competente o el que no tiene el contenido dispuesto por la ley o carece de requisitos de autentificacin, o el que no corresponda a la persona que se recibe. )s, pues, un delito de comisin que se consuma cuando la persona queda alojada sin cumplir el requisito formal indicado, aunque se trate efecti'amente de un condenado. !dmite tentati'a. !utor es el jefe de prisin que inter'ino en la recepcin o el funcionario que lo reempla/a en esa tarea, o sea, el funcionario que est( obligado a comprobar la presentacin del testimonio '(lidamente extendido y su correspondencia con la persona que se le entrega, cualquiera que sea su jerarqua. )l dolo requiere el conocimiento de la ausencia del testimonio, de su in'alide/ o de su no correspondencia con la persona que se recibe y la 'oluntad de recibirla pese al defecto formal. &o parece concebible la admisin del dolo e'entual. Q? "ecepcin en establecimiento de detencin. )l art. 3C5, inc. K=, determina la misma pena para el +alcaide o empleado de las c(rceles de detenidos y seguridad que recibiere un preso sin orden de autoridad competente, sal'o el caso de flagrante delito-. <ambin aqu la accin es la de recibir, alojando en el establecimiento, pri'ada de libertad a una persona, sin la orden pro'eniente de autoridad competente, expedida con las formalidades requeridas por la ley y correspondiente a quien se recibe. )l delito no contempla el caso de la detencin sin orden, cuando el funcionario no puede proceder a la detencin si no tiene aqulla6 en ese caso no estaremos ante este delito sino ante la pri'acin ilegtima de libertad del art. 3CC bis, inc. 3=. *a norma declara impune la recepcin sin orden cuando la persona recibida ha sido sorprendida en flagrancia. )s decir, ha sido aprehendida en el momento en que ejecutaba un hecho ilcito o inmediatamente despus, o tras una persecucin sin solucin de continuidad respecto de aquel hecho, o cuando tiene en su poder objetos o presenta rastros que la se.alan claramente como partcipe en un delito. )l delito se consuma en los mismos trminos que en los tipos anteriores y tambin admite tentati'a. Sujeto acti'o es el jefe del establecimiento de detenidos, a quien la ley designa con la denominacin de alcaide6 puede serlo, asimismo, cualquier empleado que tenga competencia para recibir y alojar detenidos. )l dolo requiere el conocimiento de la ausencia de la orden o de su in'alide/, segEn los principios expuestos en el tipo anterior. olocacin indebida. )l art. 3C5, inc. C=, parte AW, aplica la misma pena de G&1 a <")S a.os de reclusin al +jefe de prisin u otro establecimiento penal- que +lo colocare >al reo? en lugares del establecimiento que no sean los se.alados al efecto-. *a accin punible es la de colocar al condenado en un lugar del establecimiento distinto del que la ley o el reglamento indican como debidos para que cumpla la pena pri'ati'a de libertad que le ha sido impuesta. "equieren los autores que se trate del alojamiento en un lugar que, por s, importe un mayor menoscabo de la libertad del sujeto pasi'o, ya que ste es el bien jurdico protegido y no se trata de un puro delito contra la !dministracin. ,ero el alojamiento indebido no tiene que constituir una se'eridad o 'ejacin ilcitas, ya que entonces el tipo del art. 3CC bis, inc. 5=, despla/ara a la figura del art. 3C5, inc. C=.

3MA )l delito se consuma cuando el condenado queda alojado en el lugar reglamentariamente indebido y tiene car(cter permanente. )s admisible la tentati'a. *os sujetos acti'os y pasi'os son los mismos de los tipos de recepcin indebida. )l dolo requiere el conocimiento de las caractersticas del penado y la 'oluntad de colocarlo en el lugar del establecimiento que se sabe reglamentariamente indebido. 1misin o retardo en hacer cesar detenciones ilegales. SegEn el art. 3C5, inc. L=, la pena de G&1 a <")S a.os de reclusin o prisin se aplica tambin al +funcionario competente que teniendo noticias de una detencin ilegal omitiere, retardare o rehusare hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resol'er-. ,resupuesto de delito es que el funcionario tenga noticia de una detencin ilegal, es decir, haya tomado conocimiento de ella. *a ley, al hablar de detencin, se refiere a cualquier pri'acin de libertad, en que el sujeto pasi'o se halle a disposicin y bajo la guarda de otro funcionario. *as acciones tpicas dependen de la competencia del funcionario que es autor. Si es competente para hacer cesar la detencin ilegal, el hecho lo comete omitiendo disponer las medidas conducentes a su cesacin, retardando esa disposicin, o sea, no adopt(ndola dentro del pla/o reglamentario si est( legalmente fijado, o dentro de los pla/os que se consideran normales para ejecutar la acti'idad necesaria, o rehusando disponer las medidas de cesacin ante un pedido expreso en ese sentido. Si el funcionario no es competente para hacer cesar la detencin, pero s lo es para dar cuenta a otro funcionario que tiene que resol'er sobre ella, las acciones pueden ser las de omitir la comunicacin, retardarla o rehusarla cuando se lo solicita. Si el funcionario ni es competente ni tiene deberes funcionales en este segundo sentido, s conducta Enicamente podr( ser encuadrada en el captulo de los encubrimientos. )l delito se consuma con la omisin, el retardo o la negati'a, aunque la inter'encin de otro funcionario haga cesar posteriormente la detencin ilegal. &o parece posible la tentati'a, pues en realidad todas las acciones tpicas se resuel'en en omisiones de naturale/a que no la aceptan. !utor es, por tanto, el funcionario que posea la competencia o el deber enunciados, mientras no haya sido l quien asumi el car(cter de autor o partcipe de la detencin ilegal >en ese caso se aplicar( el art. 3CC bis, inc. 3=?. <al detencin, por tanto, tiene que estarse cumpliendo bajo la guarda de un funcionario distinto. )l dolo pide el conocimiento cierto de la detencin y de su ilegalidad y la 'oluntad de no cumplir con las obligaciones que la ley impone al agente. !gra'antes comunes a los delitos precedentes. )l art. 3CC ele'a el m(ximo de la pena a $& 1 a.os, +cuando en los casos del artculo anterior concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incs. 3=, A=, 5= y K= del art. 3CA-. ,or consiguiente, los delitos se agra'an si el hecho se comete con 'iolencia o amena/as con fines religiosos o de 'engan/a6 si el sujeto pasi'o es un ascendiente, hermano, cnyuge o persona a quien el agente deba respecto particular6 si resulta gra'e da.o a la salud o negocios de la 'ctima6 si la pri'acin ilegtima de la libertad se prolonga m(s de un mes.

3M5 *a ele'acin del m(ximo de la pena pri'ati'a de libertad del art. 3C5 dispuesta por el art. 3CC, repercute sobre el m(ximo de la pena de inhabilitacin, que en los casos agra'ados podr( ele'arse a die/ a.os. ,ri'acin ilegtima de la libertad por funcionario pEblico. )l art. 3CC bis, inc. 3=, castiga con prisin o reclusin de G&1 a $& 1 a.os e inhabilitacin especial por doble tiempo al +funcionario pEblico que, con abuso de sus funciones o sin las formalidades prescriptas por la ley, pri'ase a alguno de su libertad personal-. )s una pri'acin ilegal de libertad, segEn los principios sentados al hablar del art. 3C3, que se especiali/a por la calidad del autor y por los ingredientes modales de la accin. )n este Eltimo aspecto, los dos supuestos contemplados en la ley, que en concreto significan la definicin de dos tipos distintos, parten de un abuso funcional@ la pri'acin de libertad tiene que reali/arse como acto funcional. - !rivacin de libertad abusiva. )l abuso funcional se encuentra taxati'amente descripto en el primero de los tipos, cuando incluye en la punibilidad la pri'acin de libertad por el funcionario con abuso de sus funciones. )xige que el agente, al pri'ar de la libertad, est ejerciendo funciones propias de su cargo y la ilegalidad se da, entonces, porque esas funciones no comprenden la facultad de detener que el funcionario se atribuye abusi'amente. - 0ncumplimiento de formalidades. )l abuso funcional, en el segundo de los tipos, no pro'iene de la falta de competencia del funcionario para pri'ar de libertad, sino de la inobser'ancia de las formalidades prescriptas por la ley para proceder a la detencin. !qu el funcionario tiene la competencia necesaria para detener en el caso concreto, pero omite las formalidades que legal o reglamentariamente tiene que cumplir para disponerla o ejecutarla. !unque autores como 21&<R& Q!*)S<"! han dicho que el consentimiento de la 'ctima carece de eficacia para eliminar estas tipicidades, recurdese que no estamos en presencia de un delito contra la !dministracin pEblica, sino de delitos contra la libertad, cuyo ataque no se puede dar contra quien, de manera 'oluntaria, autolimita esa libertad. )l dolo, en el aspecto cognosciti'o, necesita el conocimiento del car(cter abusi'o de la pri'acin por defecto de competencia, exceso funcional en el caso concreto, falta de presupuesto sustancial para proceder o ausencia de los requisitos formales. Fejaciones y apremios ilegales sobre cualquier persona. )l art. 3CC bis, inc. A=, pena con prisin o reclusin de G&1 a $& 1 a.os e inhabilitacin especial por doble tiempo, al +funcionario que desempe.ando un acto de ser'icio cometiera cualquier 'ejacin contra las personas o les aplicare apremios ilegales-. aracteri/a al delito la circunstancia en que se produce la 'ejacin o el apremio@ tiene que ocurrir en un acto de servicio, o sea, en un acto que se est( cumpliendo, propio de la funcin o del quehacer administrati'o del autor.

3MC *a ley se refiere a cualquier funcionario y no se reduce a quienes reali/an funciones con relacin a ya detenidos o tienen competencia para detener y, como sujetos pasi'os, menciona a las personas, sin especificar en ellas determinadas calidades o situaciones6 por otro lado, la libertad se ataca con la sola mortificacin que constituye la 'ejacin o el procedimiento ilcito de apremio, sin necesidad de que a ellos se agregue una pri'acin de libertad en el sentido del art. 3C3. <anto la 'ejacin como el apremio tienen un contenido subjeti'o en el agente que Enicamente admite el dolo directo. Se'eridades, 'ejaciones y apremios ilegales sobre detenidos. )l art. 3CC bis, inc. 5=, impone la misma pena que en el caso anterior al +funcionario pEblico que impusiere a los presos que guarde, se'eridades, 'ejaciones o apremios ilegales-. *a caracterstica de ilegalidad del tratamiento destaca su car(cter anmalo con relacin al establecido por la ley o el reglamento. )sa ilegalidad puede estar constituida por la inobser'ancia de las formas legales o la incompetencia del funcionario o por la improcedencia sustancial del tratamiento. <anto los sujetos acti'os como los pasi'os est(n limitados por el tipo@ los primeros son los funcionarios pEblicos que guardan presos, o sea, los que directa o indirectamente tienen a la persona de la 'ctima a su disposicin, de modo que pueden imponerle el tratamiento mortificante u ordenar que se lo impongan. )n cuanto a los sujetos pasi'os, slo pueden serlo los presos guardados por el funcionario que impone el tratamiento mortificante. *a expresin est( usada aqu en el amplio sentido del pri'ado de libertad en cualquier car(cter >arrestado, detenido, procesado en prisin pre'enti'a, condenado?. )l dolo presenta las mismas caractersticas que en el tipo anterior. !gra'antes comunes. )l art. 3CC bis, p(rrafo final, ele'a la pena pri'ati'a de la libertad a la de :1S a S)$S a.os de reclusin o prisin, si en los casos de los incs. 3= a 5= +concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incs. 3=, A=, 5= y K= del art. 3CA-. *o dicho al referirnos al art. 3CC puede ser repetido aqu. <ortura. 3? 2$%G"! QRS$
!.

:ice el art. 3CC tercero, inc. 3=@ +Ser( reprimido con reclusin o prisin de 1 I1 a F)$&<$ $& 1 a.os e inhabilitacin absoluta y perpetua el funcionario pEblico que impusiere a personas, legtima o ilegtimamente pri'adas de su libertad, cualquier clase de tortura. )s indiferente que la 'ctima se encuentre jurdicamente a cargo del funcionario, bastando que ste tenga sobre aqulla poder de hecho-, y agrega en un p(rrafo A=@ +$gual pena se impondr( a particulares que ejecutaren los hechos descriptos-. *a accin del delito es imponer a la 'ctima +cualquier clase de tortura-6 es decir, aplicarle procedimientos causantes de intenso dolor fsico o moral. )s indiferente la finalidad perseguida con la tortura, o su moti'acin6 puede ser el medio de un apremio ilegal, como dijimos, o agotarse como finalidad en s misma, cualquiera que sea su moti'acin.

3MK )n la actualidad, un sector doctrinal entiende que el concepto de tortura se encuentra definido constitucionalmente en el art. 3= de la on'encin contra la <ortura y otros <ratos o ,enas rueles, $nhumanas o :egradantes, incorporada al art. PK, inc. AA, de la onstitucin &acional. Sujeto pasi'o del delito es una persona pri'ada, legtima o ilegtimamente, de su libertad. ,ero, no cualquier pri'acin de libertad con'ierte a la persona en 'ctima del delito, sino la que tiene su origen en una relacin funcional, sea por haber procedido de la orden de un funcionario o por haber sido ejecutada por funcionarios. Sujetos acti'os del delito son, en primer lugar, un funcionario pEblico6 como la ley no distingue, y tampoco funciona aqu la exigencia de que se trate de un funcionario que guarde personas pri'adas de libertad, cualquiera que re'ista aquella calidad, sea cual fuere la reparticin a la que pertene/ca >siempre que a ste le est asignada competencia para pri'ar de libertad? puede ser autor. ,ara tener este car(cter basta que tenga un poder de hecho sobre la 'ctima. )n segundo lugar, la ley considera sujeto acti'o del delito a los particulares que impusieren tortura a la persona pri'ada de libertad legtima o ilegtimamente6 pero, para que ello ocurra, la tortura tiene que infligrsela a quien puede ser 'ctima del delito, segEn lo especificado antes. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. *as agra'antes, contempladas en el inc. A=, se refieren a los resultados de las torturas y son de dos rdenes@ si fuere la muerte de la vctima, la pena es de reclusin o prisin ,)",)<G!S6 si fueren lesiones gravsimas, la pena de la misma especie es de :$)9 a F)$&<$ $& 1 a.os. Quedan aqu comprendidos esos resultados tanto si fueren culposos como dolosos, aunque estos Eltimos sean directamente queridos por el agente6 esto surge no slo de los principios generales que rigen este tipo de agra'antes, sino tambin de la congruencia de las penas con las de las figuras de homicidio y lesiones gra'simas calificadas. omo es comEn en supuestos similares, la calificacin requiere la constatacin de una estricta relacin de causalidad entre la tortura y la muerte o las lesiones gra'simas. 1misiones funcionales punibles. )l art. 3CC cuarto, contempla una serie de omisiones funcionales6 todas ellas tienen en comEn su relacin con el hecho de la imposicin de tortura del art. 3CC tercero6 sin embargo, no en todos los casos se requiere la comisin de ese delito. !? 1misin de e'itar la imposicin de tortura. )l inc. 3= del art. 3CC cuarto impone +prisin de <")S a :$)9 a.os al funcionario que omitiese e'itar la comisin de alguno de los hechos del artculo anterior, cuando tu'iese competencia para ello-. <r(tase de un delito de omisin, donde la accin tpica est( descripta con rigorismo tcnico6 es la de omitir +e'itar la comisin de alguno de los hechos del artculo anterior-. ,areciera que la ley refiere el tipo a la e'itacin antes de la comisin, pero es adecuado dogm(ticamente considerar que en el tipo queda incluido el funcionario que, teniendo conocimiento de la ejecucin en obra actual del delito, no la hace cesar. ,or supuesto que, objeti'amente, debe darse en el agente la posibilidad material de interferir en la accin del autor de aquel delito >1*!9RQ!*?.

3ML ,ero, adem(s de esa posibilidad de ndole material, para que el funcionario pueda ser considerado como autor de la omisin, tiene que poseer la posibilidad jurdica de interferir, esto es, competencia para disponer el cese de las acti'idades tendientes al delito o del hecho en obra. Q? 1misin de denuncia calificada. )l inc. A= del art. 3CC cuarto dispone que +la pena ser( de G&1 a $& 1 a.os de prisin para el funcionario que en ra/n de sus funciones tomase conocimiento de la comisin de alguno de los hechos del artculo anterior y, careciendo de la competencia a que alude el inciso precedente, omitiese denunciar dentro de las 'einticuatro horas el hecho ante el funcionario, #inisterio ,Eblico o jue/ competentes-. !parentemente estamos ante una omisin de denuncia que se califica por el particular delito que se encubrira. omo en toda hiptesis de encubrimiento, en principio, es necesario, como presupuesto, la existencia de un delito consumado o en fa/ de tentati'a. Sin embargo, la remisin de la norma a la +competencia a que alude el inciso precedente- puede poner en tela de juicio tal exigencia, produciendo la ampliacin del tipo a situaciones que no son propiamente de encubrimiento. !d'irtase que se trata de una figura subsidiaria de la anterior@ el funcionario que tiene competencia para e'itar la comisin futura o hacer cesar la comisin en curso del delito del art. 3CC tercero, no se rele'a de responsabilidad por el hecho de formular la denuncia. ,ero la competencia a que se refiere el inc. 3= del art. 3CC cuarto es la competencia para e'itar la comisin6 es esa competencia de la que carece el agente del delito del inc A=, por lo que puede pensarse que la conducta punible se ampliara m(s all( del encubrimiento, comprendiendo a quien, teniendo noticia de que 'a a cometerse el delito, no pone en conocimiento de la autoridad competente tal circunstancia. )l conocimiento que el autor debe tener de los hechos no es cualquier conocimiento, sino el que ha adquirido en ra$n de sus funciones. *a omisin sigue 'igente aun cuando la denuncia se formule a un organismo o sujeto distintos de los mencionados por la norma, aunque el hecho se pusiese en conocimiento de una autoridad que care/ca de la competencia de aqullos. !dem(s, la omisin tpica no se anula por la denuncia formulada luego del pla/o determinado que, claro est(, se cuenta a partir del momento en que el autor ha adquirido el conocimiento. ? ,unibilidad especial para los mdicos. *a parte AW del inc. A= del art. 3CC cuarto dispone que +si el funcionario fuera mdico se le impondr(, adem(s, inhabilitacin especial para el ejercicio de su profesin por doble tiempo de la pena de prisin-. *a norma, en s, no plantea dificultades6 sin embargo, se deber( tener presente que de ningEn modo importa la derogacin de los principios generales, ya que no en todos los casos el mdico que es funcionario pEblico queda marginado de la obligacin de guardar el secreto profesional. :? 1misin de persecucin calificada. )l inc. 5= del art. 3CC cuarto castiga omisiones funcionales de los jueces@ +Sufrir( la pena pre'ista en el inc. 3= de este artculo el jue/ que, tomando conocimiento en ra/n de su funcin de alguno de los hechos a que se refiere el artculo anterior, no instruyere sumario o no denunciare el hecho al jue/ competente dentro de las 'einticuatro horas-.

3MP omo se 'e son dos los tipos aqu pre'istos@ uno propio del jue/ competente para perseguir el delito, el otro propio del magistrado que carece de dicha competencia. )l primero puede cometer la omisin calificada de perseguir el delito6 es tal por cuanto constituye un tipo especial con relacin a la figura del art. APC, que abarca a los jueces. Sin embargo, la norma que estamos tratando contiene requisitos de mayor exigencia tpica@ el conocimiento se reduce al que el jue/ haya adquirido en ra/n de su acti'idad funcional especfica, es decir, aquella para la que es competente, segEn lo que hemos explicado precedentemente. !dem(s, el jue/ tiene que tener competencia para instruir sumario por el delito del art. 3CC tercero, puesto que la omisin tpica radica en no instruir sumario. <ambin el inc. 5= del art. 3CC cuarto pre' este delito para el jue/, en cuanto l no sea el competente para instruir el sumario respecti'o. *a omisin punible est( constituida por no denunciar el hecho Bdel que ha tomado conocimiento en ra/n de su cargo- al jue/ competente para lle'ar a cabo la instruccin. *a ley quiere que el hecho sea denunciado por el jue/ incompetente al jue/ competente. ,enas de inhabilitacin. )l inc. C= del art. 355 cuarto dispone que, +en los casos pre'istos en este artculo, se impondr(, adem(s, inhabilitacin especial perpetua para desempe.arse en cargos pEblicos. *a inhabilitacin comprender( la de tener o portar armas de todo tipo-. *a primera inhabilitacin no plantea dificultades. S lo hace la segunda, porque, tomando en su significado gramatical la expresin armas de todo tipo, ella se extendera aun a las blancas6 as, la inhabilitacin comprenderan desde la tenencia de un fusil hasta la de un cortaplumas. Sin embargo, se ha decidido repetidamente que la inhabilitacin slo puede recaer sobre una acti'idad que requiere una habilitacin del )stado, de lo cual se infiere que la inhabilitacin de que tratamos slo puede recaer sobre armas de fuego, cuya tenencia y portacin es lo que est( reglamentado entre nosotros. 1misin de deberes de 'igilancia. :ice el art. 3CC quinto@ +Si se ejecutase el hecho pre'isto en el art. 3CC tercero, se impondr( prisin de S)$S meses a :1S a.os e inhabilitacin especial de tres a seis a.os al funcionario a cargo de la reparticin, establecimiento, departamento, dependencia o cualquier otro organismo, si las circunstancias del caso permiten establecer que el hecho no se hubiese cometido de haber mediado la debida 'igilancia o adoptado los recaudos necesarios por dicho funcionario-. *o que aqu se pune es la omisin de la debida vigilancia o de la adopcin de recaudos que, de haberse obser'ado o existido, hubiesen impedido la perpetracin del ilcito en la sede del organismo o por personal de l fuera de su sede. *a peligrosa amplitud autoral de la disposicin encuentra una relati'a limitacin en la estricta causalidad expresamente establecida por el tipo@ el presupuesto de la existencia de un delito del art. 3C5 tercero cometido, tiene que haber ocurrido gracias a las omisiones del funcionario. ,or supuesto que se trata de un delito culposo en el que la omisin no est( 'oluntariamente dirigida a la permisin, pues si esto Eltimo se da estaremos en supuestos de participacin en el delito del art. 3C5 tercero.

3MJ -Unidad I7 onduccin fuera de las fronteras. SegEn el art. 3CK se reprime con reclusin o prisin de :1S a S)$S a.os al que +condujere a una persona fuera de las fronteras de la "epEblica, con el propsito de someterla ilegalmente al poder de otro o de alistarla en un ejrcito extranjero-. &o hay duda de que el delito se apoya en la falta de consentimiento de la 'ctima, o sea, en el 'encimiento de la 'oluntad contraria de ella, quebrantada por medios coacti'os, o en el logro de su consentimiento 'iciado alcan/ado mediante el error suscitado por medios enga.osos. )l alistamiento 'oluntario de argentinos para integrar un ejrcito extranjero, por ejemplo, reali/ado en el pas, no es base f(ctica para este delito. *a accin tpica es la de conducir a una persona fuera de la "epEblica, no la de sacarla6 el delito ya lo comete, por tanto, quien lle'a a la persona hacia la frontera, aunque no haya conseguido hacer que la traspase. )l agente tiene que actuar con el propsito de someter a la 'ctima al poder de otro o alistarla en un ejrcito extranjero. )l poder al que se trata de someter a la 'ctima es el ejercido por cualquier persona u organismo, pEblico o pri'ado, que importe un dominio material sobre la persona de la 'ctima6 pero, eso s, tiene que tratarse de un sometimiento que no constituya una reduccin a ser'idumbre o condicin an(loga, puesto que el hecho de conducir a una persona para someterla a esa especie de poder constituira una tentati'a del delito pre'isto por el art. 3CM >solucin dogm(ticamente adecuada, pero escasamente justa si se atiende a las penas?. )l e%.rcito extran%ero es una de las formas que puede asumir el poder al que se trata de someter a la 'ctima, entendindose por tal todo conjunto militarmente estructurado, estatal o no, ajeno a la soberana de la "epEblica. Se comprende, pues, que la caracterstica de ilegalidad del sometimiento procurado por el agente corresponde a cualquiera de os poderes genrica o especficamente enunciados. *a ilegalidad no 'ersa sobre la conduccin, sino sobre el sometimiento procurado@ la conduccin, en s, puede ser ilegal o legal6 lo que resultar( ilegal ser( pretender un sometimiento cuando el agente carece de potestad para imponerlo o cuando lo hace sin obser'ar las formalidades que para ese acto exigen las leyes nacionales. uando el sometimiento procurado no es ilegal, se excluye la tipicidad misma >'. gr., conducir al desertor de un ejrcito extranjero entregado por la "epEblica a sus autoridades cumpliendo pactos internacionales?. )l delito se consuma cuando se comien/a a conducir a la persona, desde cualquier punto del pas, hacia la frontera, con la finalidad tpica. ,arte de la doctrina admite la tentati'a, que se presenta cuando se despliegan procedimientos destinados a tratar de conducir a la persona con la finalidad tpica, que en s no son delicti'os, como ocurrira si se hubiera desplegado un ardid para enga.arla, sin conseguirlo. )l dolo, que indefectiblemente tiene que ser directo por la estructura del tipo, reclama, como presupuesto, el conocimiento de la ilegalidad del sometimiento que se pretende. -Atentados contra la tenencia de 'enores. *os arts. 3CL a 3C4 regulan figuras cuyo objeto es la persona de un menor. "egulados estos delitos como ataques contra la libertad, lo que la ley toma en cuenta es el libre ejercicio de las potestades que surgen de las relaciones de familia, que ciertos sujetos, originariamente o por delegacin, tienen sobre el menor.

3M4 *o dicho permite destacar dos cosas6 por un lado, que la persona del menor, antes que sujeto pasi'o del delito es objeto de la accin, como ya lo insinuamos6 por el otro que, en consecuencia, es indiferente que medie o no el consentimiento del menor sobre la accin del agente. Sustraccin. )l art. 3CL reprime con pena de reclusin o prisin de $& 1 a QG$& ) a.os, a quien +sustrajere a un menor de die/ a.os del poder de sus padres, tutor o persona encargada de l, y el que lo retu'iere u ocultare-. Son acciones tpicas la de sustraer al menor y la de retener u ocultar a un menor que ya ha sido sustrado. )n la sustraccin, el agente se apodera de la persona del menor, despojando de l a quien lo tena legtimamente en su poder, apart(ndolo de los lugares donde ejerca su tenencia, logrando que el mismo menor se aparte >la induccin a la fuga del menor de die/ a.os, coronada por el xito, queda cubierta por la norma que examinamos?, impidiendo que el legtimo tenedor 'uel'a a la tenencia del menor cuando aqulla se ha interrumpido por cualquier causa. on relacin al menor, los medios de que se 'ale el agente son indiferentes, pero, con referencia a la persona a quien se despoja de la tenencia, esos medios tienen que implicar la ausencia de su consentimiento, por lo cual el uso de medios coacti'os o enga.osos ser( indispensable cuando la sustraccin no se haya perpetrado en ausencia de aqulla o no se haya actuado sobre la persona del menor, consiguiendo que l mismo sea quien quiebre el 'nculo de la tenencia. 4etiene el que guarda al menor sustrado6 lo oculta el que lo esconde, impidiendo el conocimiento de su ubicacin por parte del legtimo tenedor. ,ero ambas acciones tienen que referirse a la persona de un menor sustrado por la acti'idad de un tercero. )l delito se consuma cuando se ha desapoderado al legtimo tenedor de la persona del menor o se ha impedido que se reanude la 'inculacin interrumpida, aunque el agente no haya consolidado su tenencia sobre aqul, o cuando se han reali/ado los actos de ocultacin o retencin de un menor sustrado por otro. <odas esas conductas admiten tentati'a. Sujeto acti'o puede ser cualquier persona. Se discute, sin embargo, si comete este delito el padre o la madre del menor que lo sustrae de la tenencia que legtimamente ejerca el otro cnyuge o un tercero por l6 la doctrina y la jurisprudencia argentinas han negado que esas personas pudieran ser autores del delito, apoy(ndose en que ste es una pura ofensa a los derechos familiares de patria potestad o a los nacidos de la tutela o la guarda, aunque puedan constituir otros delitos6 sin embargo, la actitud del padre que as procede 'ulnera la libertad del ejercicio de esos derechos, por lo cual aquella solucin no es del todo coherente con la inclusin del tipo en los delitos contra la libertad. )s admisible la participacin en todos sus grados y especies. ,ero, por supuesto, no es partcipe el que, mediando promesa anterior, retiene u oculta al menor despus de sustrado por otro, dado que esas conductas est(n especficamente tratadas como supuestos de autora por la norma. 1fendido por el delito es el que de manera legtima ejerce la tenencia del menor de la que es despojado. 2altando un sujeto pasi'o que ejer/a esa especie de tenencia, no se puede dar el tipo. !unque se sostiene que el dolo de este delito requiere la intencin de apropiarse del menor, ello no sera del todo exacto6 basta con que se quiera desapoderar al legtimo tenedor. )so s@ cuando la sustraccin obedece a una finalidad integrati'a de otro delito,

33M la figura del art. 3CL puede quedar despla/ada, como ocurrira en los casos de rapto o de secuestro extorsi'o. uando el delito est( constituido por las acciones de retener u ocultar al menor sustrado por otro, el agente tiene que conocer esta circunstancia6 en este caso la duda equi'ale al saber. &o presentacin de menores. )l art. 3CP castiga con la misma pena que en el delito anterior al que, +hall(ndose encargado de la persona de un menor de die/ a.os, no la presentara a los padres o guardadores que lo solicitaren o no diere ra/n satisfactoria de su desaparicin-. )l delito se comete cuando no se presenta al menor, esto es, cuando, mediando una causa legtima, el agente se niega a exhibir al menor o a indicar el lugar donde se encuentra6 no queda comprendido en el tipo quien, presentando al menor, se niega ilegtimamente a entregarlo cuando se lo exige quien tiene derecho a ello. <ambin comete este delito quien Bmediando la ausencia del menor- no da ra$n satisfactoria de su desaparicin. :a ra/n satisfactoria quien demuestra que la desaparicin no se debi a su obra 'oluntaria, sino a la conducta del mismo menor o de un tercero, aunque hubiese mediado culpa de su parte6 porque aqu no se pune la imposibilidad de presentar al menor, sino las omisiones indicati'as de una actitud dolosa del agente, endere/ada a quebrar o a impedir la reanudacin del 'nculo de la tenencia legtima. *a tipicidad describe un delito de pura omisin, que se consuma cuando no se presenta al menor o no se da ra/n de su desaparicin ante el requerimiento del ofendido, y adquiere permanencia mientras no se presente a aqul o no se d la ra/n satisfactoria. &o admite tentati'a. !utor es quien est( encargado de la persona del menor6 tiene que tratarse de un encargo reali/ado por quien ya tena de manera legtima la guarda de aqul, por imperio de la ley o por otras causas legtimas. 1fendido por el delito es quien, teniendo la guarda legtima del menor, la ha delegado en su materialidad, total o parcialmente, en el agente. )l dolo, que slo puede ser directo, require el conocimiento de la calidad en que se tiene al menor. $nduccin a la fuga. SegEn establece el art. 3CJ, se reprime con prisin de G& mes a G& a.o al que +indujere a un mayor de die/ a.os y menor de quince, a fugar de la casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona-. 0nducir significa aconsejar seriamente al menor para que se fugue6 no es suficiente la simple manifestacin a l formulada de la con'eniencia de que lo haga o la alaban/a de la accin de un tercero que adoptara esa conducta@ el agente tiene que desplegar toda una acti'idad destinada a persuadir al menor para que se fugue, es decir, a que abandone el lugar donde se encuentra, sea la casa de sus padres, tutores, encargados o guardadores, o un domicilio distinto, en que se encuentra a disposicin de ellos o con su anuencia6 no constituye el delito inducirlo a que salga de all por lapsos m(s o menos prolongados, pero con la 'oluntad de 'ol'er, pues tal conducta no constituye el abandono propio de la fuga. SegEn los trminos de la ley, la accin tpica consistente en inducir se perfecciona con la acti'idad de persuadir desplegada por el agente sobre el menor, resultado indiferente,

333 en cuanto a la consumacin, que el menor lle'e o no a cabo la fuga6 lo que se pune es, en realidad, el peligro que constituye la induccin con respecto a la concrecin de la fuga. <ratarase, entonces, de un delito formal, que no admite tentati'a. *a naturale/a de la accin slo admite el dolo directo. 1cultamiento. 3? 2$%G"! QRS$
!.

)l art. 3C4, p(rrafo 3=, castiga con la misma pena que el tipo anterior, al que +ocultare a las in'estigaciones de la justicia o de la polica, a un menor de quince a.os que se hubiere sustrado a la potestad o guarda a que estaba legalmente sometido-. Accin tpica es la de ocultar a las investigaciones de la %usticia o de la polica. *o que el agente debe ocultar es la persona del menor con el propsito de frustrar esas in'estigaciones, las que tienen que estar en curso. )l objeto de la ocultacin es un menor de quince a.os y mayor de die/ >'er agra'ante? que se hubiere sustrado de la potestad o guarda a la que estaba legalmente sometido6 es el menor el que debe haberse apartado, quebrando el 'nculo de sometimiento a una tenencia que alguien ejerca de manera legtima sobre l, como facultad determinada por la ley o como situacin de hecho legtima. *a ocultacin de un menor que no estaba sometido a una tenencia de tal naturale/a no constituye este delito. )l dolo requiere el conocimiento de la situacin en que se encuentra el menor y el de la existencia de in'estigaciones judiciales o policiales que se reali/an para dar con l, aunque hay que se.alar que la duda sobre stas equi'ale al conocimiento. ,or esa causa, la figura se compatibili/a con el dolo e'entual. A? 2$%G"! !%"!F!:!. )l art. 3C4, p(rrafo A=, ele'a la pena de prisin a la de S)$S meses a :1S a.os cuando el menor que se oculta +no tu'iere die/ a.os-. :e conformidad con los principios que hemos sentado, si el menor no se ha sustrado l mismo de la tenencia en que se encontraba, sino que ha sido sustrado por otro, en los trminos del art. 3CL, esta Eltima figura tambin despla/a a la agra'ante sub examine. )l dolo de la figura agra'ada requiere el conocimiento de la edad del menor. -A'ena8as 0 coacciones. !mena/as. 3? 2$%G"! S$#,*). )l art. 3C4 bis, p(rrafo 3=, parte 3W, establece@ +Ser( reprimido con prisin de S)$S meses a :1S a.os el que hiciere uso de amena/as para alarmar o amedrentar a una o m(s personas-. )l medio, que objeti'amente caracteri/a el delito, es la vis moral, consistente en el anuncio a la 'ctima o 'ctimas, en forma manifiesta o encubierta, de palabra, por escrito o de hecho, de un da.o en sus personas, intereses o afectos, que el autor tiene la posibilidad de causar. )l da.o amena/ado debe ser injusto, es decir, el autor no debe tener derecho a ocasionarlo, y debe ser idneo para inquietar o atemori/ar al sujeto pasi'o.

33A )l delito se consuma al llegar a conocimiento de la 'ctima las amena/as injustas e idneas, sin necesidad de que, obrando efecti'amente en el (nimo de ella, la inquieten o atemoricen. )l delito es imputable a ttulo doloso. )l autor debe obrar para alarmar o amedrentar a la 'ctima. &o basta el dolo e'entual. )l delito, como '. gr., sucede con las amena/as por correspondencia, es susceptible de quedar en tentati'a. A? 2$%G"! !%"!F!:!. )l art. 3C4 bis, p(rrafo 3=, AW disposicin estatuye@ +)n este caso la pena ser( de G&1 a <")S a.os de prisin si se emplearen armas o las amena/as fueren annimas-. )l agra'amiento por el empleo de armas existe si el autor amena/a con un arma propia o impropia o si con el uso de ella apoya una amena/a de otra ndole. *a mayor idoneidad de esta forma de amena/ar es e'idente. *as amena/as annimas efecti'i/ables a distancia, por escrito u otro medio de comunicacin, existen cuando el autor no se da a conocer, sea callando su identidad o disimul(ndola bajo nombre supuesto o en otra forma. )sa mayor gra'edad deri'a subjeti'amente de la mayor maldad del autor, y objeti'amente de la menor posibilidad de la 'ctima de resguardarse ignorando de dnde pro'iene el peligro. oaccin. 3? 2$%G"! S$#,*). )l art. 3C4 bis, p(rrafo A=, re/a@ +Ser( reprimido con prisin o reclusin de :1S a G!<"1 a.os el que hiciere uso de amena/as con el propsito de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su 'oluntad-. *a coaccin es una amena/a indi'iduali/ada por el propsito del autor, que no debe hacerlas para alarmar o amedrentar al sujeto pasi'o, sino para obligarlo a que actEe o no actEe o que soporte o sufra algo. )n tanto que el objeti'o del autor de amena/as es perturbar la tranquilidad del sujeto pasi'o, el autor de coaccin pretende gobernar su conducta. *a coaccin es un delito contra la libertad de determinacin de las personas. :e ah que la obligacin, la abstencin o la tolerancia exigidas por el autor, debe ser contra la 'oluntad de la 'ctima. )l objeto que el autor se propone lograr puede ser algo lcito o ilcito, porque la criminalidad del hecho no reside en la ilicitud de lo exigido a la 'ctima, sino en la ilicitud del hecho de exigir en s. )l delito es doloso. )l autor debe actuar conciente de la ilicitud de la exigencia y de la 'oluntad contraria de la 'ctima. *a coaccin se consuma en el momento en que la 'ctima conoce la amena/a del autor. )s un delito formal que, por consiguiente, no requiere que la 'ctima proceda como se le exige. )l delito admite tentati'a, ya que el autor puede lan/ar la amena/a sin que sta llegue a conocimiento de la 'ctima. A? 2$%G"! !%"!F!:!. *a coaccin se agra'a si se emplearen armas o si las amena/as fueren annimas >art. 3C4 ter, inc. 3=?. *a pena es, en este caso, de <")S a S)$S a.os de prisin o reclusin. *a coaccin tambin se agra'a y la pena es de $& 1 a :$)9 a.os de prisin o reclusin@

335 a? Si las amena/as tu'ieren como propsito la obtencin de alguna medida o concesin por parte de cualquier miembro de los poderes pEblicos >art. 3C4 ter, inc. A=, letra a?. *os poderes pEblicos son los tres poderes del )stado &acional, de los estados pro'inciales o de las municipalidades. *a 'ctima de la amena/a puede ser el titular del ,oder en s o uno de sus integrantes. )l objeto a obtener puede ser una disposicin o resolucin o el otorgamiento de algo por el destinatario de la amena/a en ejercicio del poder pEblico. *a exigencia puede ser legtima o ilegtima, importante o no, pues la criminalidad del hecho reside en el medio utili/ado y no el objeto de la exigencia. &o es necesario que las amena/as alcancen su objeti'o. b? Si las amena/as tu'ieren como propsito el de compeler a una persona a hacer abandono del pas de una pro'incia o de los lugares de su residencia habitual o de trabajo >art. 3C4 ter, inc. A=, letra b?. )l agra'amiento no exige que el abandono se produ/ca, sino que basta que el autor obre con el propsito de obligar a la 'ctima a reali/ar el abandono. &o interesa el moti'o que el autor tenga para obrar as. -+iolaci/n de do'icilio. Fiolacin de domicilio en general. )l art. 3KM establece que ser( reprimido con prisin de S)$S meses a :1S a.os, +si no resultare otro delito m(s se'eramente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la 'oluntad expresa o presunta de quien tenga derecho de excluirlo-. *a accin punible es la de entrar, o sea, pasar desde afuera al interior. )s la persona del agente la que debe entrar6 no basta que penetre en el interior una parte de su cuerpo, como el bra/o o el pie, o que asome la cabe/a. )l concepto de domicilio que la ley enuncia aqu como objeto de proteccin no es el de la ley ci'il. )n ciertos aspectos, el concepto penalmente tpico es m(s amplio, puesto que comprende lugares que no constituyen asiento, y en otros m(s restringido, ya que exige la ocupacin real y actual del lugar por el titular del domicilio. *o primero se nota con la extensin del concepto a los de morada, casa de negocio y recinto. *o segundo surge del bien jurdico protegido6 no se puede 'ulnerar la intimidad en un lugar donde ella no se desarrolla. ,or otro lado, el domicilio as entendido tiene que ser a%eno respecto del agente, lo cual ocurre cuando l no es su titular o no tiene derecho a habitar en l como accesorio del derecho del titular. ,uesto que se trata de un delito contra la libertad indi'idual, el agente tiene que actuar sin el consentimiento del sujeto pasi'o. *a ley lo dispone taxati'amente, indicando que la penetracin debe reali/arla el agente +contra la 'oluntad expresa o presunta de quien tenga derecho de excluirlo-. )n realidad, como bien se ha dicho, es un elemento subjeti'o del tipo@ el agente entra conociendo que el titular ha resuelto excluirlo de manera expresa del domicilio o presumiendo que lo quiere excluir. *a 'oluntad de exclusin debe ser la de quien tiene derecho a excluir. )se derecho lo posee quien a ttulo legtimo mora, reali/a acti'idades o habita con car(cter principal.

33C )l delito se consuma, como 'imos, cuando la persona del agente ha penetrado, toda ella, en el recinto del domicilio. )s delito material y admite tentati'a. )s un delito doloso, cuyo elemento subjeti'o >conocimiento presuncin Bpre'isin- de la 'oluntad de exclusin? exige el dolo directo. !llanamiento ilegal. )l art. 3K3 impone la misma pena de prisin de S)$S meses a :1S a.os, m(s la de inhabilitacin especial por el mismo tiempo, al +funcionario pEblico o agente de la autoridad que allanare un domicilio sin las formalidades prescriptas por la ley o fuera de los casos que ella determina-. )l allanamiento de un domicilio es el acto por el cual la autoridad, en funcin de tal, penetra en alguno de los recintos enunciados en el art. 3KM, contra o sin la 'oluntad del titular. )l allanamiento es legtimo cuando la autoridad lo practica en los casos determinados por la ley y con las formalidades requeridas por ella6 de ah que la punibilidad se establece para el allanamiento practicado sin obser'ar estas formalidades o para el lle'ado a cabo fuera de los casos establecidos. )n cuanto a las formalidades, normalmente las constituciones locales y las leyes nacionales y locales exigen una orden de jue/ competente, que el allanamiento haya sido dispuesto fundando su ra/n de ser, que la orden sea exhibida al titular del domicilio o, en su defecto, a la persona mayor de edad que se encuentre en l, debindose reali/ar el registro en presencia de ellas y le'antando acta de lo actuado. !dem(s, se suelen fijar limitaciones horarias para el allanamiento >en las horas de lu/?, aunque se dan excepciones. )n cuanto a lo segundo, el allanamiento puede ser dispuesto cuando sea necesario para practicar un registro domiciliario porque en el lugar pueden encontrarse cosas relacionadas con un delito que se ha cometido, o puede hallarse el imputado a quien se procura detener, o un prfugo de la justicia, o alguien de quien se sospecha que ha cometido o est( cometido un delito en aqul. )l allanamiento es ilegal cuando se lo reali/a fuera de esos supuestos Bo de otros taxati'amente establecidos por las reglamentaciones procesales-, a menos que ra/ones de seguridad o de otra ndole autoricen el llamado allanamiento sin orden. !utor slo puede serlo un funcionario pEblico o un agente de la autoridad. )l allanamiento ilegal constituye un abuso funcional, por lo cual el tipo requiere que el agente actEe en ejercicio de la funcin que desempe.a6 la actuacin de quien es funcionario en calidad de simple particular queda comprendida en el art. 3KM. "equiere el dolo directo de querer allanar con conocimiento de que se actEa sin obser'ar las formas o fuera de los casos en que se puede lle'ar a cabo esa acti'idad funcional. asos particulares de justificacin e inculpabilidad. :ice el art. 3KA@ +*as disposiciones de los artculos anteriores no se aplicar(n al que entrare en los sitios expresados, para e'itar un mal gra'e a s mismo, a los moradores o a un tercero, ni al que lo hiciere para cumplir un deber de humanidad o prestar auxilio a la justicia-. *a consecuencia pr(ctica del instituto es declarar expresamente la licitud de la 'iolacin de domicilio y del allanamiento, pese a que el agente ha penetrado en alguno de los lugares mencionados por el art. 3KM contra la 'oluntad expresa o presunta del titular del domicilio, o cuando, actuando en funcin pEblica, lo hiciese sin obser'ar las formalidades legales.

33K *a autori/acin que concede el art. 3KA se da, pues, aun en los casos en que objeti'amente no se presentan las circunstancias enunciadas6 basta con que, de modo subjeti'o, el agente haya actuado en la creencia de que se daba y, por lo tanto, que lo hiciera en procura de alguna de las finalidades tpicas6 o sea, es suficiente que la accin se intente para e'itar el mal, cumplir con un deber humanitario o auxiliar a la justicia, aunque esa disposicin anmica no encuentre corroboracin en la realidad de lo que ocurre. &ada obsta a que los hechos de los arts. 3KM y 3K3 puedan justificarse con algunas de las circunstancias del art. 5C y que el error sobre la existencia de ellas pueda llegar a exculparlos, as no resulte de aplicacin lo dispuesto por el art. 3KA.

33L -Unidad 7-+iolaci/n de secretos. on respecto a este captulo del digo ,enal, nos 'emos limitados a incluir slo la ley AL.5JJ de delitos inform(ticos, sancionada el 3C de junio del a.o AMMJ. Su reciente sancin escapa a la bibliografa que tenemos a nuestro alcance. ARTICULO 1 D $ncorpranse como Eltimos p(rrafos del artculo PP del digo ,enal, los siguientes@ )l trmino _documento_ comprende toda representacin de actos o hechos, con independencia del soporte utili/ado para su fijacin, almacenamiento, archi'o o transmisin. *os trminos _firma_ y _suscripcin_ comprenden la firma digital, la creacin de una firma digital o firmar digitalmente. *os trminos _instrumento pri'ado_ y _certificado_ comprenden el documento digital firmado digitalmente. ARTICULO 2 D SustitEyese el artculo 3AJ del digo ,enal, por el siguiente@ !rtculo 3AJ@ Ser( reprimido con prisin de seis >L? meses a cuatro >C? a.os el que produjere, financiare, ofreciere, comerciare, publicare, facilitare, di'ulgare o distribuyere, por cualquier medio, toda representacin de un menor de dieciocho >3J? a.os dedicado a acti'idades sexuales explcitas o toda representacin de sus partes genitales con fines predominantemente sexuales, al igual que el que organi/are espect(culos en 'i'o de representaciones sexuales explcitas en que participaren dichos menores. Ser( reprimido con prisin de cuatro >C? meses a dos >A? a.os el que tu'iere en su poder representaciones de las descriptas en el p(rrafo anterior con fines inequ'ocos de distribucin o comerciali/acin. Ser( reprimido con prisin de un >3? mes a tres >5? a.os el que facilitare el acceso a espect(culos pornogr(ficos o suministrare material pornogr(fico a menores de catorce >3C? a.os. ARTICULO 3 D SustitEyese el epgrafe del aptulo $$$, del <tulo F, del *ibro $$ del digo ,enal, por el siguiente@ AViolacin de 2ecretos y de la !rivacidadA ARTICULO 4 D SustitEyese el artculo 3K5 del digo ,enal, por el siguiente@ !rtculo 3K5@ Ser( reprimido con prisin de quince >3K? das a seis >L? meses el que abriere o accediere indebidamente a una comunicacin electrnica, una carta, un pliego cerrado, un despacho telegr(fico, telefnico o de otra naturale/a, que no le est dirigido6 o se apoderare indebidamente de una comunicacin electrnica, una carta, un pliego, un despacho u otro papel pri'ado, aunque no est cerrado6 o indebidamente suprimiere o des'iare de su destino una correspondencia o una comunicacin electrnica que no le est dirigida. )n la misma pena incurrir( el que indebidamente interceptare o captare comunicaciones electrnicas o telecomunicaciones pro'enientes de cualquier sistema de car(cter pri'ado o de acceso restringido. *a pena ser( de prisin de un >3? mes a un >3? a.o, si el autor adem(s comunicare a otro o publicare el contenido de la carta, escrito, despacho o comunicacin electrnica.

33P Si el hecho lo cometiere un funcionario pEblico que abusare de sus funciones, sufrir( adem(s, inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena. ARTICULO D $ncorprase como artculo 3K5 bis del digo ,enal, el siguiente@ !rtculo 3K5 bis@ Ser( reprimido con prisin de quince >3K? das a seis >L? meses, si no resultare un delito m(s se'eramente penado, el que a sabiendas accediere por cualquier medio, sin la debida autori/acin o excediendo la que posea, a un sistema o dato inform(tico de acceso restringido. *a pena ser( de un >3? mes a un >3? a.o de prisin cuando el acceso fuese en perjuicio de un sistema o dato inform(tico de un organismo pEblico estatal o de un pro'eedor de ser'icios pEblicos o de ser'icios financieros. ARTICULO $ D SustitEyese el artculo 3KK del digo ,enal, por el siguiente@ !rtculo 3KK@ Ser( reprimido con multa de N 3.KMM a N 3MM.MMM, el que hall(ndose en posesin de una correspondencia, una comunicacin electrnica, un pliego cerrado, un despacho telegr(fico, telefnico o de otra naturale/a, no destinados a la publicidad, los hiciere publicar indebidamente, si el hecho causare o pudiere causar perjuicios a terceros. )st( exento de responsabilidad penal el que hubiere obrado con el propsito inequ'oco de proteger un inters pEblico. ARTICULO % D SustitEyese el artculo 3KP del digo ,enal, por el siguiente@ !rtculo 3KP@ Ser( reprimido con prisin de un >3? mes a dos >A? a.os e inhabilitacin especial de un >3? a cuatro >C? a.os, el funcionario pEblico que re'elare hechos, actuaciones, documentos o datos, que por ley deben ser secretos. ARTICULO " D SustitEyese el artculo 3KP bis del digo ,enal, por el siguiente@ !rtculo 3KP bis@ Ser( reprimido con la pena de prisin de un >3? mes a dos >A? a.os el que@ 3. ! sabiendas e ilegtimamente, o 'iolando sistemas de confidencialidad y seguridad de datos, accediere, de cualquier forma, a un banco de datos personales6 A. $legtimamente proporcionare o re'elare a otro informacin registrada en un archi'o o en un banco de datos personales cuyo secreto estu'iere obligado a preser'ar por disposicin de la ley. 5. $legtimamente insertare o hiciere insertar datos en un archi'o de datos personales. uando el autor sea funcionario pEblico sufrir(, adem(s, pena de inhabilitacin especial de un >3? a cuatro >C? a.os. ARTICULO ! D $ncorprase como inciso 3L del artculo 3P5 del digo ,enal, el siguiente@ $nciso 3L. )l que defraudare a otro mediante cualquier tcnica de manipulacin inform(tica que altere el normal funcionamiento de un sistema inform(tico o la transmisin de datos.

33J ARTICULO 1#. D $ncorprase como segundo p(rrafo del artculo 3J5 del ,enal, el siguiente@ digo

)n la misma pena incurrir( el que alterare, destruyere o inutili/are datos, documentos, programas o sistemas inform(ticos6 o 'endiere, distribuyere, hiciere circular o introdujere en un sistema inform(tico, cualquier programa destinado a causar da.os. ARTICULO 11. D SustitEyese el artculo 3JC del digo ,enal, por el siguiente@ !rtculo 3JC@ *a pena ser( de tres >5? meses a cuatro >C? a.os de prisin, si mediare cualquiera de las circunstancias siguientes@ 3. )jecutar el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en 'engan/a de sus determinaciones6 A. ,roducir infeccin o contagio en a'es u otros animales domsticos6 5. )mplear substancias 'enenosas o corrosi'as6 C. ometer el delito en despoblado y en banda6 K. )jecutarlo en archi'os, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso pEblico6 o en tumbas, signos conmemorati'os, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de arte colocados en edificios o lugares pEblicos6 o en datos, documentos, programas o sistemas inform(ticos pEblicos6 L. )jecutarlo en sistemas inform(ticos destinados a la prestacin de ser'icios de salud, de comunicaciones, de pro'isin o transporte de energa, de medios de transporte u otro ser'icio pEblico. ARTICULO 12. D SustitEyese el artculo 34P del digo ,enal, por el siguiente@ !rtculo 34P@ Ser( reprimido con prisin de seis >L? meses a dos >A? a.os, el que interrumpiere o entorpeciere la comunicacin telegr(fica, telefnica o de otra naturale/a o resistiere 'iolentamente el restablecimiento de la comunicacin interrumpida. ARTICULO 13. D SustitEyese el artculo AKK del digo ,enal, por el siguiente@ !rtculo AKK@ Ser( reprimido con prisin de un >3? mes a cuatro >C? a.os, el que sustrajere, alterare, ocultare, destruyere o inutili/are en todo o en parte objetos destinados a ser'ir de prueba ante la autoridad competente, registros o documentos confiados a la custodia de un funcionario pEblico o de otra persona en el inters del ser'icio pEblico. Si el autor fuere el mismo depositario, sufrir( adem(s inhabilitacin especial por doble tiempo. Si el hecho se cometiere por imprudencia o negligencia del depositario, ste ser( reprimido con multa de N PKM a N 3A.KMM. ARTICULO 14. D :erganse el artculo PJ bis y el inciso 3= del artculo 33P bis del digo ,enal. asos de sujeto calificado. )l art. 3KC asigna prisin de G&1 a G!<"1 a.os al +empleado de correos o telgrafos que, abusando de su empleo, se apoderare de una carta, de un pliego, de un telegrama o de otra pie/a de correspondencia, se impusiere de su contenido, lo entregare o comunicare a otro que no sea el destinatario, la suprimiere, la ocultare o cambiare su texto-.

334 *as acciones deben ser cometidas por el agente abusando de su empleo. )ste car(cter abusi'o de la accin indica que el delito slo es compatible con el dolo directo. Fiolacin de secreto profesional. )l art. 3KL reprime con multa de N3.KMM a N4M.MMM e inhabilitacin especial, en su caso, por seis meses a tres a.os, al que, +teniendo noticia, por ra/n de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un secreto cuya di'ulgacin pueda causar da.o, lo re'elare sin justa causa-. )l objeto del delito es un secreto. Secreto es lo no di'ulgado, lo no conocido por un nEmero indeterminado de personas6 a este concepto 'ulgar se le suma, en lo jurdico, que medie inters del titular en mantenerlo fuera de ese conocimiento >por eso el consentimiento dado para la re'elacin quita el car(cter de secreto al hecho o circunstancia reser'ados?. &o es necesario que se trate de un inters expresamente manifestado@ puede inferrselo del car(cter del secreto. ,ero no todo lo que es secreto est( protegido por el tipo, sino aquello cuya divulgacin puede causar dao de cualquier ndole >fsico, patrimonial, moral? por la misma naturale/a del hecho o circunstancia, o por la particular situacin en que se encuentre el sujeto pasi'o >'. gr., poder ser sometido a proceso?. 8sta es una caracterstica tpica del secreto@ tiene que ser un juicio a priori el que indique la da.osidad de su e'entual di'ulgacin. ,ara estar ante la figura delicti'a del art. 3KL, el agente tiene que haber tenido noticia de lo secreto por ra$n de su estado+ oficio+ empleo+ profesin o arte. Secreto profesional, en el sentido tpico es, por lo tanto, el conocido por ra/n profesional. &o basta que se trate de un secreto conocido con ocasin de la acti'idad, sino que tiene que conocrselo a causa de la acti'idad. *a accin tpica es la de revelar el secreto as conocido. Fulgarmente +re'elarsignifica comunicar, poner en conocimiento de un tercero el secreto. )n su acepcin jurdico-penal importa comunicar el secreto a personas que no est(n obligadas por l. )l hecho tpico se da igualmente aunque la persona a quien el agente comunica el secreto ya lo cono/ca por otra 'a. *o re'elado debe ser lo conocido por el agente6 no re'ela el que miente, refiriendo hechos o circunstancias inexistentes, sin perjuicio de que esa conducta sea delicti'a a tenor de otras normas penales >'. gr., delitos contra el honor?, aunque s se da el comportamiento tpico cuando la mentira slo constituye una exageracin o deformacin de los hechos o circunstancias que existen realmente. ,or otra parte, para que un hecho pueda decirse re'elado en el sentido de la ley penal, es necesario que se lo haga de tal modo que pueda ser conocido por los terceros como atribuido o perteneciente al sujeto pasi'o. !dem(s, la tipicidad reclama que la re'elacin se realice sin %usta causa. *a ausencia de justa causa es un elemento normati'o del tipo, por lo cual la re'elacin justificada es atpica. )l delito se consuma con la re'elacin, es decir, con la comunicacin de lo secreto a un tercero extra.o no obligado a guardar, a su 'e/, el secreto. &o es necesario que lo reser'ado alcance di'ulgacin, y menos toda'a que ella haya producido efecti'amente un da.o. SegEn &;S)9, +es posible ejecutar actos tendientes a constituir la re'elacin y que no la impliquen ya6 verbi gratia, si el portador destruye la nota por la que, en sobre cerrado, el autor re'elaba el secreto a un tercero-6 estas palabras nos da a entender que la tentati'a es posible.

3AM )s un delito propio o de sujeto calificado, puesto que autor es quien tiene un estado, ejerce un empleo, oficio o profesin o practica un arte. !hora bien, slo es sujeto acti'o del delito el que desempe.a jurdicamente la acti'idad@ el falso profesional podr( cometer otros delitos, pero no el que nos ocupa. *a participacin es posible en todos sus grados. )s delito doloso, que admite tambin el dolo e'entual, como puede ocurrir cuando el profesional deja en manos de un tercero los medios para conocer el secreto, aceptando que pueda interesarse de l. -Delitos contra la li*ertad de tra*a9o 0 asociaci/n. ompulsin a la huelga o boicot. )l art. 3KJ, parte 3W, reprime con prisin de G& mes a G& a.o al +obrero que ejerciere 'iolencia sobre otro para compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot-. *a accin tpica es la de e%ercer violencia, o sea, desplegar medios fsicos sobre el sujeto pasi'o. *o que da tono al tipo es su elemento subjeti'o@ la 'iolencia tiene que ser ejercida sobre la 'ctima para compelerla a tomar parte en una huelga o boicot, es decir, en una suspensin colecti'a del trabajo de un sector de personas que trabajan en relacin de dependencia o en una concertacin para no prestar o utili/ar los ser'icios a, o de determinadas empresas. ,or compulsin se entiende aqu tanto el impedimento fsico, como el impedimento moral que importa el uso de la 'iolencia como amena/a de su repeticin o intensificacin condicionadas a la no adopcin de la conducta deseada por el agente de parte de la 'ctima. )l delito se consuma con la aplicacin de la 'iolencia fsica sobre el sujeto pasi'o, sin necesidad de que se logre la finalidad perseguida. )s posible la tentati'a. !utor slo puede ser un obrero, o sea, el que reali/a tareas en relacin de dependencia6 aunque es preciso reconocer que la limitacin no es cientficamente correcta, y aunque personas que no tengan de manera exacta la calidad se.alada pueden atentar igual y del mismo modo contra la libertad de trabajo. Sujeto pasi'o tambin tiene que ser un obrero, lo cual surge de la descripcin tpica. )l dolo slo puede ser directo, a causa de la 'igencia del elemento subjeti'o tpico. ompulsin al locB-out. SegEn el art. 3KJ, parte AW, la misma pena que en el caso anterior se aplica al +patrn, empresario o empleado que, por s o por cuenta de alguien, ejerciere coaccin para obligar a otro a tomar parte en un locB-out-. *a accin tpica es la de e%ercer coaccin. )n 'erdad, se trata de una figura de coaccin especiali/ada, ya que lo que queda comprendido en ella es la utili/acin de medios morales o materiales para doblegar la 'oluntad del sujeto pasi'o, con la finalidad de que obre de una manera determinada. :icha finalidad es la de obligar al sujeto pasi'o a que tome parte en un locB-out, o sea, en un cierre de establecimientos comerciales o industriales como medio de lucha contra las pretensiones del sector obrero, actualmente en curso o que 'a a producirse. omo en el delito anterior, ste se consuma con el acto de coaccin, sin que sea necesario que se haya conseguido el fin que se persegua. *a tentati'a puede darse en los mismos casos en que es posible la tentati'a en el delito de coacciones.

3A3 !utor puede ser un patrn o empresario que obre por s, o el empleado de un patrn o empresario que obre por ellos o por s, pero en su condicin de empleado de aqullos. Sujeto pasi'o tambin tiene que ser un patrn, empresario o empleado en cuanto tenga facultades o posibilidades materiales de cerrar el establecimiento haciendo cesar su acti'idad. !simismo, es aqu imprescindible el dolo directo. ompulsin asociati'a. $dntica pena que en los casos anteriores impone el art. 3KJ, parte AW, al +patrn, empresario o empleado que, por s o por cuenta de alguien, ejerciere coaccin para obligar a otro... a abandonar o ingresar a una sociedad obrera o patronal determinada-. <ambin la accin tpica est( constituida por una coaccin6 se da, pues, con el mismo contenido y extensin que en el delito anterior. *os principios que rigen la tentati'a y consumacin son iguales. :ifiere, sin embargo, en el aspecto subjeti'o, pues aqu la coaccin est( endere/ada a lograr que el sujeto pasi'o abandone una sociedad obrera o patronal a la que est( ya afiliado o ingrese en una determinada a la que aEn no se afili. &ada dice la ley sobre el car(cter de la sociedad y, puesto que la libertad de asociacin se 'ulnera cualquiera que sea ese car(cter, puede tratarse de una asociacin con fines gremiales, culturales, econmicos, religiosos, siempre y cuando se encuentre consolidada alrededor de una determinada acti'idad obrera o patronal, puesto que no se protege a liberad de asociarse con fines laborales, sino la libertad de asociarse entre s de quienes trabajan. SegEn la enunciacin de la ley, slo pueden ser autores las personas que puedan serlo en el delito anterior@ patrn, empresario o empleados de ellos, aunque los sujetos pasi'os no son exactamente los mismos, puesto que pueden ser un obrero, un patrn o un empresario. ,arece que la ley no ha tomado en cuenta la compulsin que puede sufrir un obrero por parte de otro con las mismas finalidades6 tal hecho ira a parar a la figura m(s gra'e de las coacciones, lo cual no deja de ser injusto, aunque dogm(ticamente resulta exacto. <ambin se trata de una figura que requiere dolo directo. oncurrencia desleal. )l art. 3K4 reprime con multa de NA.KMM a N5M.MMM, a quien, +por maquinaciones fraudulentas, sospechas mal'olas o cualquier medio de propaganda desleal, tratare de des'iar, en su pro'echo, la clientela de un establecimiento comercial o industrial-. *a estructura del tipo parece agotarse en la finalidad del agente >tratar de des'iar por medio de?, pero, en realidad, lo que aqul requiere, desde el punto de 'ista, material, es que ste lle'e a cabo maquinaciones fraudulentas, despierte sospechas mal'olas o realice cualquier otro medio de propaganda desleal, con la finalidad de des'iar en su pro'echo la clientela de otro establecimiento. 9aquinacin fraudulenta es cualquier clase de ardid o enga.o utili/ados con la finalidad tpica, como puede ser el uso de membretes o caractersticas del producto ajeno, en cuanto sea medo para quitar la clientela y no una simple falsificacin de la marca que queda cubierta por la ley especial. *as sospechas mal'olas y la propaganda desleal son, al fin, especies particulares de maquinaciones fraudulentas. )l agente utili/a las sospechas mal.volas como fraude con el cual procura des'iar clientela cuando trata de suscitar, en el (nimo de quienes componen aqulla, dudas sobre la utilidad del producto, sobre la exactitud de las

3AA especificaciones que traen sus en'ases o sobre los efectos que produce su utili/acin. !ropaganda desleal no es la que exagera las bondades del producto propio, sino la que desacredita las bondades del producto de la 'ctima en comparacin con aquel otro. )l suscitamiento de sospechas mal'olas, la reali/acin de propaganda desleal o de cualquier otra maquinacin fraudulenta, deben tener por finalidad tratar de desviar la clientela de un establecimiento comercial o industrial en provecho del agente. lientela es el conjunto de personas que de manera habitual utili/an productos que elabora o comercia el sujeto pasi'o6 tiene que tratarse de una clientela actualmente existente, que es la que puede des'iar. !dem(s, tiene que tratarse de la clientela de un establecimiento comercial o industrial. *a clientela es des'iada cuando se la aparta de la utili/acin del producto o ser'icios del establecimiento del sujeto pasi'o, pero la figura es de mero peligro y la constituye la subjeti'idad del agente de tratar de des'iarla por medio de las maquinaciones, con la finalidad de apro'echarla en el propio beneficio@ el tipo requiere, pues, la objeti'idad del procedimiento empleado y la finalidad de lucrar con la clientela que se procura des'iar. !utor puede ser tanto quien ya es comerciante o industrial como quien trata de des'iar la clientela del sujeto pasi'o en pro'echo del establecimiento que toda'a no ha instalado, pero piensa instalar. ,ero sujeto pasi'o necesariamente tiene que ser quien ya es comerciante o industrial, puesto que slo as puede tener clientela. *o que hemos dicho con relacin a la accin indica que el delito se consuma con la reali/acin de la maquinacin fraudulenta, el suscitamiento de la sospecha mal'ola o la difusin de la propaganda desleal, aunque el agente no logre la finalidad propuesta. *a tentati'a es posible >'. gr., habindose confeccionado una propaganda desleal impresa, no se llega a difundir porque se accidenta el rodado que la distribua?. omo en los casos anteriores, el elemento subjeti'o insertado en el tipo indica que la figura slo es compatible con el dolo directo. - Delitos contra la li*ertad de re)ni/n. )l art. 3LM castiga con prisin de QG$& ) das a <")S meses al que +impidiere materialmente o turbare una reunin lcita, con insultos o amena/as al orador o a la institucin organi/adora del acto-. )n realidad se trata de dos tipos distintos, que tienen en comEn el hecho de que el ataque se dirige contra una reunin lcita, o sea, contra el agrupamiento accidental, pero concertado, de personas que no tiene fines ilcitos y que obser'a las disposiciones legales y reglamentarias dispuestas por la autoridad por ra/ones de orden pEblico en general. )l agente actEa tpicamente impidiendo o turbando la reunin lcita. $mpedimento material de reunin lcita. $mpide el que logra que la reunin no se realice actuando antes de que haya comen/ado o disol'indola una 'e/ que est( en curso. ,ero el tipo requiere que se trate de un impedimento que se haya concretado por actos materiales, lo cual tiene el significado de un actuar fsico que haga abortar la reali/acin en su comien/o o que fuer/an a las personas a disgregarse. &o son, pues, suficientes, las instancias de orden moral que e'entualmente podran caber en el tipo siguiente. <ampoco caben en el tipo la prohibicin o la orden abusi'as del funcionario pEblico, que no hayan trascendido a su ejecucin material6 pero, si esto Eltimo ocurre, el abuso de autoridad puede concurrir materialmente con el delito que 'enimos examinando.

3A5 )s delito material que se consuma cuando efecti'amente la reunin se ha imposibilitado, por haber impedido que se concrete o por haber sido disuelta. *os actos materiales que no logran concretar el impedimento slo pueden ser atribuidos a ttulo de tentati'a. )l dolo, que debe ser directo, requiere el conocimiento del car(cter lcito de la reunin. <urbacin de reunin lcita. Se turba la reunin cuando, sin impedrsela, se la desordena, alterando su desarrollo, tornando difcil o aun imposible >sin que se disuel'a? el cumplimiento de sus objeti'os. ,ero no cualquier turbacin resulta tpica, sino la que se logra por medio de insultos o amena$as al orador, es decir, a la persona que hace uso de la palabra o a quien 'a a hacer uso de ella, aunque toda'a no haya comen/ado a hablar, o a la institucin organi$adora, sea el grupo que ha con'ocado la reunin sea a la institucin a la que dicho grupo pertenece y en pos de cuyos objeti'os se con'oca. )s delito material, cuya consumacin requiere que la reunin se haya turbado efecti'amente. Si los insultos o las amena/as dirigidas al orador o a la institucin no han conseguido ese efecto, el hecho puede quedar en tentati'a. )l dolo puede ser e'entual >'. gr., el agente cuya intencin es slo la de insultar pEblicamente a quien hace uso de la palabra, pero acepta el resultado de turbacin que puede implicar su accin?. - Delitos contra la li*ertad de prensa. $mpedimento o entorpecimiento de la libre circulacin de libros o peridicos. )l art. 3L3 castiga con prisin de G&1 a S)$S meses al que +impidiere o estorbare la libre circulacin de un libro o peridico-. *as acciones tpicas son las de impedir o estorbar la libre circulacin. *a impide el que hace imposible la distribucin del libro o peridico, sea en su totalidad, sea parcialmente, aun con relacin a determinados ejemplares. Estorba la circulacin quien la entorpece o la con'ierte en m(s difcil, siempre que los obst(culos interpuestos no hayan llegado a impedirla. *a ley no limita los medios, por lo cual pueden ellos implicar 'iolencia, fuer/a en las cosas, fraude y hasta constituir medios que, autnomamente considerados, seran lcitos, pero que se transforman en ilcitos a causa de la finalidad perseguida por el agente. 7b%etos son los libros o peridicos. ,or libro entiende la doctrina cualquier impreso que conste de una pluralidad de p(ginas. *os folletos y las re'istas que no sean peridicos quedar(n incluidos en el concepto tpico de libro. ,or peridico se entiende todo impreso que se publica con periodicidad. ,ero como lo que hay que impedir es la circulacin, el libro o peridico que sea objeto tpico tiene que estar en circulacin, entendindose por tales todos aquellos que se encuentren en las operaciones propias de la circulacin, desde el momento en que el impreso se halla depositado para ser lan/ado a la circulacin o est( en camino a los destinatarios o a disposicin del pEblico en lugares de 'enta o distribucin directa. )s un delito material que se consuma cuando la distribucin ha sido efecti'amente imposibilitada o estorbada. *os actos cometidos con esa finalidad que no consigna los objeti'os constituir(n tentati'a. )s delito doloso que hasta llega a admitir el dolo e'entual.

3AC -Unidad 7I:)*$<1S 1&<"! *! ,"1,$):!:. -,rincipios generales. *os delitos que hasta ahora hemos 'isto protegan al indi'iduo en los bienes que le eran inherentes como persona, o sea que, sindole intrnsecos, constituan sus atributos indispensables >'ida, integridad fsica, libertad, honor, estado?. )l ttulo F$ cierra la parte del *ibro $$ del digo ,enal, destinada a la proteccin preferentemente indi'idual, refirindola a bienes que no son atributos esenciales de la personalidad y que le son extrnsecos. )sa proteccin de la ley penal no se reduce a la propiedad en el sentido de dominio de la ley ci'il >art. AKML, digo i'il?, sino que se extiende a los que le otorga el art. 3P de la onstitucin &acional >aunque no todos est(n de acuerdo con esto?, que comprende no slo el dominio y dem(s relaciones jurdicas con las cosas, constituti'as de derechos reales, sino tambin el poder que se tiene sobre bienes o que se puede llegar a tener en 'irtud de derechos que reconocen su fuente en relaciones personales >obligaciones?. *a proteccin penal se extiende, pues, tanto a la tenencia, posesin, dominio y dem(s derechos reales, cuanto al poder sobre las cosas procedente de otros ttulos o de situaciones jurdicas que conceden facultades idneas para aumentar los bienes de una persona, ya se encuentren dentro del patrimonio del sujeto, ya operen toda'a como expectati'as ciertas, en tanto pertene$can a una determinada persona fsica o jurdica. H, m(s toda'a, la ley penal no titubea en proteger la pertenencia que tiene origen en un ttulo 'icioso y hasta ilcito, frente a terceros sin derecho a poner fin a la pertenencia in'(lida o ilegtima. ,ero en el digo ,enal 'amos a encontrar exclusi'amente la proteccin de la llamada propiedad com#n. *a especial >derechos intelectuales?, queda reser'ada a la proteccin de leyes especiales, procedimiento legislati'o que 'iene impuesto por la naturale/a de los pertinentes derechos. :e lo dicho se infiere que los bienes mencionados en los distintos delitos contra la propiedad son los que poseen la caracterstica de ser apropiables por determinadas personas con exclusin de otras, en cuanto tienen naturale/a econmica, aunque su 'alor sea exiguo con relacin al cambio. )n todos los delitos contra la propiedad, el agente actEa contra la 'oluntad >explcita o implcita? del sujeto pasi'o, o 'iciando esa 'oluntad. 8ste es un presupuesto ineludible de los delitos contra la propiedad6 el consentimiento del sujeto pasi'o, prestado sin 'icio alguno, es jurdicamente '(lido en esta materia, puesto que se trata en ella de bienes jurdicos renunciables, y elimina la tipicidad de la conducta del agente. - &)rto. Iurto simple. )l art. 3LA reprime con prisin de G& mes a :1S a.os al que +se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena-. *a accin tpica es la de apoderarse. )n la actualidad, no se discute que la nocin de apoderamiento utili/ada por nuestra ley se construye con un concepto compuesto de un aspecto objeti'o y de otro subjeti'o.

3AK 1bjeti'amente requiere, en primer lugar, el desapoderamiento de quien ejerca la tenencia de la cosa, lo cual implica quitarla de la llamada esfera de custodia, que no es otra cosa que la esfera dentro de la cual el tenedor puede disponer de ella. ,ero Bsiempre en el aspecto objeti'o- el desapoderamiento del tenedor no basta6 es necesario el apoderamiento material de la cosa por parte del agente. )l desapoderamiento no implica, por s mismo, el apoderamiento >como ocurre en el ejemplo de #)9%)"@ quien desapodera al tenedor de un p(jaro abrindole la jaula y logrando que escape de ella, sin lograr asirlo?, en tanto que el apoderamiento exige, como presupuesto indefectible, el desapoderamiento. )l apoderamiento se caracteri/a por la posibilidad de que el agente pueda reali/ar sobre la cosa actos materiales de disposicin y que haya tenido su origen en la propia accin, por haber carecido antes de ella. !hora bien, en el tipo del art. 3LA, al aspecto objeti'o del apoderamiento que dejamos expuesto debe corresponder un aspecto subjeti'o, constituido por la 'oluntad de someter la cosa al propio poder de disposicin6 no es suficiente el querer desapoderar el tenedor@ es necesario querer apoderarse de aqulla. *a ley indica que el apoderamiento tiene que ser ilegtimo. $nsiste la doctrina en la significacin subjeti'a de este requisito tpico@ el autor debe saber que obra ilegtimamente >21&<R& Q!*)S<"!?. !unque no deja de ser exacto que la exigencia tpica de la ilegitimidad del apoderamiento no hace referencia a la no concurrencia de causas de justificacin, parece claro que, como elemento tpico, se muestra como un dato francamente objeti'o@ excluye del artculo los casos en que el agente puede, desde el punto de 'ista jurdico, apoderarse de la cosa ajena, es decir, ejercer derechos sobre ella. )l ob%eto del apoderamiento es una cosa mueble ajena. *os datos con que se caracteri/a a la cosa como objeto del delito son su materialidad y su valor patrimonial. *o primero hace referencia a la posibilidad de un objeto de ser detectado materialmente6 lo segundo a la calidad de apropiable de una cosa para satisfacer necesidades, utilidades o placeres. :entro del concepto de cosa as delimitado quedan comprendidos los slidos, lquidos, fluidos, gases y la energa Bcualquiera que sea su naturale/a-, en cuanto sea detectable materialmente y, como tal, puede pertenecer a un patrimonio. *a cosa objeto del hurto debe ser mueble. *a nocin penal de este car(cter del objeto no coincide estrictamente con la ci'il. ,ara el criterio penal no solo quedan comprendidos en la nocin de cosa mueble las semo'ientes o locom'iles >incluyndose aqu los inmuebles por car(cter representati'o y accesorio, segEn el art. A53L, digo i'il?, sino tambin aquellos casos en que el propio agente la ha con'ertido en transportable, separ(ndola del inmueble al cual estaba adherida. ,ara ser objeto de hurto, la cosa mueble tiene que ser total o parcialmente a%ena. )ste car(cter de ajenidad tiene que ser encarado desde el punto de 'ista del sujeto acti'o del delito@ cosa ajena es toda aquella que pertenece a un patrimonio que no sea el del agente6 es totalmente ajena cuando ste no tiene ni una parte ideal de ella en comunidad con sus propietarios6 es parcialmente ajena si tiene en propiedad parte de ella como condmino o comunero hereditario. ,ero hay cosas que, sin pertenecer al patrimonio del agente, al no pertenecer tampoco a un patrimonio distinto, no se pueden catalogar como ajenas y, por tanto, no ser(n objetos del delito de hurto6 tr(tase de aquellas que son apropiables por cualquiera@ as ocurre con las res nullius, o sea, las que no tienen due.o >art. AKAP, digo i'il? y con las res derelictC, es decir, las abandonadas por su due.o, que se ha desprendido de su posesin +con la mira de no continuar en el dominio de ellas- >art. AKAL?.

3AL )l hurto se consuma con la completi'idad del apoderamiento de la cosa, es decir, con la creacin de las posibilidades de disposicin de ellas por parte del agente. )l solo hecho de haber logrado el desapoderamiento Bcon la intencin de apoderarse- constituye tentati'a6 sta se extiende aun a la simple penetracin en la esfera de custodia de la cosa cuando ella puede considerarse materialmente acotada, aunque no se haya alcan/ado a perpetrar el desapoderamiento. )n este precepto, el ejercicio del un derecho con'ierte en legtimo y, por ende, en atpico, el apoderamiento, las dem(s causas de justificacin funcionan normalmente, eliminando la antijuridicidad de la conducta tpica. Sujeto acti'o puede ser cualquier persona respecto de la cual la cosa mueble sea total o parcialmente ajena. Sujeto pasi'o que, como dijimos, es el tenedor de la cosa, tambin puede ser cualquier persona, fsica o jurdica. &inguna dificultad plantea la aplicacin de todos los principios de la participacin. )l dolo requiere el conocimiento de las circunstancias tpicas, incluidas las que componen los elementos normati'os >ajenidad de la cosa e ilegitimidad del apoderamiento?. *a 'oluntariedad del apoderamiento que, como adelantamos, requiere especiales disposiciones anmicas, tornara incompatible este delito con el dolo e'entual. Iurtos calificados. )l art. 3L5 ele'a la pena a la de G&1 a S)$S a.os de prisin en una serie de casos que a continuacin 'eremos. )n general, tres son las 'ertientes b(sicas moti'adoras de los tipos de hurtos agra'ados@ una ata.e a las dificultades de custodia de los bienes por parte del tenedor, la otra a la funcin del bien y la tercera a la naturale/a del obst(culo que tiene que 'encer el autor para perpetrar el apoderamiento. !? Iurtos campestres. )l art. 3L5, inc. 3=, pune como hurto calificado el que +fuese de productos separados del suelo o de m(quinas, instrumentos de trabajo o de productos agroqumicos, fertili/antes u otros instrumentos similares dejados en el campo6 o de alambres u otros elementos de los cercos-. :entro del inciso pueden distinguirse cuatro tipos con relati'a autonoma@ el hurto campestre propiamente dicho, el hurto de productos agroqumicos, fertili/antes u otros instrumentos similares y el hurto de elementos de los cercos. !unque la distincin entre ellos se reali/a por los objetos, se da un elemento comEn concerniente a la situacin de todos ellos@ los objetos deben estar situados en el campo, entendindose por tal los lugares sitos fuera de los radios poblados y respecto de los cuales el titular de la tenencia de los objetos no puede ejercer una 'igilancia directa o inmediata continua o una particular defensa de ellos. - "urto campestre propiamente dicho. "eser'amos la denominacin para el hurto de productos separados del suelo de%ados en el campo. *a nocin penal de productos no corresponde estrictamente al concepto ci'il, en el cual se distinguen los frutos naturales, que no son accesorios del suelo, y los productos que s son accesorios del suelo. *a nocin penal abarca ambos objetos.

3AP ,ara que proceda la calificante, los productos tienen que hallarse separados del suelo en el momento del apoderamiento, esto es, quitados de su natural adherencia >estibados, embalados o sueltos?, por una accin humana que no haya sido la propia del agente. Que esta separacin debe ser una obra humana se deduce al coordinar los conceptos de separados y de%ados, ya que ste se.ala una direccin estrictamente 'oluntaria. *a calificacin no opera cuando la separacin la ha hecho el propio agente o un tercero en conni'encia con l. SegEn ")GS, tampoco opera cuando la separacin no se debe a obra humana, sino que procede de acontecimientos naturales. *a calificante requiere, adem(s, que el producto separado del suelo haya sido de%ado en el campo, o sea, en situacin en que el tenedor no pueda ejercer una 'igilancia inmediata sobre l. - "urto de maquinaria o instrumentos de traba%o. :e acuerdo con la expresin de la ley, tanto puede tratarse de m(quinas que multiplican mec(nicamente o facilitan el despliegue de la fuer/a humana >tractores, arados, rastras, etc.?, como de cualquier otro instrumento que no cumpla mec(nicamente esa funcin >guada.as, hoces puntales, lonas, etc.?. ,ero tienen que ser maquinarias o instrumentos destinados al trabajo, es decir, especficamente destinados a la produccin, separacin, recoleccin, extraccin, etc., de los frutos o productos. )l hurto puede afectar a la totalidad o a parte de la maquinaria o del instrumento. ,ara que opere la calificante, la maquinaria y los instrumentos tienen que haber sido de%ados en el campo, en ra/n de su afectacin al trabajo. :(ndose tal circunstancia, no importa la ra/n de ser de la dejacin. - "urto de productos agroqumicos+ fertili$antes u otros insumos similares. *a reforma agrega a los elementos ya pre'istos en el texto anterior, los productos agroqumicos+ fertili$antes u otros insumos similares, que son todos aquellos que se utili/an frecuentemente en las labores agrcolas con el fin de potenciar el rendimiento de la tierra. Se trata de una regulacin abierta >+u otros insumos similares-?, que permite la incorporacin de nue'os productos o especialidades que la ciencia y la tcnica 'aya descubriendo y elaborando. !l igual que en las dem(s situaciones pre'istas en el texto legal, para que opere la calificante estos productos deben haber sido dejados en el campo. - "urto de elementos de los cercos. )n este tipo no resulta tan fundamental, como ra/n de ser de la agra'ante, la situacin del cerco cuanto su funcin de cerramiento protector de los frutos agrcolas. <iene que tratarse de un cerco campestre que, a la 'e/, en el momento del hecho, est cumpliendo o pueda cumplir la funcin de cerramiento y, al menos simblicamente, la de seguridad6 el hurto de elementos de cercos ya destruidos, de tal manera que cuando se produce el apoderamiento no cumplen esa funcin, como el de los que Enicamente est(n destinados a acotar, pero no a encerrar o asegurar, constituye hurto simple. *a simple destruccin total o parcial del cerco, sin apoderamiento de sus elementos, configura el delito de da.o en las cosas. !hora bien, si la destruccin se produce con el empleo de fuer/a en las cosas para apoderarse de los elementos del cerco destruido, la conclusin correcta implica aceptar la tesis de que, en estos supuestos, la figura del art. 3L5, inc. 3=, queda despla/ada por la del art. 3LP, inc. C=.

3AJ Q? Iurto calamitoso. )l art. 3L5, inc. A=, agra'a tambin el hurto cuando +se cometiere en ocasin de un incendio, explosin, inundacin, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motn o apro'echando las facilidades pro'enientes de cualquier otro desastre o conmocin pEblica o de un infortunio particular del damnificado-. )l desastre se concibe aqu como todo da.o de magnitud que afecta o hace correr peligro a un nEmero indeterminado de bienes o personas de una sociedad o comunidad >aunque no son m(s que ejemplos el incendio, la explosin, la inundacin, el naufrago, el accidente de ferrocarril?. onmocin p#blica es toda situacin de perturbacin pEblica, o sea, generali/ada, a una sociedad o comunidad, procedente de acti'idades tumultuarias producidas por grupos m(s o menos extensos de personas, aunque no alcancen a tener las caractersticas de asonada o motn. ,or infortunio, la ley entiende toda situacin de padecimiento fsico o moral, que normalmente influye sobre el tenedor del objeto, aminorando la 'igilancia que suele ejercer sobre l. ,ero tienen que ser situaciones de infortunio, es decir, desgracias. 8ste no se da si es el resultado de un despliegue de 'iolencia o intimidacin que lle'e el supuesto a las figuras de robo. ,or Eltimo, el infortunio tiene que ser particular del damnificado6 o sea, tiene que sufrirlo el titular de la tenencia a quien el agente ataca, ya que es l quien tiene que reducir las defensas sobre la cosa para que se d pie a la mayor punibilidad. )l texto actual no asigna taxati'amente la agra'ante al apro'echamiento de las facilidades brindadas por los estragos que numera en la parte 3W, sino a la ocasin en que el hurto se cometiere6 aquel aprovechamiento se menciona con referencia a las facilidades proporcionadas por cualquier otro desastre o conmocin p#blica y a las que pro'ienen de un infortunio particular del damnificado. *a pregunta que de'iene de esta constatacin es si el apro'echamiento de las facilidades que resulta de un ingrediente necesario del tipo respecto de las tres Eltimas situaciones mencionadas por la norma, lo es o no para las primeras >incendio, explosin, inundacin, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada, motn?. *a doctrina ha quitado importancia a la infortunada distincin que se apunta en la estructura normati'a, requiriendo el apro'echamiento de facilidades para la totalidad de las hiptesis incluidas, indicando que, en todo caso, lo que a ley hace es remarcar la necesidad del apro'echamiento en las que el desastre no alcan/a la caracterstica de ser com#n, puesto que, segEn S1*)", en los enunciados de la parte 3W, +la situacin de alarma es tan manifiesta o comEn, que puede decirse que en'uel'e o comprende tambin al ladrn, el cual, naturalmente la conoce y la apro'echa-. ? Iurto con gan/Ea o lla'e falsa. :e acuerdo con el art. 3L5, inc. A=, el hurto se califica cuando +se hiciere uso de gan/Ea, lla'e falsa u otro instrumento semejante, para penetrar al lugar donde se halla la cosa objeto de la sustraccin o de la lla'e 'erdadera que hubiere sido sustrada, hallada o retenida-. )l obst(culo es, en el caso, el cerramiento del lugar donde se encuentra la cosa o de la atadura que la une a otros objetos o que de otro modo implique o dificulta su apoderamiento. )s un presupuesto de la agra'ante, por tanto, que la cosa est protegida por una cerradura, con la lla'e echada.

3A4 *os instrumentos tpicos son las gan/Eas, lla'es falsas o instrumentos semejantes y la lla'e 'erdadera sustrada, hallada o retenida. Dan$#a es el instrumento que, sin ser una lla'e, est( destinado a actuar sobre el mecanismo de la cerradura para, cuando menos, abrirla o librarla. 8lave falsa u otro instrumento seme%ante , es la lla'e o instrumento que no es el que legtimamente se usa para abrir o librar la cerradura. Iay que aclarar que por lla'e verdadera no se entiende exclusi'amente el instrumento con propia forma de lla'e que utili/a quien de manera legtima puede abrir la cerradura, sino cualquier implemento al que se le d ese uso. 8lave sustrada es la lla'e 'erdadera, tomada por el autor o un tercero o a la 'ctima, en contra o sin la 'oluntad de su tenedor. ,or supuesto que, cuando la sustraccin de la lla'e la ha reali/ado un tercero, el autor debe tener conocimiento del car(cter de la lla'e que utili/a para perpetrar el apoderamiento para que se d la calificante. 8lave hallada es la que ha sido encontrada por el autor o un tercero despus de haberla extra'iado el tenedor6 subjeti'amente se requiere lo mismo que acabamos de mencionar. 8lave retenida es la lla'e cuya tenencia el sujeto prolonga m(s all( de los lmites de su legitimidad. :e lo dicho se infiere que la calificante requiere que el uso de los instrumentos enumerados sea ilegtimo por parte del agente6 si no lo es, slo se estar( en un supuesto de hurto simple. !dem(s, los instrumentos tienen que ser utili/ados como llave, es decir, para hacer funcionar el mecanismo de la cerradura. )l uso de la lla'e o instrumento debe reali/arse para penetrar al lugar donde se halla la cosa ob%eto de la sustraccin. )n esta materia, como en cualquier calificante, es imprescindible que el autor tenga conocimiento de la existencia de la circunstancia de agra'acin. :? Iurto con escalamiento. )l art. 3L5, inc. C=, califica el hurto +cuando se perpetrare con escalamiento-. $ndudablemente la ley atiende a la mayor peligrosidad del autor, que debe 'encer defensas que se oponen al apoderamiento. *a doctrina ha calificado esas defensas de predispuestas6 con ello no se atiende tanto a la intencin del legtimo tenedor de la cosa de haber construido la defensa para protegerla, cuanto al desempe.o de una funcin de efecti'o cercamiento que realmente protege la cosa, dificultando su apoderamiento. !unque la literalidad de la 'o/ escalamiento parece implicar la idea de ascender, est( de acuerdo la doctrina en que, en el sentido de la ley, significa tambin un descender6 asimismo comete hurto agra'ado quien tiene que usar cuerdas y aparejos para descender al subterr(neo donde se encuentra la cosa. )st( discutido en doctrina si la calificante exige, necesariamente, la penetracin del agente al lugar donde se encuentra la cosa. Iabindose dado el escalamiento de la persona del agente, sea por su esfuer/o fsico puro, sea por medio de aparatos, Ues indispensable que penetre en el lugar donde se encuentra la cosa para que se d la calificanteV "econo/camos que la doctrina tradicional exige ese requisito, pero el significado gramatical del trmino no ratifica esa interpretacin >el escalamiento no supone introducirse en ni pasar de fuera adentro?. &o se puede decir que quien subi a la tapia y una 'e/ encima de ella estir la mano para tomar la cosa, o se apoder de ella por otro modo, no hay a superado la defensa predispuesta escalando. )n concreto, la figura requiere el ascenso o descenso corporal del agente, pero no indispensablemente la penetracin al lugar donde se encuentra la cosa.

35M *os argumentos dados para llegar a la solucin de la cuestin anterior son '(lidos para reconocer la agra'ante en los casos en que el escalamiento es necesario para salir con la cosa del lugar donde se encuentra. uando la 'ulneracin de la esfera de custodia y, por consiguiente, la consumacin del hurto, tienen que reali/arse escalando, aunque el agente haya podido llegar hasta la cosa por otros medios, no parece posible sostener que el hurto se haya perpetrado sin escalamiento. )n el aspecto subjeti'o, la doctrina requiere que el escalamiento se realice para perpetrar el hurto6 el agente debe haber escalado para hurtar. Si lo hi/o por otras ra/ones y apro'echa la circunstancia para hurtar, o si se 'e impedido de salir por el lugar por donde penetr sin escalar, por haber sido sorprendido, y escapa con la cosa escalando, no se dara la ra/n de ser de la agra'ante y el hurto no dejara la figura b(sica. )? Iurto de mercadera transportada. )l art. 3L5, inc. K=, agra'a el hurto cuando +fuese de mercaderas u otras cosas muebles transportadas por cualquier medio y se cometiere entre el momento de su carga y el de su destino o entrega, o durante las escalas que se reali/aren-. <r(tase de una proteccin al transporte, aunque ella se extienda al momento de la cara, es decir, a aquel en el que el medio de transporte est( siendo cargado, y la ocasin de la agra'ante se prolonga durante todo el 'iaje hasta que las cosas llegan a destino o, en el caso que deban ser entregadas a un tercero, o hasta que se reali/a dicha entrega. )s indiferente el medio de transporte que se utilice. 2? Iurto de 'ehculos. )stablece el art. 3L5, inc. L=, que se agra'a el hurto cuando +fuere de 'ehculos dejados en la 'a pEblica o en lugares de acceso pEblico-. %? ,or la calidad del sujeto acti'o. )l art. 3L5 bis re/a@ +)n los casos enunciados en el presente captulo, la pena se aumentar( en un tercio en su mnimo y en su m(ximo, cuando quien ejecutare el delito fuere miembro integrante de las fuer/as de seguridad, policiales o del ser'icio penitenciario-.

353 -Unidad 7II-Ro*o. !unque la doctrina discute la cuestin, segEn ")GS no pueden quedar dudas de que el robo es una figura calificada del hurto >como cualquiera de las del art. 3L5?, con lo cual se encuentra en relacin de gnero a especie. )l robo, pues, es un hurto agra'ado por la fuer/a que se ejerce en las cosas o por la 'iolencia sobre las personas, o sea, por los medios perpetrados para lograr el apoderamiento o consolidarlo. ,or lo tanto, los principios expuestos a propsito de la accin del hurto son aqu plenamente '(lidos. 2igura b(sica del robo. )l art. 3LC estatuye@ +Ser( reprimido con prisin de G& mes a S)$S a.os, el que se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con fuer/a en las cosas o con 'iolencia fsica en las personas, sea que la 'iolencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad-. !? "obo con fuer/a en las cosas. )l hurto se califica de robo cuando se ha utili/ado fuer/a para lograr el apoderamiento. *a fuer/a supone, en primer lugar, una cosa que, por s misma o por los reparos relacionados con ella, opone una resistencia al apoderamiento. *a fuer/a se emplea para lograr este Eltimo cuando el agente dirige su acti'idad, a superar aquella resistencia. *a cosa opone en s misma resistencia cuando por sus caractersticas requiere una acti'idad en quien se apodera de ella, que 'a m(s all( del esfuer/o necesario para transportarla o simplemente remo'erla del lugar donde estaba. *a cosa opone resistencia por sus reparos cuando stos son los que exigen del agente aquella acti'idad. *as discrepancias doctrinales son m(s profundas con relacin a las caractersticas de la fuer/a que se ejerce. *a mayora exige que la fuer/a sea destructiva y anormal. *o primero implica que se altere da.osamente >romper, cortar, deformar? lo que rodeaba a la cosa, como parte de ella o como reparo. *o segundo, que la acti'idad del agente represente algo m(s de la acti'idad normal que el legtimo tenedor haya de reali/ar para tomar l mismo la cosa, aunque sta exija una acti'idad alteradora de su estado. ,ara que la fuer/a con'ierta al hurto en robo tiene que estar 'inculada objeti'a y subjeti'amente con el apoderamiento en algunas de las circunstancias enunciadas en la parte final de la norma. *a vinculacin ob%etiva requiere que la fuer/a haya sido el procedimiento empleado para perpetrar o consolidar el apoderamiento, pero no es indispensable que haya sido un procedimiento necesario en el caso. 2ub%etivamente, la fuer/a debe haber sido querida por el agente >con cualquier especie de dolo? como procedimiento relacionado con el apoderamiento. Q? "obo con 'iolencia en las personas. <ambin el hurto se califica de robo cuando el apoderamiento o su consolidacin se reali/a con 'iolencia en las personas. *a 'iolencia es, aqu, el despliegue de energa fsica para 'encer materialmente la resistencia que el sujeto pasi'o opone o puede oponer al apoderamiento > vis absoluta?.

35A *a resistencia que hay que 'encer puede ser real, presunta o imaginada como posible por el agente. *o cual demuestra que la energa desplegada por el autor no requiere una determinada intensidad, sino que basta su relacin con el apoderamiento, cualquiera que sea aqulla, as como tampoco requiere imprescindiblemente un contacto fsico del cuerpo del agente con el de la 'ctima >ser( robo, '. gr., el apoderamiento de la cartera arrebatada de un tirn?. <odo lo que es 'iolencia fsica por s o porque tiene que considerarse como tal empleada como medio del apoderamiento, constituir( robo6 todo lo que radique en un procedimiento intimidatorio no equiparable a la 'iolencia fsica para apoderarse o lograr una disposicin patrimonial, estar(, en principio, comprendido en la extorsin, fuere cual fuese la secuencia temporal. omo en los supuestos de fuer/a sobre las cosas, tambin aqu es necesaria una 'inculacin objeti'a y subjeti'a de la 'iolencia con el apoderamiento. *o primero supone que ha sido la 'iolencia lo que permiti al agente apoderarse o consolidar el apoderamiento. )n cuanto a la 'inculacin subjeti'a, el agente debe dirigir la accin al apoderamiento o a su consolidacin. &ormalmente los medios tipificadores de una accin operan como tales cuando se emplean en la ejecucin misma de ella, pero aqu la ley extiende esa funcin a momentos anteriores y posteriores a los actos ejecuti'os. )l texto 'igente dice, como 'imos, +sea que la 'iolencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad-. U)s que la fuer/a en las cosas anterior o posterior a los actos ejecuti'os de consumacin queda excluida como tipificadora del roboV !unque algunos dudaron, creyendo que tambin todos esos momentos se referan a la fuer/a en las cosas, lo cierto es que la enunciacin de la ley es harto clara@ la fuer/a en las cosas posterior a la consumacin queda excluida del tipo6 la anterior a losa actos ejecuti'os de apoderamiento quedar( comprendida en l en cuanto importe una integracin del procedimiento mismo del apoderamiento, pero no en otros casos. - En la comisin. uando la ley habla del acto de cometerlo, se refiere a todos los pasos normalmente punibles del iter criminis, es decir, desde el momento del comien/o de la ejecucin del hecho hasta el momento de su consumacin, es decir, hasta que se complet el apoderamiento, segEn el sentido penal del trmino que hemos 'isto en el hurto, incluyndose, por supuesto, la 'iolencia que se comete en el acto de remo'er la cosa para desapoderar al tenedor. - En la facilitacin. *a 'iolencia que se emplea antes de la ejecucin califica el hecho de robo cuando se la utili/a para facilitar el apoderamiento y se la reali/a antes de lle'ar a cabo el primer acto ejecuti'o6 requiere una conexin ideolgica@ que el autor las haya asumido con miras a posibilitar o hacer menos difcil el apoderamiento. Si los medios fueron utili/ados con anterioridad a la ejecucin, del modo antes dicho, el hecho es de robo, aunque en aqulla, es decir, en la perpetracin misma del apoderamiento, no se haya ejercido 'iolencia.

355 - En procura de la impunidad. *a 'iolencia que se emplea con posterioridad al apoderamiento ilegtimo califica la accin de robo cuando reEne dos caracteres@ uno objeti'o, subjeti'o el otro. )l objeti'o es que esos medios sean empleados inmediatamente despu.s de cometido el hecho, o sea, de consumarse el apoderamiento6 este car(cter no se refiere tanto al tiempo que media entre la consumacin y el empleo de los medios, cuanto a la exigencia de que no se d, entre ambas circunstancias, solucin de continuidad que con'ierta el empleo del medio en una acti'idad posterior independiente. )l car(cter subjeti'o se manifiesta en que el autor emplee el medio con posterioridad a la consumacin del apoderamiento para procurar su impunidad. *ograr la impunidad es procurar asegurarse que no ser( perseguido penalmente por el hecho. "obos calificados. ,r(cticamente puede decirse que las ra/ones de agra'acin del robo ata.en a dos rdenes de moti'aciones legislati'as@ en el primer grupo se contemplan agra'antes que toman en cuenta los resultados que la accin 'iolenta dela gente produce sobre las personas6 en el segundo se exponen los casos en que las agra'antes tienen presente la mayor indefensin de los objetos, sea por los medios o los modos de comisin, por el lugar, por la mayor acti'idad del agente dirigida a superar defensas predispuestas o a colocar al sujeto pasi'o en situacin de indefensin, por el apro'echamiento de circunstancias personales que dificultan la proteccin de las cosas, etctera. !? "obo calificado por homicidio. )l art. 3LK impone reclusin o prisin de :$)9 a F)$&<$ $& 1 a.os, +si con moti'o u ocasin del robo resultare un homicidio-. )l hecho de que la ley describa la relacin entre el robo y la muerte haciendo mencin a que sin con motivo u ocasin del robo resulte aqulla, sin otra distincin, indica, por una parte, que no es indispensable que el agente haya ejercido 'iolencia sobre la persona, ya que es posible la calificante tambin cuando emplea fuer/a sobre las cosas y, por otra, que no es indispensable una relacin de causalidad con sustento subjeti'o en el autor, entre la fuer/a y la 'iolencia y la muerte. )sto permite adelantar la solucin en lo que ata.e a qu homicidios quedan computados como agra'antes del robo, ya que, por un lado, la posibilidad de que la muerte proceda de la aplicacin de la fuer/a sobre las cosas adem(s de la 'iolencia en las personas y, por el otro, la circunstancia de que la ley no exija una relacin causal condicionada de manera subjeti'a entre la fuer/a y la 'iolencia lle'adas a cabo por el agente, y la muerte, indican que aquellos homicidios pueden ser tanto de car(cter doloso, como culposos y, dentro de estos Eltimos, quedan perfectamente comprendidos los cometidos con la llamada culpa inconsciente. ,ara que esta figura agra'ada de robo pueda considerarse consumada, es necesario que se conjuguen la accin propia del robo con la ocurrencia de la muerte. ,ero, d(ndose esta Eltima con moti'o u ocasin de un robo cuyo apoderamiento qued truncado en tentati'a, constituye ya el tipo consumado del art. 3LK, porque ste no requiere que el robo se haya consumado. ,ero el robo tentado o consumado, con cuyo moti'o o en cuya ocasin se ha tentado un homicidio, no nos sitEa en el tipo del art. 3LK, porque, normalmente, el dolo directo exigido por la tentati'a nos lle'ar( a los supuestos del art. JM, inc. P=, y , en todo caso, faltando ese dolo y no d(ndose el resultado de muerte, tampoco podremos estar en la agra'ante del art. 3LK@ tendremos dos tipos en concurso.

35C "ige, claro est(, el principio de indi'idualidad de la responsabilidad6 pr tanto, responder( por robo calificado quien ejerci la fuer/a o 'iolencia, con cuyo moti'o o en cuya ocasin result el homicidio. *os partcipes del robo que no hayan con'ergido intencionalmente con ese modo de perpetracin, responder(n por el tipo b(sico, no por el agra'ado. ,or supuesto que esa con'ergencia puede manifestarse a tra's de la mera conformidad con la utili/acin de determinados medios para ejercer la fuer/a o la 'iolencia@ en el partcipe que estu'o de acuerdo en que otro utili/ara explosi'os para 'olar una puerta, de cuya explosin result la muerte de una persona, no se podr( negar esa con'ergencia6 pero s se puede negar la con'ergencia en el partcipe que, aunque dispuesto a ejercer 'iolencia fsica sobre la 'ctima, ignoraba que el copartcipe portaba el arma con la que caus la muerte de aqulla. - /istincin con casos de homicidios finalmente conexos. *a problem(tica arranca, en gran medida, de la necesidad de distinguir >en los supuestos en que el homicidio puede ser atribuido a la accin del agente? los casos en que el homicidio perpetrado con moti'o o en ocasin del robo es un robo calificado, de aquellos en que es un homicidio calificado en los trminos del art. JM, inc. P=. !l respecto podemos se.alar tres tesis fundamentales en nuestra doctrina, en donde no se discute cu(les son los casos incluidos en el art. JM, inc. P=, pero s cu(les son los incluidos en el art. 3LK@ a: segEn S1*)", en el art. 3LK quedan comprendidos los homicidios que re'isten car(cter de resultados preterintencionales de la acti'idad del agente6 en otras palabras, la responsabilidad del agente del robo con referencia a la muerte tendra que ser de car(cter culposo6 la consecuencia de esta tesis es que, como no todos los homicidios dolosos cometidos en ocasin del robo pueden encuadrarse dentro del art. JM, inc. P=, sino Enicamente los que, adem(s de reali/arse con un dolo directo de muerte, tienen una particular conexin ideolgica con el robo, parecera que otros homicidios dolosos >los cometidos con dolo e'entual, o con un dolo directo que no importa la mentada conexin ideolgica con el robo, como es la muerte infligida para hacer cesar las quejas de la 'ctima por el hecho del robo? no quedaran comprendidos en el art. 3LK, sino que se dara un concurso real entre el robo simple y el homicidio simple6 *: a criterio de &;S)9, descartados los supuestos del art. JM, inc. P=, quedan comprendidos en el art. 3LK todos aquellos homicidios, tanto culposos como dolosos6 en este Eltimo caso, cuando el dolo no se haya particulari/ado del modo exigido por el primero de esos artculos para el criminis causa6 y c: 21&<R& Q!*)S<"! entiende que, si bien puede aceptarse que en la figura del art. 3LK quedan comprendidos todos los homicidios dolosos que no se puedan encuadrar dentro del art. JM, inc. P=, no es aceptable que se comprendan en aqul los homicidios culposos >incluso el preterintencional del art. JA?, ya que la pena del art. 3LK es muy superior a la que surgira de la aplicacin de las reglas del concurso real. ,ara ")GS, dentro del art. 3LK quedan comprendidos todos los homicidios que no caen en las prescripciones del art. JM, inc. P=, sea que puedan atribuirse a una responsabilidad dolosa o culposa al autor del robo. )ste autor sostiene que, adem(s, cuando estamos en presencia de un homicidio criminis causa, por imperio del mismo art. JM, inc. P=, ste funciona en concurso con la figura de robo del art. 3LC.

35K Q? "obo calificado por lesiones. )l art. 3LL, inc. 3=, castiga con pena de reclusin o prisin de $& 1 a QG$& ) a.os +si por las 'iolencias ejercidas para reali/ar el robo, se causare alguna de las lesiones pre'istas en los arts. 4M y 43-. )stas calificantes se diferencias de las anteriores@ porque contienen una estricta referencia a la violencia, con lo cual el ejercicio de la fuer/a para el robo no da pie a la agra'ante, y porque mientras el homicidio califica cuando ocurre con moti'o o en ocasin del robo, las lesiones gra'es o gra'simas califican cuando han sido causadas por las 'iolencias ejercidas para reali$ar el robo. Sin duda quedan comprendidas en las agra'antes las lesiones de car(cter culposo y las de car(cter doloso no preordenadas al robo. omo en el caso anterior, para que se d el tipo calificado se requiere la ocurrencia de la lesin y la consumacin o la tentati'a del apoderamiento ilegtimo. *a lesin preordenada al robo, sin que ste haya alcan/ado la etapa de ejecucin, queda en el art. 4A. )l robo consumado o tentado con acti'idad del agente finalmente encaminada a lesionar pero que no se concret en lesin, tampoco sitEa el supuesto en el art. 3LL, ya que, faltando el resultado de la violencia que la disposicin requiere, esa acti'idad, no obstante su preordenacin, quedar( subsumida por la figura de robo del art. 3LC. )n cuanto a la responsabili/acin por la agra'ante de los partcipes en el robo que no han ejercido la 'iolencia productora de las lesiones, rigen los mismos principios que expusimos al estudiar el art. 3LK. ? "obo con armas. )l art. 3LL, inc. A=, cl(usula 3W, impone tambin pena de reclusin o prisin de $& 1 a QG$& ) a.os, +si el robo se cometiere con armas-. *a ley AK.JJA introdujo modificaciones de importancia en el texto del artculo, agregando un p(rrafo A=, por el cual se ele'a en un tercio el mnimo y el m(ximo de la pena si el arma utili$ada fuera de fuego, y un p(rrafo 5= cuyo texto reduce la pena pri'ati'a de libertad de <")S a :$)9 a.os, +si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ning#n modo por acreditada+ o con un arma de utilera-. &o obstante las modificaciones se.aladas, ")GS mantiene su interpretacin en el sentido de que dos son las ra/ones que se conjugan para intensificar la pena@ por un lado, el mayor poder intimidante del arma y, por otro, el peligro que constituye para el agra'iado la utili/acin del arma por parte del agente. on arreglo al nue'o texto legal, es necesario hacer una distincin@ en el concepto de arma propio del p(rrafo 3= del inc. A= del art. 3LL, quedan comprendidas las armas propias como las impropias equiparadas a las propias, y las 'erdaderamente impropias que, por sus caractersticas, se adecuen a las ra/ones de ser de la agra'ante, como seran ciertas herramientas de punta o filo o los objetos de gran poder contundente. )n cualquier caso, debe tratarse de armas propias no de fuego, impropias, o de utilera cuando son empleadas en sentido impropio, 'ale decir, no como arma sino como objeto contundente. "especto del concepto de arma de fuego >p(rrafo A=, inc. A=, art. 3LL?, nos remitimos a cuanto se dijo con respecto al art. 3MC >disparo de arma de fuego?, pero con la diferencia de que en este supuesto el concepto de arma de fuego es m(s amplio, pues comprende el arma de fuego en sentido propio, 'ale decir, el arma 'erdadera operati'amente apta para el disparo y en sentido impropio, esto es, cuando es usada como objeto contundente. )n la actualidad, sin embargo, un sector doctrinal entiende

35L que el concepto de arma de fuego ha sido ampliado por la on'encin $nteramericana contra la 2abricacin y el <r(fico $lcitos de !rmas de 2uego, aprobada por la ley AK.CC4, segEn la cual se considera armas de fuego tambin a +cualquier otra arma o dispositi'o destructi'o tal como bomba explosi'a, incendiaria o de gas, granada, cohete, lan/acohetes, misil, sistema de misiles y minas-, por cuanto dicha on'encin tiene jerarqua superior a las leyes. )l concepto +arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ning#n modo por acreditada - >p(rrafo 5=, inc. A=, art. 3LL? abarca el arma que, si bien es de fuego, no resulta apta para el disparo >no operati'a?. Se trata de supuestos de arma simulada o falsa arma, que, aunque pueda resultar apta para aumentar la intimidacin de la 'ctima, no tienen capacidad funcional para poner en peligro su 'ida o su integridad fsica. )l p(rrafo 5= in fine+ del inciso A= del artculo 3LL, hace referencia al robo cometido con un arma de utilera. )l concepto comprende a todo objeto que represente una rplica, reproduccin, smil o imitacin de un arma, sea o no de fuego. *a mal llamada +arma de utilera- >porque no es tcnicamente un arma?, debe ser usada en sentido propio, pues si fuere empleada como objeto contundente, quedara comprendida en el p(rrafo 3= del inciso A= del artculo 3LL. ,ara que se d la agra'ante, el robo debe haber sido cometido con armas6 lo cual acarrea dos consecuencias en la interpretacin de la norma@ el arma debe haber sido utili/ada o empleada por el agente en una efecti'a accin 'iolenta o intimidatoria para doblegar o e'itar la resistencia de la 'ctima de esa accin, dispar(ndola, apuntando con ella, blandindola o mostr(ndola significati'amente6 el robo no se agra'a por el hecho de que el agente slo haya lle'ado o portado arma aun a la 'ista de la 'ctima. )l arma, adem(s, debe haber sido utili/ada en la comisin del hecho, esto es, en la etapa ejecuti'a del apoderamiento hasta su consumacin. :? "obo en despoblado y en banda. ,or el art. 3LL, inc. A=, cl(usula AW, se da tambin pena de reclusin o prisin de $& 1 a QG$& ) a.os, +si el robo se cometiere... en despoblado y en banda-. *as ra/ones de agra'acin son complejas@ a la situacin de indefensin de la 'ctima o de la cosa, se une el mayor poder 'ulnerante de la actuacin de la banda. omo se 'e, la agra'ante exige que coexistan dos circunstancias@ una relati'a al lugar del hecho Ben despoblado-, otra a la pluralidad y al modo de actuar de los agentes Ben banda-. /espoblado es un concepto relati'o, cuya significacin en el tipo atiende, fundamentalmente, a los lugares donde la 'ctima tiene grandes dificultades para pro'eerse de auxilio de terceros, o el apoderamiento de la cosa se 'e facilitado por la impunidad en que se lo puede perpetrar. *a doctrina ha construido la nocin de despoblado sobre la base de las siguientes pautas@ a? exige un lugar fuera del radio poblado de las ciudades, 'illas o parajes6 b? los sitios fuera de esos radios son despoblados si se dan las circunstancias de las dificultades del auxilio de terceros o del fa'orecimiento de la impunidad por ausencia de pobladores6 y c? el concepto no requiere que se trate de campo abierto, pues, no es la ausencia de construcciones la nota exigida sino la ausencia de pobladores. on respecto al concepto de banda, ")GS entiende que tal concepto no hace otra cosa que indicar una pluralidad de partcipes ejecuti'os de por lo menos tres sujetos, aunque no se den en ella los dem(s requisitos tpicos del art. A3M >asociacin ilcita?. Sin embargo, autores como QG1#,!:"), :1&&! y F$**!:!, entienden que el concepto de banda est( equiparado al de asociacin ilcita del art. A3M.

35P )l robo que puede ser calificado por la agra'ante es tanto el que se comete con 'iolencia en las personas como el que se lle'a a cabo con fuer/a en las cosas. !hora bien, la agra'ante que ahora 'emos, ni explcitamente est( referida por la ley a la 'iolencia ni de modo implcito esa conclusin es ineludible, como s ocurre con la utili/acin de armas. *o cual indica que no es imprescindible para la agra'ante la presencia de una 'ctima de la 'iolencia para que apare/ca esta Eltima agra'ante. )? "obo en despoblado. )l art. 3LP, inc. 3=, aplica reclusin o prisin de <")S a :$)9 a.os, +si se cometiere el robo en despoblado-. !qu, a diferencia de lo que pasa en la agra'ante anterior, es la sola circunstancia del lugar en que el robo se perpetra lo que califica6 ese robo puede o no ser cometido por una pluralidad de agentes, siempre que no constituyan una banda, en el sentido que se le da a dicha expresin en el art. 3LL, inc. A=. 2? "obo en poblado y en banda. )n el art. 3LP, inc. A=, la misma pena que en el tipo anterior se aplica si el robo +se cometiere en lugares poblados y en banda-. )n realidad, lo que constituye la ra/n de la agra'ante es la actuacin en banda. *a mencin de la ley de lugares poblados es slo una forma de distinguir sin dificultades esta agra'ante de la del art. 3LL, inc. A=. )l concepto de banda y el alcance de la inter'encin plural de partcipes son los mismos que 'imos en la agra'ante del Eltimo artculo citado. )l concepto de lugar poblado se determina a contrario sensu de lo que dijimos que era lugar despoblado. <ambin aqu, como en el caso del art. 3LL, inc. A=, quedan calificados tanto los robos con 'iolencia, como los que se cometen con fuer/a sobre las cosas. %? "obo con perforacin o fractura. )l art. 3LP, inc. 5=, aplica tambin reclusin o prisin de <")S a :$)9 a.os si el robo +se perpetrare con perforacin o fractura de pared, cerco, techo o piso, puerta o 'entana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas-. *a agra'ante pro'eniente tanto de la peligrosidad re'elada por el agente, al utili/ar medios muy 'ulnerantes para 'encer las defensas que se oponen al apoderamiento, como del hecho de que con su accin 'iola el domicilio del sujeto pasi'o, pudiendo crear e'entualmente peligro para las personas. Qasta la fuer/a ejercida del modo y en las defensas enunciadas en el tipo para que el apoderamiento constituya el robo calificado, sin que sea necesario que a ella se sumen otras fuer/as o 'iolencia encaminadas al apoderamiento. Quien perfor una 'entana para acceder a la casa donde est( la cosa comete robo calificado, aunque despus la haya remo'ido sin dificultad y sin necesidad de emplear otra fuer/a. *a calificante, aunque constituida por una particular fuer/a, se refiere tambin a los robos en que se conjugan de manera plural los medios comisi'os contemplados por el art. 3LC. *a particular fuer/a agra'atoria es la perforacin o la fractura. )sta Eltima exige el quebrantamiento, corte, destruccin con da.o de caractersticas especiales >romper a hacha/os una pureta, hacer 'olar con explosi'os los barrotes de una reja?6 no hay fractura cuando a la defensa no se la ha quebrantado destructi'amente >'. gr., cuando se han separado los barrotes sin quebrarlos?. ,ero la perforacin es un concepto que no participa con estricte/ de esas exigencias6 importa la idea de horadar o atra'esar la

35J defensa por cualquier medio, aunque no tenga un resultado destructi'o en el sentido que acabamos de exponer para la fractura >p. ej., quien le'anta, sin romper, una chapa o las tejas de un techo, lo perfora, aunque no lo destruya quebrant(ndolo?. <anto la perforacin como la fractura tiene que reali/arlas el autor del apoderamiento o un tercero en conni'encia con l, sin que importe la oportunidad, en cuanto estn relacionadas con la perpetracin del robo. *as defensas que deben ser perforadas o fracturadas para que se presente la calificante son las paredes, cercos, techos, pisos, puertas o 'entanas. *a fuer/a tiene que recaer sobre los elementos que lo forman y dotan de seguridad o solide/ al conjunto >tableros, jambas, cemento, tirantes, cubiertas, etc,?, o incluso sobre los sistemas de seguridad que est(n adheridos a las defensas, formando un todo con ellas >'. gr., el pestillo de las cerraduras?6 pero se puede ra/onablemente dudar en la aplicacin de la agra'ante cuando la fuer/a se hace recaer sobre accesorios que no integran el corpus de la defensa, aunque tengan por funcin aumentar su seguridad >p. ej., el candado colocado fuera de la puerta?. *os objetos de la fuer/a tienen que constituir defensas opuestas al apoderamiento de la cosa, lo cual, reclama, en primer lugar, que cumplan 'erdadera funcin de defensa, y no que importen tan slo una simblica funcin de cercamiento y, en segundo lugar, que estn dotados de suficiente solide/ para oponerse realmente al apoderamiento. ,ara que se d la agra'ante, el lugar que esas defensas cierran tiene que ser un lugar habitado, es decir, debe tratarse de un lugar actualmente destinado a habitacin de alguna persona, aunque en el momento del hecho los habitantes no se encuentren all. &o hay calificante cuando el robo se perpetra en lugares destinados a ser habitados, pero en los que actualmente nadie habita, aunque el abandono sea temporal. *a perforacin o fractura tambin conduce a la agra'ante cuando se las reali/a sobre defensas de las dependencias inmediatas del lugar habitado, es decir, de los lugares que prestan ser'icios a los habitantes, aunque slo ocasionalmente se ocupen en el ejercicio de la habitacin >galeras, cocheras? y que est(n situados dentro del recinto de intimidad de la habitacin, pues tal es el sentido de la inmediate/ exigida por la norma. Si tenemos en cuenta la particularidad del bien jurdico protegido >'er supra ab initio?, queda muy claro que aqul tiene que ser 'ulnerado o puesto en peligro por la accin de fuer/a del sujeto. *a perforacin o la fractura reali/adas con finalidad de apoderamiento, sin haberlo conseguido, deja el hecho en tentati'a de robo calificado que, tanto como el delito consumado, absorbe el da.o causado. )l delito de da.o slo opera, pues, cuando el robo o su tentati'a resultan impunes. )l dolo requiere el conocimiento de las circunstancias tpicas y la 'oluntad de usar la perforacin o fractura para perpetrar el apoderamiento. I? "obo en circunstancias de hurtos calificados. )l art. 3LP, inc. C=, pune con reclusin o prisin de <")S a :$)9 a.os el robo en el que +concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el art. 3L5-. omo lo que califica las circunstancias del art. 3L5 es el robo, y ste encuentra su configuracin tpica en la fuer/a o en la 'iolencia anterior, concomitante o posterior al apoderamiento en cuanto estn preordenadas a l, si bien es cierto que aquellas circunstancias del art. 3L5 tienen que estar presentes en el momento del apoderamiento, los medios 'iolentos no tienen por qu coincidir de modo temporal con ste y aqullas.

354 -A*i-eato. 2igura b(sica del abigeato. )l art. 3LP ter, p(rrafo 3=, re/a@ +Ser( reprimido con prisin de :1S a S)$S a.os el que se apoderare ilegtimamente de una o m(s cabe/as de ganado mayor o menor, total o parcialmente ajeno, que se encontrare en establecimientos rurales o, en ocasin de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las escalas que se realicen durante el trayecto-. Se trata de un tipo mixto alternati'o, cuya consumacin coincide con cualquiera de las acciones pre'istas en el tipo >en el (mbito fsico de un establecimiento rural o durante el transporte del ganado?. *a misma etimologa de la expresin +abigeato- se.ala una primera limitacin al objeto del delito@ debe tratarse de animales que normalmente deben ser arreados o conducidos para lle'arlos, no de aquellos que se cargan para transportarlos, lo cual se confirma con la locucin +ganado-, que hace referencia a cuadrEpedos de cierta al/ada que por lo general forman grey o reba.o y son de especie domstica. )l trmino abarca, tambin, animales de cierta talla, como, por ejemplo, los bueyes, cebEes, llamas y 'icu.as. )n tanto que en los precedentes legislati'os se haca referencia a frmulas diferentes, el texto actual dice@ cuando el apoderamiento fuere +de una o m(s cabe/as de ganado mayor o menor-. Gna gran corriente doctrinal y jurisprudencial, atendiendo al significado especfico de la 'o/ ganado >+conjunto de bestias mansas y de una especie que se apacientan o andan reunidas-, segEn el diccionario )scriche? e insistiendo en el antecedente de las ,artidas, que determinaba nEmeros mnimos de animales, neg(base a considerar como hurto calificado el apoderamiento de una sola cabe/a. Sin embargo, la crtica moderna, indicando que el significado gramatical de ganado est( tomado en la norma en su acepcin genrica, que el in'ocado antecedente de la ley de las ,artidas no coincide con la ra/n de ser de la proteccin m(s intensa que se procura para el bien jurdico y que la disposicin no emplea expresiones como las de +animales de reba.o-, deduce, con exactitud, que el artculo se refiere tambin aqu al hurto de una sola cabe/a de ganado, en cuanto se d el moti'o legal de la mayor proteccin >que est +dejada en el campo- BS1*)" y &;S)9-?. <al solucin apareci con mayor claridad frente a la aparicin de una calificante del hurto de ganado@ +*a pena ser( de :1S a 1 I1 a.os de prisin si el hurto fuere de cinco o m(s cabe/as de ganado mayor o menor, y se utili/are un medio motori/ado para su transporte- >art. 3LP ter, p(rrafo A=?. ,ara que funcione la agra'ante deben reunirse dos circunstancias@ en primer lugar, que el apoderamiento se perpetre sobre cinco o m(s cabe/as de ganado, en el mismo contexto de la accin tpica y, en segundo lugar, que se utilice +un medio motori/ado para su transporte-, disposicin sta que plante mayores dudas. )'identemente no se trata de que el transporte se realice en un momento cualquiera posterior a la consumacin del apoderamiento, pero la norma no requiere que, de manera indispensable, tal circunstancia calificante se d en el momento en que se produce el desapoderamiento6 ser( suficiente que el medio se emplee para perfeccionar el apoderamiento. *a ley no dice que en la consumacin del abigeato se emplee un medio de tales caractersticas, sino que el abigeato, esto es, el apoderamiento de los animales sea de un determinado nEmero >cinco o m(s? y se utili/are, para su transporte, un medio motori/ado. omo se puede apreciar con claridad, el tipo penal admite dos modalidades comisi'as por el medio motori/ado@ una, que ste se emplee en los actos consumati'os del apoderamiento y, la otra, que sea utili/ado para el transporte de los animales que ya han sido extrados del establecimiento rural, sin solucin de continuidad. <anto en uno como en otro supuesto estaremos ante el tipo agra'ado de

3CM abigeato. $nterpretar lo contrario significara que, en todos los casos, los actos de apoderamiento del ganado y su carga en el medio motori/ado para su transporte deberan concretarse dentro de un establecimiento rural. )l medio motori/ado no es el medio para consumar el apoderamiento sino, simplemente, el medio de transporte. !hora bien, para que concurra la calificante, adem(s, el apoderamiento del animal debe haberse materiali/ado dentro de un establecimiento rural o en ocasin de su transporte, en el marco de unas coordenadas expresamente establecidas por la norma >en 'iaje o en sus distintos tramos?. *a ra/n de ser de la calificante reside, no en el objeto de proteccin >el ganado?, como cosa mueble, sino en la mayo indefensin que presenta el animal, el cual, aun cuando se encuentre dentro de un establecimiento rural, est( fuera del alcance de la 'igilancia de su due.o o tenedor. )l art. 3= de la ley AK.J4M ha incorporado una definicin legal al art. PP sobre lo que debe entenderse por establecimiento rural@ comprende +todo inmueble que se destine a la cra, mejora o engorde del ganado, acti'idades de tambo, granja o culti'o de la tierra, a la a'icultura u otras crian/as, fomento o apro'echamiento semejante-. Se trata, como puede apreciarse, de un concepto normati'o y de textura abierta, pues incluye a cualquier otro lugar que se destina a actividades seme%antes. Gn problema podra plantearse en aquellas hiptesis en que el ganado ajeno se encuentre dentro de un establecimiento rural cuyo due.o es el autor de la sustraccin6 en estos supuestos, la accin de apropiarse del ganado ajeno no es tpica de abigeato >por ausencia de la accin de apoderarse que requiere el tipo penal?, pero podra dar lugar a otras figuras, '. gr., apropiacin de cosa perdida o de cosa ajena cuya tenencia se ingres por caso fortuito del art. 3PK, incs. 3= o A=. )n todo caso, y aunque la ley nada diga al respecto, el abigeato presupone que el ganado se encuentre en un establecimiento rural +ajeno- al autor de la sustraccin. )l art. 3LP ter tambin castiga el apoderamiento ilegtimo de una o m(s cabe/as de ganado cuando se perpetrare +en ocasin de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las escalas que se realicen durante su trayecto-. on arreglo al texto legal, entonces, la sustraccin del ganado debe reali/arse en ocasin de su transporte, lo cual se concreta desde el momento de su carga y hasta e^ de su destino o entrega. Si la sustraccin se produce mientras los animales son conducidos caminando, en tropilla, hasta el lugar en donde 'an a ser cargados al transporte, pero aEn no se ha producido el proceso de carga, el hecho queda fijado como hurto o robo, segEn las circunstancias. *a expresin de la ley desde el momento de su carga no admite otra interpretacin, pues fija el die$ a quo del momento consumati'o. 2iguras agra'adas de abigeato. )l art. 3LP qu(ter castiga como abigeato agra'ado, con penas de reclusin o prisin de G!<"1 a :$)9 a.os, la concurrencia de di'ersas circunstancias. - Apoderamiento reali$ado en las condiciones previstas en el art( &E>. )l abigeato se agra'a si se lo comete en las condiciones pre'istas para el robo del art. 3LC >robo?, 'ale decir, con fuer/a en las cosas o con 'iolencia fsica en las personas, sea que la 'iolencia tenga lugar antes del abigeato para facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de cometido, para procurar su impunidad. Slo queda por destacar que, las agra'antes del hurto o del robo, no son aplicables al abigeato.

3C3 - Alteracin+ supresin o falsificacin de marcas o seales utili$adas para la identificacin del animal( *a marca y la se.al en el ganado sir'en, no solamente para identificar el animal sino tambin a su propietario, que las tiene registradas en los organismos respecti'os. SegEn el art. 3= de la ley AA.454, la marca es la impresin que se efectEa sobre el animal de un dibujo o dise.o que autorice la Secretara de !gricultura y %anadera, mientras que la seal es un corte o incisin, perforacin, o grabacin hecha a fuego, en la oreja del animal. on arreglo a esta ley, la marca se aplica al ganado mayor, y la se.al al ganado menor. *as acciones que conducen hacia la mayor penalidad son@ la alteracin, la supresin y la falsificacin de la marca o se.al que sir'en para la identificacin del animal. *a alteracin supone la sustitucin de la marca o se.al 'erdaderas por otra distinta de pertenencia del autor o de un tercero6 la supresin implica la desaparicin de la marca o se.al que pose el animal, sin que se las reemplace por otras6 mientras que la falsificacin importa la adulteracin de la marca o se.al 'erdaderas, o la creacin, en todo o en parte, de una marca o se.al falsas. *a doctrina ha hecho notar, con acierto, la poca probabilidad de cometer el abigeato a tra's de estas conductas, puesto que no parece f(cil imaginar la concurrencia de los actos de apoderamiento del animal >+ en el abigeato- dice la ley? y, al mismo tiempo, proceder a la alteracin, supresin o falsificacin de su marca o se.al. #(s bien, pareciera que estas conductas deben aparecer antes de que se concrete la sustraccin del ganado, con lo que de'endra discutible la aplicacin de la agra'ante >por cuanto la nue'a marcacin se estara consumado antes de los actos de apoderamiento?, o poco tiempo despus del apoderamiento, para facilitar el tr(fico ilcito del ganado, Enicas hiptesis que se nos presentan como probables formas de consumacin de este tipo agra'ado. - <alsificacin o utili$acin de certificados de adquisicin+ guas de tr3nsito+ boletos de marca o seal+ o documentacin equivalente+ falsos. Se trata de una hiptesis de mayor penalidad fundada en la mayor gra'edad del injusto, al 'iolarse dos bienes jurdicos@ la propiedad del ganado y la fe pEblica que merecen los documentos falsificados o usados, en el proceso de transporte y comerciali/acin del ganado. onforme est( redactada la norma penal, las conductas deben cometerse para consumar el abigeato. SegEn lo establece la ley AA.454, el certificado de adquisicin es un documento jurdico, otorgado entre las partes y autenticado por la autoridad competente, mediante el cual se transfiere la propiedad del ganado mayor o menor6 la gua de tr3nsito es un documento expedido por la autoridad competente, que legitima y posibilita el tr(nsito del ganado6 el boleto de marca o seal es un documento por medio del cual se prueba la titularidad registral de la marca o se.al. *a expresin documentacin equivalente re'ela que la enumeracin legal no es taxati'a, sino que admite la incorporacin de cualquier otro instrumento que tenga relacin con la comerciali/acin y el transporte del ganado. - !articipacin en el hecho de personas dedicadas a la actividad agropecuaria. Se trata de una figura especial que exige una determinada condicin o cualidad en la persona participante en el abigeato, pues la mayor penalidad no alcan/a a cualquiera que haya inter'enido en el hecho delicti'o, sino a una determinada categora de sujetos, como son los que se dedican a la crian/a, cuidado, faena, elaboracin, comerciali/acin o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal. *a agra'ante

3CA comprende cualquier grado de participacin en el abigeato. Quedan fuera de la tipicidad agra'ada los encubridores, porque stos no participan en el delito. )s suficiente, entonces, para que resulte de aplicacin esta circunstancia de agra'acin, que concurra, en el sujeto que ha participado en el abigeato, alguna de las cualidades especficamente determinadas en el precepto legal. )l fundamento de la mayor sancin reside, entonces, en la sola condicin del sujeto acti'o. - Agravante por la calidad de funcionario p#blico. )l tipo se agra'a cuando en el abigeato participare un funcionario p#blico que, +'iolando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones, facilitare directa o indirectamente su comisin-. *a agra'ante exige la concurrencia de tres condiciones@ a: la participacin de un sujeto que reEna la calidad de funcionario pEblico, *: que al momento de la reali/acin del hecho delicti'o se encuentre en el ejercicio de su acti'idad funcional >slo puede 'iolar los deberes atinentes al cargo o abusar de sus funciones, quien se encuentre en ejercicio? y c: que con su participacin haya facilitado la comisin del hecho. :e no reunirse cualquiera de estas condiciones, el tipo se despla/a a la figura b(sica. *a consumacin, entonces, exige que el autor facilite la comisin del abigeato +'iolando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones-. - !luralidad de partcipes. Se trata de una agra'ante fundada en la pluralidad de personas participantes en el hecho, y la mayor se'eridad en la sancin se justifica por las mayores posibilidades de consumacin que presenta el delito cuando es reali/ado con el concierto de 'arias personas. )l tipo exige la participacin en el hecho de +tres o m(s personas-6 aqu es suficiente para la concurrencia de la tipicidad agra'ada la inter'encin de tres >mnimo legal? o m(s personas en el abigeato, con prescindencia del grado de participacin que hayan tenido. *a inimputabilidad de alguno de los participantes no excluye la agra'ante siempre que uno de ellos sea imputable. Si en el abigeato inter'iniere un menor de dieciocho a.os, resultar( de aplicacin el art. C3 qu(ter. - 0ncremento de penas por la calidad de autor. )l art. 3LP quinque establece, juntamente con la pena pri'ati'a de libertad, la aplicacin de la pena de inhabilitacin especial por el doble de tiempo de la condena, si el culpable fuere funcionario pEblico o reuniere las condiciones personales descriptas en el art. 3LP qu(ter, inc. C=. )sta especie de pan conjunta slo es aplicable para el autor que, reuniendo alguna de las calidades establecidas en la norma, esto es, funcionario pEblico o se tratare de una persona dedicada a la crian/a, cuidado, faena, elaboracin, comerciali/acin, o transporte de ganado o de productos o subproductos de rigen animal, fuere condenado por un delito de los que est(n pre'istos en el aptulo $$ bis del <tulo F$. )l p(rrafo Eltimo del artculo establece que, adem(s de la pena de inhabilitacin especial, se aplicar( una pena de multa al culpable +equi'alente de dos a die/ 'eces del 'alor del ganado sustrado-. )sta especie de pena abarca Enicamente los delitos pre'istos en el aptulo $$ bis, no as a los otros delitos incorporados por la nue'a legislacin que tambin tienen relacin con el abigeato, por ejemplo, los supuestos de os arts. ACJ bis, APP bis, APP ter y A45 bis. )l monto de la multa est( 'inculado al 'alor del ganado sustrado, de manera que su aplicacin deber( tener en cuenta el 'alor del animal al momento de producirse el hecho delicti'o.

3C5 -;<torsi/n. )xtorsin comEn. )l art. 3LJ, p(rrafo 3=, reprime con reclusin o prisin de $& 1 a :$)9 a.os a quien, +con intimidacin o simulando autoridad pEblica o falsa orden de la misma, obligue a otro a entregar, en'iar, depositar o poner a su disposicin o a la de un tercero, cosas, dinero o documentos que produ/can efectos jurdicos-. *a accin tpica es la de obligar a otro a entregar, en'iar, depositar o poner a su disposicin o a la de un tercero. *a expresin obligar indica la existencia de una 'oluntad contraria que el agente debe 'encer6 cuando ese presupuesto falte, cuando se est al margen de toda relacin causal entre la intimidacin del agente y la disposicin de la 'ctima, se estar( fuera del tipo de la extorsin. Entregar es dar al agente o a un tercero indicado por l. Enviar es mandar o dirigir el objeto al agente o a dicho tercero. /epositar es dejar o colocar el objeto en el lugar indicado por el agente o con'enido con l. !oner a disposicin es colocar el objeto en condiciones de que puedan disponer de l el agente o el tercero indicado. *os ob%etos de esas acciones, a los que se ha obligado al sujeto pasi'o, son cosas, dinero o documentos que produ/can efectos jurdicos. ,or cosas entindense las muebles, segEn el concepto que de ellas hemos dado en el tipo de hurto6 dinero es la moneda con 'alor corriente en el pas. *a expresin documentos se refiere a aquellos que, sin ser de obligacin o de crdito >cfr. art. 3LJ, p(rrafo A=?, pueden producir efectos jurdicos lesi'os para el patrimonio >declaraciones sobre el estado ci'il de una persona, reconocimiento de autora de un delito, etc.?. SegEn 'imos, lo que caracteri/a a la extorsin es el modo como se ataca a la propiedad, en cuanto se procede por medio de un ataque a la libertad6 este ataque a la libertad tiene que reali/arse por medio de la intimidacin. *a ley contempla lo que podemos llamar una intimidacin propia y dos casos de intimidacin enga.osa. - 0ntimidacin propia. )stamos ante la intimidacin propia cuando la forma de obligar al sujeto pasi'o es exigirle el hacer por medio de una amena/a, o sea, por el anuncio de un da.o, dependiente de la 'oluntad del agente, cuya reali/acin se condiciona al no cumplimiento de lo exigido. )n general, los requisitos de esa amena/a son los mismos que hemos 'isto al tratar el art. 3C4 bis >amena/as y coacciones?. *a enunciacin de la intimidacin plantea la exclusin de la 'iolencia como medio comisi'o. "ecurdese, sin embargo, que puede darse una 'iolencia compulsi'a que actEe por la 'a psquica, como 'imos en el delito de amena/as, en cuyo caso adopta ella car(cter de intimidacin. ,ero no cualquier 'iolencia compulsi'a es medio apto para constituir el tipo de extorsin@ en sta queda excluida no slo toda forma de 'iolencia absoluta o ablati'a, sino tambin aquellas firmas de vis compulsiva que se ejer/an de manera inmediata e ininterrumpida con respecto a la decisin lesi'a del patrimonio del sujeto pasi'o, +aun cuando actEe por 'a psquica- >S1*)"?6 sos son procedimientos exclusi'os del robo6 en la extorsin quedan enmarcadas la intimidacin pura >sin aplicacin de 'iolencia fsica? y la 'iolencia intimidatoria que se lle'a a cabo como paradigma de un nue'o ejercicio de ella.

3CC )l tipo requiere, adem(s, que se trate de una exigencia in%usta, pero aqu la injusticia de la exigencia se determina por la ilicitud del perjuicio patrimonial que se irroga a la 'ctima. - 0ntimidacin engaosa. *a que hemos llamado intimidacin enga.osa +aparece-, en el tipo, en la enunciacin de dos procedimientos extorsi'os@ la simulacin de autoridad pEblica y la simulacin de falsa orden de la autoridad pEblica. !mbos procedimientos requieren, en este delito, no slo el enga.o sobre la calidad del que exige o de la procedencia de la exigencia misma, sino su utili/acin como procedimientos intimidatorios, es decir, que fuer/an al sujeto pasi'o a reali/ar la prestacin por temor a sufrir un da.o futuro de parte de la autoridad. "equisito imprescindible es, tambin aqu, por tanto, la injusticia de la exigencia y que esa injusticia sea conocida por la 'ctima@ quien decide entregar lo que en 'erdad debe, o lo que cree deber a la !dministracin, al que in'oca falsamente ser su agente, es estafado, pero no extorsionado, ya que aqu el enga.o no se suma a la intimidacin, que es imprescindible para le extorsin. 2imula ser autoridad p#blica quien, sin serlo, in'oca ese car(cter para formular la exigencia. uando la ley habla de autoridad, se refiere a quien tiene competencia para formular la exigencia6 por lo cual puede ser autor de este modo extorsi'o el empleado o el funcionario pEblico que no tiene esa competencia y que, por tanto, no es +autoridaden el sentido de la ley. 0nvoca falsa orden de autoridad p#blica quien, sin presentarse como autoridad pEblica, in'oca una falsa orden de esa autoridad para fundamentar su exigencia. Sujeto pasi'o puede ser cualquier persona. !sume esa calidad quien es objeto de la exigencia que produce o puede producir el perjuicio patrimonial. omo se trata de un agra'io a la tenencia, para ser sujeto pasi'o no es indispensable que se trate del propietario de la cosa. !unque se ha discutido sobre el momento consumati'o, nuestra doctrina se pronuncia de manera un(nime por la tesis que podemos llamar del desapoderamiento@ el delito se consuma cuando el sujeto pasi'o se ha desapoderado de la cosa, sin que sea indispensable que el agente o el tercero hayan llegado a apoderarse de ella y, mucho menos, que se realice el beneficio ilcito. laro est( que ese momento depender( de la especie de accin de desapoderamiento que haya de reali/ar la 'ctima6 cuando sta sea la de en'iar, depositar o poner a disposicin, el principio antes enunciado no puede ponerse en duda.@ la consumacin se da cuando se haya en'iado la cosa, aunque no haya llegado a destino, o depositado o puesto a disposicin, aunque no haya sido ocupada por el agente o por el tercero6 pero eso no pasa con la entrega, en la que el delito se consuma cuando el objeto es dado al autor o al tercero, en cuyo caso el momento del desapoderamiento se confunde con el del apoderamiento. *a tentati'a se determina por la formulacin intimidatoria de la exigencia a tra's del comien/o de la formulacin de la amena/a o de la falsa in'ocacin de autoridad u orden de ella. !qu es necesario examinar con detenimiento la idoneidad del procedimiento intimidatorio empleado, pues, si el fracaso de la intimidacin se origina en su inidoneidad, estaremos ante una tentati'a de delito imposible, en tanto que, si el fracaso depende de otras causas ajenas a la 'oluntad del agente, siendo el medio idneo para intimidar, estaremos ante la tentati'a de extorsin. )l dolo reclama, en el aspecto cognosciti'o, el conocimiento del car(cter ilegtimo de la exigencia que se formula. Foliti'amente la extorsin requiere el dolo directo de utili/ar

3CK la intimidacin para obligar a la 'ctima a desapoderarse del objeto por alguno de los modos expuestos en la norma6 no basta con la aceptacin de esos resultados cuando la intimidacin est( destinada a lograr otras finalidades. )xtorsin de documentos. )l art. 3LJ, p(rrafo A=, dispone la misma pena de $& 1 a :$)9 a.os de reclusin o prisin para quien, +por los mismos medios o con 'iolencia, obligue a otro a suscribir o destruir documentos de obligacin o de crdito-. <ambin en este tipo la accin del agente es la de obligar, segEn el concepto dado en el apartado anterior. ,ero aqu la exigencia 'a dirigida a que la 'ctima suscriba o destruya un documento. *o suscribe el que lo firma, indicando con ello que el documento es expresin de su 'oluntad6 lo destruye el que, anulando la materialidad del documento, lo torna inEtil para hacerlo 'aler segEn sus finalidades. uando la accin dela gente no persiga el logro de cualquiera de estas dos conductas del sujeto pasi'o, aunque la exigencia extorsi'a se refiera a un documento, estaremos en el caso del art. 3LJ, p(rrafo 3=. )l tipo requiere que el documento >pEblico o pri'ado? sea de obligacin o de cr.dito, es decir, que acredite una deuda que pesa sobre alguien o un crdito que fa'orece a alguien. !hora bien, cuando se trata de un documento en blanco que no sea re'elador, por s mismo, o por otras circunstancias indudables, de una obligacin o de un crdito, no trat(ndose de ninguna de las exigencias tipificadas, no parece que se d otra cosa que no sea el delito de coaccin. omo la extorsin es un ataque a la propiedad, para que se d el delito es indispensable que el documento que se hace suscribir >sin perjuicio del 'icio creado por la intimidacin o 'iolencia del agente Barts. 45P y 3MCK, digo i'il-? o el que se hace destruir sean idneos para producir efectos jurdicos patrimoniales. 1tra caracterstica fundamental en este modo de extorsin ata.e a los medios comisi'os, porque a los pre'istos por el art. 3LJ, p(rrafo 3= >intimidacin propia o enga.osa?, se suma la violencia. &o se puede dudar de que aqu la 'iolencia que operar( ser( la compulsi'a6 la vis absoluta, en la que la 'ctima no actEa, sino que es actuada por el agente, no puede conformar el tipo de extorsin, donde el nEcleo est( centrado en la exigencia de que aqulla realice un determinado acto. #as, trat(ndose de una 'iolencia compulsi'a, o sea, que opera por 'a psquica, es indiferente que ella sea expresa, en el sentido de que se despliegue efecti'amente sobre el cuerpo de la 'ctima, o t3cita, cuando no haya alcan/ado de manera efecti'a el cuerpo de la 'ctima. )l hecho de que la 'iolencia compulsi'a se ejer/a sin intermitencia con respecto al logro de los objeti'os del autor no confunde esta extorsin con el robo, ya que las acciones son completamente distintas@ en ste es el apoderamiento de la cosa mueble, en aqulla la destruccin o la firma del documento. )l ataque a la propiedad se determina aqu en el peligro que la existencia del documento suscripto importa para el patrimonio a que se refiere su e'entual ejecuti'idad, o por el hecho de eliminar la prueba del crdito que, al no poderse acreditar, importa una disminucin del patrimonio afectado6 por eso, el momento consumati'o no es exactamente igual en ambos casos. Si se trata de la destruccin de un documento, el delito se consuma cuando la destruccin se ha producido6 la tentati'a se da, por tanto, en el ejercicio de la intimidacin o la 'iolencia con a finalidad tpica, sin haber logrado que el tenedor lo destruya. Si se trata de la accin de suscribir un documento, la consumacin no se da con el logro de la suscripcin, sino cuando el documento ha

3CL salido del poder del firmante, ya que slo entonces surge el peligro de 'ulneracin del bien jurdico6 la tentati'a se prolonga hasta ese momento. Sujeto pasi'o de la extorsin es el paciente de la exigencia del agente6 si el patrimonio afectado no es el propio, su titular ser(, en todo caso, damnificado, pero no adquirir( car(cter de sujeto pasi'o. *o dicho en la figura anterior, a propsito del dolo, es '(lido aqu en cuanto a los requisitos cognosciti'os y 'oliti'os. <ambin en este delito es inadmisible el dolo e'entual. hantaje. )l art. 3L4 reprime con prisin o reclusin de <")S a 1 I1 a.os a quien, +por amena/as de imputaciones contra el honor o de 'iolacin de secretos, cometiere alguno de los hechos expresados en el artculo precedente-. *a remisin que se hace a los tipos anteriores indica que en esta figura la accin es la de obligar a otro a entregar, en'iar, depositar o poner a disposicin propia, o de terceros, cosas dinero, documentos que produ/can efectos jurdicos o a suscribir o destruir documentos de obligacin o crdito. *o que distingue esta figura de las anteriores es el medio comisi'o, puesto que en ella es la intimidacin constituida por amena/as con un especial contenido@ el da.o anunciado es el deri'ado de imputaciones contra el honor o de la violacin de secretos. *as imputaciones contra el honor a que se refiere la ley pueden ser de cualquier especie, responder a una circunstancia o hecho tanto 'erdaderos como falsos6 de concretarse podran constituir calumnias o injurias difamatorias. *a 'iolacin de secretos se refiere a cualquier hecho que el sujeto pasi'o quiera o pueda querer mantener en una determinada esfera de reser'a. ,ero, a diferencia de lo que ocurra con la imputacin contra el honor, tiene que tratarse de un hecho o circunstancia que se haya dado en la realidad6 aunque la doctrina parece entender lo contrario, no se puede violar un secreto cuando l no existe por no responder a una realidad6 sin perjuicio, por supuesto, de que, siendo falso, la extorsin pueda darse como amena/a de imputaciones contra el honor. &o es indispensable que la 'iolacin del secreto con que se amena/a se adecue a las pre'isiones del art. 3KL@ aqu el concepto de 'iolacin de secreto significa la accin de quitar el car(cter secreto del hecho o circunstancia que el sujeto pasi'o quiere mantener en reser'a, sea o no delictuosa esa e'entual 'iolacin. )l honor que se amena/a o el secreto que se 'a a 'iolar pueden pertenecer a un tercero distinto del sujeto que recibe la amena/a. *gicamente que el dolo requiere el conocimiento del significado agra'iante para el honor de la imputacin o del car(cter secreto del hecho o circunstancia que se 'a a re'elar o di'ulgar, que se anuncian en la amena/a extorsi'a. <ambin aqu es necesario el dolo directo. Secuestro extorsi'o. )l art. 3PM pune con reclusin o prisin de $& 1 a QG$& ) a.os +al que sustrajere, retu'iere u ocultare a una persona para sacar rescate-, y dispone en la parte AW que, +si el autor lograre su propsito-, el mnimo de la pena se ele'ar( a 1 I1 a.os. )n este delito hay un doble ataque a la libertad@ el que se dirige contra la libertad de determinacin, que es comEn a todo tipo de extorsin, y el que menoscaba la libertad ambulatoria de la misma 'ctima de la extorsin o de un tercero.

3CP 3? 2$%G"! QRS$


!.

omo delito contra la propiedad, tr(tase de una figura de peligro que se conforma con la mera finalidad del agente de causar un perjuicio de orden patrimonial6 la accin es, desde el punto de 'ista objeti'o, la de sustraer+ retener u ocultar a una persona. )s decir, pr(cticamente, son tres acciones, pero todas ellas equi'alen a la de secuestrar, que era el 'ocablo empleado por la ley 3P.KLP, o a la de detener en rehenes, que era la locucin utili/ada por el texto original. *a accin de sustraer importa la de apartar a la persona de la esfera donde desen'uel'e su 'ida en libertad o bajo la guarda ejercida por terceros6 la de retener es hacer permanecer a la persona fuera de aquella esfera durante un lapso que puede ser m(s o menos prolongado6 la de ocultar 'ale tanto como esconderla y alcan/a tipicidad en cuanto procura impedir que la persona sea reintegrada a aquella esfera, dificultando la accin de quienes puedan hacerlo. Fase, por tanto, que la sustraccin implica un despla/amiento de la persona, el que no es indispensable en la retencin, accin en la que el acto de impedir la libertad ambulatoria del sujeto ya implica mantenerlo fuera de su esfera de libertad6 en tanto que la accin de ocultar tiene que referirse a una persona ya sustrada o retenida, que alcan/a importancia dogm(tica cuando quien la reali/a es un agente que no ha inter'enido en el secuestro o en la retencin, porque la reali/acin sucesi'a de esas acciones por parte del mismo autor no multiplica la delictuosidad. *o que caracteri/a el delito, como delito contra la propiedad, es la finalidad que gua al autor de sacar rescate. 4escate es el precio por la liberacin de la persona a quien se ha pri'ado de la libertad. uando la exigencia de car(cter econmico no tiene como objeti'o la cesacin del estado de pri'acin, sino que se apoya en cualquier otra moti'acin >hacer menos gra'osa la detencin, por ejemplo?, no estaremos en el tipo de secuestro extorsi'o. <ampoco basta, para que se d el tipo, que el agente haya actuado con animo de lucro, si es que dicho (nimo no se traduce en la pretensin de obtener rescate@ quien instigado por otro pri'a de libertad a un tercero, por el precio que aqul le paga para que cometa el delito, no sale del ttulo de los delitos contra la libertad. )l agente, adem(s, tiene que actuar para obtener el rescate. )st( de acuerdo la doctrina en que el delito se consuma con la pri'acin ilegtima de libertad reali/ada con la finalidad tpica. ")GS entiende que, en realidad, hubiera sido m(s propio que la consumacin se determinase, cuando menos, con la comunicacin de la exigencia, pero la estructura del tipo no permite dudar sobre lo correcto de la solucin anterior. *a tentati'a es admisible y se configura en los actos ejecuti'os para pri'ar de la libertad con la finalidad tpica cuando esa pri'acin no alcan/ a perfeccionarse o cuando se inician los actos de ocultacin sin conseguir su efecto. Sujeto pasi'o de esta particular extorsin es aquel a quien se le formula la exigencia de rescate. )s indiferente que el pri'ado de libertad sea ese mismo sujeto o un tercero. :ado el elemento subjeti'o del tipo, la culpabilidad slo se conforma con el dolo directo. uando la accin es la de ocultar, el agente tiene que conocer que oculta a quien ha sido sustrado o retenido para exigir rescate. A? 2$%G"! !%"!F!:!. )l secuestro extorsi'o se agra'a cuando el autor lograre su propsito, es decir, cuando ha conseguido sacar el rescate que pretenda al pri'ar de la libertad. )l logro del propsito implica que el agente o el tercero a quien poda beneficiar el rescate obtu'o lo que constituye el precio de la libertad del secuestrado. &o alcan/a a

3CJ llenar el tipo la sola circunstancia de que la 'ctima de la extorsin se haya desprendido de los bienes que componen ese precio, si ellos no han ingresado en la esfera de disposicin del agente o del tercero6 la agra'ante se consuma con la ocupacin de los bienes por aqullos. 5? ")!%"!F!&<)S H !<)&G!&<)S. *a ley AK.PCA, repitiendo e texto del art. 3CA bis, introdujo nue'as circunstancias agra'antes del secuestro extorsi'o en el art. 3PM, imponiendo la pena de :$)9 a F)$&<$ $& 1 a.os de prisin o reclusin@ 3? +Si la 'ctima fuese una mujer embara/ada6 un menor de dieciocho a.os de edad o un mayor de setenta a.os de edad6 A? Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente6 de un hermano6 del cnyuge o con'i'iente6 o de otro indi'iduo a quien se deba respeto particular6 5? Si se causare a la 'ctima lesiones gra'es o gra'simas6 C? uando la 'ctima sea una persona discapacitada6 enferma6 o que no pueda 'alerse por s misma6 K? uando el agente sea funcionario o empleado pEblico6 o pertene/ca o haya pertenecido a una fuer/a de seguridad u organismo de inteligencia del )stado6 L? uando participaran en el hecho tres o m(s personas. +*a pena ser( de QG$& ) a F)$&<$ $& 1 a.os de prisin o reclusin si del hecho resultare la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor. +*a pena ser( de prisin o reclusin perpetua si se causara intencionalmente la muerte de la persona ofendida. +*a pena del partcipe que, des'incul(ndose de los otros, se esfor/are de modo que la 'ctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la libertad, se reducir( de un tercio a la mitad-. :e manera que en este caso, al igual que los supuestos anali/ados en el <tulo F, el artculo admite tres especies de agra'antes@ una fundada en la calidad de la 'ctima >sexo, edad, discpacidad, enfermedad, imposibilidad de 'alerse por si mismo, funcionario, empleado pEblico, miembro de fuer/a de seguridad organismo de inteligencia del )stado, y relacin especial con el agente?6 la otra por los resultados >lesiones gra'es, lesiones gra'simas o muerte?6 la tercera, por la pluralidad de agentes >tres o m(s personas?. )n lo dem(s, hacemos remisin a lo dicho con respecto al art. 3CA, inc. A=. Sustraccin de cad('eres. )l art. 3P3 castiga con prisin de :1S a S)$S a.os, al que +sustrajere un cad('er para hacerse pagar su de'olucin-. *a accin tpica es la de sustraer, lo que supone quitar el cad('er del lugar en que se encuentra. &o es indispensable que el agente conser'e el cad('er de modo que pueda de'ol'erlo6 igualmente incurre en el delito quien sustrajo el cad('er con la finalidad tpica y se deshi/o de l por cualquier moti'o. )l ob%eto de la sustraccin tiene que ser un cad3ver, es decir, los restos de lo que fue una persona que 'i'i. &o se discute que son objeto del delito las ceni/as de quien ha 'i'ido, pues el ataque al bien jurdico en ese caso asume las mismas modalidades que si se tratase de un cad('er con otra consistencia.

3C4 *a accin debe ir acompa.ada de un elemento subjeti'o@ la sustraccin hay que reali/arla para hacerse pagar la devolucin del cad3ver6 la reali/ada con otra finalidad no es tpica segEn el art. 3P3, aunque el autor se haya representado la posibilidad de que se le formulen ofertas de pago para que de'uel'a el objeto. <ampoco es tpica, sin perjuicio de la existencia de otro delito, la accin de quien, habiendo sustrado el cad('er con una finalidad distinta, cumplida o no ella, requiera un precio para de'ol'erlo6 el elemento subjeti'o mencionado debe estar presente en la accin misma. )l hecho se consuma con la sustraccin del cad('er. !unque el propsito del autor no se haya manifestado con la formulacin de la exigencia econmica, igual se dar( el delito consumado. )s admisible la tentati'a que se da con los actos ejecuti'os de la sustraccin del cad('er reali/ados con la finalidad tpica, sin que se haya podido completar aqulla quitando el objeto del lugar donde se encontraba. *a 'igencia del elemento subjeti'o influye a tra's de la exigencia del dolo directo y el recha/o de toda posibilidad de considerar la 'igencia del e'entual.

3KM -Unidad 7III- ;sta5as 0 otras de5ra)daciones. - ,rincipios generales. Iemos 'isto que los delitos de hurto y robo atacan la tenencia de las cosas sin inter'encin de una accin de la 'ctima, mientras que en la extorsin la inter'encin de la acti'idad de la 'ctima, por medio de su 'oluntad 'iciada por coaccin, es imprescindible para la tipicidad. )sto Eltimo tambin pasa en los delitos que 'amos a 'er a continuacin, pero en ellos la accin de la 'ctima se origina en su 'oluntad 'iciada por un error suscitado en ella, como tambin puede ocurrir que ese error indu/ca a la 'ictima a omitir conductas, cuyas omisiones facilitan la acti'idad ilcita del sujeto acti'o6 sta es una regla principal, mas no absoluta, pues presentaremos supuestos especficos en que los delitos de defraudacin se asemejan al hurto. *a proteccin de la propiedad no se manifiesta aqu a tra's de la intangibilidad de la tenencia de las cosas, sino de la permanencia constituti'a de la propiedad misma en el estado en que se encontraba antes del hecho delicti'o. - =i-)ras de 5ra)de. )stafa genrica. )l art. 3PA reprime con prisin de G& mes a S)$S a.os al que +defraudare a otro con nombre supuesto, calidad simulada, falsos ttulos, influencia mentida, abuso de confian/a o aparentando bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin o 'alindose de cualquier otro ardid o enga.o-. *a estafa es una defraudacin por fraude, que no ataca simplemente a la tenencia de las cosas, sino a la completi'idad del patrimonio. :espus de una estafa, ste siempre se 'er( disminuido. )sa disminucin se produce por el error pro'ocado en una persona que dispone del bien detrayndolo del patrimonio afectado, accin que reali/a, por lo tanto, desconociendo su significado perjudicial para dicho patrimonio. *a conducta punible es, pues, la de defraudar por medio de ardid o engao. *a defraudacin constituye un ataque a la propiedad que se configura en un detrimento patrimonial. *os objetos de la estafa, son, pues, mEltiples, pero todos ellos est(n referidos a 'alores que conforman la completi'idad del patrimonio atacado en el momento de la conducta estafatoria. )ste patrimonio se 'e disminuido, despus de ese momento, por la disposicin patrimonial reali/ada por el sujeto pasi'o del enga.o, es decir, por su accin u omisin. *a disposicin debe ser per%udicial para el patrimonio de que se trate, o sea, tiene que concretarse en una disminucin patrimonial. !hora bien, tiene que tratarse de un perjuicio efectivo y actual@ la disposicin en s debe haber producido el perjuicio6 cuando ella Enicamente ha creado una carga para el patrimonio de futura ejecucin, que slo entra.a el peligro del perjuicio >'. gr., lograr fraudulentamente la firma de un pagar?, se estar( en el terreno de la tentati'a, pero no de la tipicidad completa de la accin punible. )l medio para lograr la disposicin patrimonial perjudicial es el fraude, que est( integrado por las acciones tendientes a simular hechos falsos, disimular los 'erdaderos, o falsear de cualquier modo la 'erdad, dirigidas al sujeto a quien se pretende enga.ar con ellas. )l fraude puede estar integrado por ardides o engaos. )l ardid indica la

3K3 utili/acin de maniobras o artificios destinados a enga.ar6 para el enga.o basta la afirmacin o la negacin contraria a la 'erdad. )l fraude tiene que haber causado el error del sujeto a quien se dirige la accin, lo cual no se da cuando no fue la actitud enga.osa del agente la que origin el error, sino una circunstancia o conducta totalmente extra.a a l y con la cual no contaba. ,or otra parte, el fraude tiene que estar endere/ado a crear un error patrimonialmente rele'ante >'ender un auto de competicin asegurando que con l se podr( ganar determinada carrera no ser(, en principio, una estafa?. !lgunos equiparan las situaciones en que el fraude crea el error de la 'ctima con aquellas en que mantiene el error ya pro'ocado en ella por causas extra.as al agente, pero hay que distinguir el caso en que se da todo un despliegue de ardid o enga.o para e'itar que aqulla salga de ese error, lo que s constituye la estafa del art. 3PA, de lo que es un simple apro'echamiento del error preexistente de la 'ctima, ajeno a la conducta del agente. )l hecho de que en la produccin del error haya mediado una culpa o hasta un dolo de la 'ctima, no empece, en principio, a la existencia de la estafa, si fue el enga.o del agente el que determin el error, aunque lo sea insert(ndose en aquella culpa o en este dolo. :e lo dicho se infiere que la maniobra de fraude tiene que determinar el error de la persona. )ste tema ha conducido al tratamiento de lo que se ha llamado idoneidad del ardid o enga.o. omo ocurre con otros delitos, puede decirse que, en orden al que ha sido consumado, cuando, por lo menos, el ardid o el enga.o han tenido xito, cualquiera que sea su car(cter, no se podr( dudar de su idoneidad. ,or el contrario, en los casos de tentati'a, el descubrimiento de la idoneidad del ardid o del enga.o ser( fundamental6 aqu habr( que atender a la capacidad o aptitud de las maniobras para inducir en error en conjuncin con las particulares circunstancias del hecho, dentro de las cuales quedar(n incluidas, por supuesto, la calidad y dem(s circunstancias personales del sujeto pasi'o. !s como debe darse una relacin causal entre el fraude del agente y el error de la 'ctima, la estafa reclama tambin una relacin causal entre este error y la disposicin patrimonial perjudicial. )s el error en que incurre la 'ctima a ra/ de la conducta del agente, el que tiene que determinar la disposicin patrimonial de aqulla. Se han se.alado dos elementos como integrati'os del aspecto subjeti'o de la accin tpica. Gno se refiere al ardid y su destino y otro a la moti'acin de la conducta del agente. )n cuanto al primero, se dice que, si la conducta se despliega en orden a producir el error de la 'ctima, se requiere que el agente cono/ca la falsedad de la idea que transmite6 no puede enga.ar quien, a su 'e/, ya est( enga.ado. *o segundo se refiere a la ilegitimidad del beneficio perseguido por el agente. *a doctrina est( de acuerdo en que el proponerse un beneficio ilegtimo como resultado de la accin estafadora es un requisito subjeti'o de ella, ya que se trata de una exigencia propia de la nocin de defraudacin. #as, habindose producido la disposicin patrimonial perjudicial, es indiferente que haya llegado o no a con'ertirse en benfico para el autor o para un tercero. !unque la descripcin legal no permite dudar sobre el car(cter de la estafa como defraudacin cometida por ardid o enga.o, agrega referencias a algunos modos de cometer el ardid que slo tienen trascendencia ejemplificati'a@ a? se mencionan fraudes relati'os a la persona del autor >nombre supuesto+ calidad simulada o falsos ttulos?6 b? fraudes relati'os a la capacidad o acti'idad econmica del autor >apariencia de bienes+ cr.dito+ empresa o negociacin?6 c? fraudes relati'os a relaciones personales del autor con terceros >apariencia de comisin+ influencia mentida?6 y d? fraude relati'o al abuso de la relacin personal del autor con la 'ctima >abuso de confian$a?.

3KA

)l delito se consuma cuando el sujeto pasi'o reali/a la disposicin patrimonial perjudicial, sin que interese, como 'imos, que ella se transforme en beneficio para el autor o para un tercero. *a tentati'a comien/a con el despliegue del procedimiento ardidoso o enga.ador para lograr del sujeto pasi'o la disposicin patrimonial perjudicial. uando, en el caso concreto, el medio es del todo inidneo para inducir en error al sujeto pasi'o, podramos encontrarnos con una tentati'a de delito imposible, lo cual es distinto de querer estafar a un sujeto que no puede reali/ar la disposicin patrimonial perjudicial que el agente persigue, pues entonces se dar( un caso de delito putati'o. ualquier persona puede ser autor del delito, pero no ocurre lo mismo con el sujeto pasi'o, que tiene que ser alguien con capacidad psquica para tener una nocin correcta respecto de aquello sobre lo cual lo induce en error el agente, puesto que, de otra manera, no podr( ser engaado en el sentido de la ley. Quien despliega medios ardidosos para, '. gr., hacerse dar algo por un infante de poco a.os, comete hurto, no estafa. !dem(s, el sujeto pasi'o tiene que ser alguien que pueda tomar la disposicin patrimonial perjudicial, bastando con que disponga materialmente del objeto que constituye la prestacin o que pueda decidir de algEn modo sobre ella, as no sea su titular. )l dolo del delito requiere el conocimiento del car(cter perjudicial de la disposicin que se pretende del sujeto pasi'o la 'oluntad de usar ardid o enga.o para inducirlo en error a fin de que la realice. *as exigencia subjeti'as de la accin expuestas ab initio demuestran que el Enico dolo admisible es el directo. )stafas especiales. :e las defraudaciones especiales que se contemplan en el art. 3P5, responden unas al gnero de la estafa y otras a supuestos de abuso de confian/a. *as primeras se distinguen del tipo que acabamos de examinar en el apartado anterior por las formas particulares que asume el fraude o por el particular objeto del delito6 muchas de ellas no pasan de ser e%emplos de estafa que se mantienen en los elencos legislati'os casi por tradicin, con lo cual la figura del art. 3PA 'iene a ser pr(cticamente subsidiaria de los fraudes especiales, lo cual est( expresado con claridad por la frase inicial del artculo que comentamos >+Sin perjuicio de la disposicin general del artculo precedente...-?. !? :efraudaciones en el cumplimiento de contratos u obligaciones sobre la entrega de cosas debidas. )l art. 3P5, inc. 3=, castiga al que +defraudare a otro en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que le entregue en 'irtud de contrato o de un ttulo obligatorio-. )l fraude tiene que estar constituido por un ardid o enga.o, como ocurre en la estafa. &o se trata aqu de la simple diferencia entre lo debido y lo entregado, sino de la 'igencia de un enga.o que induce a la 'ctima en error, suscitando en ella la falsa creencia de que recibe lo debido. )l perjuicio se determina en esta particular defraudacin por la diferencia en menos entre lo que en 'erdad se entrega y lo que se deba entregar@ el 'alor de lo que se entrega tiene que ser inferior al 'alor realmente debido, ya sea porque la sustancia es distinta, la calidad diferente, o porque la cantidad de lo entregado, en nEmero, peso o medida, no es la debida.

3K5 ,ara que el perjuicio se produ/ca, es menester que la 'ctima del enga.o o un tercero hayan cumplido la correlati'a obligacin que les corresponda como parte del negocio jurdico que moti' la entrega de la cosa6 cuando, habindose reali/ado la entrega fraudulenta, esa obligacin no se ha cumplido, el delito ha quedado en grado de tentati'a. 7b%etos del delito son las cosas en cuanto objetos corporales susceptibles de 'alor. *a entrega de la cosa defectuosa en la medida, calidad o sustancia, tiene que reali/(rsela por debrsela en virtud de un contrato o de otro ttulo obligatorio6 en esta Eltima calificacin queda comprendido cualquier negocio jurdico que no sea propiamente un contrato, aun cuando sea impuesto por decisiones jurisdiccionales. <iene que tratarse de ttulos '(lidos, aunque puede operar un ttulo anulable. )l dolo de este delito exige el conocimiento de las diferencias entre lo que se entrega y lo que se debe. )xige, asimismo, la 'oluntad de utili/ar el fraude para perjudicar a un patrimonio por medio del error creado en el sujeto pasi'o, con lo cual slo es admisible el dolo directo. Q? Suscripcin enga.osa de documentos. )l art. 3P5, inc. A=, castiga al que +defraudare, haciendo suscribir con enga.o algEn documento-. )s necesario que el agente despliegue un enga.o para obtener la firma de un documento apto para defraudar. uando lo que se obtiene por medio del enga.o es un documento ya firmado, podremos encontrarnos ante una estafa del art. 3PA. )l fraude propio de esta especie defraudatoria lo constituye el enga.o que induce en error al sujeto pasi'o sobre el car(cter del documento o su contenido y, por lo tanto, sobre su trascendencia en el orden patrimonial. )l ob%eto es alg#n documento. Siempre tiene que tratarse de un documento >pEblico o pri'ado? cuyo contenido implique un da.o patrimonial o plantee la posibilidad de causarlo. <rat(ndose de una defraudacin, para su consumacin es indispensable que se irrogue el perjuicio patrimonial. uando en 'irtud de la existencia del documento mismo se produ/ca el perjuicio patrimonial, como pasar( en los casos en que el documento que se hace firmar sea liberatorio de una obligacin que fa'oreca al patrimonio, o en s implique la prdida del bien de que se trate, el delito se consuma con la suscripcin del documento, y la tentati'a se presentar( con el despliegue de los medios enga.osos para lograr la forma. uando el documento faculte al agente o a un tercero para obtener algo del patrimonio que el agente ha tratado de ofender, la consumacin ocurrir( cuando se haya obtenido la prestacin utili/ando el documento suscripto a ra/ del enga.o6 antes de esa circunstancia, aunque se haya conseguid la firma del documento, estaremos ante una tentati'a. ? ontratacin simulada y falsos recibos. )l art. 3P5, inc. L=, pune al que +otorgare en perjuicio de otro, un contrato simulado o falsos recibos-. Accin tpica es la de otorgar el contrato simulado o el falso recibo. <al car(cter de la accin indica la exigencia de una codelincuencia en la figura@ todos los otorgantes del contrato tienen que actuar con el dolo tpico y todos son autores6 todos los que otorguen o admitan el recibo falso deben obrar tambin con dolo y adquiere, igualmente, car(cter de autores.

3KC )s contrato simulado el que se da en los casos del art. 4KK del digo i'il6 puede ser una simulacin absoluta o relati'a >art. 4KL, digo i'il?6 pero no cualquier simulacin ci'ilmente ilcita cae dentro del tipo penal, sino la que est( destinada a enga.ar, o sea, a inducir en error a un tercero sobre una prestacin que ha hecho o 'a hacer, para perjudicarlo. )l falso recibo tambin es un caso de simulacin6 se entiende por tal toda constancia que acredite un pago, cualquiera que sea la forma que adopte. )l recibo es falso tanto cuando se refiere a un pago no reali/ado, o no reali/ado en la cantidad que se expresa, como cuando se dice efectuado por persona distinta o a persona distinta de las que inter'inieron realmente o en fecha distinta de la que se hace constar. *a accin es la de otorgar los documentos en per%uicio de otros, ese perjuicio debe tener origen en la simulacin misma. ,ero, para que el acto simulado pueda originar el perjuicio, es necesario que, al menos, entre uno de los otorgantes del contrato simulado y el dador, requirente o aceptante del faso recibo, medie una relacin jurdica con el sujeto pasi'o que permita que el enga.o surgido de la simulacin pueda efecti'amente perjudicar al titular del patrimonio@ la existencia de un mandato u otra condicin jurdica que le permita disponer o contratar con efectos jurdicos por o para aqul, o de admitir o dar recibos por l. )l perjuicio puede producirse con el mismo otorgamiento o con la utili/acin posterior del contrato simulado. )n este segundo supuesto es admisible la tentati'a@ el otorgamiento es el acto de tentati'a, el logro del cobro del crdito creado alcan/a la ejecucin. )l dolo requiere la direccin de la 'oluntad al otorgamiento del acto simulado para perjudicar enga.osamente con l6 no admite, pues, m(s dolo que el directo. )s lgico que el conocimiento de la simulacin del acto y de su destino perjudicante hayan de poseerlo todos los codelincuentes, aun aquellos con quienes no se da la relacin jurdica preexistente que signa la delictuosidad de este fraude. :? Sustitucin o supresin de documentos. )l art. 3P5, inc. J=, castiga a quien +cometiere defraudacin, sustituyendo, ocultando o mutilando algEn proceso, expediente, documento u otro papel importante-. *a accin tpica es la de defraudar por medio de sustituciones, supresiones o mutilaciones. Si tenemos en cuenta cu(les son los objeti'os de estas acti'idades, 'eremos que ellas deben recaer sobre instrumentos que prueben algo relacionado con una disposicin patrimonial pendiente de reali/acin o que se haya reali/ado. 2ustituye el que cambia la prueba por otra de distinto sentido o significacin6 mutila el que destruye parcialmente la prueba existente, 'ariando de ese modo su sentido o significacin6 oculta el que hace desaparecer, impidiendo su utili/acin en el momento oportuno, los instrumentos que acreditan una determinada circunstancia o incumple con la obligacin de presentarlos cuando la ley, la con'encin, o un hecho precedente suyo se la impone6 en este Eltimo caso tenemos un supuesto de comisin por omisin. *os ob%etos de esas acti'idades pueden ser procesos, es decir, la prueba que constituye u obra en un expediente judicial6 expedientes, es decir, la prueba obrante en actuaciones labradas por la autoridad pEblica no judicial o documentos. *a ley requiere que se trate de instrumentos importantes, estando de acuerdo la doctrina en que esa calidad se refiere a que aqullos tengan una significacin patrimonial tal que puedan producir efectos de ese car(cter. )s suficiente con que la accin determina un falso juicio que tenga repercusiones patrimoniales, aunque el documento no sea 'erdadero.

3KK omo cualquier defraudacin, sta se consuma con el perjuicio patrimonial deri'ado de la sustitucin, mutilacin u ocultacin, pero no ya simplemente con el completamiento de estas acciones. Su reali/acin sin que se haya llegado a producir la disposicin patrimonial perjudicial, deja el hecho en tentati'a, aunque tambin constituye tentati'a el emprendimiento de esas acciones con la finalidad tpica, cuando no se las haya completado por causas ajenas a la 'oluntad del autor. )sa finalidad, implcitamente reclamada por la ley, es la de inducir en error a una persona, que puede ser el titular del patrimonio o un tercero con facultades para disponer de aqul, con el objeti'o de que se haga la disposicin perjudicante o se deje de requerir o disponer el beneficio que tiene que corresponder al patrimonio. Se acredita que el dolo requerido por la figura es slo el directo, puesto que en el agente debe mediar la 'oluntad de reali/ar las acciones para inducir en error con el fin de perjudicar. )? )stelionato. )l art. 3P5, inc. 4=, sanciona a quien +'endiere o gra'are como bienes libres, los que fueren litigiosos o estu'ieren embargados o gra'ados6 y el que 'endiere, gra'are o arrendare como propios, bienes ajenos-. *as acciones tpicas son las de 'ender, gra'ar y arrendar. Vende el que con las formalidades exigidas por la ley se obliga a transferir a otro la propiedad de una cosa por un precio6 si bien no es indispensable la tradicin de la cosa, no se puede decir que ha 'endido quien slo ha prometido la 'enta. Drava el que constituye sobre la cosa un derecho real de garanta >hipoteca, prenda, anticresis?6 pero no lo hace quien slo constituye una obligacin personal sobre la cosa. Arrienda el que, por un precio, concede a otro el uso o goce de una cosa. *os ob%etos del delito son cosas que sean litigiosas o estn embargadas o gra'adas, o sean a%enas. )l bien es litigioso cuando actualmente es moti'o de un juicio en el que se discute su dominio o su condicin6 est( embargado cuando, por un acto jurisdiccional, ha sido afectado de manera indi'iduali/ada al pago de un crdito >efecti'amente trabado?6 est( gravado cuando pesa sobre l un derecho real de garanta, constituido con las formalidades exigidas por la ley para que el gra'amen pueda ser opuesto a terceros. *a venta de cosa ajena como propia puede constituir estelionato cuando el autor se ha limitado a 'enderla silenciando dicho car(cter, incumpliendo su obligacin de re'elarlo al adquirente. omo todo fraude defraudatorio, el que nos ocupa tiene que estar dirigido a inducir en error al sujeto pasi'o sobre la condicin del bien respecto del cual contrata. )l perfeccionamiento del delito se da con la concurrencia del perjuicio. )l perjuicio se da, en los casos de 'enta, en el pago del precio o en la transferencia de su cosa por el sujeto pasi'o, ya que el dominio se adquiere sobre un bien del que no se podr( disponer libremente a causa de su condicin6 en el caso del arriendo, cuando se paga el precio, porque el uso o goce de la cosa puede 'erse restringido en las modalidades de su ejecucin o en el tiempo, a ra/ de la condicin del bien, y, en el supuesto de gra'amen, cuando se reali/ la prestacin patrimonial que aqul aseguraba o, si ya estaba reali/ada, cuando se lo constituy, porque la seguridad jurdica que brinda no tiene la efecti'idad o la extensin que errneamente el sujeto pasi'o crey que posea, a causa del desconocimiento de la condicin del bien. )n concreto, el delito se consuma, pues, con la recepcin de la prestacin por parte del agente6 no basta que el sujeto se haya desprendido de aqulla en 'irtud del negocio enga.oso, si el agente Bo un tercero por l- no la recibi6 en este supuesto, el delito

3KL queda en tentati'a, como tampoco pasa de tentati'a el perfeccionamiento formal del negocio jurdico de que se trata, en las circunstancias tpicas, sin que el sujeto pasi'o se haya desprendido del bien que constituye su prestacin. )l dolo requiere, por supuesto, el conocimiento por parte del agente de la condicin en que el bien se encuentra y la 'oluntad de negociar con l, a fin de recibir la prestacin del sujeto pasi'o, sin que ste cono/ca aqulla al lle'ar a cabo el negocio. 2? ,retexto de remuneracin. )l art. 3P5, inc. 3M, sanciona al que +defraudare, con pretexto de supuesta remuneracin a los jueces u otros empleados pEblicos-. &o est( muy clara en la doctrina la diferencia entre este delito y el caso de influencia mentida del art. 3PA. SegEn ")GS, en el art. 3PA, el agente cobra para usar la influencia que tiene sobre cualquiera6 en la figura del art. 3P5, inc. 3M, obtiene la prestacin para aplicarla al pago de una remuneracin que promete falsamente dar a un jue/ o un empleado pEblico. )l enga.o que produce el agente reside en la falsa afirmacin de que debe remunerar al jue/ o funcionario para obtener o por haber obtenido algo de la acti'idad funcional de ellos. <iene que ser una remuneracin supuesta, es decir, la que no slo no es debida sino que, adem(s, el agente no est( dispuesto a entregar y quiere con'ertir en pro'echo propio o de un tercero. )l perjuicio se concreta con la entrega de la prestacin que no 'a a ser aplicada a la remuneracin. Se dice que, si el agente aplica realmente lo recibido a esa finalidad, el perjuicio desparece y, por tanto, no se dar( el tipo. Sin embargo, es necesario formular algunas distinciones@ si el sujeto pasi'o crey de buena fe que la remuneracin era debida y el agente la aplic a un cohecho u otra d(di'a ilcita, la defraudacin sigue existiendo, porque la prestacin no es jurdicamente compensatoria6 si el sujeto pasi'o saba que la prestacin estaba destinada a una remuneracin ilcita, no existira defraudacin por ausencia de error rele'ante de la 'ctima, y si la prestacin se hace o trata de hacerse, el e'entual sujeto pasi'o pasa a ser autor de cohecho acti'o o de su tentati'a o de la presentacin de d(di'a. *a consumacin se da, pues, en los casos que hemos indicado como realmente delictuosos, con la dacin de la prestacin al agente por parte del sujeto pasi'o. )s perfectamente concebible la tentati'a. )l dolo reside en el conocimiento de la falsedad de la procedencia de la remuneracin y en la 'oluntad de in'ocarla para lograr la prestacin de la 'ctima. - .)p)estos a-ra1ados de 5ra)de. !? )stafa de seguros o prstamos a la gruesa. )l art. 3PC, inc. 3=, impone prisin de :1S a S)$S a.os, al +que para procurarse a s mismo o procurar a otro un pro'echo ilegal en perjuicio de un asegurador o de un dador de prstamo a la gruesa, incendiare o destruyere una cosa asegurada o una na'e asegurada o cuya carga o flete estn asegurados o sobre la cual se haya efectuado un prstamo a la gruesa-. omo se 'e, es presupuesto del delito la existencia de un seguro o de un prstamo a la gruesa. )l contrato de seguro existe cuando una persona se ha obligado +mediante una prima o coti/acin a resarcir un da.o o cumplir la prestacin con'enida si ocurre el e'ento pre'isto- >art. 3=, ley 3P.C3J?. )l prstamo a la gruesa es, como estableca el

3KP art. 33AM del digo de omercio, el contrato por el cual +una persona presta a otra, cierta cantidad sobre objetos expuestos a riesgos martimos, bajo la condicin de que, pereciendo esos objetos, pierde el dador la suma prestada, y llegando a buen puerto los objetos, de'uel'a el tomador la suma con un premio estipulado-. Si bien el rgimen del prstamoa la gruesa no ha sido contemplado en la ley AM.M4C de na'egacin, que derog los artculos respecti'os del digo de omercio Bpor haber cado en desuso-, el contenido del tipo, empero, no desaparece del todo en este aspecto, ya que, por no ser un contrato prohibido, existe la posibilidad de que pueda ser utili/ado. *as acciones que constituyen el ardid propio de la tipicidad, y que concretan el fraude, son las de incendiar o destruir la cosa asegurada, la na'e o su carga, o los fletes asegurados o sobre los cuales se ha reali/ado el prstamo a la gruesa. Subjeti'amente, las acciones de incendiar o destruir tienen que ser reali/adas por el agente para procurar para s o para otro un pro'echo ilegal. )ste pro'echo est( constituido por el pago de la indemni/acin por el asegurador o el impedimento al reclamo del prstamo a la gruesa. )st( de acuerdo la doctrina en que el delito se consuma con la reali/acin de las acciones de incendiar o destruir con la finalidad tpica6 pero no se puede sostener lo mismo respecto del prstamo a la gruesa, donde la prestacin ha sido hecha ya por el sujeto pasi'o antes del incendio o la destruccin, con lo cual el perjuicio se hace efecti'o de manera real >no es meramente potencial? cuando tales acciones se producen, por lo menos en lo que ata.e a la cantidad prestada. )s posible la tentati'a en todos los casos. !utor puede ser el beneficiario del seguro o del prstamo o un tercero que procure el pro'echo de aqul en conni'encia con l o al margen de una colusin delicti'a. Sujeto pasi'o es el asegurador o el dador del prstamo a la gruesa, ya sea el que originalmente contrat o el que se ha transformado en titular de las obligaciones y derechos por cesin posterior de ellos. omo en todas las defraudaciones por fraude, se requiere dolo directo. Q? :efraudacin de menor o incapa/. )l art. 3PC, inc. A=, castiga con la misma pena que en el delito precedente al que +abusare de las necesidades, pasiones o inexperiencia de un menor o un incapa/, declarado o no declarado tal, para hacerle firmar un documento que importe cualquier efecto jurdico, en da.o de l o de otro, aunque el acto sea ci'ilmente nulo-. )l abuso de la situacin se refiere al apro'echamiento, por parte del agente, de las necesidades, pasiones o inexperiencia del menor o incapa/ con la finalidad de lograr el resultado tpico. !busa el que explota esas manifestaciones del (nimo o este menor grado de conocimientos del sujeto pasi'o. )ntindese por necesidad todo inters o inclinacin pronunciada del (nimo como manifestacin de la edad o incapacidad, no los que proceden de situaciones que objeti'amente pueden afectar a cualquier persona, aunque no se hallen en la situacin del incapa/. !asiones son los afectos o apetitos que la inmadure/ no permiten dominar como lo hara una persona sin esas limitaciones. 0nexperiencia es la falta de conocimientos, generalmente de ndole pr(ctica, sobre un negocio o acti'idad, deri'ada de las escasas oportunidades para reali/arlos que ha tenido el menor o incapa/. )'identemente, al agra'ar esta figura de defraudacin, la ley ha tomado en cuenta las menores posibilidades de discernimiento del sujeto pasi'o para comprender el car(cter

3KJ da.oso del acto que reali/a o su efecto patrimonial. )sto fija los lmites interpretati'os con respecto a quin puede ser sujeto pasi'o. 9enor es quien no alcan/ aEn la edad fijada por la ley ci'il para reali/ar por s los actos de la 'ida ci'il, es decir, el que no ha cumplido los 'eintiEn a.os. ,ero si se trata de un menor emancipado o autori/ado para ejercer el comercio, el delito no puede cometerse respecto de los actos en que la ley permite al menor actuar de manera '(lida por s mismo. )s incapa$, en el sentido de la ley penal, todo el que, por circunstancias permanentes o transitorias, en el momento del hecho se encuentra afectado por disminuciones de su inteligencia, 'oluntad o juicio, que lo pri'en o ameng]en aquel discernimiento. )l abuso de las deficiencias del sujeto pasi'o tiene que ir endere/ado a lograr que l firme un documento que importe cualquier efecto %urdico+ en dao de .l o de otro+ aunque el acto sea civilmente nulo. )l efecto jurdico del documento que el sujeto pasi'o ha de firmar tiene que ser de car(cter patrimonial, pues de otro modo no habra agra'io a la propiedad. )l documento debe ser de tal ndole que, en principio, pueda consider(rselo h(bil para producir un da.o en el patrimonio del menor o de un tercero, o sea que potencial o efecti'amente pueda producir un detrimento en l por medio de una prestacin no compensatoria. )l hecho es punible aunque el acto sea civilmente nulo@ la ley se refiere aqu a cualquier nulidad del documento, aun a la que se moti'e en causas que no respondan especficamente a la incapacidad ci'il de los otorgantes. )l delito se consuma con la firma del documento por parte del sujeto pasi'o6 es suficiente el peligro potencial que nace en ese momento para el patrimonio de aqul o de un tercero, sin que sea necesario que el da.o se haya concretado efecti'amente, ni siquiera que el agente haya pretendido utili/ar el documento para hacerlo efecti'o. )s posible la tentati'a, que puede estar constituida por los actos de abuso tendientes al logro de la firma, sin que sta haya llegado a imprimirse en el documento. )l dolo, que slo puede ser directo, exige el conocimiento de la minoridad o incapacidad del sujeto pasi'o, y la 'oluntad de abusar de los defectos propios de las situaciones para lograr la firma del menor o incapa/ en el documento con efectos da.osos. ? Gtili/acin de pesas o medidas falsas. )l art. 3PC, inc. 5=, castiga con igual pena al que +defraudare usando de pesas o medidas falsas-. Gsa pesas o medidas falsas quien emplea las que son inexactas con conocimiento de su inexactitud6 justamente la falsedad estriba en la circunstancia de que la pesa o medida es utili/ada por el agente ante la 'ctima como si fueran exactas y por ese medio la induce en error sobre lo que le da o sobre lo que recibe de ella6 es la facilidad para perpetrar este ardid la que Bjunto con la e'entual repeticin de los actos- ha moti'ado al legislador para calificar el delito. Slo puede ser autor el que utili/a las pesas o medidas para pesar o medir lo queda, o para pesar o medir lo que recibe. )l delito se consuma cuando se defrauda, o sea, cuando se produce efecti'amente el perjuicio patrimonial6 eso ocurre cuando por lo pesado o medido el sujeto pasi'o entrega la contraprestacin debida, o cuando, habiendo entregado esta Eltima, recibe lo inexactamente pesado o medido. !ntes de esos momentos, si la pesa o medida falsa ha sido ya utili/ada con la finalidad tpica, sin que el sujeto pasi'o entregue la contraprestacin o las cosas, el hecho permanece en grado de tentati'a.

3K4 Siendo un hecho de falsedad, el dolo requiere el conocimiento del autor de la inexactitud de la pesa o medida y la 'oluntad de utili/arlas para enga.ar al sujeto pasi'o con el fin de perjudicarlo patrimonialmente. Slo cabe, pues, el dolo directo. :? :efraudaciones de empresarios o constructores. )l art. 3PC, inc. C=, pune con la pena agra'ada al +empresario o constructor de una obra cualquiera o el 'endedor de materiales de construccin que cometiere en la ejecucin de la obra o en la entrega de los materiales, un acto fraudulento capa/ de poner en peligro la seguridad da las personas, de los bienes o del )stado-. *a accin est( constituida por cualquier acto fraudulento, o sea, por cualquier acto de enga.o que, en este sentido, puede consistir en no ejecutar la obra en la forma con'enida o debida, ocultando la diferencia al sujeto pasi'o, o en no suministrar los materiales de la calidad o en la cantidad que se entendi adquirir, sin hacrselo conocer al adquirente. *o primero no se da en la construccin de la obra con defectos tcnicos, sino en una ejecucin en que el constructor o empresario logra costos menores, en detrimento del propietario, disminuyendo la calidad o cantidad de los materiales o no ejecutando trabajos necesarios para otorgarle la seguridad debida. *o segundo se da cuando la calidad o cantidad de los materiales son distintas de las con'enidas, siendo su 'alor menor que el de los materiales que debieron haberse entregado. )l acto fraudulento debe ser capa/ de poner en peligro la seguridad de las personas+ de los bienes o del Estado, lo que pasa cuando, a ra/ de las deficiencias de los materiales o de la ejecucin, se crea la posibilidad de que la destruccin total o parcial de las obras cause da.os materiales a bienes o personas indeterminadas o de que las deficiencias de ellas amenacen la seguridad del )stado en su integridad territorial o soberana, por no resultar adecuadas a las finalidades de resguardo de esa seguridad. *a creacin de aquel peligro es un requisito que califica como tpico el acto de fraude segEn el art. 3PC, inc. C=6 pero no es determinante del momento consumati'o, que, como en la generalidad de las defraudaciones, es aquel en el que se produce el perjuicio econmico, sea con el pago del precio por el material o la obra ejecutada, sea con la entrega del material o de la obra reali/ada si el precio se ha pagado antes. uando el precio no se ha pagado y el material o la obra se han suministrado o ejecutado fraudulentamente, el delito no supera la etapa de la tentati'a. !utores del delito son el empresario, es decir, el titular de la empresa que ejecuta la obra6 el constructor, es decir, el que dirige tcnicamente la construccin de la obra decidiendo sobre los materiales a emplear y los modos de ejecucin, y el 'endedor de los materiales. Sujeto pasi'o puede ser el propietario de la obra o el empresario cuando ste ha sido adquirente de buena fe de los materiales. )l dolo requiere el conocimiento de las diferencias de los materiales que se pro'een o utili/an respecto de los con'enidos y de las deficiencias en la ejecucin de la obra y la 'oluntad de pro'eer o utili/ar aqullos o reali/ar sta de ese modo, ocult(ndolo o, por lo menos, no manifest(ndoselo al sujeto pasi'o, con el fin de perjudicarlo patrimonialmente.

3LM )? 2raude en perjuicio de la administracin pEblica. )l art. 3PC, inc. C=, aplica tambin la misma pena de :1S a S)$S a.os de prisin para +el que cometiere fraude en perjuicio de alguna !dministracin pEblica-. Si bien el tipo habla de fraude, la doctrina est( de acuerdo en que la remisin de la ley es a todas las formas defraudatorias, ya se las cometa por fraude, ya se utilice el abuso de confian/a o de situaciones para defraudar a la !dministracin. )l delito se comete cuando el patrimonio ofendido es la !dministracin pEblica en cualesquiera de sus ramas, lo cual ocurre cuando la propiedad que l ataca pertenece a una entidad que es persona de derecho pEblico. !utor del delito puede ser cualquier persona@ particular, funcionario o empleado. )n cuanto al sujeto pasi'o, en los casos de abuso de confian/a o de situaciones, puede coincidir con la persona del ofendido, es decir, tratarse de la misma !dministracin pEblica, no as en los casos de fraude, donde el sujeto pasi'o del enga.o tiene que ser una persona indi'idual, que tanto puede ser un empleado o funcionario como un particular que, por cualquier causa, se encuentre a cargo del bien defraudado. )l perjuicio que en cada caso concreta la consumacin de estas defraudaciones es el que directamente se causa a la propiedad de la !dministracin, pero no quedan comprendidos por el tipo los perjuicios que slo indirectamente pro'ienen del hecho fraudulento. )l dolo requiere, por supuesto, el conocimiento de la titularidad del patrimonio afectado por la defraudacin. 2? Faciamiento de empresa. *a ley AK.LMA agreg el inc. L= al art. 3PC, reprimiendo al +que maliciosamente afectare el normal desen'ol'imiento de un establecimiento o explotacin comercial, industrial, agropecuaria, minera o destinado a la prestacin de ser'icios6 destruyere, da.are, hiciere desaparecer, ocultare o fraudulentamente disminuyere el 'alor de materias primas, productos de cualquier naturale/a, m(quinas, equipos u otros bienes de capital-. )ste delito requiere, pre'iamente a la reali/acin de las conductas tpicas, la concurrencia de ciertos presupuestos@ a? la existencia de una empresa u organi/acin empresarial6 b? que tal unidad organi/ati'a se encuentre desarrollando sus acti'idades con normalidad, de acuerdo con el giro habitual de los negocios, y c? la existencia de una relacin jurdica creditica constituida de manera '(lida entre l deudor y el acreedor, esto es, entre la empresa generadora de deudas que la afectan y el acreedor con derecho a exigir el cumplimiento de las obligaciones asumidas. on arreglo al texto legal, el delito est( construido sobre la base de dos acciones tpicas@ afectar +el normal desen'ol'imiento de un establecimiento o explotacin comercial, industrial, agropecuaria, minera o destinado a la prestacin de ser'icios-, y destruir+ daar+ hacer desaparecer+ ocultar o fraudulentamente disminuir +el 'alor de materias primas, productos de cualquier naturale/a, m(quinas, equipos u otros bienes de capital-. on respecto a la primera de las acciones pre'istas por el tipo penal, debemos entender que se materiali/a cuando se altera o perturba el normal desarrollo de la acti'idad empresarial, lo cual sucede cuando se perjudica la acti'idad habitual, regular, corriente, de la empresa, propia de las reglas normales que est(n impuestas por la naturale/a misma del negocio. )n cuanto a la segunda modalidad tpica, cabe apreciar que constituyen, al mismo tiempo, accin y resultado, por cuanto en todas las hiptesis pre'istas deben producir la afectacin del objeto protegido. *a din(mica de esta segunda accin tpica se estructura sobre la base de distintas acciones que, si bien

3L3 pueden producir la destruccin definiti'a de la cosa, a los fines consumati'os es suficiente con que disminuyan su 'alor, aunque el menoscabo sea slo parcial. ,ara todo lo dem(s, remitimos a cuanto se ha dicho en el estudio de los delitos de da.o del art. 3J5 e insol'encia fraudulenta del art. 3P4, p(rrafo A=. )l ob%eto del delito est( constituido por la empresa misma y su acti'o, el cual comprende los bienes muebles e inmuebles, crditos, derechos o 'alores >materiales e inmateriales?. )n la conducta del p(rrafo 3=, la afectacin debe recaer sobre el normal desen'ol'imiento de la empresa, sin que sea necesaria la alteracin de la cosa objeto del delito o la disminucin de su 'alor6 en la modalidad del p(rrafo A=, la afectacin se produce sobre la cosa misma o bien produciendo disminucin de su 'alor como bien de capital, as no perturbe el normal desarrollo de la acti'idad empresarial. )s un delito especial propio, cuyo autor slo puede ser quien represente o pertene/ca a algEn ni'el o categora jer(rquica en el (mbito de decisin o disposicin de la empresa. !un cuando la ley no haga una expresa enunciacin al respecto, segEn ")GS no parece que el autor pudiera ser un sujeto indiferenciado que reali/a la accin tpica sobre algEn bien de pertenencia de la empresa >'. gr., un empleado o un extra.o que destruye alguna cosa de propiedad de la empresa?, sino que el sujeto acti'o debe abusar de la confian/a puesta en l por parte de los ni'eles jerarqui/ados de cisin empresarial. Sujeto pasi'o es el acreedor de la empresa, quien es el titular del bien jurdico protegido. )l delito se consuma cuando se produce el perjuicio econmico al patrimonio del acreedor, que se 'erifica en el preciso momento en que quedan frustradas las expectati'as patrimoniales frente al 'aciamiento pro'ocado por el autor. Se trata de un delito de resultado material que se concreta cuando la accin tpica produce un perjuicio real y efecti'o a los derechos patrimoniales del acreedor. ,or lo tanto, los actos anteriores a dicho momento pueden constituir tentati'a. )l delito es doloso, de dolo directo, sin requerir nada m(s. Si bien el precepto penal contempla un particular elemento subjeti'o >malicia?, que lo transforma en un tipo subjeti'amente configurado, se trata de un elemento que ha planteado dificultades de interpretacin a la doctrina, buena parte de la cual la ha asimilado al dolo directo. )n la norma insertada por la ley AK.LMA la malicia estara referida a un expreso querer del autor de determinados resultados, sin que ello importe transformar el dolo en un elemento subjeti'o especfico del injusto penal. - =i-)ras de a*)so de con5ian8a. !? 1misin de restituir. )l art. 3P5, inc. A=, sanciona al que +con perjuicio de otro se negare a restituir o no restituyere a su debido tiempo, dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble, que se le haya dado en depsito, comisin, administracin u otro ttulo que produ/ca obligacin de entregar o de'ol'er-. Se trata de una defraudacin por abuso de confian/a. )s presupuesto del delito que el autor tenga los objetos ba%o su poder o custodia. )s, pues, indispensable que esa tenencia se la haya transferido con implicancias jurdicas o como mero poder de hecho, pero siempre tiene que tratarse de una tenencia que se ejer/a autnomamente respecto de la que ejerca quien ha entregado la cosa. ,ara nada modifica la tipicidad la circunstancia de que la designacin genrica del texto que ha resultado derogado >+en 'irtud de contrato o de un ttulo obligatorio-? haya sido sustituida por la enunciacin circunstanciada de algunos particulares negocios jurdicos, pues Bsin perjuicio de la remisin final de la disposicin- la dimensin de la obligacin

3LA de entregar o de'ol'er como base del abuso de confian/a que aquella designacin genrica describa es la misma que expone esta enunciacin circunstanciada. ,or tanto, el poder adquirido por el agente sobre la cosa tiene que ser un poder no usurpado@ debe engendrarse en el otorgamiento que de l le ha hecho el anterior titular de la tenencia, en 'irtud de un negocio jurdico6 la ley requiere la existencia de un ttulo por el cual se haya hecho la transferencia. H tiene que tratarse de un ttulo que produ/ca obligacin de entregar o devolver por parte del agente, constituyndolo en una tenencia temporal. *as acciones tpicas importan el abuso del poder que el agente ejerce en 'irtud de la entrega que se le ha hecho por el ttulo creador de su obligacin de entregarla o de'ol'erla. )llas son las de negarse a restituir o no restituir. Fegarse a restituir importa la omisin de reali/ar el acto debido con la cosa, contenido en la obligacin de entreg(rsela a un tercero distinto de aquel que la haba entregado al agente. Fo restituirla implica tambin la omisin del cumplimiento de la obligacin creada por el ttulo, que en este caso se traduce en la de'olucin de la cosa a quien se la entregara al agente en cumplimiento de aqul. )stas dos acciones se refieren a la omisin del cumplimiento de esas obligaciones a su debido tiempo. 7b%etos del delito son cosas muebles, dinero o 'alores ajenos >efectus?, o sea, que no hayan pasado a ser propiedad del agente. omo cualquier defraudacin, requiere que se perjudique un patrimonio, que puede ser el de quien reali/ la entrega al agente o el de un tercero. )n los casos de omisin de entrega o restitucin, el perjuicio se consuma con la mera pri'acin temporal del bien por parte de quien tu'o que disponer legtimamente de l en un momento determinado y no logr adquirir ese poder6 tal pri'acin temporal constituye una lesin patrimonial. )l delito se consuma con la reali/acin del perjuicio. *a tentati'a es imposible. !qu es indispensable el (nimo de beneficiar a un tercero o a as mismo con la accin abusi'a. uando ese (nimo falte en el agente, podremos estar ante otros delitos, pero no ante esta defraudacin. )l dolo se constituye por el conocimiento de la obligacin de entregar o de'ol'er creada por el ttulo y del car(cter ajeno del objeto y por la 'oluntad de omitir las obligaciones respecti'as. Q? !dministracin infiel. $ncurre en este delito el que, por disposicin de la ley, de la autoridad o por un acto jurdico, tu'iere a su cargo el manejo, la administracin o el cuidado de bienes o intereses ajenos, y con el fin de procurar par as o para un tercero un lucro indebido o para causar da.o, 'iolando sus deberes, perjudicare los intereses confiados u obligare abusi'amente al titular de stos >art. 3P5, inc. P=?. )l precepto tipifica una defraudacin por abuso de la confian/a inherente a los poderes patrimoniales concedidos a representantes y mandatarios. !utor puede ser el que, por disposicin de la ley, de la autoridad o por un acto jurdico, tiene a su cargo el manejo, la administracin o el cuidado de bienes >art. A53A, digo i'il? o intereses pecuniarios ajenos. *os bienes o los intereses le han sido confiados al autor, tanto si le han sido entregados o encomendados directamente por su titular o por un tercero a fa'or de aqul, como si el propio autor los ha producido mediante su manejo, administracin o cuidado de bienes o intereses ajenos. )l autor debe cometer este delito por actos de infidelidad o de abuso. *a infidelidad defraudatoria consiste en una conducta del autor contraria a su deber en sus relaciones

3L5 con el titular de los bienes o intereses que maneja, administra o cuida. )l abuso defraudatorio, que se concreta en la abusi'a obligacin patrimonial del titular de los bienes o intereses, no se manifiesta directamente e las relaciones del autor con aqul, sino en las relaciones patrimoniales del autor con terceros como representante del titular. )l delito, que es doloso, requiere que el autor proceda con el fin de procurar para s o para un tercero un lucro indebido o, simplemente, para causar al titular un dao de naturale/a econmica. )l delito se consuma con el perjuicio causado al titular o con la abusi'a obligacin patrimonial de ste6 admite tentati'a. ? <ipos agregados por la ley. AC.C33. Qajo el rubro +modificaciones al digo ,enal-, el <tulo \$ de esta ley, incorpora los siguientes incisos al art. 3P5@ 3A=? )l titular fiduciario, el administrador de fondos comunes de in'ersin o el dador de un contrado de leasing, que en beneficio propio o de un tercero dispusiere, gra'are o perjudicare los bienes y de esta manera defraudare los derechos de los cocontratantes. 35=? )l que encontr(ndose autori/ado para ejecutar extrajudicialmente un inmueble lo ejecutara en perjuicio del deudor, a sabiendas de que el mismo no se encuentra en mora, o maliciosamente omitiera cumplimentar los recaudos establecidos para la subasta mediante dicho procedimiento especial. 3C=? )l tenedor de letras hipotecarias que en perjuicio del deudor o de terceros omitiera consignar en el ttulo los pagos recibidos. - /efraudaciones del titular fiduciario+ el administrador de fondos comunes y el dador de contrato de leasing( )l titular fiduciario es quien ha recibido una cosa en fideicomiso, oblig(ndose a ejercer dicha propiedad +en beneficio de quien se designe en el contrato- y a transmitirla +al cumplimiento del pla/o o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario>art. 3=, ley AC.CC3?. )l art. ALLA del digo i'il re/a@ +:ominio fiduciario es el que se adquiere en ra/n de un fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y est( sometido a durar solamente hasta la extincin del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda segEn el contrato, el testamento o la ley-. )n realidad, el titular fiduciario es un 'erdadero administrador del fideicomiso, por lo cual la conducta punible ser(, en general, la de per%udicar los bienes que lo constituyen, disponiendo indebidamente de ellos, gra'(ndolos o disminuyendo de otro modo su entidad. )l administrador de fondos comunes de in'ersin es quien est( encargado de la in'ersin y custodia de esos fondos, que constituyen +el patrimonio integrado por 'alores mobiliarios con oferta pEblica, metales preciosos, di'isas, derechos y obligaciones deri'ados de operaciones futuras y operaciones, instrumentos emitidos por entidades financieras autori/adas por el Q "!, y dinero, pertenecientes a di'ersas personas a las cuales se les reconocen derecho de copropiedad representados por cuota partes cartulares o escriturales- >art. PJ, ley AC.C33?. :ador del contrato de leasing es quien da cosas en locacin, por medio de un contrato al que se agrega una opcin de compra a ejercer por el tomador-locatario >art. AP, ley

3LC AC.C33?. !lguna dificultad puede presentar la circunstancia de que la ley requiere que el dador sea +una entidad financiera, o una sociedad que tenga por objeto la reali/acin de este tipo de contratos- >art. AP, inc. a?6 se entiende, entonces, que la respecti'a punicin ha de recaer sobre los directi'os de la entidad o sociedad. - E%ecucin extra%udicial de inmuebles. !dem(s, la ley AC.C33 >art. KA? dispone un rgimen de ejecucin de hipotecas por parte del acreedor, siempre que se trate de hipotecas +en las cuales se hayan emitido letras hipotecarias- o aquellas +en que se hubiese con'enido expresamente someterse a las disposiciones- de la ley en el aspecto ejecuti'o. )l sujeto acti'o es, por consiguiente, el acreedor hipotecario. )l tipo describe dos conductas punibles@ ejecutar la hipoteca en perjuicio del deudor a sabiendas que ste no se encuentra en mora6 omitir maliciosamente los recaudos establecidos para la ejecucin extrajudicial6 esto Eltimo no significa, empero, una ele'acin de la tentati'a a delito consumado. omo en cualquier defraudacin, la consumacin requiere perjuicio6 la malicia de la omisin refiere aqu al medio, es decir, ella debe estar endere/ada en procura de ese perjuicio. - /efraudacin del tenedor de letras hipotecarias. *as letras hipotecarias +son ttulos 'alores con garanta hipotecaria-, que emite el deudor y son transmisibles por endoso >ley AC.C33?. <iene directa relacin con el tipo penal el art. C3 de la ley AC.C33@ +*as letras hipotecarias tendr(n cupones para instrumentar las cuotas de capital o ser'icios de intereses. Quien haga el pago tendr( derecho a que se le entregue el cupn correspondiente como Enico instrumento '(lido acreditati'o. Si la letra fuera susceptible de amorti/acin en cuotas 'ariables podr( omitirse la emisin de cupones6 en ese caso el deudor tendr( derecho a que los pagos parciales se anoten en el cuerpo de la letra, sin perjuicio de lo cual ser(n oponibles aun al tenedor de buena fe los pagos documentados que no se hubieren inscrito de esta manera-. )l nue'o tipo penal del art. 3P5, inc. 3C, se refiere, pues, a esta segunda modalidad de la letra hipotecaria6 comprender en sta la primera modalidad implicara una integracin analgica de la ley, aunque la omisin de la entrega de cupones puede quedar abarcada en el tipo del art. 3PA. - =i-)ras de e9ercicio anor'al de derechos. !? ,ri'acin ilegtima de tenencia por el propietario. )l art. 3P5, inc. K=, sanciona +al due.o de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder, con perjuicio del mismo o de tercero-. )s presupuesto del delito que la cosa la tenga un tercero por un ttulo legtimo . *a cosa de cuya tenencia se pri'a tiene que estar actualmente en poder del ofendido. H esa tenencia en ejercicio tiene que ser legtima por parte del tercero, es decir, debe proceder de un ttulo '(lido, entendindose por tal en el tipo al que, sin transferir el dominio de la cosa, otorgue su tenencia en cualquier car(cter, siempre que importe la concesin de un derecho sobre ella al que la ha recibido. *a accin tpica es la de sustraer la cosa, con lo cual la tradicional denominacin de este delito de hurto impropio ya no resulta tan anacrnica. )n 'erdad, la amplitud que la

3LK doctrina que, segEn ")GS, es m(s correcta le haba dado a la expresin +sustraer-, considerando abarcados por ella no slo conductas de apoderamiento propias del hurto, sino cualquier otro procedimiento mediante el cual se quitase la cosa de la tenencia legtima del sujeto pasi'o, sea para despla/arla a una distinta esfera de tenencia, sea, cuando menos, para colocarla fuera de aqulla, no restringe mayormente el tipo. ,ero s lo restringe la eliminacin de las conductas de daar o inutili$ar como procedimientos para pri'ar de la cosa al tenedor legtimo6 en tanto esas conductas se realicen sin implicar sustraccin del objeto de la esfera de aquella tenencia, quedar(n en la /ona de atipicidad. 7b%eto del delito es una cosa mueble, segEn el sentido que tiene esta expresin en el delito de hurto. <rat(ndose de una defraudacin, se requiere, como en los dem(s casos, un perjuicio efecti'o. *a norma 'igente reclama el per%uicio, comprendiendo el de cualquier tercero, aunque no fuese el actual tenedor de la cosa. )s aceptable la tentati'a, ya que cualesquiera de las acciones posibles son susceptibles de reali/arse mediante distintas etapas ejecuti'as antes de llegar a la consumacin. !utor es el due.o de la cosa mueble que est( en la legtima tenencia del sujeto pasi'o del delito. <iene que tratarse del due.o de la totalidad de la cosa6 cuando se trata de un condmino, que no obra en conni'encia con los otros condminos, su hecho ser( hurto, estafa o da.o, segEn cu(l fuere la accin que haya lle'ado a cabo sobre la cosa. )l dolo exige el conocimiento de la legitimidad de la tenencia ejercida por el sujeto pasi'o y de su subsistencia en el momento de la accin y la 'oluntad de pri'ar a aqul de la cosa, sustituyndosela. Q? :esbaratamiento de derechos acordados. )l art. 3P5, inc. 33, castiga al que +tornare imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento, en las condiciones pactadas, de una obligacin referente al mismo, sea mediante cualquier acto jurdico relati'o al mismo bien, aunque no importe enajenacin, sea remo'indolo, retenindolo, ocult(ndolo o da.(ndolo, siempre que el derecho o la obligacin hubieran sido acordados a otro por un precio o como garanta-. )l delito requiere la preexistencia de un negocio jurdico en 'irtud del cual el agente haya otorgado a otro un derecho sobre un bien o haya pactado sobre el mismo una obligacin de car3cter personal. <iene que tratarse de un negocio jurdico '(lido, y, en principio, oneroso, ya que el derecho debe haber sido acordado por un precio o como garanta del cumplimiento de una obligacin o la obligacin debe ser asumida por un precio. )l derecho a que se refiere el tipo es cualquier derecho real sobre un bien mueble o inmueble >el concepto de bien no se extiende aqu a los inmateriales?, resultando indiferente que aqul se encuentre en poder del sujeto pasi'o o del agente >siempre que el primero sea ya el titular del derecho, por el perfeccionamiento formal del respecti'o negocio?, puesto que, en cualquiera de esos supuestos, se puede desbaratarlo en el concepto tpico. )l delito precisa que el precio acordado por la concesin del derecho o la asuncin de la obligacin haya sido pagado en su totalidad o en la medida pactada hasta el momento en que el agente reali/a la accin tpica, o la garanta ya se encuentre constituida, pues de otro modo no existira posibilidad de perjuicio. :icho perjuicio se determina en el hecho de que, no obstante el pago del precio, el sujeto pasi'o 'e frustrado el derecho sobre el bien al no poder ejercerlo o al no poder

3LL hacerlo con la libertad y certidumbre propias del modo en que lo adquiri, o al 'er disminuida la medida o la efecti'idad de la garanta constituida por el bien, o al no poder exigir normalmente del agente el cumplimiento de la obligacin sobre el mismo bien en las condiciones que se pactaron y con miras a las cuales pag o comen/ a pagar. *os resultados de las acciones tpicas los enuncia la ley@ la frustracin del derecho sobre el bien consiste en tornarlo imposible+ incierto o litigioso6 lo primero ocurre cuando el derecho real tiene que dejarse de ejercer6 lo segundo, cuando su existencia se torna jurdicamente dudosa6 lo tercero, cuando la continuacin del ejercicio del derecho queda supeditada a un litigio jurisdiccional con un tercero. *os medios con que el autor puede producir tales resultados pueden ser actos jurdicos o hechos. )l acto %urdico puede ser la enajenacin de la cosa o cualquier otro que otorgue derecho a un tercero sobre ella, pero tiene que tratarse de un acto real. *os hechos pueden ser los de remover, es decir, quitar el bien del lugar donde se encontraba, siempre que no estu'iera en poder del sujeto pasi'o6 retenerlo, es decir, negar su entrega para que el sujeto pasi'o no ejer/a o continEe ejerciendo el derecho o go/ando de la garanta constituidos sobre el bien6 ocultarlo, es decir, hacerlo desaparecer para que no se pueda ejercer el derecho o lograr el cumplimiento for/ado de la obligacin, y daarlo, es decir, menoscabarlo en su integridad o en sus posibilidades de utili/acin normal. )l hecho se consuma con la reali/acin de las acciones frustratorias, puesto que el perjuicio se produce cuando, ya reali/ada la disposicin patrimonial por la adquisicin del derecho o por la constitucin de la obligacin, aqullas impiden los normales efectos de la contraprestacin. ,or consiguiente, la tentati'a no es admisible, puesto que a la reali/acin de esas acciones le es inherente la frustracin del derecho o la garanta. )l dolo exige en el autor el conocimiento del derecho que pesa sobre el bien, de la garanta u obligacin constituidas sobre l y la 'oluntad de reali/ar las acciones tpicas6 no parece indispensable que haya querido frustrar de manera directa el ejercicio de los unos o el cumplimiento de la otra, por lo que el dolo e'entual, al menos en ciertos casos, podra ser compatible con la figura6 lgicamente, en ese supuesto, el agente debe haber pre'isto el efecto frustratorio de las acciones que quiere reali/ar. - De5ra)daciones aten)adas. *as defraudaciones atenuadas, pre'istas por el art. 3PK, tienen en comEn que en todas ellas el agente abusa de las situaciones en que se encuentran las cosas que son objeto de la accin o el sujeto pasi'o de ella. !? !propiacin ilcita de cosas perdidas o tesoros. )l art. 3PK, inc. 3=, castiga con una multa de N3.MMM a N3K.MMM al que +encontrare perdida una cosa que no la pertene/ca o un tesoro y se apropiare la cosa o la parte del tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin obser'ar las prescripciones del digo i'il-. *a cosa o el tesoro debe ser encontrados, es decir, hallados, sea por casualidad, sea porque especficamente el agente program su bEsqueda, siempre que lo haya hecho por s. )s cosa perdida toda cosa mueble, con 'alor econmico, que ha salido in'oluntariamente de la tenencia del propietario o de quien la tena por l, sin que sepa donde est( o, sabindolo, no pueda llegar a ella y sin que otro se haya apoderado de ella.

3LP 6esoro es +todo objeto que no tiene due.o conocido, y que est( oculto o enterrado en un inmueble, sea de creacin antigua o reciente, con excepcin de los objetos que se encuentren en los sepulcros, o en los lugares pEblicos, destinados a la sepultura de los muertos- >art. AKK3, digo i'il?. ,ero mientras la cosa perdida sigue siendo propiedad de su due.o, el tesoro pertenece por mitades al descubridor y al propietario del precio donde se hallare. *a conducta defraudatoria en el primer caso se refiere al objeto en su totalidad y a cada una de sus partes, en tanto que el segundo se relaciona a la mitad correspondiente al propietario del precio donde el tesoro fue encontrado, siempre y cuando se trate de un descubridor legtimo >arts. AKKA, AKK5 y AKL5, digo i'il?. *a conducta tpica es la de apropiarse de la cosa perdida o de la parte que no corresponde al descubridor del tesoro, sin observar las prescripciones del digo ivil . Se apropia, en el sentido del tipo, el que se adue.a de la cosa o de la parte del tesoro que no la corresponde, sea reali/ando actos de due.o >'ender, destruir? o retenindolas sin cumplir esas obligaciones durante un lapso suficiente para haber tenido oportunidad de hacerlo. <ales obligaciones, en el caso de cosas perdidas, son las de dar inmediata noticia al due.o si lo conoce o hubiera podido conocerlo >art. AK5A, digo i'il? o, en su defecto, entregarlas al jue/ o a la polica del lugar >art. AK5C, digo i'il? y, en el supuesto de los tesoros, entregar la parte correspondiente al propietario del predio donde lo encontr. )l delito se consuma con la reali/acin de actos expresos de apropiacin o con la retencin de la cosa o el tesoro m(s all( del tiempo en que normalmente se ha tenido oportunidad de proceder de acuerdo con las prescripciones ci'iles, sin haber cumplido con las respecti'as obligaciones. )s admisible la tentati'a y se pone como ejemplo la disimulacin de la cosa en el lugar del halla/go o descubrimiento con el fin de disponer inmediatamente de ella, que se frustra por causas ajenas a la 'oluntad del agente, pero la retencin en ese lugar por un tiempo prolongado puede constituir consumacin. )l dolo requiere el conocimiento de que es una cosa perdida o un tesoro el objeto de la apropiacin6 no es indispensable la certe/a de este conocimiento, es suficiente la duda sobre tales calidades >posibilidad de que lo sean? y la 'oluntad de apoderarse de ellos. Q? !propiacin por error o caso fortuito. )l art. 3PK, inc. A=, pune al que +se apropiare de una cosa ajena, en cuya tenencia hubiera entrado a consecuencia de un error o de un caso fortuito-. *a accin aqu tambin es la de apropiarse reali/ando sobre la cosa actos propios de due.o o retenindola despus del tiempo en que normalmente pudo ser restituida6 pero, a diferencia de lo que ocurre en el art. 3PK, inc. 3=, la tenencia no procede aqu de una acti'idad anterior del agente, sino de la acti'idad de terceros o de hechos acaecidos sin inter'encin de persona alguna@ o sea, de un error de alguien o de un caso fortuito. )l error tpico puede ser el del dador de la cosa, siempre que no haya tenido origen en la acti'idad dolosa del agente o un tercero en conni'encia con l, o puede ser el error del mismo agente que toma la cosa que se le da creyendo que debe o puede hacerlo. aso fortuito es aqu todo hecho humano in'oluntario >'. gr., cada a la finca del 'ecino de la herramienta con que se trabaja?, de los animales o de la naturale/a, que hace entrar al agente en la tenencia de la cosa. )n este delito la tenencia debe ser consecuencia del error del perjudicado o de un tercero, del propio agente o del caso fortuito. H la consumacin se da cuando, preexistiendo tal tenencia, el agente reali/a actos de apoderamiento, positi'os u omisi'os, al quedarse con la cosa sin disponer lo necesario para de'ol'erla por un lapso

3LJ superior al normalmente necesario para hacerlo6 pero tambin puede consumarse en el mismo momento en que recibe la cosa de otro, conociendo que se la da por error. ,uede admitirse la tentati'a en ciertos casos, como aquel en que el agente est( por reali/ar un acto de apropiacin y no lo lle'a a cabo por la inter'encin de un tercero que conoce al propietario del bien. )l dolo reclama el conocimiento de que se trata de una cosa ajena en cuya tenencia se ha entrado por uno de los modos tpicos o la duda sobre esa circunstancia, y la 'oluntad de apropiarse de la cosa no obstante la certe/a o la duda sobre el origen de su tenencia. ? :efraudacin prendaria. )l art. 3PK, inc. 5=, castiga al que +'endiere la prenda sobre que prest dinero o se la apropiare o dispusiere de ella, sin las formalidades legales-. )l tipo requiere la existencia de un contrato '(lido de prenda con despla/amiento, el cual est( constituido por el negocio jurdico en que el deudor o un tercero por l entrega al acreedor una cosa mueble en garanta del pago oportuno de la deuda. Acciones tpicas son las de 'ender, apropiarse o disponer del objeto que constituye la prenda sin obser'ar las formalidades legales. Vende el que transfiere la cosa prendada a un tercero por un precio. Se apropia quien reali/a cualquier acto que importe disponer de la cosa como due.o. /ispone el que, sin 'ender ni apropiarse, en el sentido precedentemente se.alado, da al objeto un destino que le impide al deudor recuperarlo en el momento en que jurdicamente podra hacerlo. <ales acciones, para ser tpicas, deben ser reali/adas por el acreedor sin observar las formalidades legales. )l delito, por lo tanto, se da cuando el acreedor, sin ejecutar legalmente el contrato de prenda, es decir, sin reclamarlo por 'a judicial, cobr(ndose la deuda con el producto de su 'enta en pEblico remate o por gestin pri'ada, la 'ende l mismo, se la apropia o dispone del objeto prendado. )l perjuicio defraudatorio est( constituido por la frustracin del derecho del deudor, o del tercero que haba otorgado la garanta, a que se le restituya el objeto prendado una 'e/ satisfecha la obligacin. )l perjuicio estriba en la indisponibilidad del objeto por parte del que otorg la garanta cuando jurdicamente puede 'ol'er a disponer de l. ,or lo tanto, la consumacin se da con la transferencia de la cosa para su 'enta a un tercero, con la reali/acin del acto que importe apoderamiento o disposicin, despus del momento Binsistimos en ello- en que el acreedor puede ejecutar la prenda, sin que lo hiciese. )s muy difcil pensar en una hiptesis de tentati'a. !utor slo puede serlo el acreedor prendario, ya que expresamente la ley designa como tal a quien 'ende, se apropia o dispone de +la prenda sobre la que prest dinero-, pero sin perjuicio de que se apliquen las reglas generales de la participacin. )l dolo requiere el conocimiento de la calidad en que se tiene l objeto y la 'oluntad de 'enderlo, apropi(rselo o disponer de l a pesar de ese conocimiento6 Enicamente sera compatible, por tanto, con el dolo directo. :? :esnaturali/acin de cheque. )l art. 3PK, inc. C=, sanciona al +acreedor que a sabiendas exija o acepte de su deudor, a ttulo de documento, crdito o garanta por una obligacin no 'encida, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco-. *as conductas tpicas son las de exi%ir >reclamar imperati'amente? o aceptar >a proposicin del deudor? el cheque o giro del deudor. *gicamente, el agente se

3L4 pre'alece >abusando? de la situacin en que se encuentra el deudor por la calidad misma que asume en el negocio jurdico, pero no es indispensable que abuse de su necesidad. ,ero el delito no se consuma con la mera exigencia o aceptacin de documento, sino con su recepcin por parte del acreedor, ya que es ene se momento cuando nace el peligro para el patrimonio que entra.a la garanta e'entualmente extorsi'a. )n este sentido, se ha discutido si es o no admisible la tentativa@ para algunos la constituye el acto de exigencia del agente por parte del acreedor sin lograr su entrega6 para otros, esa exigencia es un acto preparatorio impune y el delito no admite tentati'a. )l ob%eto del delito es un cheque o giro6 segEn la doctrina, los trminos est(n utili/ados como sinnimos6 en realidad, la ley se refiere al documento que, constituyendo una orden de pago librada por el deudor o un tercero, coloca a stos en situacin de responder penalmente por su no atencin en tiempo, ya que se es el sentido de la puncin del procedimiento de garanta, que de ese modo puede resultar extorsi'o. )n concreto, el documento al que se refiere el tipo es el que la ley comercial denomina cheque. <iene que ser un cheque de fecha posterior o en blanco6 es de fecha posterior cuando la que se inscribe es posterior a la del momento en que se entrega al acreedor6 en blanco cuando la fecha no se ha indicado, dejando por tanto librada al tenedor su determinacin. !dem(s, tiene que tratarse de un cheque '(lido, en el sentido de que obligue a su librador, a responder por l. !dem(s, el cheque tiene que haber sido recibido desnaturali/ando su funcin de orden de pago, o sea, con'irtindolo en una constancia que documenta la operacin reali/ada, es decir, que demuestra la existencia de la obligacin, o que constituye un cr.dito con la finalidad de reasegurar el cumplimiento de una obligacin ya documentada por medio de la concertacin de otra, o una garanta que asegura el cumplimiento de la obligacin pactada, funciones todas ellas que la ley no asigna al cheque. !hora bien, estas funciones ilegtimas se las debe hacer cumplir al cheque con relacin a una obligacin no vencida, es decir, a una obligacin cuyo cumplimiento no es toda'a exigible cuando el agente recibe el documento. *a ley exige que el cheque haya sido recibido a sabiendas por parte del acreedor. )ste elemento subjeti'o requiere la certe/a del conocimiento del autor y no se refiere a la circunstancia de que el cheque no ser( atendido en el momento de su presentacin ni a la e'entual necesidad de que puede acuciar al deudor, sino de las caractersticas del cheque y la obligacin, y que aqul cumple, por consiguiente, funciones distintas de aquella para la cual fue creado legalmente. !utor slo puede serlo el acreedor, es decir, aquel a quien debe fa'orecer el cumplimiento de la obligacin. Sujeto pasi'o es el deudor, es decir, aquel que debe cumplir con la obligacin, pero es indudable que la ley penal extiende la expresin deudor, en cuanto sujeto pasi'o del delito, a quien, mediante el cheque, documenta, acredita o garanti/a la deuda que un tercero debe cumplir. :ado el elemento subjeti'o insertado en el tipo, el dolo se funda, desde el punto de 'ista cognosciti'o, en el conocimiento cierto de las caractersticas tpicas del objeto del delito y de las circunstancias en que se lo entrega y 'oluntariamente en la finalidad de hacer cumplir al cheque las funciones ilegtimas enunciadas en la norma.

3PM - Us)ra. Gsura y negociacin de crdito usurario. !? Gsura. )l art. 3PK bis, p(rrafo 3=, castiga con prisin de G&1 a <")S a.os y con multa de N5.MMM a N5M.MMM, al que +apro'echando la necesidad, la ligere/a o la inexperiencia de una persona le hiciere dar o prometer, en cualquier forma, para s o para otro, intereses u otras 'entajas pecuniarias e'identemente desproporcionadas con su prestacin, u otorgar recaudos o garantas de car(cter extorsi'o-. )l tipo reclama, como presupuesto del delito, la preexistencia de una prestacin otorgada por el agente al sujeto pasi'o o a un tercero, que es la que se trata de resarcir o asegurar por medio de la conducta tpica. *a principal caracterstica de la usura es el modo como el agente consigue la dacin o la promesa de la contraprestacin exagerada o la seguridad extorsi'a, esto es, aprovechando de la necesidad+ la ligere$a o la inexperiencia del sujeto pasi'o. &o es necesario que el agente se haya propuesto apro'echarse de aquellas circunstancias para lograr el resultado6 es suficiente con que ellas le hayan permitido reali/ar el negocio usurario en la forma en que lo reali/, aunque l no haya hecho nada para pro'ocar los efectos de ellas6 en este sentido, la usura se conecta con una actitud pasi'a del agente@ se beneficia con ellas6 no las usa en sentido defraudatorio. !qu la necesidad se manifiesta en apremios de car(cter econmico6 la necesidad puede ser propia o de un tercero a quien el sujeto pasi'o trata de sol'entar su situacin. 8igere$a es la irreflexin que se presenta en el sujeto pasi'o, ya como defecto de su car(cter, ya como resultado de una especial situacin de hecho6 siempre se refiere a situaciones en que el sujeto pasi'o no medita sobre as proyecciones de su accin >'. gr., una mesa de juego?. 0nexperiencia es la falta de conocimientos con relacin al negocio de que se trate. *a accin usuraria es la de hacerse dar o hacerse prometer, intereses o venta%as pecuniarias evidentemente desproporcionadas con su prestacin o recaudos o garantas de car3cter extorsivo. )sos intereses o 'entajas son los notablemente desproporcionados con la prestacin del agente. *os recaudos o garantas extorsi'os son las seguridades del cumplimiento de la obligacin que asumen car(cter intimidatorio respecto del deudor, por sus proyecciones patrimoniales exageradas, por los efectos que pueden tener sobre su persona o sobre la de terceros. )l delito se consuma cuando el acreedor recibe la 'entaja desproporcionada o se le entrega el objeto que constituye la seguridad extorsi'a, o cuando se perfecciona el pacto de la 'entaja o de constitucin de la garanta de manera que sta sea ejecutable, pues de otro modo no surge el peligro patrimonial que constituye la ra/n de ser del delito. *a doctrina sostiene que no es admisible la tentati'a. )l dolo requiere el conocimiento de la situacin de necesidad, ligere/a o inexperiencia del sujeto pasi'o y del car(cter desproporcionado de los intereses o 'entajes o del car(cter extorsi'o de las seguridades y la 'oluntad de hacerse dar o prometer aqullos o de hacer constituir stas. Q? &egociacin de crdito usurario. )l art. 3PK bis, p(rrafo A=, asigna la misma pena de la usura +al que a sabiendas adquiere, transfiere o hiciere 'aler un crdito usurario-.

3P3 Adquiere el crdito el que se con'ierte en titular de l6 lo transfiere quien inter'iene para trasladar su titularidad de una persona a otra6 lo hace valer el que requiere el cumplimiento al deudor o procura, por otro medio, hacerlo efecti'o. )sas acciones pueden reali/arse a ttulo oneroso o gratuito, pero deben ser asumidas por una persona distinta de la del acreedor original@ cuando ste transfiere o hace 'aler su crdito reali/a acti'idades de agotamiento impunes del delito de usura pre'isto en la primera parte de la norma, que es la disposicin aplicable. r.dito usurario es el que se contrata en las condiciones pre'istas por el art. 3PK bis, p(rrafo 3==, y, para que las acciones antes enunciadas resulten tpicas, debe mantener su car(cter sin que ellas lo desnaturalicen. *a consumacin se da con la reali/acin de las acciones, sin que sea necesaria la produccin de resultado especfico alguno. !lgunos autores admiten la tentati'a, al menos en los casos de transferencia, la que se dara con la proposicin del negocio a un tercero. *a ley requiere que la operacin haya sido reali/ada a sabiendas, es decir, cono conocimiento cierto del car(cter del crdito. *a duda sobre l no es suficiente, ni llena los requisitos del aspecto cognosciti'o del dolo tpico. ? 2iguras agra'adas comunes. )l art. 3PK bis, p(rrafo 5=, ele'a la pena de los hechos anteriores a la de prisin de <")S a S)$S a.os y multa de N3K.MMM a NKM.MMM, +si el autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o habitual-. )jerce la acti'idad profesionalmente quien la utili/a o procura utili/arla como medio de 'ida6 lo hace de manera habitual quien la reali/a en forma comEn, aunque no se trate, con propiedad, de un medio de 'ida. *a profesionalidad no requiere una pluralidad de actos@ basta con uno que la re'ele, pero esa pluralidad s requiere la habitualidad.

3PA -Unidad 7+:)*$<1S 1&<"! *! S)%G"$:!: ,;Q*$ !. -,rincipios generales. !l paso que todo delito o contra'encin trata de proteger la seguridad jurdica, entendida como el estado que permite y obliga a todos y a cada uno de los integrantes de la sociedad a 'i'ir de acuerdo con los mandatos del derecho, con la consiguiente respuesta anmica de cada miembro de la sociedad, los delitos de que trata este ttulo est(n dirigidos a proteger la seguridad com#n6 se entiende por tal la situacin real en que la integridad de los bienes y las personas se halla exenta de soportar situaciones peligrosas que las amenacen. *as acciones tpicas que los constituyen son todas ellas generadoras de peligro para esa integridad, al crear condiciones de hecho que pueden llegar a 'ulnerarla. #ientras que en otros ttulos del digo ,enal los bienes o personas cuya integridad se protege son determinados en cuanto titulares de esa proteccin, esos titulares est(n aqu, en principio, indeterminados. )l peligro que generan las acciones tpicas es un peligro com#n, es decir, un peligro en el que las posibilidades de da.ar bienes jurdicos se extiende a un nEmero indeterminado de personas que son titulares de ellos. *a circunstancia de que las acciones tpicas se punan en este ttulo a causa del peligro comEn que crean o puedan crear al atacar la seguridad comEn, no descarta que muchas se compongan de da.os reales a bienes o personas, pero aqu el derecho no las sanciona por sus resultados tangibles, sino porque por medio de esos da.os se ha creado un peligro comEn, que de manera indeterminada han corrido realmente >de modo concreto? bienes o personas. -Incendio 0 otros estra-os. Se dice que es precisamente en este captulo donde se contemplan las figuras genricas de estrago, en cuanto da.o de magnitud que afecta o amena/a a una gran cantidad de personas o bienes, componentes de toda una colecti'idad o de parte de ella, y a que en los otros captulos el legislador, m(s bien, habra tenido en cuenta la afectacin de bienes jurdicos de alguna manera especficos >el transporte, la salud?. *a ley, aunque incluye en el captulo figuras que requieren determinados resultados junto con otras que agotan su materialidad en la pura accin, tiene en cuenta la proyeccin de todas ellas hacia el peligro comEn indeterminado, sea en forma de peligro concreto realmente corrido, sea en la forma abstracta, donde la aparicin del peligro se considera basado en la normalidad de la experiencia. 3? 2$%G"!S QRS$
!S.

$ncendio, explosin o inundacin. )l texto 'igente del art. 3JL, en cuanto contempla la figura b(sica, es@ +)l que causare incendio, explosin o inundacin, ser( reprimido@ 3? con reclusin o prisin de <")S a :$)9 a.os, si hubiere peligro comEn para los bienes-. )l mismo artculo, en la 'ersin de la ley A3.55J, deca@ +)l que mediante incendio creare un peligro comEn para las personas o los bienes, ser( reprimido con reclusin o prisin de tres a die/ a.os-.

3P5 !? $ncendio. )n nuestro sistema, el incendio slo se pune como delito contra la seguridad comEn si es un medio empleado o que haya repercutido en la creacin de un peligro comEn. )l incendio tpico del art. 3JL es el fuego peligroso, que se caracteri/a por su expandibilidad, a causa de que, en s mismo, es incontrolable, aunque pueda ser controlado por una particular accin del hombre >'. gr., mediante tareas de apagamiento? o neutrali/ado por acontecimientos naturales >llu'ia, 'ientos contrario?. &o basta, sin embargo, cualquier expandibilidad del fuego, sino la que se traduce en la posibilidad de su extensin a bienes distintos de aquel en el que se originara y que sean indeterminados, tenga esa posibilidad origen en la propia entidad o calidad del fuego, ya lo tenga en las particulares circunstancias o condiciones del bien amena/ado. )l peligro comEn creado por el fuego debe ser un peligro concreto, es decir, corrido de manera efecti'a por bienes indeterminados a ra/ de su expandibilidad. :e modo correlati'o, una 'e/ corrido el peligro comEn causado por el incendio, no interesan ya las caractersticas de ste@ no es imprescindible, por ejemplo, que se presente con llamas, ni que su 'astedad sea elemento determinante de la tipicidad. - onsumacin y tentativa( )n nuestro derecho, el delito Bque es instant(neo- se consuma con la creacin del peligro comEn a causa del incendio6 no alcan/a para ello la accin de prender fuego comunic(ndolo a uno o m(s bienes, cuando el peligro no lo han corrido efecti'amente bienes o personas indeterminados. &o obstante, esta Eltima accin puede constituir tentati'a cuando, siendo idneo el fuego comunicado para suscitar el peligro comEn y habiendo seleccionado el autor ese medio para suscitarlo, el peligro no se produjo realmente por causas ajenas a su 'oluntad >'. gr., por lo impidieron la accin de terceros o acontecimientos naturales?. !hora bien, si el desistimiento de la causacin del peligro reconoce su origen en la 'oluntariedad del propio autor, podra darse una situacin de desistimiento impune. -Autora y participacin( )n nuestro derecho no es solamente tpica la accin de quien enciende el fuego que origina el peligro, sino tambin la del que utili/a el fuego encendido por otro para hacerlo peligroso >a'i'(ndolo, aliment(ndolo, etc.?6 para ser autor, basta con que se haya adoptado una conducta causal determinante de la creacin del peligro mediante el fuego, aunque no se haya inter'enido de manera causal en la produccin de la combustin misma@ no es la produccin del fuego en s lo que configura la autora, sino la del peligro comEn. - ulpabilidad( )l dolo no se especifica, por consiguiente, en la 'oluntad de producir la combustin, sino en la de crear un peligro comEn mediante ella. Quiere decir que, en el contenido cognosciti'o de la culpabilidad, tiene que estar la conciencia del riesgo que el incendio implica para bienes o personas indeterminados. laro est( que en el contenido 'oluntario de la culpabilidad no opera slo el dolo directo, sino tambin el e'entual@ quien encendi fuego sin la expresa finalidad de crear un peligro comEn, pero aceptando la probabilidad de su creacin, queda comprendido tambin en al art. 3JL.

3PC Q? )xplosin. omo en la figura anterior, la accin es la de crear un peligro comEn, pero en la que nos ocupa el medio para crearlo es la explosin. *a explosin es la liberacin sEbita >instant(nea? y 'iolenta de energa. ,uesto que en nuestro derecho no se da la enumeracin circunstanciada de los objetos o materias que pueden producir la explosin, es tpicamente suficiente con que ella ocurra, cualquiera que fuere su fuente o mec(nica. ,or supuesto que tiene que ser una explosin de suficiente magnitud para crear un peligro com#n@ la explosin que care/ca de esa calidad quedar( fuera de la punibilidad, a menos que pueda castig(rsela como tentati'a. - onsumacin( *a consumacin ocurre cuando se produce la explosin que ha creado el peligro comEn6 la que se ha producido sin crear ese peligro detiene el hecho en tentati'a6 pero esta Eltima tambin alcan/a el acto de la colocacin de los explosi'os con la finalidad tpica cuando no llegan a estallar por causas extra.as a la 'oluntad del autor, incluidas las deficiencias mec(nicas, siempre que no con'iertan el medio en absolutamente inidneo para explotar, pues entonces estaremos ante una tentati'a de delito imposible. - ulpabilidad( Gdem supra( ? $nundacin. )s la in'asin de las aguas en terrenos que no constituyen sus cauces ni sus depsitos naturales. omo en los otros casos, tiene que importar un da.o que entra.e un peligro comEn y para ello es menester que se trate de un caudal de agua de cierta magnitud. &o importa si la in'asin de las aguas se produce de manera sEbita, r(pida o impetuosa, o gradual y lentamente, siempre que su control no pueda ejercerse por medios comunes. <ampoco importa cu(l haya sido el medio empleado por el autor para lograr la in'asin de las aguas@ des'iar el lecho, derribar sus contenciones naturales, utili/ar medios mec(nicos >bombeo?. ,ara todo lo dem(s, 'er supra. A? 2$%G"!S )S,) )strago rural. )l inc. A= del art. 3JL 'igente castiga con reclusin o prisin de <")S a :$)9 a.os al +que causare incendio o destruccin por cualquier otro medio@ a? :e cereales en par'a, ga'illas o bolsas, o de los mismos toda'a no cosechados b? :e bosques, 'i.as, oli'ares, ca.a'erales, algodonales, yerbatales o cualquiera otra plantacin de (rboles o arbustos en explotacin, ya sea con sus frutos en pie o cosechados. c? :e ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o depositados.
$!*)S.

3PK d? :e la le.a o carbn de le.a, apilados o amontonados en los campos de su explotacin y destinados al comercio. e? :e alfalfares o cualquier otro culti'o de forrajes, ya sea en pie o empar'ados, enga'illados, ensilados o enfardados. f? :e los mismos productos mencionados en los p(rrafos anteriores, cargados, parados o en mo'imiento-. :e ningEn modo estamos en presencia de figuras calificadas, deri'adas de la anterior, sino ante un delito completamente autnomo6 'ase si no@ la pena es la misma de la figura b(sica del art. 3JL, inc. 3=, y aqu no se tiene en cuenta la repercusin de peligro comEn del incendio o la destruccin. ,or tanto, &;S)9 ha concluido que no se est( protegiendo la seguridad comEn, sino la rique/a rural. ,or lo que S1*)" ha llegado a la conclusin de que estamos ante un delito de da.o injertado entre los delitos contra la seguridad comEn. )l delito se consuma con la destruccin de dichos objetos6 si no se da una destruccin efecti'a de alguno de ellos, el hecho podr( asumir el grado de tentati'a. Su culpabilidad requiere el dolo de destruirlos, por lo menos como afrontamiento de la accin aceptando la probable ocurrencia de la destruccin. Si el incendio o procedimiento destructor ha originado peligro comEn para los bienes, parece que la figura queda despla/ada por la del inc. 3=, si es que la causacin del peligro comEn, como mnimo, puede ser asignada como modalidad de dolo e'entual en la asuncin de la conducta por el agente. 5? 2$%G"!S !%"!F!:!S. )n los incs. 5= a K=, el actual art. 3JL pre' figuras calificadas. *a doctrina refiere estas agra'antes a la figura b(sica del inc. 3=, pero, segEn entiende ")GS, tanto por la ubicacin como por la formulacin de las normas, abarcan a ambas figuras b(sicas, es decir, las circunstancias enunciadas tambin agra'an los delitos del inc. A=. ,or el inc. 5=, la pena es de +reclusin o prisin de <")S a QG$& ) a.os, si hubiere peligro para un archi'o pEblico, biblioteca, museo, arsenal, astillero, f(brica de pl'ora o de pirotecnia militar o parque de artillera-. )l inc. C= castiga con +reclusin o prisin de <")S a QG$& ) a.os, si hubiere peligro de muerte para alguna persona-. ,or su parte, el inc. K= pena con +reclusin o prisin de 1 I1 a F)$&<) a.os, si el hecho fuere causa inmediata de muerte de alguna persona-. )strago. )l art. 3JP del , impone las mismas penas que el art. 3JL para +el que causare estrago por medio de sumersin o 'aramiento de na'e, derrumbe de un edificio, inundacin, de una mina o cualquier otro medio poderoso de destruccin-. *o que se pune es la produccin del estrago, es decir, el da.o de grandes proporciones que afecta colecti'amente a las cosas o personas. )s cierto que nuestra regulacin no deja de plantear dificultades en orden a lo que realmente constituye el estrago@ si es la produccin de las circunstancias que lo pro'ocan por la utili/acin de los medios enunciados o si son los da.os que se originan en esas circunstancias6 el problema deri'a del hecho de que el art. 3JP se remite a +las penas se.aladas en el artculo precedente-, lo cual comporende tanto la pena de la figura b(sica como las de las agra'adas, y ello quiere decir que la ocurrencia de los peligros y resultados de estas Eltimas no son

3PL condiciones sine qua non del estrago6 no obstante, ")GS cree que ello no es bice para se.alar que la accin tpica del art. 3JP tiene que haber importado un dao efecti'amente concretado que implique, al menos, una situacin de peligro comEn. )s cierto que 'arios de los medios enunciados por la ley indican que su utili/acin no puede ser asumida sin da.ar6 as ocurre con la sumersin o 'aramiento de na'e, el derrumbamiento de edificio y hasta la inundacin6 pero hay otros medios que no necesariamente tienen por qu resol'erse en un da.o >tal como una mina puede estallar sin pro'ocar da.o?, pero en estos casos, cuando el da.o falta, podremos estar en la /ona de la tentati'a, aunque no en el delito consumado, porque el da.o es elemento esencial del estrago. )ste resultado de estrago, o sea, de da.o considerable con peligro comEn, tiene que haberse producido por los medios enunciados en la ley. !? Sumersin o 'aramiento. *a sumersin de la na'e es su hundimiento con desaparicin de sus obras >hasta las cubiertas superiores? bajo las aguas de manera total, o de un modo tal que slo queden fuera de ellas partes de mnima entidad >como m(stiles o chimeneas?. Faramiento es el asentamiento de los planos inferiores o laterales de la na'e sobre el hecho natural o artificial >esclusas a las que se saca el agua cuando la na'e est( en ellas? del agua. $nsistimos en lo ya aclarado@ tanto por la calidad de la na'e, como por las circunstancias en que el hecho se produce, el da.o tiene que importar peligro comEn. Q? :errumbamiento de un edificio. SegEn &;S)9, es la precipitacin, hundimiento o ruina r(pida de un edificio, es decir, de una obra construida por el hombre, aunque sea apro'echando parte de las configuraciones naturales del terreno, siempre que constituyan habit(culos o espacios m(s o menos cerrados, que se le'anten sobre el suelo, o se hundan en la tierra6 hay obras que, aunque son construcciones, no pueden considerarse edificios en el sentido de la ley >'. gr., los diques?, aunque ese sentido, entiende ")GS, no exige que los edificios estn destinados a ser habitados por personas o a la guarda de animales o cosas. )n este supuesto, el mismo derrumbe constituye el da.o que es indispensable para constituir el estrago, sin que sea necesaria la produccin de otro distinto6 pero, para que se d la condicin del peligro comEn que con'ierte el mero da.o en estrago, ser( necesario que el edificio tenga ciertas proporciones y est construido con materiales de alguna solide/, de modo que su precipitacin constituya una amena/a colecti'a. &o es indispensable que el resultado se produ/ca inmediatamente respecto de la conducta del agente6 puede haber solucin de continuidad entre ambas, siempre que no falte la relacin de causalidad. ? $nundacin. Gno de los problemas que ofrece el texto 'igente es distinguir la inundacin del art. 3JL de la inundacin como estrago del art. 3JP. *a interpretacin que nos proporciona con mayor sol'encia esa distincin es la que da S1*)"@ la inundacin pre'ista por el art. 3JP es la que ha producido estrago en cuanto destruccin efecti'a y grande de bienes, en tanto que la meramente peligrosa es la que queda ubicada en el art. 3JL, inc. 3=.

3PP :? #inas. Son explosi'os que se hacen detonar bajo tierra, agua u otros elementos naturale/a o artificiales que los cubren. :ebemos recordar la polmica que plante en la doctrina la expresin +...inundacin, de una mina-. omo el ,royecto de 34ML lo que castigaba era la +inundacin de una mina-, no pocos intrpretes quitaban la coma colocada por el legislador de 34A3O34AA y miraban la figura tal como la haban construido los proyectistas@ lo punido era la inundacin de una mina, es decir la introduccin de las aguas en los corredores y po/os establecidos bajo tierra para la extraccin de productos minerales6 pero e'identemente, no es eso lo que dice la ley. *a coma colocada entre inundacin y de una mina independi/a dos medios distintos de causacin de estragos@ la inundacin por un lado y la explosin de una mina por el otro, y aunque esto segundo resulte un tanto superabundante, dado el tipo pre'isto por el art. 3JL, sa es la situacin actual. )? 1tros medios. )l estrago puede producirse, adem(s, por cualquier otro medio poderoso de destruccin. )s decir, cualquier medio capa/ de producir una destruccin que importe peligro comEn, o sea, que posea idoneidad para causar da.os extensibles a un nEmero indeterminado de personas y bienes. :e conformidad con los principios que reconocimos precedentemente, no basta la utili/acin del medio poderoso de destruccin, si ste no ha producido el da.o estragoso, es decir, que contenga en s peligro comEn, para que se d la consumacin. - onsumacin del estrago( )n aquellos casos en que el estrago est( constituido por la utili/acin de un medio que por s implica da.o >como la sumersin o 'aramiento de na'e, inundacin, derrumbe, desmoronamiento? es suficiente con que el medio haya sido utili/ado suscitando el peligro comEn6 la acti'idad endere/ada a la utili/acin del medio sin lograr hacerlo podr( constituir tentati'a. )n los supuestos en que el empleo del medio no importa por s By necesariamente- un da.o >explosin de minas, liberacin de gases, etc.?, la consumacin ocurrir( cuando se d el da.o pro'eniente de una accin de estrago6 la mera utili/acin del medio sin que se haya producido ese da.o dejar( el hecho en tentati'a. - ulpabilidad( )s rele'ante el aspecto cognosciti'o del dolo, constituido por la circunstancia de que la posibilidad del peligro comEn propio del estrago est presente en el agente, aunque ello slo lo condu/ca el dolo e'entual6 quien se coloca en la situacin tpica conociendo la idoneidad peligrosa del medio que utili/a, y aceptando la produccin del estrago, comete igualmente el delito. :a.o de defensa contra desastres. )l art. 3JJ, 3= p(rrafo, reprime +con prisin de G&1 a S)$S a.os- al que, +destruyendo o inutili/ando diques u otras obras destinadas a la defensa comEn contra las inundaciones u otros desastres, hiciere surgir el peligro de que stos se produ/can-.

3PJ )n el texto 'igente, la conducta prohibida es la de hacer surgir el peligro de desastre mediante la destruccin o inutili/acin6 aunque ello no acuse gran disparidad en orden a la consumacin del delito Bcomo hecho contra la seguridad comEn-, s puede influir de manera notable en la culpabilidad. *a 'oluntad del agente tiene que cubrir el resultado de peligro o, por lo menos, darse en l la aceptacin de su e'entualidad, y stos se muestran como requisitos sine qua non de la culpabilidad tpica. *o que caracteri/a fundamentalmente al tipo son los objetos del delito@ diques y toda obra destinada a la defensa comEn contra desastres. &o tiene que tratarse, de manera necesaria, de un destino especfico6 basta con que se trate de una funcin que cumpla la obra, aunque no haya estado originaria y especficamente destinada a ella6 quedan, por tanto, comprendidas aquellas afectadas a distintos ser'icios o funciones >produccin de energa, facilitacin de accesos monta.osos, etc.?, cuya destruccin puede causar el desastre, aunque las condiciones pre'ias de ste las haya creado la obra en s >'. gr., el dique que, para producir energa, detiene un gran caudal de agua?. ,ero la funcin >principal o accesoria? de seguridad tiene que ser pre'ia al desastre, y ste iniciarse en la destruccin de la obra misma. &o quedan comprendidas las obras destinadas a combatir un desastre ya ocurrido >taludes de tierra que se construyen para detener una inundacin en curso? o para pre'enirlo >p. ej., torres de obser'acin de incendios?, sin que su destruccin sea la causa originaria del desastre6 tampoco quedan comprendidas las defensas naturales en las que no ha inter'enido la mano del hombre. ,ara que estemos en presencia del tipo, de la destruccin o inutili/acin de la obra tiene que surgir el peligro concreto de que se produ/ca el desastre. )llo exige una estricta relacin causal entre el atentado producido por el agente en la obra y el peligro de desastre, la cual queda excluida en los casos en que es la acti'idad de un tercero la que ha creado el peligro, aun apro'echando el atentado perpetrado por el autor. )l delito se consuma con el atentado da.oso y el surgimiento de peligro de desastre. )l mero da.o sin que surja el peligro comEn no pasa de ser un da.o en cuanto infraccin contra la propiedad. SegEn ")GS -como m(s adelante lo diremos- la creacin del peligro no se cataloga en la estructura tpica como finalidad de la accin del agente, por lo cual, en principio, la tentati'a sera difcilmente admisible6 por ello, el principio de ejecucin del atentado sin que ste alcance a concretarse, mientras no constituya otro delito contra la seguridad comEn, slo podra encuadrarse como tentati'a de da.o de los arts. 3J5 3JC del ,. )ntorpecimiento de defensa contra desastres. )l texto 'igente del art. 3JJ, A= p(rrafo, establece que +la misma pena se aplicar( al que, para impedir la extincin de un incendio o las obras de defensa contra una inundacin, sumersin, naufragio u otro desastre, sustrajere, ocultare o hiciere inser'ibles, materiales, instrumentos u otros medios destinados a la extincin o a la defensa referida-. *as acciones tpicas son las de sustraer, ocultar, hacer inser'ibles. 2ustrae el que quita el objeto de la esfera de disponibilidad de quien puede usarlo en la defensa contra el desastre6 lo oculta el que, sin quitarlo de esa esfera, lo coloca en situacin tal que no pueda ser hallado oportunamente para la defensa6 lo hace inservible el que, sea da.(ndolo, sea coloc(ndolo en situacin de no poder ser usado, aunque no lo da.e, torna al objeto inutili/able para la finalidad de defensa. <r(tase de un delito de accin >aunque puede asumir la forma de comisin por omisin?6 ni la mera negati'a a suministrar los objetos, ni la negati'a a la prestacin de una contribucin personal de ayuda, quedan comprendidas en este tipo.

3P4 *os objetos del delito son los materiales, instrumentos u otros medios destinados a la defensa comEn. 9ateriales son todos aquellos elementos >slidos, lquidos o gaseosos? que pueden destinarse a esa defensa6 instrumentos son los aparatos o dispositi'os que pueden tener ese destino >herramientas, bombas extractoras, m'iles, etc.?. :entro del concepto de otros medios se incluye cualquiera que pueda ser utili/ado con el mismo fin, tr(tese de estructuras u obras >plataformas de sal'ataje, refugios, caminos de e'acuacin? o de sistemas de ser'icios >'. gr., sistema de se.ales de a'iso?. :eben ser objetos destinados a la extincin o a la defensa. )l tipo contiene un elemento subjeti'o@ las acciones pre'istas deben ser encaradas por el agente para impedir. <rata de impedir el que se propone lograr que las tareas no se realicen. )n este aspecto lo que se discute es si efecti'amente, tal como entienden S1*)" y 21&<R& Q!*)S<"!, el tipo reclama la real existencia de un desastre que ya se ha producido, o que, por lo menos, es de inminente reali/acin6 o si basta, segEn comprende &;S)9, con que exista un concreto peligro de su produccin, aunque no se d esa inminencia. ! discrecin de ")GS esta Eltima opinin parece m(s acorde con la naturale/a del elemento subjeti'o que 'enimos estudiando, ya que lo que l requiere es que el autor obre teniendo en 'ista un desastre, lo cual se satisface con el peligro efecti'o que se concrete y, por otra parte, atiende de manera m(s correcta a la proteccin del bien jurdico. )l delito se consuma con el logro de los resultados de destruir, sustraer o hacer inser'ibles los objetos lle'ados a cabo con la finalidad tpica. ,ero si, desde el punto de 'ista de la accin material, el tipo reclama la realidad de esos resultados, desde el punto de 'ista del bien jurdico protegido ste es un delito de peligro abstracto@ es suficiente con que la accin haya resultado idnea para impedir la defensa, aunque tal objeti'o no se haya logrado y la defensa no sufra mengua en su efecti'idad. )s posible la tentati'a6 as ocurre con el agente que procura destruir el medio de defensa con la finalidad tpica, sin conseguirlo por causas ajenas a su 'oluntad. *a 'igencia del elemento subjeti'o tpico da su conformacin al dolo de este delito, que reclama el conocimiento del futuro desencadenamiento, de la inminencia o del real peligro actual de un determinado desastre y la 'oluntad de reali/ar las acciones tpicas con el dolo directo de impedir las tareas de defensa. )stragos culposos. 3? 2$%G"! QRS$
!.

!unque la denominacin del delito tenga que cambiarse a ra/ de la referencia a estragos, y no a desastre, el contenido de los textos trata de la misma materia. SegEn el texto del art. 3J4, p(rr. 3=, se reprime +con prisin de G& mes a G& a.o-, al que +por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por inobser'ancia de los reglamentos u ordenan/as, causare un incendio u otros estragos-. A? 2$%G"!S
!*$2$ !:!S.

)l texto 'igente del art. 3J4, p(rr. A=, slo contempla como agra'antes los resultados de peligro de muerte o muerte de alguna persona >+si el hecho u omisin culpable pusiere en peligro de muerte a alguna persona o acusare la muerte de alguna persona, el m3ximum de la pena podr( ele'arse hasta $& 1 a.os-?.

3JM -!roblemas de causalidad( ,ara que pueda atribuirse responsabilidad penal al agente, el estrago debe haberse producido por su conducta culposa6 debe ser un resultado decisi'amente causado por ella. &o se da esa circunstancia cuando en el nexo causal interfiere otra causa decisi'a, distinta de esa conducta, o cuando la conducta del agente oper como causa en 'irtud de la acti'idad de un tercero. -El requisito del Hpeligro com#nI( ,ara el tipo no ser( suficiente la causacin de alguno de los hechos pre'istos >incendio, explosin, etc.?, sino que adem(s ser( necesario que hayan entra.ado un peligro com#n. Si la conducta del agente ha originado un desastre carente de esa incidencia peligrosa para la seguridad comEn, podr( e'entualmente quedar comprendida en otros delitos culposos >como podran ser homicidios o lesiones culposas?, pero no en el que ahora consideramos. -Tenencia de ar'as> e<plosi1os 0 'ateriales a5ines. 2abricacin o tenencia de aparatos aptos para atacar o destruir. )l art. 3J4 bis, p(rr. 3=, del , reprime con reclusin o prisin de $& 1 a QG$& ) a.os, al que +con el fin de contribuir a la comisin de delitos contra la seguridad comEn o causar da.os en las m(quinas o en la elaboracin de productos, adquiriere, fabricare, suministrare, sustrajere o tu'iere en su poder bombas, materiales o aparatos capaces de liberar energa nuclear, materiales radiacti'os o sustancias nucleares, o sus desechos, istopos radiacti'os, materiales explosi'os, inflamables, asfixiantes o txicos o biolgicamente peligrosos, o sustancias o materiales destinados a su preparacin-. *os autores se.alan que no se trata de actos que simplemente alteren la tranquilidad pEblica, sino que se punen en cuanto preparatorios de delitos contra la seguridad comEn, lo cual se re'ela, en esta figura, mediante el elemento subjeti'o que se inserta en el tipo. *as acciones tpicas son las de fabricar, suministrar, adquirir, sustraer o tener en su poder. <abrica, en el sentido del tipo, el que elabora, por medios mec(nicos o qumicos, produciendo una determinada sustancia o componiendo sustancias ya existentes, o aparatos o instrumentos, o transforma los existentes para hacerlos aptos con relacin a la culpabilidad tpica. 2uministra quien da algo a otro por cualquier ttulo. Adquiere el que obtiene la propiedad de los objetos, aunque no haya llegado a entrar en posesin de ellos. 2ustrae quien saca el objeto de la tenencia de otro, por cualquier medio ilcito. *os tiene el que corporal o simblicamente puede disponer de ellos, por s mismo o en representacin de terceros. )n cuanto a los ob%etos del delito, bombas son los continentes de explosi'os o gases que estallan por medios mec(nicos >percusin?, qumicos >me/cla? o trmicos >ignicin por mecha?6 las materias o aparatos capaces de liberar energa nuclear son los que se utili/an o permiten reali/ar los procesos de con'ersin de la materia en energa >uranio, bombas de cobalto, etc.?6 los materiales radiactivos son los elementos que permiten la radiacin, y sta consiste en la expulsin de partculas a gran 'elocidad producida por procesos nucleares6 sustancias nucleares son aquellas que emiten radiaciones ioni/antes, incluidos los desechos6 istopos radiactivos son los istopos de elementos naturales o artificiales que emiten radiaciones ioni/antes6 materiales explosivos son los que, sin estar contenidos en bombas, puede hacerse estallar por cualquier

3J3 procedimiento6 inflamables son los capaces de producir fuego sEbito y 'iolento6 asfixiantes los que actEan letalmente sobre el aparato respiratorio de personas o animales6 txicos los que producen en'enenamiento de cualquier especie de ellos6 biolgicamente peligrosos los que se componen de elementos biolgicos >'. gr., bacterias, 'irus?, naturales o artificiales, potencialmente aptos para poner en peligro la existencia humana6 y, finalmente, las sustancias o materiales destinados a la preparacin de esas materias son todos los elementos que permiten su elaboracin o los instrumentos que se emplean o pueden emplearse en dicha elaboracin. omo ya 'imos que las acciones se castigan en cuanto actos preparatorios de delitos contra la seguridad comEn, se tiene que tratar de objetos idneos para producir los desastres o estragos pre'istos en el aptulo, o los da.os a que puede referirse el elementos subjeti'o. )ste tipo est( construido con un fuerte sentido subjeti'o, ya que exige que las acciones se lle'en a cabo con el fin de contribuir a la comisin de delitos contra la seguridad com#n o de causar daos en las m3quinas o elaboracin de productos. !unque la doctrina insiste en que lo que la ley indica es la 'oluntad de contribuir a delitos indeterminados, ello es 'erdad slo en parte6 es cierto que, cuando el agente actEa con 'oluntad de contribuir a un determinado delito y ste se produce o se tienta, la accin tpica punible es la de participacin en l, pero cuando no se dio efecti'amente ni la comisin ni la tentati'a de ese particular delito, la punibilidad autnoma de las conductas pre'istas por el artculo sub examine indica que l es aplicable pese a la determinada direccin de la 'oluntad del agente6 el tipo se presenta, por tanto, como subsidiario de la participacin en la tentati'a o en la consumacin del delito que inicialmente haba sido comprendido por la culpabilidad del sujeto. )l contenido de la finalidad tpica es la contribucin a cualquier delito contra la seguridad com#n, o sea, a cualquier delito de los mencionados en el ttulo, en cuanto fuere compatible con la figura que estudiamos, aunque no pertene/ca al aptulo $, as como tambin la contribucin a causar daos en las m3quinas o elaboracin de productos. )ste agregado de la ley AM.LCA puede presentar algunas dificultades6 no se trata de la contribucin a cualquier da.o, sino a un da.o que afecte a la elaboracin de productos necesarios e importantes para una comunidad, ya que, si se tiene en cuenta el bien jurdico protegido, el da.o que se intente debe ser uno que por sus alcances amenace la seguridad comEn. )l hecho se consuma con la acti'idad misma. )s un delito de peligro abstracto, que no necesita de la efecti'a utili/acin del objeto en los delitos o en la produccin de los da.os que persigue el elemento subjeti'o. !dmite tentati'a, sal'o en lo que ata.e a la fabricacin, pues sta ya se da como delito consumado con el solo hecho de comen/arla y, aun antes de ese comien/o, el hecho podra consumarse como tenencia6 en cuanto a la accin de tenencia, tambin quedara excluida de la posibilidad de tentati'a, sal'o que aqulla se trate de lograr por sustraccin o adquisicin. $nstrucciones para la preparacin de sustancias o materiales. )l art. 3J4 bis, p(rr. A=, castiga con la misma pena que determina el p(rr. 3= al que, +sabiendo o debiendo saber que contribuye a la comisin de delitos contra la seguridad comEn o destinados a causar da.os en las m(quinas o en la elaboracin de productos, diere instrucciones para la preparacin de sustancias o materiales mencionados en el p(rrafo anterior-.

3JA *a accin tpica es la de dar instrucciones para la preparacin de sustancias o materiales mencionados en el p(rrafo anterior. :a instrucciones el que ense.a a hacer una cosa6 es algo m(s que la simple comunicacin de conocimientos, pues las instrucciones tienen que estar destinadas a que el receptor pueda producir las sustancias o materiales, por s mismo o dirigiendo a terceros. *as instrucciones dadas con miras a la reali/acin de un determinado delito, constituyen participacin en l cuando se lo ha consumado o tentado6 pero queda comprendida en el tipo la conducta del que imparte las instrucciones proponindose la reali/acin de un delito determinado que ni siquiera penetra en la fa/ ejecuti'a, tanto como la de quien tiene en 'ista delitos indeterminados de la especie de los enunciados por la disposicin. <ambin aqu la ley trae un elemento subjeti'o, pero su descripcin no deja de ser conflicti'a, porque no slo se castiga al que sabe, sino tambin al que debe saber >aunque en el caso concreto no haya sabido? que contribuye a la comisin de delitos contra la seguridad com#n o destinados a causar daos en las m3quinas o en la elaboracin de productos, con lo cual pr(cticamente se amena/a con la misma pena al que actEa con dolo directo >sabiendo? como al que actEa culposamente >debiendo saber sin haber llegado a saber por su imprudencia o negligencia?. ,or supuesto que la circunstancia de que el aspecto subjeti'o del delito se extienda a estos dos extremos de responsabilidad, hace que resulte ineludible la punibilidad del dolo e'entual >el que imparte instrucciones aceptando que se las pueda utili/ar por los receptores con las finalidades tpicas?. )l delito se consuma con el hecho de impartir las instrucciones, aunque ellas no sean utili/adas6 sin embargo, para que se d la consumacin, es indispensable que alguien reciba las instrucciones, aunque actEa inculpablemente. ,reparar las instrucciones para darlas puede caber en la punibilidad en trminos de tentati'a >'. gr., producir un folleto con las instrucciones sin llegar a distribuirlo?, as como tambin la actitud de quien expone las instrucciones que nadie recibe, por no haber nadie que escuche. &o se descarta la tentati'a de delito imposible cuando el medo para suministrar las instrucciones es inadecuado para que sean receptadas por terceros >p. ej., un micrfono descompuesto?. )s este un delito que puede ofrecer matices de justificacin merecedores de particular atencin. &o se puede dudar, por ejemplo, de que est( justificada la accin del que, al impartir las instrucciones, no hace sino cumplir con su deber, como pasa con el profesor de un curso sobre explosi'os, aunque l haya llegado a pensar que sus alumnos fueran a utili/ar los conocimientos para cometer delitos contra la seguridad, siempre que no exceda los lmites de la ense.an/a que debe impartir. Simple tenencia de los materiales referidos en los tipos anteriores. on arreglo a la ley AK.JJL, el p(rr. 5= del art. 3J4 bis reprime con pena de prisin de <")S a S)$S a.os +la simple tenencia de los materiales a que se refiere el p(rrafo que antecede, sin la debida autori/acin legal o que no pudiere justificarse por ra/ones de uso domstico o industrial-. *a accin tpica es la de tener alguno de los materiales enunciados en el p3rrafo &- del artculo &); bis. <iene el objeto el que puede disponer de l fsicamente en cualquier momento. *os ob%etos del delito son algunos de los materiales enunciados en el p(rrafo 3= del artculo 3J4 bis. *os materiales tienen que ser utili/ables, ya que slo as pueden amena/ar la seguridad comEn6 los que estructuralmente tienen defectos que no permiten su empleo o los que han perdido sus propiedades, de modo que se hayan transformado en inocuos, no

3J5 constituyen objetos tpicos. &;S)9 entiende que no quedan comprendidos en esta Eltima categora aquellos cuyas deficiencias pueden ser subsanadas con relati'a facilidad y que, por tanto, slo han disminuido circunstancialmente la aptitud del material. ,ara que la conducta sea tpica, el agente debe tener los objetos sin la debida autori$acin legal o por ra$ones distintas al uso dom.stico o industrial. &o es autori/acin debida la dada por autoridad incompetente o por una autoridad competente fuera de los casos predeterminados legalmente para otorgarlas. !hora bien, la existencia de autori/acin legtimamente otorgada o del empleo domstico o industrial de los materiales, eliminan la tipicidad. )s un delito de peligro abstracto que se consuma con la sola accin de tener el objeto sin autori/acin, o tenindolo sin poder justificar un uso domstico o industrial, cualesquiera que hubiesen sido las moti'aciones del agente y con independencia de su empleo. &o es admisible la tentati'a. uando el tipo se completa con un elemento normati'o, es una circunstancia que no excluye la posibilidad de que se den casos de justificacin que deban considerarse autnomamente. )n ciertas circunstancias, el ejercicio de la legtima defensa o la exigencia del estado de necesidad pueden justificar la conducta tpica6 pero la situacin de justificacin debe abarcar, no slo la necesidad del objeto tpico, sino tambin la omisin del requerimiento de la autori/acin. )l dolo requiere el conocimiento del car(cter del objeto y de la ausencia de autori/acin y la 'oluntad de tenerlo no obstante esas circunstancias. Son indiferentes las moti'aciones del autor. )s admisible el dolo e'entual. )l error sobre el car(cter del objeto, incluso el error iuris sobre su calificacin o sobre la necesidad de autori/acin para tenerlo, pueden llegar a excluir la culpabilidad. Simple tenencia de armas de fuego de uso ci'il. )l inc. A=, p(rrafo 3=, del art. 3J4 bis reprime con prisin de S)$S meses a :1S a.os y multa de N3.MMM a N3M.MMM, +la simple tenencia de armas de fuego de uso ci'il, sin la debida autori/acin legal-. on arreglo al texto legal, la accin tpica consiste en +tener- un arma de fuego de uso ci'il, sin la debida autori/acin legal. omo se puede apreciar, la accin aqu es la misma que para el delito pre'isto en el inc. 3=, p(rrafo 5=, del art. 3J4 bis, moti'o por el cual hacemos remisin a lo explicado oportunamente. )l objeto del delito son las +armas de fuego de uso civil-, cuya clasificacin encontramos establecida en forma expresa en el art. K= del decreto reglamentario 54KOPK. SegEn este decreto, se distinguen las siguientes categoras de armas de uso ci'il@ a? !rmas de pu.o >pistolas de repeticin o semiautom(ticas, re'l'eres hasta calibre 5A pulgadas, pistolones de ca/a?. b? !rmas de hombro >carabinas, fusiles y fusiles de ca/a de carga tiro a tiro, repeticin o semiautom(ticas, escopetas de carga tiro a tiro y repeticin?. c? !rmas de uso ci'il deporti'o. !un cuando el decreto reglamentario incluya en el art. K= otras categoras de armas >'erbigracia, agresi'os qumicos y armas electrnicas que producen efectos pasajeros en el organismo humano?, con arreglo a la propia definicin de arma de fuego establecida en el art. 5=, inc. 3=, del citado decreto, esta clase de armas queda fuera del concepto de arma de fuego de uso ci'il, por cuanto no son +armas de fuego-.

3JC !l igual que en la hiptesis de tenencia de materiales pre'ista en el inc. 3= del art. 3J4 bis, las armas tienen que ser utili/ables, 'ale decir, que posean aptitud o idoneidad para poner en peligro la seguridad comEn. SegEn #1"!*)S ,"!<S, habiendo el legislador optado por la tcnica de tipificacin del delito de peligro abstracto, la peligrosidad para el bien jurdico es presumida ex ante, generalmente demostrable por la ley de la experiencia. )l elemento normati'o est( constituido por la ausencia de autori/acin legal. Se trata del mismo elemento exigido para el delito de tenencia ilegtima de materiales, por lo que all nos remitimos. omo se trata de un delito de peligro abstracto, su consumacin coincide con la reali/acin de la conducta tpica >tener el arma de fuego sin autori/acin legal?. ,ara el tipo basta la tenencia de una sola arma, ya que es sabido que las expresiones plurales de la ley comprenden a la singular. *a tentati'a no es admisible. )s un delito doloso que se conforma con el dolo e'entual, independientemente de cualquier moti'acin especial que pudiera tener el autor. )l tipo subjeti'o no requiere de ningEn elemento subjeti'o adicional distinto del dolo. Simple tenencia de armas de guerra. )l inc. A=, p(rrafo A=, del art. 3J4 bis, incrementa la pena de prisin de :1S a S)$S a.os +si las armas fueren de guerra-. :esde un punto de 'ista conceptual puede decirse que +armas de guerra- son todas las clasificadas como tales por las respecti'as reglamentaciones nacionales. on arreglo al decreto reglamentario 54KOPK, son armas de guerra todas aquellas que est(n pre'istas en el art. 3= y que no se encuentran comprendidas en la enumeracin taxati'a que de las armas de uso ci'il se efectEa en el art. K= o que hubieran sido expresamente excluidas del rgimen de dicha reglamentacin. SegEn esta normati'a, las armas de guerra se clasifican en@ a? +!rmas de uso exclusi'o para las instituciones armadas-, lo que comprende a las armas no port(tiles, port(tiles autom(ticas, de lan/amiento, semiautom(ticas, carabinas o subametralladoras de asalto de calibre superior a AA *"6 b? +!rmas de uso para la fuer/a pEblica-, que son aquellas que posean escudos, pun/onados o numeracin identificatoria de la fuer/a correspondiente >%endarmera &acional, ,refectura &a'al !rgentina, ,olica 2ederal y pro'inciales, Ser'icio ,enitenciario 2ederal e institutos penales pro'inciales?6 c? +!rmas, materiales y dispositi'os de uso prohibido-, lo que comprende a las escopetas de calibre mayor a los establecidos en el inc. A=, ap. c, del art. K=, cuya longitud de ca.n sea inferior a los 5JM mm, las armas de fuego con silenciadores, armas de fuego o de lan/amiento simuladas >l(pices, estilogr(ficas, cigarreras, bastones, etc.?, municin de proyectil expansi'o, con cabe/a chata, con deformaciones, ranuras o estras capaces de producir heridas desgarrantes, municin incendiaria, dispositi'os adosables al arma para dirigir el tiro en la oscuridad, tales como miras infrarrojas o an(logas, proyectiles en'enenados, agresi'os qumicos de efectos letales, armas electrnicas de efectos letales >agregado por el decreto 3M54OJ4?6 d? +!rmas de uso ci'il condicional-, que comprende a las armas port(tiles no pertenecientes a las categoras pre'istas en el art. C= del decreto 54KOPK as como a las armas de idnticas caractersticas clasificadas como armas de uso exclusi'o para las instituciones armadas o de uso para la fuer/a pEblica, cuando carecieran de los escudos, pun/onados o numeracin identificatoria.

3JK ,ortacin de armas de fuego de uso ci'il. )l inc. A=, p(rr. 5=, del art. 3J4 bis pune con prisin de uno a cuatro a.os la +portacin de armas de fuego de uso ci'il, sin la debida autori/acin legal-. *a accin tpica consiste en +portar un arma de fuego, sin la debida autori/acin legal-. *a portacin es un concepto que implica una relacin inmediata entre el objeto y el agente. &o puede admitirse una portacin a distancia. *a portacin significa +lle'ar consigo, encima, de un lugar pEblico a otro, el arma de fuego, de manera que su traslado importe la posibilidad de uso inmediato-. !qu, al igual que en los supuestos de tenencia ilegtima, la conducta es considerada peligrosa ex ante para la integridad del bien jurdico protegido, de manera que la portacin debe implicar necesariamente, para ser tpica, que el arma de fuego se encuentre en condiciones de ser utili/ada. *a portacin legtima de un arma de fuego requiere de un permiso, que debe ser expedido por la autoridad competente. *a debida autori$acin legal constituye un elemento normati'o del tipo, cuya regulacin se encuentra en los arts. JJ y 33A del decreto 54KOPK. <rat(ndose, como en los supuestos anteriores, de un delito de peligro abstracto, se consuma con la conducta de portar el arma de fuego6 por ende, al perfeccionarse el tipo objeti'o con la sola acti'idad del agente, no parece posible la tentati'a. )s un delito doloso, que requiere el conocimiento del car(cter del objeto y de la autori/acin para portarlo y la 'oluntad de lle'ar adelante la conducta, no obstante dicho conocimiento. )s admisible el dolo e'entual. ,ortacin de armas de guerra. )l inc. A=, p(rrafo C=, del art. 3J4 bis reprime con <")S a.os y S)$S meses a 1 I1 a.os y S)$S meses de reclusin o prisin +si las armas fueren de guerra-, cuya definicin, segEn 'imos, slo puede pro'enir de la ley. *a mayor penalidad ha sido justificada parlamentariamente, no slo por el mayor poder ofensi'o que tienen esta clase de armas, sino por la circunstancia de impedir los beneficios de la libertad pro'isional durante el proceso, dado que, por imperati'o del art. AL del ,, la escala puniti'a torna improcedente la condena de ejecucin condicional. ,enalidad atenuada. :iferentes casos. !? !tenuante del tenedor autori/ado. Si el autor de la portacin es tenedor autori/ado >legtimo usuario? del arma, la ley ha pre'isto una reduccin considerable de la pena. )stablece el inc. A=, p(rrafo K=, del art. 3J4 bis que, +si el portador de las armas a las cuales se refieren los dos p(rrafos que anteceden fuere tenedor autori/ado del arma de que se trate, la escala penal correspondiente se reducir( en un tercio del mnimo y del m(ximo-. *a menor punibilidad comprende tanto a la portacin de armas de uso ci'il como a las de guerra6 lo que importa a los fines de la reduccin de la pena es que el autor de la portacin sea legtimo usuario de algunas de las armas referidas. Fale decir, que el agente est( autori/ado a tener el arma pero no a portarla.

3JL Q? !tenuante por ausencia de intencin delicti'a. 1tra causal de atenuacin de la pena instaurado por el nue'o rgimen legal tiene relacin con la portacin sin fines delicti'os@ si +por las circunstancias del hecho y las condiciones personales del autor, resultare e'idente la falta de intencin de utili/ar las armas portadas con fines ilcitos-, se podr( aplicar la misma reduccin puniti'a que la pre'ista para el supuesto anterior >art. 3J4 bis, inc. A=, p(rrafo L=?. Se trata de un caso de portacin ilegtima >no autori/ada? de un arma de fuego, cuya escala penal se gradEa en atencin a la clase de arma que porta, de uso ci'il o de guerra. ,enalidad accesoria. )l inc. A=, p(rrafo P=, del art. 3J4 bis establece que se impondr(, +para los dos casos precedentes, le pena de inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena-. Se trata de la imposicin de una pena conjunta a la pena pri'ati'a de libertad, cuya consecuencia se relaciona, fundamentalmente, con la prohibicin del uso de un arma de fuego por el doble del tiempo de la condena. ,ortacin de arma de fuego calificada por el sujeto acti'o. Se trata de una no'edosa figura incorporada por la ley AK.JJL en el inc. A=, p(rrafo J=, del art. 3J4 bis, cuya normati'a impone la pena de G!<"1 a :$)9 a.os de prisin, para el portador de un arma de fuego de cualquier calibre, que +registrare antecedentes penales por delito doloso contra las personas o con el uso de armas, o se encontrare go/ando de una excarcelacin o exencin de prisin anterior-. on arreglo al texto legal, la agra'ante opera frente a dos circunstancias@ a? uando el portador ilegtimo de un arma de fuego, sea de guerra o de uso ci'il, de cualquier calibre, posee antecedentes penales >condena firme? por delito doloso contra las personas o por delito doloso cometido con el uso de armas. *a primera hiptesis alcan/a a todos los delitos contra las personas pre'istos en el digo ,enal y en las leyes especiales. *a segunda hiptesis de agra'acin alcan/a a cualquier delito doloso que no est comprendido en el <t. $ del *ibro $$ del ,, y haya sido cometido con el empleo de un arma de fuego. Quedan fuera de la mayor penalidad los antecedentes penales por delitos culposos. b? *a otra circunstancia de agra'acin de la pena resulta aplicable para el portador ilegtimo de un arma de fuego cuando se encontrare go/ando de una excarcelacin o de una exencin de prisin por un proceso anterior. Se trata de una hiptesis en la que el autor del delito de portacin ilegtima de arma de fuego tiene otorgadas una excarcelacin o una exencin de prisin en un proceso anterior. *a figura ha sido criticada por inconstitucional >!Q1S1, :) *! 2G)&<), S!*:G&!, ")GS?. !copio de armas, pie/as y municiones. )l inc. 5= del art. 3J4 bis pune con pena de reclusin o prisin de G!<"1 a :$)9 a.os +el acopio de armas de fuego, pie/as o municiones de stas, sin la debida autori/acin-. Se trata de una figura totalmente autnoma con referencia a las anteriores.

3JP *a accin tpica es la de acopiar armas de fuego. Acopia, segEn S1*)", el que las reEne de modo considerable, +superiores a los que el uso comEn o deporti'o pueden justificar-. &o es suficiente, pues, para la tipicidad, tener 'arias armas, si esa multiplicidad no acusa la finalidad de acopiarlas. *os ob%etos son las armas de fuego, las pie$as o las municiones pertenecientes a .stas. )l texto 'igente, al hacer referencia slo a las armas de fuego, comprende tanto a las armas de uso ci'il como a las armas de guerra, pero quedan fuera del tipo las armas que no son de fuego. )l legislador actual, con buen criterio, ha exigido para la perfeccin del tipo de injusto que est ausente la +debida autori/acin legal-. Slo sin la presencia de este elemento normati'o se completa el juicio de tipicidad. )l tipo objeti'o requiere que el acopio sea de armas de fuego, pie/as o municiones de stas, cuyas definiciones hay que buscarlas en el decreto 54KOPK. Son armas de fuego, para esta normati'a, las que utili/an la energa de los gases producidos por la deflagracin de la pl'ora para lan/ar el proyectil a distancia6 las pie$as, segEn *!7) !&!H!, son los elementos de que se compone un arma, incluidos los repuestos6 las municiones son los cartuchos o tiros >proyectiles? que dispara el arma de fuego. )l delito se consuma cuando el nEmero de armas que dispone el agente alcan/a magnitud suficiente para que se lo considere acopio. )s admisible la tentati'a. )l dolo requiere el conocimiento de que lo que se acopia son armas y la 'oluntad de acopiarlas. <enencia de instrumentos para producir armas de fuego. )l texto legal tambin contempla la misma pena que para el acopio de armas, pie/as o municiones, para la +tenencia de instrumental para producirlas, sin la debida autori/acin-. *a accin pre'ista es, pues, la misma que en el inc. A= del art. 3J4 bis, esto es, la +simple tenencia- de instrumentos para producir las armas de fuego y dem(s elementos enunciados por la norma, 'ale decir, los aparatos o mecanismos que permiten su elaboracin6 por supuesto que debe estar en condiciones para ser utili/ados. Slo de esta forma puede comprometerse la seguridad comEn. *a amplitud tpica deber( encontrar lmites lgicos, sea en el bien jurdico protegido, as como en la propia culpabilidad del agente, puesto que la tenencia de tales elementos slo podr( ser tpica cuando 'erdaderamente constituyan una amena/a para la seguridad comEn. &o ser(n pocos los casos en que se dar( con instrumentos comunes a la elaboracin de armas y de otros objetos que nada tienen que 'er con ellas >'. gr., tornos?6 en ellos ser( el contenido de la 'oluntad del agente el que otorgar( entidad tpica a la conducta. )s un hecho doloso que requiere el conocimiento del car(cter de los instrumentos y la 'oluntad de tenerlos en cuanto tales, es decir, en cuanto instrumental para fabricar los objetos enunciados por la norma. 2abricacin ilegal de armas. *a reforma ha pre'isto como delito autnomo la fabricacin ilegal de armas de fuego >no de cualquier arma?, cuando de ello se hiciere una + actividad habitual-, con pena de reclusin o prisin de $& 1 a :$)9 a.os6 'ale decir que el tipo no castiga la mera fabricacin de armas de fuego reali/ada en forma aislada, sino que lo que el precepto reprime es la fabricacin de armas de fuego en su modalidad habitual, esto es, como conducta que se repite temporalmente, lo cual no dejar( de constituir un problema interpretati'o, como ha ocurrido con otras figuras.

3JJ Se trata de un delito doloso, que admite slo el dolo directo. Se consuma con la accin de fabricar, habitualmente, un arma de fuego. <odo acto anterior a la fabricacin constituye un acto preparatorio no punible. ,or lo tanto, no parece admisible la tentati'a. )ntrega indebida de armas de fuego. )l inciso C= del artculo 3J4 bis pune con prisin de G&1 a S)$S a.os al que +entregare un arma de fuego, por cualquier ttulo, a quien no acreditare su condicin de legtimo usuario-. *a accin tpica es la de entregar un arma de fuego a una persona que no reEne la condicin de legtimo usuario. *a entre puede ser por cualquier ttulo. *a conducta requiere la entrega material de la cosa y la recepcin de ella por otra persona, as como la puesta a disposicin del objeto. *a simple promesa de entregar la cosa, aunque se aya pactado o pagado un precio por ella, no es suficiente para perfeccionar el tipo. )l delito es doloso y exige el conocimiento de que la persona a quien se hace entrega del arma de fuego carece de la autori/acin de tenencia y uso de ella y la 'oluntad de reali/ar la conducta. Se consuma con la entrega o con la puesta a disposicin del arma. 2iguras agra'adas. !? )ntrega de armas a menores de dieciocho a.os. )l delito pre' una mayor penalidad para cuando la entrega del arma se hiciere a una persona menor de dieciocho aos. !s se establece en el p(rrafo A=, inc. C=, del art. 3J4 bis, que la pena ser( de <")S a.os y S)$S meses a :$)9 a.os de prisin +si el arma fuere entregada a un menor de dieciocho a.os-. Si el arma fuere pro'ista a una persona mayor de esa edad pero menor de 'eintiEn a.os, el hecho no queda alcan/ado por la agra'ante, pero, como el menor de 'eintiEn a.os carece de la edad legal para ser legtimo usuario >art. KK, inc. 3=, decreto 54KOPK?, la conducta queda enmarcada en la figura simple del primer p(rrafo. Q? ,ro'isin ilegal de armas de fuego como acti'idad habitual. on arreglo el p(rrafo 5=, del inc. C=, del art. 3J4 bis, la pena ser( de G!<"1 a QG$& ) a.os de prisin o reclusin +si el autor hiciere de la pro'isin ilegal de armas de fuego una acti'idad habitual-. )n esta hiptesis, el delito consiste en hacer una acti'idad habitual >conducta que se repite en el tiempo? de la entrega de armas. )sta mayor punicin alcan/a no slo a quienes carecen de autori/acin para comerciali/ar armas de fuego, sino tambin a quienes la poseen, como ser( 'isto infra. ,enalidad accesoria para el sujeto acti'o autori/ado para la 'enta de armas de fuego. )l p(rrafo Eltimo del inc. C= del art. 3J4 bis establece una pena conjunta de inhabilitacin especial absoluta y perpetua y multa de N3M.MMM, que concurre con la pri'ati'a de libertad que correspondiere, si el autor de las conductas pre'istas en los tres p(rrafos anteriores >entrega indebida de armas de fuego, entrega indebida a un menor de dieciocho a.os y pro'isin ilegal de armas de fuego como acti'idad habitual?, +contare con autori/acin para la 'enta de armas de fuego-.

3J4 1misin de numerar y grabar armas. )l inc. K= del art. 3J4 bis pune con prisin de <")S a 1 I1 a.os e inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena al que, +contando con la debida autori/acin legal para fabricar armas, omitiere su nEmero o grabado conforme a la normati'a 'igente-. *a ley pune un tipo de omisin propia, de sujeto acti'o cualificado >el fabricante de armas de fuego?, a quien se le exige que lle'e un +libro de produccin rubricado por la :ireccin %eneral de 2abricaciones #ilitares, en el que se asentar(n la produccin diaria, especificando tipo, cantidad y nEmero de serie de las armas, repuestos o accesorios y cantidad, tipo y nEmero de lote de municin segEn el caso- >art. 3K, decreto 54KOPK?. Se trata, por tanto, de un delito especial propio, de conductas alternati'as. *a primera conducta descripta en el tipo consiste en + omitir consignar el n#mero o grabado del arma de fuego- requeridas legalmente para su identificacin. *as armas de guerra fabricadas en el pas, adem(s de la marca de f(brica, deben lle'ar una numeracin correlati'a >nEmero de serie? por clase de arma, colocada en las pie/as m(s importantes >caln, armadura, corredera, cerrojo, almacenes, etc., mientras que las armas de fuego de uso ci'il lle'ar(n la marca y numeracin correlati'a, en forma 'isible, en una pie/a fundamental de ellas >art. 33 y ss., decreto 54KOPK?. )s un delito doloso, que admite slo el dolo directo, ya que el sujeto, conociendo que est( autori/ado legalmente para fabricar armas de fuego, exteriori/a su 'oluntad hacia el incumplimiento de su deber legal. Se consuma con la omisin misma de consignar el nEmero o grabado del arma de fuego, independientemente de la produccin de resultado alguno. &o resulta admisible la tentati'a. !signacin ilegtima de numeracin o grabado. on arreglo a la segunda parte del p(rrafo 3= del art. 3J4 bis, se sanciona tambin al fabricante de armas de fuego que +asignare a dos o m(s de ellas idnticos nEmeros o grabados-. Se trata de un tipo de accin, cuya conducta consiste en +asignar- >colocar, grabar, insertar, etc.?, en dos o m(s armas de fuego, idntica numeracin o grabado exigidos legalmente. )s un delito doloso, de dolo directo, que se consuma con la asignacin a dos o m(s armas de fuego, la misma numeracin o grabado, que son exigibles legalmente para su identificacin. !dulteracin y supresin de nEmeros o grabados de armas de fuego. )l p(rrafo A= del art. 3J4 bis castiga con la misma pena al que +adulterare o suprimiere el nEmero o grabado de un arma de fuego-. Se trata de un tipo acti'o, de autora indiferenciada, cuya accin consiste en adulterar >insertar, sobremarcar, etc.? o suprimir >eliminar, borrar, hacer desaparecer, tornar imposible la identificacin, etc.?, total o parcialmente, el nEmero o grabado de un arma de fuego. )s un delito doloso, de dolo directo, de pura acti'idad, que se consuma con la sola reali/acin de las acciones tpicas, sin que se requiere de resultado adicional alguno.

34M -Delitos contra la se-)ridad de los 'edios de transporte 0 co')nicaci/n. reacin de peligro para transportes acu(ticos y areos. 3? 2$%G"! QRS$
!.

)l art. 34M, p(rrafo 3=, castiga con prisin de :1S a 1 I1 a.os al +que a sabiendas ejecutare cualquier acto que ponga en peligro la seguridad de una na'e, construccin flotante o aerona'e-. *a accin tpica es la de e%ecutar un acto que ponga en peligro la seguridad del medio de transporte acu(tico o areo. ,ese a lo terminante de la frmula >+ejecutare cualquier acto-?, quedan comprendidas tanto las acciones cuanto las omisiones6 en este segundo caso, el delito asume la forma de la omisin impropia. *a ley habla de cualquier acto, con lo cual se extiende a todos los que originan el particular peligro que afecta la seguridad del medio, ya recaigan sobre el medio mismo, sobre las 'as que utili/a, sobre su personal, sobre accesorios de seguridad, sobre los objetos transportados o sobre signos de se.ali/acin. )sos actos tienen que haber creado un peligro para la seguridad del medio de transporte. :ebe tratarse de un peligro concreto, que efecti'amente se haya corrido. )l peligro no se limita al propio del accidente de na'egacin o de desastre areo. *os ob%etos sobre los que puede recaer el acto peligroso son las na'es, construcciones flotantes o aerona'es. ,or naves entindese aqu toda embarcacin destinada al transporte de personas o cosas. Aeronave es todo aparato que se mue'e en el aire y destinado al mismo transporte. )n tanto que construccin flotante es todo aparato que, sin ser una na'e en el sentido explicado, est( destinado a flotar en las aguas traslad(ndose por ellas >grEas, dragas? o permaneciendo anclado >plataformas?. )l tipo contiene un elemento subjeti'o@ la ejecucin del acto debe ser a sabiendas. !lguna doctrina interpreta este exigido conocimiento como un +(nimo tendiente a crear el peligro-6 pero, segEn ")GS, hay que ad'ertir que no se trata de un elemento subjeti'o 'oliti'o, sino cognosciti'o@ requiere que el autor cono/ca el car(cter peligroso del acto para la seguridad de la na'e, aerona'e o construccin flotante, pero no que, a la 'e/, desee crear ese peligro. )l delito se consuma al reali/ar el acto que pone en peligro la seguridad de los objetos. *a consumacin, pues, no se da con la sola reali/acin del acto, mientras no ha surgido el peligro concreto para la seguridad. *a sola reali/acin del acto sin que el peligro se haya producido puede dejar el hecho en tentati'a. )l dolo est( constituido por el conocimiento cierto del car(cter peligroso del acto y la 'oluntad de reali/arlo pese a ese conocimiento, pero no es indispensable la 'oluntad expresa de crear ese peligro. !unque recono/camos que ser( casi acadmico el caso en que se quiera ejecutar el acto que se sabe peligroso, sin querer directamente la produccin del peligro >slo aceptando su e'entual produccin?. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. -,or el resultado genrico. )l art. 34M, p(rrafo A=, fija una pena de S)$S a QG$& ) a.os de reclusin o prisin, +si el hecho produjere naufragio, 'aramiento o desastre areo-.

343 !? &aufragio y 'aramiento. omo ya lo expusimos, el naufragio es el hundimiento de la na'e hasta m(s all( de sus cubiertas superiores. )l varamiento es encallar por asentamiento de los planos inferiores de la na'e en el lecho de las aguas o por el aprisionamiento de parte de sus obras 'i'as por sectores de ese lecho. &o cualquier sumersin o encallamiento cuadran en el tipo, sino slo los que producen peligro comEn. Q? :esastre areo. /esastre a.reo es el accidente con gran da.o de la aerona'e, sea por su precipitacin cuando ya est( en 'uelo, sea por decolaje defectuoso o aterri/aje for/oso o anormal en las operaciones inmediatamente anteriores o posteriores, o sea, es el accidentes que se produce en el acto del transporte, aunque la conducta peligrosa del autor se haya reali/ado con anterioridad. -,or los resultados sobre las personas. )l art. 34M, p(rrafo 5=, castiga con pena de S)$S a QG$& ) a.os de reclusin o prisin, +si el hecho causare lesin a alguna persona-, y con pena de la misma naturale/a, de :$)9 a F)$&<$ $& 1 a.os, +si ocasionare la muerte-. -Atentados 5erro1iarios. -2$%G"! QRS$
! H 2$%G"!S !%"!F!:!S.

:ice el art. 343 'igente@ +)l que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de un tren o para hacerle descarrilar, ser( reprimido@ a? on prisin de S)$S meses a <")S a.os, si no se produjere descarrilamiento u otro accidente. b? on prisin de dos a seis a.os, si se produjere descarrilamiento u otro accidente. c? on reclusin o prisin de <")S a :$)9 a.os, si a consecuencia del accidente, resultare lesionada alguna persona. d? on reclusin o prisin de :$)9 a F)$&<$ $& 1 a.os, si resultare la muerte de alguna persona-. )n primer lugar, es una caracterstica de este delito el objeto de las acciones@ tiene que tratarse de un tren, con lo que la extensin del tipo se reduce considerablemente. *a accin tpica es la de emplear un medo cualquiera destinado a lograr las finalidades tpicas de detener el tren, entorpecer su marcha o hacerlo descarrilar. &o cabe duda de que lo que la ley considera como prohibido es el solo empleo del medio con las finalidades, cualesquiera sean, en cuanto se trate de una de las enunciadas. &o obstante, este empleo debe desencadenar un peligro para la seguridad del transporte, aunque ese peligro no pueda concretarse con relacin al 'ehculo mismo y slo sea estimable de modo abstracto. )l medio puede ser aplicado sobre el 'ehculo, sus 'as u otros elementos de seguridad >en cuanto no sea el caso especfico del art. 34A?, aun sobre su personal, y el delito adoptar la forma de una comisin pura o de una comisin por omisin >siempre que no se den los presupuestos del art. 34K?.

34A )n su figura b(sica, el delito se consuma por el empleo del medo con la finalidad tpica, sin necesidad de resultado alguno >ni siquiera, como 'imos, es indispensable un peligro concreto?. *os resultados perseguidos y logrados o preterintencionales son condiciones de las figuras agra'adas de los incs. A= a C=. *a culpabilidad dolosa requiere no slo la aplicacin del medio conociendo su aptitud para detener o entorpecer la marcha del tren o para hacerlo descarrillar, sino la que se reali/a con la 'oluntad de poner en obra esa aptitud6 es, pues, incompatible con un dolo e'entual. !tentados contra comunicaciones ferro'iarias. )l art. 34A 'igente reprime +con las penas establecidas en el artculo anterior en sus casos respecti'os-, al que +ejecutare cualquier acto tendiente a interrumpir el funcionamiento de un telgrafo o telfono destinado al ser'icio de un ferrocarril-. *a conducta prohibida es el empleo del medo con la finalidad de interrumpir el funcionamiento del o de los objetos tpicos. Sin embargo, aqu la ley parece acentuar la idea de peligro abstracto, puesto que el acto idneo para interrumpir el funcionamiento, sin tomar en consideracin otras circunstancias, ya es considerado peligroso por ella. )n cuanto a los modos de comisin y a la consumacin, 'ale lo dicho respecto del art. 343. ,ero hay una restriccin estricta del tipo en cuanto a los objetos6 ellos tienen que ser instalaciones de telgrafos o telfonos destinados al servicio de un ferrocarril. !unque la frmula es un tanto distinta, d(ndose, como en el caso del art. 343, un elemento subjeti'o del tipo >las acciones deben tender subjeti'amente a una determinada finalidad?, el dolo se especifica en la misma forma que en aquel artculo. !tentados contra trenes o tran'as en marcha. )l art. 345 re/a@ +Ser( reprimido con prisin de G& mes a G& a.o, si el hecho no importare un delito m(s se'eramente penado, el que arrojare cuerpos contundentes o proyectiles contra un tren o tran'a en marcha-. *os ob%etos son los trenes y tranvas que estn en marcha, con lo que no se dar( el tipo si la accin se practica sobre el mismo estando detenido, aunque est en funcin de transporte. *a accin tpica es la de arro%ar >lan/ar? cuerpos contundentes o proyectiles. !royectil es todo objeto que es lan/ado por un medo que multiplica la fuer/a del bra/o del hombre y que, prolongando su alcance, le da un mayor poder de empuje o penetracin. uerpo contundente es cualquier objeto cuya resistencia lo torna apto para producir da.os en el medio de trasporte o en las personas por l transportadas. )l delito se consuma con el lan/amiento del proyectil o cuerpo contundente, sin que sea necesario que hayan impactado en el medio de transporte o en las personas transportadas. *a ley castiga el peligro abstracto que la conducta significa para la seguridad del medio de transporte. ,or ello muy difcilmente podr( admitirse la tentati'a. !hora bien, es este un delito subsidiario6 el art. 345 se aplica slo cuando la misma conducta de arrojar el proyectil o cuerpo contundente no asume la caracterstica de otro delito m(s se'eramente penado, que puede pertenecer a este mismo ttulo o a otro distinto. )s delito doloso que requiere el conocimiento del car(cter del medio contra el cual se atenta y la 'oluntad de arrojar el proyectil o cuerpo contundente contra l. *a intencin que implica esta Eltima se puede adecuar a las caractersticas del dolo e'entual.

345 )ntorpecimiento de transportes y ser'icios. )l art. 34C castiga con prisin de <")S meses a :1S a.os al que, +sin crear una situacin de peligro comEn, impidiere, estorbare o entorpeciere el normal funcionamiento de los transportes por tierra, agua o aire o los ser'icios pEblicos de comunicacin, de pro'isin de agua, de electricidad o de sustancias energticas-. *a ley, como presupuesto del delito, descarta de manera expresa, que se haya creado, mediante las conductas tpicas, una situacin de peligro comEn, o sea, que se haya suscitado un peligro concreto, realmente corrido por sectores de personas u objetos indeterminados. Si el hecho ha creado peligro comEn, nos encontraremos en alguno de los tipos que hemos 'isto precedentemente. *as acciones tpicas son las de impedir, es decir, hacer imposible, estorbar, molestar o tornar m(s incmodo, o entorpecer, hacer m(s dificultoso el funcionamiento de los transportes o la prestacin de los ser'icios. *os ob%etos sobre los que debe recaer la accin son los transportes por tierra+ agua o aire y los servicios p#blicos de comunicacin+ de provisin de agua+ electricidad o sustancias energ.ticas. *os primeros pueden estar afectados al transporte pEblico o pri'ado, ya que lo que se protege es el funcionamiento del transporte en general, al paso que en los segundos slo quedan comprendidos los de car(cter pEblico, o sea, los destinados a ser utili/ados por un nEmero indeterminado de personas, aunque sus elementos o instalaciones pertene/can a particulares. *os actos materiales impediti'os o turbadores pueden recaer sobre los elementos mismos con que se reali/a el transporte o se prestan los ser'icios, sobre las 'as de comunicacin o sobre accesorios funcionales, pero deben afectar el transporte o ser'icio de modo general. )l hecho se consuma cuando la accin ha impedido, estorbado o entorpecido el transporte o el ser'icio6 tr(tase, pues, de un delito de resultado, que admite tentati'a, la cual se constituye con los actos idneos que procuran la perturbacin o el entorpecimiento, pero sin xito. )l dolo requiere el conocimiento del car(cter de los objetos sobre los que recae la accin, y la 'oluntad Bincluso e'entual- de impedir, estorbar o entorpecer. ,or supuesto que, cuando la accin se emprende teniendo en miras la creacin de un peligro comEn, esa particular culpabilidad puede situar la conducta en supuesto de tentati'a de los delitos que hemos 'isto precedentemente, excluyendo el ahora estudiado. !bandono de ser'icio de transporte. )l actual texto del art. 34K dice@ +Ser(n reprimidos con prisin de G& mes a G& a.o, si el hecho no importare un delito m(s se'eramente penado, los conductores, capitanes, pilotos, mec(nicos y dem(s empleados de un tren o de un buque, que abandonaren sus puestos durante sus ser'icios respecti'os antes de llegar a puerto o al trmino del 'iaje ferro'iario-. *a accin tpica es la de abandonar el puesto antes de llegar a puerto o al t.rmino del via%e ferroviario. Slo pueden ser sujetos acti'os de este delito los mencionados en el artculo sub examine, quedando comprendidos dentro de la categora +dem3s empleados- todo el personal 'inculado a funciones tcnicas de conduccin o seguridad. )l delito se consuma con el abandono. )s un delito de peligro abstracto, que no requiere ningEn resultado originado en las omisiones del agente. ,or ello es imposible la tentati'a.

34C )s una figura cuya subsidiariedad est( proclamada por la ley de manera expresa6 por lo tanto, cuando el abandono ha sido una omisin intencionalmente cometida o aceptada de modo e'entual en orden a la creacin de peligro comEn para el transporte, se estar(, segEn los casos, ante las figuras de los arts. 34M 343, y la del art. 34K quedar( despla/ada. )l abandono tiene que ser doloso, requirindose el conocimiento del autor de prestar el ser'icio que se omite y la 'oluntad de omitir su prestacin. !unque autores como &;S)9 admiten el dolo e'entual, la estructura del delito, segEn ")GS, parece requerir una positi'a direccin de la 'oluntad en orden al abandono6 los posibles ejemplos que se suelen ofrecer como de dolo e'entual 'an a parar a supuestos de culpa impunes. ausacin culposa de accidentes. -2$%G"! QRS$
! H 2$%G"! !%"!F!:!.

)l texto 'igente del art. 34L reprime +con prisin de S)$S meses a <")S a.os- al que, +por imprudencia o negligencia o por impericia en su arte o profesin o por inobser'ancia de los reglamentos u ordenan/as, causare un descarrilamiento, naufragio u otro accidente pre'isto en este captulo-, y +si del hecho resultare lesionada o muerte alguna persona, se impondr( prisin de G&1 a $& 1 a.os-. $nterrupcin o entorpecimiento de comunicaciones telegr(ficas o telefnicas. )l art. 34P reprime +con prisin de S)$S meses a :1S a.os- al que +interrumpiere o entorpeciere la comunicacin telegr(fica o telefnica o resistiere 'iolentamente al restablecimiento de la comunicacin interrumpida-. <iene que tratarse de una interrupcin o un entorpecimiento para el ser'icio mismo >comunicacin?6 en tal sentido no ser( suficiente, para redondear el tipo, la mera afectacin material de la instalacin >aparatos, lneas?, si ella no ha producido los efectos de impedir o entorpecer a aqul, ni la mera interrupcin o entorpecimiento de una comunicacin determinada que no extienda sus efectos al ser'icio dentro de una generalidad, lo cual tambin surge de la consideracin del bien jurdico protegido. ,or la misma ra/n no quedan abarcados los actos de empleo del ser'icio para molestar a determinadas personas, que alguna 'e/ la jurisprudencia incluy en el artculo. on respecto a la resistencia al restablecimiento de la comunicacin interrumpida, en primer lugar, el tipo supone el hecho de la comunicacin ya estorbada, por lo que el autor puede ser tanto el agente del anterior delito, cuanto un tercero extra.o a l. *a resistencia tiene que ser violenta, con lo que la norma estara exigiendo una oposicin de hecho contra las personas que procuran restablecer el ser'icio >aunque sea por el modo indirecto de fuer/a en las cosas6 '. gr., destruyendo el trabajo que est(n reali/ando?, pero no sera tpico cualquier otro procedimiento tendiente a impedir la reparacin. -Pirater2a. ,iratera na'al. )l art. 34J, inc. 3=, aplica la pena de reclusin o prisin de <")S a QG$& ) a.os, que es comEn a todas las figuras del artculo, al que +practicare en el mar o en ros na'egables, algEn acto de depredacin o 'iolencia contra un buque o contra personas o

34K cosas que en l se encuentren, sin estar autori/ado por alguna potencia beligerante o excediendo los lmites de una autori/acin legtimamente concedida-. *a accin tpica es la de practicar actos de depredacin o 'iolencia contra un buque o contra personas o cosas que en l se encuentren. )l acto de depredacin es, tradicionalmente, un acto de pillaje mediante 'iolencia o intimidacin, que implica la produccin de da.os de cierta magnitud. Sin embargo, la ley comprende tambin todo acto de violencia que, sin estar determinado por la finalidad del pillaje, incide sobre el buque o lo que transporta, asumiendo una magnitud amena/adora para la seguridad comEn )s dable destacar que la piratera puede perpetuarse por cualquier medio, no necesariamente de un buque hacia otro, como sostena la opinin tradicional en base al texto originario del ,. !hora bien, los actos depredatorios o 'iolentos deben reali/arse contra un buque o contra las personas o cosas que en l se encuentran. Quiere decir que no cualquier na'e puede ser objeto de la piratera, sino la que tenga car(cter de buque >na'o de cubierta?. )l tipo reclama que el hecho se practique en el mar o ros navegables. *a ley excluye otros lugares na'egables, como son los lagos interiores, posiblemente teniendo en cuenta que all, si bien se puede atentar contra la seguridad comEn, la incidencia sobre el transporte como objeto inmediato de proteccin no obtiene la magnitud necesaria para suministrarle una mayor proteccin que la que se le brinda en el captulo anterior. )l acto es pir(tico cuando lo reali/a el agente sin estar autori$ado por alguna potencia beligerante o excediendo los lmites de una autori$acin legtimamente concedida. )ste elemento normati'o no se da en todos los casos en que el agente actEa autori/ado por un )stado soberano, cualquiera que fuese6 son, pues, atpicos, los actos que, de conformidad con esas autori/aciones, tienen que considerarse de beligerancia, ya se los cometa con na'es pEblicas, o los practique un particular autori/ado >el corsario?, aunque este Eltimo supuesto no puede darse en los pases adheridos al <ratado de ,ars de 3JKL >nuestro )stado lo est(?. )l car(cter de beligerantes de los agentes autori/ados los coloca al margen de la punibilidad penal y se los tiene que tratar en calidad de prisioneros de guerra. *a autori/acin debe ser legtima, lo cual importa que tiene que ser concedida por autoridad competente, obser'ando las formas prescriptas por la ley interna del pas autori/ante y, en su caso, segEn las prescripciones del :erecho internacional. )l dolo requiere el conocimiento del objeto contra el cual se dirige el acto depredatorio o 'iolento, y el de la ausencia de autori/acin o del car(cter excesi'o del reali/ado con relacin a ella y la 'oluntad de reali/arlo. :ada la configuracin del tipo, con el particular elemento normati'o a que hicimos referencia, no es aceptable la posibilidad del dolo e'entual6 slo el directo operar(. )l error sobre la existencia de la autori/acin o su alcance, aun el error iuris sobre ese aspecto, tendr( 'irtualidad para excluir la culpabilidad. ,iratera area. )l art. 34J, inc. A=, reprime al +que practicare algEn acto de depredacin o 'iolencia contra una aerona'e en 'uelo, o mientras reali/a las operaciones inmediatamente anteriores al 'uelo, o contra personas o cosas que en ella se encuentren, sin estar autori/ado por alguna potencia beligerante o excediendo los lmites de una autori/acin legtimamente concedida-. <anto en el nEcleo de la accin, en sus caractersticas especficas y en el elemento normati'o >autori/acin?, se da un riguroso paralelo con el delito de piratera na'al.

34L *os objetos del delito son una aerona'e, segEn los conceptos expuestos antes, y que no son otros que los del art. 5L del digo !eron(utico, o las personas o cosas que en ella se encuentren. )n lo que el tipo del art. 34J, inc. A=, se aparte de aqul es en la inclusin de un elemento temporal@ los actos de depredacin o 'iolencia tienen que reali/arse contra la aerona'e Bo contra las personas o las cosas que en ella se encuentren-, mientras ella se encuentra en vuelo o mientras reali$a las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo. SegEn el art. 3KL del digo !eron(utico, +se considera que una aerona'e se encuentra en 'uelo desde que se aplica la fuer/a motri/ para despegar hasta que termina el recorrido de aterri/aje-6 teniendo en cuenta lo expresado, las operaciones inmediatamente anteriores al 'uelo son las que sitEan la aerona'e en el lugar donde recoge los pasajeros o la carga, o es colocada mediante fuer/a motri/, que no es la propia, en la pista de despegue, siempre que se trate de actos temporalmente cercanos al 'uelo-. Quedan excluidos del tipo los hechos que se cometen en las operaciones posteriores al carreteo con que termina el recorrido del aterri/aje. ,iratera impropia >usurpacin de mando?. )l art. 3JP, inc. 5=, castiga al que +mediante 'iolencia, intimidacin o enga.o, usurpare la autoridad de un buque o aerona'e, con el fin de apoderarse de l o de disponer de las cosas o de las personas que lle'a-. *a accin tpica es la de usurpar la autoridad de un buque o aerona'e. Gsurpa esa autoridad, en el sentido tpico, quien quita el gobierno del buque o aerona'e a quien legtimamente lo tiene y lo ejerce6 es decir, sustituye la 'oluntad de aqul por la suya propia, suplant(ndolo de manera fsica o utili/(ndolo como instrumento para ejercer l mismo el gobierno. :entro de los medios comprendidos para perpetuar la accin tpica, son mencionados la 'iolencia, la intimidacin y el enga.o, es decir, todo modo ardidoso de apoderarse ilegtimamente del gobierno del buque o aerona'e. )l tipo exige un elemento subjeti'o@ la usurpacin de la autoridad tiene que reali/arse con el fin de apoderarse del buque o de la aeronave o de disponer de las cosas o de las personas que lleven. *a usurpacin que no tenga esa finalidad puede quedar e'entualmente comprendida en el tipo anterior, cuando se haya utili/ado 'iolencia. omo este Eltimo es un elemento subjeti'o, su logro no integra la consumacin, que se perpetra con la sola obtencin ilegtima del gobierno del buque o aerona'e, empleando alguno de los medios tpicos y con la finalidad expuesta. )l empleo de los medios sin que se haya alcan/ado a concretar la usurpacin puede dejar el delito en la fa/ de tentati'a. onni'encia con piratas. )l art. 34J, inc. C=, castiga al que, +en conni'encia con piratas, les entregare un buque o aerona'e, su carga o lo que perteneciere a su pasaje o tripulacin-. #aterialmente, la accin tpica es la de entregar a piratas un buque o una aerona'e, su carga, o lo que perteneciere a su pasaje o tripulacin. Entregar significa colocar en poder de los piratas alguno de los objetos enunciados en el tipo. *a entrega tpica es la que se reali/a a piratas, lo cual indica que el que obtiene de ese modo el antes dicho poder tiene que reali/ar o tener la intencin de reali/ar alguno de los actos depredatorios pre'istos en el art. 34J, incs. 3= y A=, ya que de otro modo no se dara esa calificacin del sujeto.

34P *os objetos son el buque, la aerona'e o su carga, es decir, la mercadera que fletean, o las pertenencias del pasaje o de la tripulacin, en cuyo caso se tratar( de equipajes o sus otros efectos personales. :entro del aspecto subjeti'o, el tipo reclama que la accin de entrega responda a una connivencia del agente con el pirata. *a doctrina se.ala que, en esta conni'encia, no slo queda comprendida la confabulacin con el pirata, sino tambin la aceptacin tolerante del requerimiento pir(tico, aunque, por supuesto, se excluye la aceptacin que procede en el autor de la con'iccin de lo inEtil o gra'oso de la resistencia o que constituye simplemente un acto de cobarda. )l delito se consuma con la entrega. !dmite tentati'a, lo cual ocurrir( especialmente en los casos en que la conni'encia asume configuracin de confabulacin. )l requisito de conni'encia excluye toda posibilidad de admitir la 'igencia del dolo e'entual@ slo el directo integra la culpabilidad tpica. abe destacar que es necesario el conocimiento del car(cter de pirata del sujeto a quien se hace la entrega, con la consiguiente 'oluntad de efectuar la misma. 1posicin a la defensa contra piratas. )l art. 34J, inc. K=, castiga al que, +con amena/as o 'iolencia, se opusiere a que el comandante o la tripulacin defiendan el buque o aerona'e atacado por piratas-. )l presupuesto del delito es que se encuentre en curso un ataque pir(tico contra la na'e o aerona'e, pero no es indispensable que se hayan hecho aprestos de defensa. <r(tase de un acto de participacin por cooperacin o auxilio, segEn haya o no conni'encia con el pirata, que la ley ha decidido punir autnomamente. *a accin tpica es la de oponerse a que el capit(n del buque, el comandante de la aerona'e o la tripulacin de ellos los defiendan del ataque pir(tico. Se opone el que procura impedir que se realice la defensa. ,ara que la oposicin sea tpica, tiene que reali/arse con violencia o amena$as, es decir, con intimidacin. Si el agente emplea cualquier otro procedimiento, quedar( al margen de la oposicin tpica. *a oposicin debe estar dirigida a impedir la defensa que pueden ejercer o est(n ejerciendo los sujetos mencionados. ,or lo tanto, la 'iolencia o la intimidacin debe recaer sobre ellos, aunque sea actuando sobre terceros. &o es necesario que la posicin tienda a e'itar que todos los tripulantes lle'en a cabo la defensa6 basta con que el agente se ponga a la inter'encin indi'idual de uno o algunos de los miembros de la tripulacin. )l hecho se consuma con la reali/acin de los actos de 'iolencia o amena/a que constituyen la oposicin6 es indiferente que se haya logrado o no impedir la defensa. &o es admisible la tentati'a. )l tipo requiere, claro est(, el conocimiento del ataque del pirata y la 'oluntad de oponerse a la defensa contra l por los medios enunciados en el tipo. Slo es admisible el dolo directo6 pero son irrele'antes las moti'aciones que hayan guiado al autor, sal'o que constituyan, por su entidad, causales de inculpabilidad. )quipamiento de buque o aerona'e pirata. )l art. 34J, inc. L=, reprime al que, +por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aerona'e destinados a la piratera-.

34J *a accin tpica es la de equipar un buque o aerona'e destinado a la piratera. )quipa el que lo pro'ee de lo necesario para que el buque o la aerona'e realicen su acti'idad, desde la tripulacin hasta las armas, incluyendo repuestos, 'ituallas, etctera. )l buque o la aerona'e que se equipan deben estar destinados a la piratera. )s un car(cter del objeto, no un elemento subjeti'o del tipo. )l hecho se consuma con el equipamiento, aunque no se lo haya completado6 basta con que se hayan suministrado elementos del equipo, dependiendo la consumacin del car(cter de los objetos a suministrar. )s admisible la tentati'a. )l dolo requiere el conocimiento del destino que tiene o se 'a a dar al buque o a la aerona'e y 'oluntad de equiparlos, no obstante ese conocimiento. )s difcilmente concebible la posibilidad de un dolo e'entual. )l error sobre el destino del buque o la aerona'e excluye la culpabilidad, pero aqu la duda equi'ale a conocimiento. <r(fico con piratas. )l art. 34J, inc. P=, pune a quien, +desde el territorio de la "epEblica, a sabiendas traficare con piratas o les suministrare auxilio-. *as acciones tpicas son las de traficar o suministrar auxilio. 6rafica el que comercia con piratas o recibe la produccin de sus depredaciones para colocarla en el comercio o lograr de cualquier manera su 'enta >reducidor?. 2uministra auxilio el que proporciona ayuda o sostn al pirata, d(ndole medios econmicos o fa'orecindolo personalmente de cualquier modo. Slo son tpicos el tr(fico o el auxilio que se reali/a o suministra desde el territorio de la 4ep#blica, lo cual exige que el agente, por s mismo o por medio de sus representantes, actEa en el territorio de la "epEblica. )l tipo contiene un elemento subjeti'o cognosciti'o@ el agente debe actuar a sabiendas de que trafica con, o auxilia a piratas6 la duda no basta en este caso, es indispensable la certe/a sobre aquel car(cter. )s necesario el dolo directo. 2iguras agra'adas. )l art. 344 dispone@ +Si los actos de 'iolencia u hostilidad mencionados en el artculo anterior, fueren seguidos de la muerte de alguna persona que se encontrare en el buque o aerona'e atacados, la pena ser( de :$)9 a F)$&<$ $& 1 a.os de reclusin o prisin-.

344 -Unidad 7+I-Delitos contra la sal)d p6*lica. )n'enenamiento o adulteracin de aguas potables, alimentos o medicinas. 3? 2$%G"! QRS$
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)l art. AMM, p(rrafo 3=, pune con reclusin de <")S a :$)9 a.os, al que +en'enenare o adulterare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pEblico o al consumo de una colecti'idad de personas-. *as acciones tpicas son las de en'enenar, contaminar o adulterar6 las tres son modos de alteracin de las sustancias. Envenena el que agrega a la sustancia otra, de suyo txica o que se 'uel'e txica al me/clarse con aqulla6 no es, pues, indispensable, me/clar o agregar veneno, sino hacer 'enenosa la sustancia que es objeto del delito. Adultera el que cambia >agregando o quitando? las calidades de la sustancia, menoscabando sus propiedades para su utili/acin por el hombre. &o obstante, no cualquier en'enenamiento o adulteracin queda comprendido en el tipo, sino los que alcan/an la caracterstica de ser peligrosos para la salud6 las acciones deben ser reali/adas, por tanto, de manera que resulten idneas para constituir ese peligro. Si tal caracterstica est( ausente, se estar( fuera del tipo, sin perjuicio de supuestos de tentati'a. Se trata de la salud de las personas Bque es el bien protegido especficamente- y el peligro de que hablamos puede estar constituido tanto por el de la causacin o fa'orecimiento de enfermedades, como por otros resultados fsicos o fisiolgicos anormales. &o es indispensable que el peligro para la salud se refiera a la de todos los integrantes de la comunidad, bastando con que afecte a un sector. *os ob%etos del delito son las aguas potables, las sustancias alimenticias y las sustancias medicinales. *as aguas potables son las que tienen aptitud para ser ingeridas por las personas, directamente o utili/(ndolas para el cocimiento de alimentos6 no es indispensable que alcancen un determinado grado de potabilidad, alcan/ando con la accin que ataca su calidad hacindola menos apta de lo que es normalmente. 2ustancia alimenticia es todo slido o lquido que normalmente ingiere el hombre a fin de alimentarse, cualquiera que sea su 'alor alimenticio, aunque sea mnimo. 2ustancia medicinal es todo slido o lquido normalmente empleado con el fin de curar enfermedades o preser'ar la salud, cualquiera que sea su modo de administracin ,ero para que estos elementos puedan ser objeto del delito, tienen que estar destinados al uso p#blico o al consumo de una colectividad de personas. uando las acciones se reali/an sobre esos objetos, pero que est(n destinados a la utili/acin de personas determinadas, el hecho queda en los delitos contra las personas. )l hecho se consuma con la reali/acin de la accin de en'enenar o adulterar. !unque la ley requiere que el en'enenamiento o la adulteracin con'iertan la sustancia en peligrosa para la salud, es sta una caracterstica que debe adquirir el objeto, pero no es necesario que la accin haya creado efecti'amente peligro concreto para la salud pEblica6 el delito est( igualmente consumado cuando, habindose ad'ertido la accin, el elemento es totalmente desafectado de su destino. #enos toda'a es necesario que se produ/ca algEn resultado, ni siquiera que alguien haya utili/ado los objetos. )s admisible la tentati'a porque se pueden iniciar cualesquiera de las acciones sin completarlas o completarlas sin conseguir que el objeto se torne peligroso para la salud por falta de idoneidad del medio, en cuyo caso habra una tentati'a de delito imposible.

AMM )l dolo supone el conocimiento del car(cter y destino del objeto, as como el de la naturale/a de lo agregado, extrado o del efecto contaminante y la 'oluntad de en'enenar o adulterar, pero no es imprescindible el dolo directo6 el tipo es perfectamente compatible con el e'entual. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. )l p(rrafo A= del art. AMM 'igente ele'a la pena a reclusin o prisin de :$)9 a F)$&<$ $& 1 a.os, +si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona-. Son resultados preterintencionales que, como tales, reclaman una causalidad estricta@ deben proceder de la ingestin, administracin, aplicacin, etc., de las aguas o sustancias en'enenadas o adulteradas y, adem(s, haber estado marginados de la 'oluntariedad del agente. uando esos resultados fueron queridos por l, a la figura b(sica del art. AMM, p(rrafo 3=, se sumaran, en concurso real, las figuras de delitos calificados contra las personas >arts. JM, incs. A= y K=, y art. 4A?, que se multiplicaran de conformidad con el nEmero de personas afectadas. <r(fico de medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud. )l art. AM3 dispone que las penas del art. AMM sean aplicadas +al que 'endiere, pusiere en 'enta, entregare o distribuyere medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud, disimulando su car(cter noci'o-. *as acciones tpicas son todas ellas medios de poner en circulacin los objetos entre personas determinadas. )l simple tr(fico pri'ado, reali/ado con personas determinadas, queda fuera del tipo, sin perjuicio de su punibilidad por distintas figuras. Vende el que transfiere el objeto por un precio6 pone en venta el que lo ofrece con esa finalidad explcita o implcitamente6 entrega el que lo da por cualquier concepto a ttulo gratuito u oneroso6 distribuye el que, por cuenta propia o de terceros, lo pone a disposicin de quienes pueden reali/ar con el objeto cualquiera de las operaciones anteriores. Son ob%etos del delito los medicamentos o mercaderas. )l concepto de medicamento ya fue expuesto al tratar el delito anterior. )l de mercadera es el propio del art. PP6 toda clase de efectos susceptibles de expendio, o sea, todo objeto susceptible de 'enta, entrega, etc., tenga o no car(cter de alimento, sean utili/ados para satisfacer necesidades primordiales del hombre o no, incluyndose los continentes de las mercaderas que se 'enden, entregan, etc. >'. gr., utili/ar un en'ase que ha contenido sustancias txicas para despachar alimentos?. ,ero tiene que tratarse de medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud. )ste car(cter puede proceder de alguna de las conductas pre'istas en el tipo anterior >p. ej., alimentos que han sido adulterados? o de circunstancias extra.as a la accin del hombre >'. gr., mercadera adulterada por el transcurso del tiempo?. )l peligro se da si el medicamento o la mercadera puede producir da.os en la salud por su utili/acin normal, no anormal, y proceder de la aplicacin misma del elemento a sus finalidades. omo en el caso anterior, no es indispensable que el peligro abarque a toda una poblacin. ,ara el tipo no son suficientes las acciones que hemos enunciado si no 'an acompa.adas de la disimulacin del car3cter nocivo. )l delito requiere, pues, en todos los supuestos, una especie de doble accin@ disimular el car(cter noci'o y 'ender6 disimular el car(cter noci'o y entregar, etctera. *a disimulacin requiere que el agente oculte el car(cter noci'o del objeto mediante un acto positi'o o negati'o, cuando la ley lo obliga a actuar.

AM3 )l delito se consuma con la reali/acin del acto de tr(fico que se lle'a a cabo con la disimulacin indicada. )s, pues, un delito de peligro abstracto. &i se requiere resultado da.oso alguno, ni siquiera es necesario que el objeto haya entrado en circulacin. <anto la accin de 'ender como la de entregar o distribuir permiten admitir la tentati'a6 no as la de poner en 'enta, respecto de la cual es muy difcil de concebir. *as exigencias cognosciti'as del dolo requieren el conocimiento del car(cter noci'o del objeto y, 'oliti'amente, el querer transferirlo disimul(ndolo. )s indudables que esas direcciones del querer slo pueden compaginarse con el dolo directo, lo cual, como 'eremos, origina polmica al transportarse la figura a la culposa pre'ista m(s adelante. omo las agra'antes presentan las mismas figuras que en el artculo anterior, el comentario ya reali/ado puede aplicarse aqu. ,ropagacin de enfermedad. )l art. AMA reprime con reclusin o prisin de <")S a QG$& ) a.os, al +que propagare una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas-. &uestra doctrina no se ha puesto toda'a de acuerdo sobre el concepto tpico de la accin de propagar. ,ara autores como ")GS estamos aqu ante un delito de da.o que entraa un peligro6 de da.o, porque alguien debe 'erse afectado por la enfermedad >para %Z#)9, entre otros, tiene que haberse producido una pluralidad de afecciones6 para otros, como S1*)", basta con que una persona se haya 'isto afectada?, al paso que el peligro estriba en la probabilidad, o por lo menos en la posibilidad, de que la enfermedad se transmita a otras personas no afectadas toda'a. ,ara otros, como &;S)9, no es indispensable que alguien se 'ea afectado, sino que ya propaga quien reali/a actos idneos de transmisin de la enfermedad, +creando el peligro de que la enfermedad se disemine-. ,ero parece '(lido sostener que lo que el tipo prohbe es la propagacin de la enfermedad >es decir, la multiplicidad de afectados con posibilidad de que otras personas lo sea? y no la creacin del peligro de propagacin. !ropaga, por tanto, segEn ")GS, el que logra que una pluralidad de personas se 'ea afectada por la enfermedad que puede seguir difundindose a otras, cualquiera que sea el procedimiento adoptado para conseguirlo, y que puede ser el contagio o la difusin artificial de los grmenes. *o propagado debe ser una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas. Enfermedad, como ya 'imos al hablar de los delitos contra las personas, es el proceso patolgico en desarrollo. )s peligrosa cuando puede poner en peligro la 'ida de las personas o pro'ocarles gra'es secuelas da.osas en su salud. )s contagiosa cuando puede transmitirse del afectado a quien no lo est(. *a consumacin depende del criterio que se adopte con relacin al concepto tpico de la accin de propagar. !quellos que lo consideran hecho de puro peligro piensan que para la consumacin es suficiente el acto de propagacin, entendindose por tal el de difusin de los grmenes, aunque no se hubiese afectado a persona alguna, al paso que los que lo conciben como un hecho de da.o requieren que se haya producido ya la afeccin en alguna persona o en una pluralidad de ellas6 para stos, el acto de difusin de los grmenes slo podra aparecer, en su caso, como tentati'a. )l dolo requiere el conocimiento del car(cter de la enfermedad y la 'oluntad de propagarla o la aceptacin de su propagacin6 con esta Eltima afirmacin queda claro que compartimos la idea de que es admisible el dolo e'entual, aunque alguna jurisprudencia ha dudado sobre su posible 'iabilidad.

AMA <ipos culposos. )l art. AM5 impone multa de NA.KMM a N5M.MMM, +cuando alguno de los hechos pre'istos en los tres artculos anteriores, fuere cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por inobser'ancia de los reglamentos y ordenan/as... si no resultare enfermedad o muerte de alguna persona-, caso en el cual la pena a la de prisin ser( de S)$S meses a $& 1 a.os. Se contemplan, por consiguiente, la conducta de quien culposamente en'enena o adultera aguas potables, alimentos o medicinas6 del que por culpa trafica con alimentos o medicinas peligrosas para la salud cuya noci'idad est( disimulada, y la del que culposamente propaga una enfermedad peligros ay contagiosa para las personas. *a figura culposa que se construye sobre la base del art. AMM no ofrece dificultades6 no as las otras dos@ a? )n la transmutacin a culposo del delito doloso del art. AM3, la dificultad se plantea en orden a la 'igencia del elemento subjeti'o que se dara en la accin de disimular, ya que, como 'imos, disimular implica ocultar o deformar algo para inducir en error a otro sobre el car(cter del objeto. !lgunos autores como %Z#)9, sostienen que es imposible construir una figura culposa sobre la base de la pre'isin dolosa del art. AM3, ya que en sta el autor debe proponerse inducir en error. 1tros, como S1*)", consideran que, si bien ordinariamente, el efecto de una conducta como la indicada es excluir la forma culposa, en este caso hay que aceptar su procedencia por la expresa remisin del art. AM5. H por fin, unos terceros no plantean objecin alguna. ")GS entiende que la figura culposa aparece slo cuando la disimulacin no es obra del propio agente, incurriendo en ella por no aplicar los cuidados que su posicin amerita. b? <ambin ofrece dificultades la transmutacin en culposo del tipo doloso del art. AMA, ya que 'imos que se trata de un delito de da.o que reclama la aparicin de la enfermedad en una pluralidad de personas, con lo cual se hace e'idente que la enfermedad de alguna persona es aqu un requisito del tipo b(sico doloso, por lo cual integrar( tambin el tipo b(sico culposo, que, por consiguiente, no se agra'ar( cuando se d ese resultado, sino Enicamente en el caso de que hubiese ocurrido alguna muerte. )n cuanto a las agra'antes de enfermedad o muerte, es la primera de ellas la que puede presentar algunas dificultades6 la ley no formula distincin alguna, de manera que cualquiera que sea la especie o la intensidad de la enfermedad se tendr( la figura agra'ada >la ley no requiere las caractersticas del art. AMA?. omo en todos los supuestos de delitos culposos, se requiere una estricta relacin causal entre el resultado y la accin del agente. !d'irtase, adem(s, que las agra'antes de las figuras culposas no corresponden a las de las figuras dolosas6 ya 'imos lo que ocurre respecto del art. AMA y de las dos que el art. AM5 se.ala, slo una es aplicable6 en cuanto a los arts. AMM y AM3 coinciden con relacin al resultado muerte, que tambin contiene el art. AM5. Suministro infiel e irregular de alimentos. )l art. AMC reprime con prisin de S)$S meses a <")S a.os a quien +estando autori/ado para la 'enta de sustancias medicinales las suministrare en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta mdica, o di'ersa de la declarada o con'enida-.

AM5 *a conducta tpica es la de suministrar. Sostiene la doctrina, entre ella &;S)9 y S1*)", que suministrar no significa aqu administrar el medicamento, sino despacharlo o expenderlo con un destino determinado, aunque parte de ella, 21&<R& Q!*)S<"! por ejemplo, parece admitir que tambin queda comprendido el acto de aplicarlo o darlo a ingerir6 ad'irtase que en estos Eltimos supuestos est( ausente la indeterminacin de las personas, que es caracterstica comEn de los delitos contra la salud pEblica, por lo cual ellos, cuando la administracin se realice enga.ando a la 'ctima, slo pueden quedar comprendidos entre los delitos contra las personas si producen resultados lesi'os en ellas. *o que aqu se castiga, por consiguiente, es el suministro que importa expendio, aunque no se trate propiamente de una 'enta. Quedan comprendidas no slo las comerciali/aciones en dosis teraputica, sino tambin el expendio al por mayor. )l ob%eto tiene que ser una sustancia medicinal, a cuyo concepto ya nos hemos referido. ,or supuesto que, de conformidad con el bien jurdico protegido y las limitaciones que surgen del tipo mismo >receta m.dica?, tiene que tratarse de medicamentos destinados al tratamiento de las personas. )l suministro es tpico cuando es infiel, lo cual supone una ausencia de correlacin entre lo que el que recibe el medicamento cree que recibe y lo que realmente se le entrega, ya crea que recibe lo indicado en la receta+ lo que ha solicitado, o lo que se le dice que se le da directamente o segEn lo anunciado en el respecti'o prospecto. ,or supuesto que la infidelidad del suministro necesita del conocimiento del agente de esa falta de correlacin, pero no es necesario que agregue la disimulacin. uando el suministro no se reali/a infielmente, o sea, cuando el receptor conoce la distinta especie, la di'ersa calidad o la diferencia de cantidad, el hecho queda marginado del tipo. )s indiferente que el medicamento suministrado sea en s mismo peligros para la salud6 basta con que no se adecua a lo recetado, declarado o con'enido6 la ley considera que normalmente su utili/acin puede da.ar la salud. ,or lo tanto, quedan comprendidos los sustituti'os inocuos. Se trata de un delito propio que slo puede cometerlo quien, de conformidad con las leyes y los reglamentos, est( autori/ado para la 'enta de sustancias medicinales >farmacuticos, auxiliares, directores de laboratorio?. )l delito es de mera acti'idad y de peligro abstracto6 se consuma con el hecho del suministro >expendio?, sin necesidad de efecto posterior alguno. *a ocurrencia de resultados contra las personas, si han sido queridos por el agente, hace que los delitos contra ellos desplacen la figura del suministro infiel6 si no han sido queridos, los correspondientes delitos culposos operar(n en concurso real con el suministro infiel. &o parece concebible la tentati'a. )l dolo se integra con el conocimiento de la distinta especie, calidad o cantidad del medicamento y de la ignorancia del receptor sobre esa di'ersidad. *a duda sobre ambos aspectos se ha considerado insuficiente para apoyar el dolo y, por supuesto, el error sobre esas circunstancias puede eliminarlo. Foliti'amente se requiere la 'oluntad de suministrar el medicamento infielmente, es decir, a quien ignora la di'ersidad de especie, calidad o cantidad respecto de lo recetado, declarado o con'enido6 slo puede operar, por consiguiente, el dolo directo.

2iguras de la ley A5.P5P.

AMC

!? Suministro con inobser'ancia de requisitos reglamentarios. *a cl(usula AW del art. AMC reprime con la misma pena del suministro infiel de medicamentos al que, +estando autori/ado para la 'enta de sustancias medicinales, las suministrare... sin la presentacin y archi'o de la receta de aquellos productos que segEn las reglamentaciones 'igentes no pueden ser comerciali/ados sin ese requisito-. )s un suministro irregular >suministrar sin la receta legalmente requerida? que llega a abarcar un incumplimiento de obligaciones reglamentarias posteriores al mismo suministro >archi'o de la receta?. )l dolo se conforma con el conocimiento del deber de requerir la receta para suministrar la sustancia o de archi'arla >conser'ar? y la 'oluntad de omitir el cumplimiento de tales deberes. !hora bien, pese a la conjuncin que une ambas conductas >+presentacin y archivo-?, ellas di'ergen y pueden cometerse por separado. Q? Suministro irregular culposo. )l art. AMC bis dispone una multa de N3.MMM a N3K.MMM, +cuando el delito pre'isto en el artculo anterior se cometiere por negligencia-. *a norma no est( construida con buena tcnica legislati'a, porque, como hemos 'isto, el art. AMC no contiene un delito, sino plurales delitos. ,ese a lo que es la trascendencia enga.osa del suministro infiel de la cl(usula 3W del art. AMC, la doctrina, entre ella <)""!%&$, no ha hecho distinciones y extiende la punibilidad por culpa tanto al suministro irregular cuanto al infiel, y en 'erdad ambos son susceptibles de adoptar la forma culposa. ? 1misiones de deberes de 'igilancia. )l art. AMC ter reprime con multa de N A.KMM a N5M.MMM, al +que teniendo a su cargo la direccin, administracin, control o 'igilancia de un establecimiento destinado al expendio de medicamentos, omitiere cumplir con los deberes a su cargo posibilitando la comisin de alguno de los hechos pre'istos en el art. AMC-. )ste artculo trae un tipo omisi'o, que no deja de serlo por haberse introducido en l una condicin objeti'a de punibilidad que requiere un resultado6 la omisin del autor tiene que haber posibilitado, en concreto, +la comisin de algunos de los hechos pre'istos en el art. AMC-. )s delito doloso6 la omisin tiene que ser 'oluntariamente asumida ante el conocimiento del deber que incumbe al autor6 pero el dolo no tiene que extenderse, necesariamente, a la condicin objeti'a antes referida, ni siquiera bajo la forma de pre'isibilidad. &o obstante, si se da en el autor un dolo directo de posibilitar alguno de los delitos del art. AMC, ser( menester pensar en su participacin en ellos. :? Fenta de sustancias medicinales por persona no autori/ada. )l art. AMC qu(ter reprime con prisin de S)$S meses a <")S a.os +al que sin autori/acin 'endiere sustancias medicinales que requieren receta mdica para su comerciali/acin-. *a diferencia con el delito pre'isto en el art. AMC, cl(usula A=, es que, mientras en ste es autor quien se encuentra autori/ado para el expendio de medicamentos, en el que ahora estamos tratando slo puede serlo quien carece de dicha autori/acin. *a conducta tpica est( mucho m(s circunscripta que en el art. AMC, puesto que no se trata de suministrar a cualquier ttulo, sino de vender. ,or consiguiente queda fuera del

AMK tipo quien suministra la sustancia por cualquier ttulo que no constituya 'enta, sin perjuicio, claro est(, de la comisin de otros delitos contra la salud pEblica. SegEn <)""!%&$ se trata de un delito doloso que requiere el conocimiento de las calidades de autor y de la sustancia y la 'oluntad de 'enderla. Fiolacin de medidas contra epidemias. )l art. AMK reprime con prisin de S)$S meses a :1S a.os, al que +'iolare las medidas adoptadas por las autoridades competentes, para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia-. *a conducta tpica es la de 'iolar, que aqu tiene el sentido de desobedecer lo mandado, de no cumplimiento de lo dispuesto. ,uede perpetrarse ejecutando un acto prohibido o no reali/ando el acto mandado por la autoridad. "ecordemos que este tipo es uno de los que se indican como ejemplos de ley penal en blanco, cuyo precepto se dispondra por medio de leyes extrapenales, por lo cual puede asumir la forma de un delito tanto de accin como de omisin, segEn sea el car(cter del mandado de esas leyes. )l ob%eto de la 'iolacin es la medida adoptada por la autoridad competente , para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia. SegEn S1*)", tiene que tratarse de medidas obligatorias, o sea, de imposiciones de car(cter general o particular, aunque en este segundo caso la doctrina indica que la medida debe ser adoptada en cumplimiento de una disposicin de orden general, ya que la orden particular emanada de autoridad competente, en uso de sus atribuciones, pero no fundamentada en mandatos generales, slo puede ser materia del delito de desobediencia6 sin embargo, el empleo de la expresin adoptadas podra complicar esta solucin, ya que quedaran comprendidos en el tipo del art. AMK los mandatos particulares. Quedan fuera del tipo las 'iolaciones a medidas que no importen mandatos, como son las que tienen car(cter de meras recomendaciones o consejos. Autoridad competente es, en el caso, la que entiende tanto para dictar la medida de car(cter general como para obligar particularmente al cumplimiento de un mandato por parte de determinada persona. *as medidas a que se refiere la ley son las dispuestas para impedir la introduccin >el inicio en determinadas /onas? o la propagacin de una epidemia, esto es, de una enfermedad transmisible en las personas, cualquiera que sea su naturale/a o peligrosidad. )l delito se consuma con la reali/acin del acto prohibido o con la omisin del mandato6 es delito de peligro abstracto, que no exige resultado alguno, ni siquiera que se haya corrido efecti'amente el peligro de la introduccin o propagacin de la epidemia, y menos toda'a que haya afectado a persona alguna. )n los casos en que la 'iolacin del mandato se da con la reali/acin de alguna acti'idad, es posible la tentati'a. )l dolo requiere del conocimiento de la existencia del mandato y su obligatoriedad >la duda equi'ale al conocimiento? y la 'oluntad de incumplirlo, que puede asumir la forma de dolo e'entual. )l error acerca de la existencia del mandato, de su alcance o de la competencia de la autoridad, puede llegar a excluir la culpabilidad, pero para ello no basta la duda. laro est( que, cuando la medida general 'iolada est( contenida en una ley que impone sanciones especficas para esa 'iolacin, tal punibilidad despla/ar( a la del art. AMK. Fiolacin de reglas de polica sanitaria animal.

AML )l art. AML establece que +ser( reprimido con prisin de G&1 a S)$S meses el que 'iolare las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal-. omo en el caso anterior, el tipo tiene el car(cter de una ley penal en blanco, cuyo precepto se llena con esas medidas dispuestas por la ley. Quedan fuera del tipo Bslo pueden ser base del delito de desobediencia- los mandatos particulares adoptados por la autoridad respecto de indi'iduos determinados, sal'o cuando su incumplimiento importe, asimismo, el incumplimiento de la ley que impone medidas generales de car(cter sanitario animal. <ambin aqu el delito se consuma con la reali/acin del acto prohibido o la omisin del debido. <r(tase, adem(s, de un peligro de delito abstracto, resultando de aplicar lo ya expuesto acerca del art. AMK >dem para dolo y error?. - ;9ercicio ile-al de la 'edicina. ,or el art. AMJ ser( reprimido con prisin de QG$& ) das a G& a.o@ 3? +)l que, sin ttulo ni autori/acin para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los lmites de su autori/acin, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier otro medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a ttulo gratuito6 A? )l que, con ttulo o autori/acin para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o prometiere la curacin de enfermedades a trmino fijo o por medios secretos o infalibles6 5? )l que, con ttulo o autori/acin para el ejercicio de un arte de curar, prestare su nombre a otro que no tu'iere ttulo o autori/acin, para que ejer/a los actos a que se refiere el inc. 3 de este artculo-. <odas las figuras de ste enunciado son de peligro abstracto. *a produccin de resultados que constituyan ataques a la integridad de las personas quedar( comprendida en los distintos delitos del <tulo $, que tambin podr( concurrir con aqullas. uranderismo. *as acciones tpicas pre'istas por el art. AMJ, inc. 3=, son las de anunciar, prescribir, administrar y aplicar. Anuncia el que publicita o comunica a una pluralidad de personas la reali/acin a su cargo de un tratamiento mdico o relacionado con cualquier rama del arte de curar. !rescribe el que indica la utili/acin del medio curati'o. Administra el que suministra el medio. Aplica el que emplea el medio sobre el paciente, hacindoselo ingerir, incorpor(ndolo a su cuerpo de cualquier otro modo, o reali/ando cualquier otra acti'idad sobre el paciente, o con referencias a l. )sas conductas pueden ser lle'adas a cabo a ttulo oneroso o gratuito. )l ob%eto de esas conductas es cualquier medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas, o sea, deben ser medios que el agente utilice como procedimientos curati'os o pre'enti'os de las enfermedades de las personas, se trate o no de medos normalmente empleados en esos tratamientos, adecuados o no, hasta cuando resulten completamente inidneos para reali/arlos6 basta la adopcin de las conductas por el autor con ese destino, aunque el paciente no sea tal, sino un supuesto paciente que no cree en la 'irtud curati'a del medio utili/ado. uando el destino de la

AMP utili/acin del medio sea otro cualquiera, no se dar( el tipo, aunque se trate de un medio normalmente utili/ado con finalidades curati'as o pre'enti'as. ,ara que las conductas de anunciar, prescribir, administrar o aplicar los medios precedentemente descriptos resulten tpicas, es menester que el autor las realice habitualmente. *a doctrina y la jurisprudencia han discrepado sobre este requisito6 para autores como S1*)" y 21&<R& Q!*)S<"! la habitualidad requiere, necesariamente, una pluralidad de actos6 segEn otros autores como &;S)9, se trata de una caracterstica subjeti'a del delito, y es suficiente con que el autor anmicamente se proponga ejercer habitualmente, con lo cual la reali/acin de un sollo acto puede re'elar sintom(ticamente aquella habitualidad. ")GS ha distinguido la habitualidad de la profesionalidad y, si bien sta se conforma con la reali/acin de un solo acto re'elador de profesionalismo, no ocurre as con la habitualidad, que exige la repeticin de actos, por lo que parece que la tesis m(s correcta sera la enunciada en primer trmino. !utores de este delito pueden ser@ a? quienes carecen de ttulo para el ejercicio de curar6 b? quienes carecen de autori/acin para ejercerlo6 y c? quienes, contando con autori/acin para ejercer el arte, lo hacen excediendo sus lmites. *a ley se refiere aqu al ttulo que acredita la capacitacin de una determinada persona en un especfico arte de curar6 son los ttulos reconocidos por el )stado, cualquiera que haya sido la institucin otorgante6 no interesa el hecho de la inscripcin en la matrcula profesional, como tampoco interesa si el poseedor del ttulo se encuentra o no habilitado para ejercer el arte. *a autori$acin es el permiso otorgado por la autoridad competente para que una persona ejer/a un determinado arte de curar, cuando carece de ttulo o posee uno que no ha sido reconocido por el )stado. Quien habiendo sido autori/ado reali/a las conductas tpicas, cuando ya la autori/acin ha 'encido, ejerce sin autori/acin6 pero quien, aun 'igente la autori/acin que se le otorgara, reali/a conductas no comprendidas en ella, lo hace excediendo los lmites de la autori$acin. Se trata de un peligro de peligro abstracto, que se consuma con la reali/acin de las conductas prohibidas, aunque no haya mediado un peligro concreto para nadie, menos aun que se haya producido algEn resultado da.oso en la salud de las personas. )l dolo requiere, en el aspecto 'oliti'o, la finalidad de reali/ar la conducta tpica como tratamiento de las enfermedades de las personas, aunque medie en el agente el conocimiento de que no es considerado curati'o por la lex artis. ,or supuesto que a la 'oluntad debe sumarse el conocimiento de los dem(s aspectos objeti'os del tipo, particularmente a la ausencia de ttulo '(lido o de autori/acin, o de sus lmites6 el error sobre tales circunstancias puede excluir la culpabilidad. harlatanismo )stamos frente a un abuso profesional que ataca la salud pEblica al des'iar a los pacientes de tratamientos que pueden resultar m(s eficaces o que cientficamente se consideran m(s apropiados para la curacin. *a conducta de anunciar tiene el mismo contenido que en el tipo anterior. !romete el que presenta como seguro el resultado o con gran margen de probabilidad de xito, pEblicamente o a una multiplicidad de personas con e'entual trascendencia pEblica. *a publicidad o posibilidad de publicidad es un requisito necesario del tipo, dado el bien jurdico protegido, por lo cual no comete delito el agente que se limite a comunicar o prometer a personas determinadas sin que, cuando menos, se d aquella posibilidad.

AMJ *o que se debe anunciar o prometer es la curacin de enfermedades a t.rmino fi%o o por medios secretos o infalibles. &o salimos del campo de las enfermedades que afectan al hombre. )s indiferente que el tratamiento anunciado o prometido sea o no efica/, se lo suministre gratuita u onerosamente. )s delito propio, que slo puede cometerlo un agente que posea ttulo '(lido o autori/acin para ejercer el arte de curar enfermedades. omo el anterior, es un delito de peligro abstracto, que se consuma con la mera acti'idad de anunciar o prometer6 pero, a diferencia de lo que ocurre en aqul, no requiere habitualidad, por lo cual es suficiente un solo acto. )s indiferente que haya llegado a crear efecti'amente peligro concreto para la salud pEblica o para determinadas personas, basta que se haya llegado a aplicar el tratamiento. &o admite tentati'a. )s un hecho doloso que requiere la 'oluntariedad de asumir alguna de las conductas tpicas. *a doctrina exige malicia, entendiendo por tal el conocimiento de que se anuncia o promete algo que no es real6 S1*)" dice que el profesional que cree en lo que anuncia o promete +puede ser un ignorante o un torpe, pero no es un charlat(n-. ")GS discrepa con este criterio, pues ninguna de las conductas tpicas hacen imprescindible semejante infidelidad >m(s que malicia? del agente@ la promesa de curacin a trmino fijo existir( aunque el profesional crea que ello es posible6 lo mismo ocurre con los medios secretos, ya que estas conductas se consideran peligrosas en s mismas, aunque los procedimientos prometidos sean eficaces para curar. ,rstamo de nombre. *a accin tpica es la de prestar el nombre para que otro+ carente de ttulo o autori$acin+ e%er$a los actos que castiga el art( ,1)+ inc( &-. ,ara que se d la accin tpica, tiene que haber una suplantacin de la personalidad del autori/ado por el no autori/ado6 ste debe actuar como si fuera la persona autori/ada. )l consentimiento del agente para que el tercero no autori/ado utilice su nombre puede ser expreso o t(cito. )l tercero tiene que ser una persona carente de ttulo o autori/acin que, a su 'e/, tiene que ser autor de actos de curanderismo. )l agente del delito del art. AMJ, inc. 5=, es un cmplice del autor del delito del art. AMJ, inc. 3=, que la ley pune autnomamente. )l hecho se consuma con la reali/acin del acto de curanderismo por parte del tercero, utili/ando la identidad del autori/ado. &o es admisible la tentati'a. )l dolo requiere el conocimiento de que el tercero carece de ttulo o autori/acin para ejercer el arte de curar y, por tanto, que reali/ar( actos de curanderismo y la 'oluntad de prestar el nombre para que los ejer/a. Slo es compatible con el dolo directo. Sancin complementaria. )l art. AMP dispone que +en el caso de condenacin por un delito pre'isto en este captulo, el culpable, si fuere funcionario pEblico o ejerciere alguna profesin o arte, sufrir(, adem(s, inhabilitacin especial por doble tiempo del de la condena. Si la pena impuesta fuere la de multa, la inhabilitacin especial durar( de G& mes a G& a.o-. ,ese a la colocacin de la disposicin >en el art. AMP?, pre'alece la opinin de que la sancin complementaria de inhabilitacin se aplica tambin a los casos de ejercicio ilegal de la medicina del art. AMJ, cuyas conductas son perfectamente compatibles con dicha sancin, fuera de que la literalidad misma de la ley permite su extensin al referirse a los delitos previstos en el aptulo, sin distincin alguna.

AM4 *os autores u otros partcipes en estos delitos que pueden sufrir la sancin complementaria de inhabilitacin, son los que en el momento del hecho son funcionarios p#blicos o e%ercen alguna profesin o arte. )l funcionario pEblico puede pertenecer a cualquier rama de la !dministracin, es decir, no es necesario que se trate de quien ejer/a funciones relacionadas con el arte de curar6 no ocurre as respecto de la profesin o arte, donde s deben ser algunas de los que conciernen a la cura o preser'acin de la salud. -Le-islaci/n especial en delitos contra la sal)d p6*lica. ontagio 'enreo B *ey 3A.553. ,or el art. 3J de la ley 3A.553 se reprime con la pena establecida en el art. AMA del , >reclusin o prisin de <")S a QG$& ) a.os?, a +quien sabindose afectado de una enfermedad 'enrea transmisible, la contagia a otra persona-. *a accin tpica es la de contagiar a una persona una enfermedad ven.rea transmisible. ontagia quien transmite a otro la enfermedad que padece6 a diferencia de lo que ocurre en el art. AMA del ,, aqu es suficiente la transmisin de la enfermedad a una sola persona6 la transmisin a distintos sujetos multiplica el delito. *o contagiado debe ser una enfermedad 'enrea transmisible, es decir, una de las que comEnmente se transmiten por el trato sexual >sfilis, blenorragia y chancro blando, segEn la medicina?. )l sndrome de inmunodeficiencia adquirida >sida? plantea dudas sobre su inclusin en el tipo que estamos comentando, ya que su contagio por 'a sexual es uno de los tantos medios considerados como posibles para poner en contacto la sangre infectada con un indi'iduo sano, factor determinante del contagio. )n ausencia de una ley especial, ")GS sostiene que corresponde aplicar el art. AMA del ,, si se dan las caractersticas de dicho delito >propagacin?. !utor slo puede ser quien est( afectado por la enfermedad 'enrea que transmite, ya que Enicamente l puede contagiar. Sin embargo, el delito no descarta casos de complicidad. ,ero, adem(s de estar afectado por la enfermedad 'enrea transmisible, el autor debe saberse afectado. )ste elemento subjeti'o cognosciti'o del tipo slo se compagina con el conocimiento cierto de la afeccin que se sufre6 no es suficiente la duda sobre el padecimiento o su car(cter y, menos incluso, la 'igencia del deber de saber. )l delito se consuma con el contagio, con la transmisin de la enfermedad al sujeto pasi'o. )s un delito de da.o que admite tentati'a. 8sta se configura cuando el agente reali/a actos tendientes a contagiar con dolo directo de lograrlo, sin que se produ/ca el contagio. "gimen penal de estupefacientes B *ey A5.P5P. - oncepto legal de estupefaciente. SegEn el art. PP del ,, +el trmino XestupefacientesY comprende los estupefacientes, psicotrpicos y dem(s substancias susceptibles de producir dependencia fsica o psquica, que se incluyan en las listas que se elaboren y actualicen peridicamente por decreto del ,oder )jecuti'o nacional-.

A3M -2iguras b(sicas y agra'adas. !rt. K.- Ser( reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince a.os y multa de seis mil a quinientos mil australes el que sin autori/acin o con destino ilegtimo@ a? Siembre o culti'e plantas o guarde semillas utili/ables para producir estupefacientes, o materias primas, o elementos destinados a su produccin o fabricacin6 b? ,rodu/ca, fabrique, extraiga o prepare estupefacientes6 c? omercie con estupefacientes o materias primas para su produccin o fabricacin o los tenga con fines de comerciali/acin, o los distribuya, o d en pago, o almacene o transporte6 d? omercie con planta o sus semillas, utili/ables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de comerciali/acin, o las distribuya, o las d en pago, o las almacene o transporte6 e? )ntregue, suministre, aplique o facilite a otro estupefacientes a ttulo oneroso. Si lo fuese a ttulo gratuito, se aplicar( reclusin o prisin de tres a doce a.os y multa de tres mil a ciento 'einte mil australes. Si los hechos pre'istos en los incisos precedentes fueren ejecutados por quien desarrolla una acti'idad cuyo ejercicio dependa de una autori/acin, licencia o habilitacin del poder pEblico, se aplicar(, adem(s, inhabilitacin especial de cinco a quince a.os. )n el caso del inciso a?, cuando por la escasa cantidad sembrada o culti'ada y dem(s circunstancias, surja inequ'ocamente que ella est( destinada a obtener estupefacientes para consumo personal, la pena ser( de un mes a dos a.os de prisin y ser(n aplicables los artculos 3P, 3J y A3. =!3rrafo incorporado por art( &J de la 8ey FJ ,>(>,> K(7( ;L&L&;;*? )n el caso del inciso e? del presente artculo, cuando la entrega, suministro o facilitacin fuere ocasional y a ttulo gratuito y por su escasa cantidad y dem(s circunstancias, surgiere inequ'ocamente que es para uso personal de quien lo recepta, la pena ser( de S)$S >L? meses a <")S >5? a.os de prisin y, si correspondiere, ser(n aplicables los artculos 3P, 3J y A3. =!3rrafo incorporado por art( &J de la 8ey FJ ,E(1*, K(7( M&L)L,11*? !rt. L.- Ser( reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince a.os y multa de seis mil a quinientos mil australes el que introdujera al pas estupefacientes fabricados o en cualquier etapa de su fabricacin o materias primas destinadas a su fabricacin o produccin, habiendo efectuado una presentacin correcta ante la !duana y posteriormente alterara ilegtimamente su destino de uso. )n estos supuestos la pena ser( de tres a doce a.os de reclusin o prisin, cuando surgiere inequ'ocamente, por su cantidad, que los mismos no ser(n destinados a comerciali/acin dentro o fuera del territorio nacional. Si los hechos fueren reali/ados por quien desarrolle una acti'idad cuyo ejercicio depende de autori/acin, licencia o habilitacin del poder pEblico, se aplicar( adem(s inhabilitacin especial de tres a doce a.os.

A33 !rt. P.- Ser( reprimido con reclusin o prisin de ocho a 'einte a.os y multa de treinta mil a no'ecientos mil australes, el que organice o financie cualquiera de las acti'idades ilcitas a que se refieren los artculos K y L precedentes. !rt. J.- Ser( reprimido con reclusin o prisin de tres a quince a.os y multa de seis mil a trescientos mil australes e inhabilitacin especial de cinco a doce a.os, el que estando autori/ado para la produccin, fabricacin, extraccin, preparacin, importacin, exportacin, distribucin o 'enta de estupefacientes los tu'iese en cantidades distintas de las autori/adas6 o prepare o emplee compuestos naturales, sintticos u oficinales que oculten o disimulen sustancias estupefacientes6 y a que aplicare, entregare, o 'endiere estupefacientes sin receta mdica o en cantidades mayores a las recetadas. !rt. 4.- Ser( reprimido con prisin de dos a seis a.os y multa de tres mil a cincuenta mil australes e inhabilitacin especial de uno a cinco a.os, el mdico u otro profesional autori/ado para recetar, que prescribiera, suministrare o entregare )stupefacientes fuera de los casos que indica la teraputica o en dosis mayores de las necesarias. Si lo hiciera con destino ilegtimo la pena de reclusin o prisin ser( de cuatro a quince a.os. !rt. 3M.- Ser( reprimido con reclusin o prisin de tres a doce a.os y multa de tres mil a cincuenta mil australes el que facilitare, aunque sea a ttulo gratuito, un lugar o elementos, para que se lle'e a cabo alguno de los hechos pre'istos por los artculos anteriores. *a misma pena se aplicar( al que facilitare un lugar para que concurran personas con el objeto de usar estupefacientes. )n caso que el lugar fuera un local de comercio, se aplicar( la accesoria de inhabilitacin para ejercer el comercio por el tiempo de la condena, la que se ele'ar( al doble del tiempo de la misma si se tratare de un negocio de di'ersin. :urante la sustanciacin del sumario criminal el jue/ competente podr( decretar pre'enti'amente la clausura del local. !rt. 33.- *as penas pre'istas en los artculos precedentes ser(n aumentadas en un tercio del m(ximo a la mitad del mnimo, sin que las mismas puedan exceder el m(ximo legal de la especie de pena de que se trate@ a? Si los hechos se cometieren en perjuicio de mujeres embara/adas o de personas disminuidas psquicamente, o sir'indose de menores de dieciocho a.os o sin perjuicio de stos6 b? Si los hechos se cometieren subrepticiamente o con 'iolencia, intimidacin o enga.o. c? Si en los hechos inter'inientes tres o m(s personas organi/adas para cometerlos6 d? Si los hechos se cometieren por un funcionario pEblico encargado de la pre'encin o persecucin de los delitos aqu pre'istos o por un funcionario pEblico encargado de la guarda de presos y en perjuicio de stos6 e? uando el delito se cometiere en las inmediaciones o en el interior de un establecimiento de ense.an/a, centro asistencial, lugar de detencin, institucin deporti'a, cultural o social o en sitios donde se realicen espect(culos o di'ersiones pEblicos o en otros lugares a los que escolares y estudiantes acudan para reali/ar acti'idades educati'as, deporti'as o sociales6

A3A f? Si los hechos se cometieren por un docente, educador o empleado de establecimientos educacionales en general, abusando de sus funciones especficas. !rt. 3A.- Ser( reprimido con prisin de dos a seis a.os y multa de seiscientos a doce mil australes@ a? )l que preconi/are o difundiere pEblicamente el uso de estupefacientes, o indujere a otro a consumirlos6 b? )l que usare estupefacientes con ostentacin y trascendencia al pEblico. !rt. 35.- Si se usaren estupefacientes para facilitar o ejecutar otro delito, la pena pre'ista para el mismo se incrementar( en un tercio del mnimo y del m(ximo, no pudiendo exceder del m(ximo legal de la especie de pena de que se trate. !rt. 3C.- Ser( reprimido con prisin de uno a seis a.os y multa de trescientos a seis mil australes el que tu'iere en su poder estupefacientes. *a pena ser( de un mes a dos a.os de prisin cuando, por su escasa cantidad y dem(s circunstancias, surgiere inequ'ocamente que la tenencia es para uso personal. !rt. 3L.- uando el condenado por cualquier delito dependiere fsica o psquicamente de estupefacientes, el jue/ impondr(, adem(s de la pena, una medida de seguridad curati'a que consistir( en un tratamiento de desintoxicacin y rehabilitacin por el tiempo necesario a estos fines, y cesar( por resolucin judicial, pre'io dictamen de peritos que as lo aconsejen. ,or lo dem(s, consultar la ley sub examine. -#edidas de seguridad. )n lo relati'o al tema del adicto se ad'ierte una tensin@ por un lado, tanto la ley AM.PP3 como la A5.P5P, lo consideran un delincuente, pues la tenencia de la droga, incluso para uso personal, constituye un delito6 por otro lado se trata de curar esa adiccin, y entonces entra a considerarse la manera de lograr tal finalidad. Si bien la pena tiene un objeti'o resociali/ador, cuando afecta la libertad ambulatoria, no puede ir m(s all( de pri'ar, como retribucin, la libertad de mo'imientos. *a pena debe limitarse, entonces, a castigar la 'iolacin de la norma, sin actuar sobre el cuerpo mismo del delincuente, sal'o cuando ste lo consienta de manera expresa. Sin embargo, no conforma en absoluto tratar al drogadicto como un mero infractor de la ley, cuando todos est(n de acuerdo en que es un enfermo. !qu comien/a a inter'enir el )stado con otro de los mecanismos que tiene a su disposicin@ la medida de seguridad. Sin entrar en detalles sobre su origen, es preciso recordar que aqullas nacieron como solucin alternati'a, aplicable para casos en los cuales el sujeto no hubiese obrado culpablemente. uando el )stado no puede imponer pena por falta de desarrollo o salud mental, o cuando ju/ga que no es posible efectuar un reproche al menor de edad, conser'a, no obstante, la posibilidad de aislar a los indi'iduos peligrosos y procurar corregir sus deficiencias, sean intelectuales o de educacin. *as medidas de seguridad se aplicaron incluso a indi'iduos imputables, respecto de los cuales -por su reiteracin en actitudes delicti'as- la pena resulta insuficiente. :e todas

A35 maneras, quedaban perfectamente delimitados, por lo menos en la legislacin argentina, la /ona de aplicacin de la pena, y el espacio reser'ado a la medida de seguridad. )n nuestro derecho el sistema de la doble 'a qued, sin embargo, alterado por la sancin de la ley AM.PP3. )n 'irtud de sus normas era posible aplicar simult(neamente una pena y una medida de seguridad, con la caracterstica muy especial de que esta medida no poda exceder la duracin de la pena. Se produca as un di'orcio de la concepcin tradicional de la pena, y tambin de la concepcin de la medida de seguridad. on respecto a la primera, porque siempre se crey que pena y medida de seguridad no podan funcionar simult(neamente6 respecto de la segunda, porque teniendo la medida como fundamento la peligrosidad del sujeto al cual se le impona, la duracin de sta se supona que deba ser indeterminada. )l qu hacer con el drogadicto, como inquietud generali/ada, se puso de manifiesto durante el proceso de formacin y sancin de la ley A5.P5P. )l proyecto aprobado originariamente por el Senado no puna la tenencia de estupefacientes para el propio consumo, contrariamente al criterio que luego prim en la (mara de :iputados. )l Senado propuso como artculo 5J el siguiente@ +! quien tenga en su poder estupefacientes en cantidad slo suficiente para su propio consumo, el jue/ de la causa le impondr( como medida de seguridad curati'a un tratamiento tendiente a su rehabilitacin en establecimientos pEblicos adecuados o en establecimientos pri'ados a cargo del procesado, con la fijacin de recaudos suficientes a fin de 'erificar la efecti'idad y el resultado de la medida, as como el tiempo de la curacin-. :ando inicio a un sistema hbrido -entre pena y medida de seguridad, entre sancin puniti'a efecti'a, y posibilidades de que ella no se concrete- el proyecto del Senado deca que mientras el tratamiento se cumpliese se dejara en suspenso el tr(mite del proceso, el que continuara en caso de 'iolacin o incumplimiento de la medida de seguridad impuesta. *a 'entaja para el drogadicto consista en que la medida de seguridad se podra cumplir tanto en establecimientos pEblicos como en pri'ados. :e todas maneras, quedaba siempre latente la amena/a de aplicar pena pues, segEn el artculo 54, aquel que no cumpliese el tratamiento impuesto sera sancionado con prisin de A meses a 3 a.o. )s interesante obser'ar el mecanismo de esta normati'a, pues por un lado se consideraba que la tenencia de estupefacientes para uso personal no era delito, y por consiguiente no se poda aplicar pena6 pero, por otro, al indi'iduo que tu'iese en su poder estupefacientes en cantidad suficiente para su propio consumo se le impona una medida de seguridad curati'a. )l quebrantamiento de la obligacin de someterse a ese tratamiento, configurara un delito reprimido con prisin de A meses a 3 a.o. *lama la atencin la manera de legislar pues, en primer lugar, la disposicin del artculo 54 no deca que se tratase efecti'amente de un adicto, aunque poda presumirse que lo fuera. )s e'idente que en una ley penal el texto tiene que ser muy preciso, para e'itar interpretaciones que in'adan la /ona de libertad protegida por la onstitucin. #(s adelante se estableca que aquella persona sorprendida con estupefacientes en esas condiciones deba someterse a una medida de seguridad curati'a. *a obligatoriedad de la medida, incluso para el que no estaba afectado por la dependencia, re'elaba una relacin estrecha con el concepto de pena. )l texto sancionado por la (mara de :iputados y aceptado luego por el Senado se refiere as a la medida de seguridad@ HArtculo &E- uando el condenado por cualquier delito dependiere fsica o squicamente de estupefacientes+ el %ue$ impondr3+ adem3s de la pena+ una medida de seguridad curativa que consistir3 en un tratamiento de desintoxicacin y rehabilitacin por el tiempo necesario a estos fines+ y cesar3 por resolucin %udicial previo dictamen

A3C de peritos que as lo aconse%enI >*ey A5.P5P?. omo se obser'a, desaparece la prescripcin del artculo 4 de la ley AM.PP3 que limitaba la medida de seguridad a la duracin de la pena. )n la nue'a norma la medida puede exceder ese lmite y recin cesar( por resolucin judicial pre'io dictamen de peritos que as lo aconsejen. )l texto se parece bastante al artculo 5C, inciso 3= del digo ,enal que regla el tratamiento curati'o para los que cometiesen un hecho por alteracin de las facultades mentales. )sta asimilacin de ambos supuestos no parece con'eniente, pues, pese a las pre'isiones adoptadas en el artculo 3L de la ley, puede ocurrir que el indi'iduo haya cometido al delito con plena conciencia, y por tanto deber( responder en ra/n de su culpabilidad. !l cumplir la pena retribuir( el da.o social causado6 no obstante puede quedar sometido a una medida de seguridad curati'a de duracin indeterminada. )sta remisin implcita al tema de la peligrosidad criminal, hace extensible a la nue'a norma las crticas que en un momento se le formularon al positi'ismo criminolgico, en el sentido de que, fundando la responsabilidad penal en la peligrosidad, se transformaba aquella doctrina en una concepcin peligrosa para la libertad indi'idual. )l artculo 3P de la ley A5.P5P dice@ HEn el caso del artculo &>+ segundo p3rrafo+ si en el %uicio se acreditase que la tenencia es para uso personal+ declarada la culpabilidad del autor y que el mismo depende fsica o squicamente de estupefacientes+ el %ue$ podr3 de%ar en suspenso la aplicacin de la pena y someterlo a una medida de seguridad curativa por el tiempo necesario para su desintoxicacin y rehabilitacin( HAcreditado su resultado satisfactorio+ se lo eximir3 de la aplicacin de la pena( 2i transcurridos , aos de tratamiento no se ha obtenido un grado aceptable de recuperacin por su falta de colaboracin+ deber3 aplic3rsele la pena y continuar con la medida de seguridad por el tiempo necesario o solamente esta #ltimaI( !qu aparece otra 'e/ el concepto peligrosista, con una gra'e alteracin de los significados que tradicionalmente se le da a la pena y a la medida de seguridad. Se usa un procedimiento conjunto y sumamente riguroso. ,ara decirlo en pocas palabras, la impresin que causa la lectura de este texto es que el indi'iduo tiene que curarse de su adiccin a la fuer/a. Se le brinda una oportunidad de no aplic(rsele sancin, pero si no se obtiene un resultado satisfactorio -e'alu(ndose lo de satisfactorio desde el punto de 'ista mdico- se lo penar(, siempre que se demuestre su falta de colaboracin. )star( sometido por un tiempo, que puede ser muy extenso, a la medida de seguridad de cumplimiento obligatorio, y tendr( la amena/a pendiente sobre s. Si alguien estima que esa recuperacin no se ha conseguido por falta de colaboracin se le aplicar( la pena. )ra preferible el sistema anterior6 por lo menos, el condenado saba que en algEn momento purgara su culpa. ,ero, ahora, el accionar del )stado sobre su libertad indi'idual puede tener duracin indeterminada. &o hace falta recordar que no nos encontramos ante un inimputable, sino ante un sujeto perfectamente capa/ desde el punto de 'ista jurdico-penal que, consecuentemente, es condenado por su culpabilidad. )l artculo 3J de la ley A5.P5P re/a@ HEn el caso del artculo &>+ segundo p3rrafo+ si durante el sumario se acreditase por semiplena prueba que la tenencia es para uso personal y existen indicios suficientes a criterio del %ue$ de la responsabilidad del procesado y .ste dependiere fsica o squicamente de estupefacientes+ con su consentimiento+ se le aplicar3 un tratamiento curativo por el tiempo necesario para su desintoxicacin y rehabilitacin y se suspender3 el tr3mite del sumario( HAcreditado su resultado satisfactorio+ se dictar3 sobreseimiento definitivo( 2i transcurridos , aos de tratamiento+ por falta de colaboracin del procesado no se obtuvo un grado aceptable de recuperacin+ se reanudar3 el tr3mite de la causa y+ en

A3K su caso+ podr3 aplic3rsele la pena y continuar con el tratamiento por el tiempo necesario+ o mantener solamente la medida de seguridadI( )sta es otra posibilidad que la ley A5.P5P asigna para e'itar condenar en forma directa al que tiene en su poder estupefacientes cuando por su escasa cantidad y dem(s circunstancias surgiese inequ'ocamente que la tenencia es para uso personal. onforme al artculo 3P se llega a la sentencia declarando la culpabilidad, y en el caso del artculo 3J cuando se dan sus circunstancias y media consentimiento, se suspende el proceso y se somete al indi'iduo a un tratamiento curati'o que durar( el tiempo necesario para obtener la desintoxicacin y rehabilitacin. onforme al mismo artculo en caso de resultado satisfactorio, el proceso termina con el sobreseimiento definiti'o. &ue'amente se presentan las alternati'as que se se.alaron para el artculo anterior, aunque el legislador ha pre'isto solucionar los problemas que traer( la aplicacin de estos preceptos, a tra's de la reglamentacin siguiente@ HArtculo &; - 8a medida de seguridad que comprende el tratamiento de desintoxicacin y rehabilitacin+ prevista en los artculos &E+ &' y &) se llevar3 a cabo en establecimientos adecuados que el tribunal determine de una lista de instituciones ba%o conduccin profesional reconocidas y evaluadas peridicamente+ registradas oficialmente y con autori$acin de habilitacin por la autoridad sanitaria nacional o provincial+ quien har3 conocer mensualmente la lista actuali$ada al !oder Nudicial+ y ser3 difundida en forma p#blica( HEl tratamiento podr3 aplic3rsele preventivamente al procesado cuando prestase su consentimiento para ello o cuando existiere peligro de que se dae a s mismo o a los dem3s( HEl tratamiento estar3 dirigido por un equipo de t.cnicos y comprender3 los aspectos m.dicos+ siqui3tricos+ sicolgicos+ pedaggicos+ criminolgicos y de asistencia social+ pudiendo e%ecutarse en forma ambulatoria+ con internacin o alternativamente+ seg#n el caso( H uando el tratamiento se aplicare al condenado su e%ecucin ser3 previa+ comput3ndose el tiempo de duracin de la misma para el cumplimiento de la pena( 4especto de los procesados+ el tiempo del tratamiento suspender3 la prescripcin de la accin penal( HEl 2ervicio !enitenciario <ederal o !rovincial deber3 arbitrar los medios para disponer en cada unidad de un lugar donde+ en forma separada del resto de los dem3s internos+ pueda e%ecutarse la medida de seguridad de rehabilitacin de los artculos &E+ &' y &)I( )l proyecto del Senado, aparte de no punir la tenencia de estupefacientes para uso personal, mantena el criterio de la ley AM.PP3 segEn el cual la medida de seguridad no podra exceder la duracin de la pena. !dem(s, en el caso de la tenencia para el consumo propio, la medida de seguridad curati'a de imposicin obligatoria, segEn el tiempo 'erbal utili/ado por el artculo 5J, se podra cumplir en establecimientos pEblicos o pri'ados y si el establecimiento fuese pri'ado los gastos de la internacin estaran a cargo del procesado. )n el texto de la (mara de :iputados se elimin la mencin expresa de los establecimientos pri'ados pero, dada la redaccin final del artculo 34, los establecimientos adecuados a que la norma se refiere pueden ser tambin pri'ados. *a no'edad interesante es que ese tratamiento se puede ejecutar en forma ambulatoria. Se sal'a as la objecin planteada a la medida de seguridad, en orden a que cuando es con internacin, poco se diferencia de la pena porque, si bien trata de recuperar al adicto, tambin se lo pri'a de la libertad ambulatoria. !s resulta desdibujada la frontera de medida de seguridad y pena.

A3L Iay que se.alar que la medida de seguridad de aplicacin ambulatoria slo beneficiar( a los procesados, pues cuando se tratase de un condenado, deber( cumplir la pena pri'ati'a de la libertad en el establecimiento correspondiente. Se entiende que cuando el indi'iduo ha satisfecho la totalidad de la pena, y no obstante necesita seguir sometido a la medida de seguridad, sta podr( ser ejecutada de manera ambulatoria. :e esa forma se reali/a una conjuncin lgica entre pena y medida de seguridad, con sus respecti'os objeti'os, que necesariamente deben ser distintos. )l artculo AM dice@ H!ara la aplicacin de los supuestos establecidos en los artculos &E+ &' y &) el %ue$+ previo dictamen de peritos+ deber3 distinguir entre el delincuente que hace uso indebido de estupefacientes y el adicto a dichas drogas que ingresa al delito para que el tratamiento de rehabilitacin en ambos casos+ sea establecido en funcin del nivel de patologa y del delito cometido+ a los efectos de la orientacin terap.utica m3s adecuadaI. *lama la atencin que se obligue al jue/ a in'estigar no slo el hecho materia del proceso sino adem(s circunstancias anteriores y en cierta manera ajenas a la causa, para poder efectuar la distincin propuesta. )l artculo A3 expresa@ HEn el caso del artculo &>+ segundo p3rrafo+ si el procesado no dependiere fsica o squicamente de estupefacientes por tratarse de un principiante o experimentador+ el %ue$ de la causa podr3+ por #nica ve$+ sustituir la pena por una medida de seguridad educativa en la forma y modo que %udicialmente se determine( H6al medida debe comprender el cumplimiento obligatorio de un programa especiali$ado relativo al comportamiento responsable frente al uso y tenencia indebida de estupefacientes+ que con una duracin mnima de M meses+ la autoridad educativa nacional o provincial+ implementar3 a los efectos del me%or cumplimiento de esta ley( H8a sustitucin ser3 comunicada al 4egistro Facional de 4eincidencia y Estadstica riminal y arcelaria+ organismo que lo comunicar3 solamente a los tribunales del pas con competencia para la aplicacin de la presente ley+ cuando .stos lo requiriesen( H2i concluido el tiempo de tratamiento+ .ste no hubiese dado resultado satisfactorio por la falta de colaboracin del condenado+ el tribunal har3 cumplir la pena en la forma fi%ada en la sentenciaI( Se destaca nue'amente la preocupacin por haber adoptado el criterio de que la tenencia de droga para el consumo personal es delito. 1tra 'e/ se trata de e'itar la aplicacin de pena. H en los casos que la norma indica el jue/ podr(, por Enica 'e/, sustituirla por una medida de seguridad. *o no'edoso de la disposicin es que esta medida de seguridad tiene una finalidad educati'a. "esulta llamati'o que la medida, si bien tiene un contenido mnimo que es el fijado por el segundo p(rrafo del artculo A3, queda a criterio del jue/ en cuanto a su instrumentacin y contenido. *o que tambin pro'oca una sensacin de extra.e/a es que una medida de seguridad de este tipo se constituye no solamente en una reaccin penal de cumplimiento obligatorio -con lo cual los lmites con la pena quedan nue'amente desdibujados- sino que cuando la medida no diese resultado, se 'uel'e al recurso de aplicar pena. "esulta oportuno hacer una obser'acin@ si con la medida de seguridad curati'a debe curarse a la fuer/a, bajo la amena/a de tener que cumplir la pena en caso contrario, en este precepto el que ha sido beneficiado con la medida de seguridad educati'a, debe asimilar el contenido del programa quiera o no, pues si no lo hace tambin la medida de seguridad es reempla/ada por la pena. abe la duda acerca de cmo se determinar( si se logr o no resultado satisfactorio. )l artculo AA dice@ HAcreditado un resultado satisfactorio de las medidas de recuperacin establecidas en los artculos &'+ &) y ,& si despu.s de un lapso de M aos de dicha recuperacin+ el autor alcan$are una reinsercin social plena+ familiar+ laboral y educativa+ el %ue$+ previo dictamen de peritos+ podr3 librar oficio al 4egistro

A3P Facional de 4eincidencia y Estadstica riminal y arcelaria para la supresin de la anotacin relativa al uso y tenencia indebida de estupefacientesI( "especto de esta norma hay que consignar que se llama a la medida del artculo A3 de recuperacin, cuando en el artculo citado se la denominaba educati'a. *a disposicin que obliga a acreditar un resultado satisfactorio traducido en una reinsercin social en los planos a que la norma se refiere, es de muy relati'a certe/a como para que pueda ser probada acabadamente por peritos. Gn asistente social, por ejemplo, podr( informar al jue/ sobre el grado de reinsercin en el (mbito familiar, pero su dictamen consistir( solamente en una simple apreciacin. H lo mismo puede decirse de la reinsercin en el (mbito laboral o educati'o. )sta norma re'ela la preocupacin de los legisladores por el tema, aunque la tcnica pueda toda'a perfeccionarse como para posibilitar el funcionamiento pr(ctico de la idea all esbo/ada. !dem(s, no aparece muy coherente aquella norma referida a la comunicacin de la sustitucin al "egistro &acional de "eincidencia y )stadstica riminal y arcelaria, porque la supresin de la anotacin relati'a al uso y tenencia indebidos de estupefacientes no puede ser tal6 si no la anotacin estar( referida a la resolucin, que es lo que debe registrarse de aquella manera. *a problem(tica b(sica est( centrada en la existencia, o en su caso creacin, de institutos adecuados para la aplicacin de esta medida. ,orque si no los hay suficientes a ni'el oficial, puede generarse una diferencia no deseada entre los indi'iduos que estn dotados de medios econmicos como para afrontar un proceso de rehabilitacin pri'ado y aquellos que no los posean. <odas estas inquietudes se 'ieron reflejadas en la discusin que sobre el tema se gener en la (mara de :iputados. "esulta e'idente, por lo que surge del mismo texto sancionado, como por las referencias expresas del debate, que los legisladores han tenido especialmente en cuenta las sentencias de la orte Suprema de las causas +Qa/terrica- y + apalbo-, porque all el m(ximo tribunal del pas haba aconsejado que se buscase una alternati'a '(lida para estructurar un conjunto racional de medidas y acciones tendientes a la cura, rehabilitacin y reinsercin social del adicto. ,recisamente, la necesidad de armoni/ar el criterio expresado por el m(ximo tribunal con la sancin legislati'a, es lo que justifica la mencin expresa que se hace en el informe de las omisiones de *egislacin ,enal y :rogadiccin de la (mara de :iputados. $nsiste en la necesidad de crear centros pEblicos de recuperacin para posibilitar la aplicacin de las medidas de seguridad ya referidas, y auspicia la creacin de aqullos, establecindose en la ley A5.P5P como artculo C5 el siguiente@ HEl Estado nacional asistir3 econmicamente a las provincias que cuenten o contaren en el futuro con centros p#blicos de recuperacin de los adictos a los estupefacientes( HEl !oder E%ecutivo Facional incluir3 anualmente en el presupuesto nacional una partida destinada a tales fines( Asimismo proveer3 de asistencia t.cnica a dichos centrosI( )n la decisin mayoritaria de las referidas comisiones de la (mara de :iputados se subraya esta accin, endere/ada a poner en 'igencia las normas referidas a las medidas curati'as de desintoxicacin y rehabilitacin. )l dictamen de la minora suscripto por los diputados *uis ". %$! 1S!, #atilde 2)"&R&:)9 de QG!""! $&1 y 1s'aldo 2. ,)**[&, con disidencia parcial de 7os ,edro !"!#QG"G, dice, respecto del tratamiento teraputico, que debe recha/(rselo porque no es posible imponer una terapia coacti'a sin 'ulnerar preceptos constitucionales. !dem(s, no lo admite porque considera que el xito de cualquier curacin que se intente estar( condicionado al grado de afectacin y participacin del sujeto, que e'identemente no se lograr( sin el concurso de su 'oluntad, con'irtindose

A3J de esa manera en una mera pena accesoria. )llos propiciaron que el tratamiento se limite a los supuestos en que el propio interesado prestase su conformidad en forma fehaciente o lo solicitase. Se nota en este informe la inquietud por separar lo que es pena de lo que es medida de aseguramiento, que tiene como principal objeti'o mejorar al sujeto a quien se le impone. )n orden a procurar soluciones al problema de la drogadiccin, el diputado !"!#QG"G se refiri a los aspectos polticos y sociales que lle'an a la difusin del consumo de droga en el mundo. "especto de lo que a su juicio debe proporcionarse en nuestro pas, manifest@ +:ebemos contar con 'oluntarios pedagogos, con toxicmanos curados, con mdicos especiali/ados, con una adecuada distribucin de medicamentos, con grupos de apoyo y rehabilitacin, con una buena formacin de policas y con adictos en 'as de recuperacin. :ebemos e'itar la presin social, el mal uso del tiempo libre, el temor, la falta de buenos hori/ontes de trabajo, la soledad, la falta de comunicacin y la despersonali/acin, que es lo que forma la contracultura de la droga. +:ebemos reali/ar seminarios de capacitacin, centrali/ar la acti'idad de emisin y preparacin de mensajes e instrumentar otras medidas tendientes a desarrollar un mejor tejido social-. !"!#QG"G insisti en que el problema fundamental es la utili/acin abusi'a de psicof(rmacos. :esde el punto de 'ista mdico, inform que un estudio de las &aciones Gnidas demostr que los politoxicmanos y los toxicmanos se pueden recuperar y que es muy reducida el (rea de aquellos indi'iduos para quienes los tratamientos de rehabilitacin se presentan complejos. Ii/o notar que es mucho m(s f(cil rescatar a un heroinmano que a un consumidor de barbitEricos6 que es mucho m(s f(cil recuperar a un consumidor de marihuana o cocana que a un consumidor de anfetaminas. SegEn l, hay que poner el acento en todos los aspectos de la lucha contra el problema@ no sir'e la actitud que se ha seguido en los Eltimos treinta a.os en el mundo, en el sentido de tratar al toxicmano o al politoxicmano como se consideraba al leproso en la )dad #edia, aisl(ndolo y segreg(ndolo de la sociedad al imposibilitarle la comunicacin humana. )n relacin a las medidas asistenciales de tratamiento obligatorio, tambin aport una referencia que es de suma utilidad y puede trasladarse al caso argentino. )fecti'amente, en 34P4 y en ocasin de cumplirse en !lemania el quincuagsimo ani'ersario de la sancin de la *ey de )stupefacientes, el #inisterio de Salud de ese pas en'i al ongreso, a tra's de un equipo multidisciplinario, un proyecto de ley para modificar el rgimen anterior siguiendo los lineamientos dados por las &aciones Gnidas. SegEn stos, en las leyes nacionales e internacionales 'an apareciendo di'ersas sanciones@ pena draconiana para el traficante profesional, menos rigurosa para el transportista, mucho menos rigurosa, con posibilidad de suspensin de la pena y sometimiento a 'igilancia, para el peque.o traficante que es tambin drogadicto y, en fin, medida asistencial de tratamiento obligatorio para el simple drogadicto. )n aquel momento un diputado de la oposicin, demcrata cristiano de Qa'iera, plante el tratamiento obligatorio dentro de la penali/acin@ ayudar al drogadicto contra su 'oluntad. omo el sistema alem(n de legislacin indica que todas las transformaciones importantes deben contar, antes de que se discutan en el seno del plenario, con la aprobacin o con la opinin de los organismos que luego tendr(n que usar las normas, el #inisterio de 7usticia contest que no era posible aplicar el tratamiento en 'e/ del castigo, por falta de clnicas y hospitales especiali/ados. !nte esa comprobacin en un pas con el desarrollo de la "epEblica 2ederal de !lemania, cabe anali/ar qu panorama presenta el nuestro al respecto, y nue'amente

A34 poner en duda si la medida de seguridad, tal como est( estructurada en la ley A5.P5P, tendr( aplicacin pr(ctica y ser( efica/. *a misma inquietud re'el en la (mara el diputado )nrique "odolfo #G<<$S al referirse al problema de la reeducacin del drogadependiente, mencionando la dificultad de no saber cu(ntos institutos debidamente autori/ados y con capacidad e idoneidad suficientes existen en la "epEblica !rgentina. !l respecto dijo@ +Si no existen en cantidad suficiente, si no est(n dispersos a lo largo y a lo ancho del territorio -como creo que sucede-, Ucmo har( el jue/ en los casos en los que la pena 'a acompa.ada y condicionada por el tratamientoV-. )fecti'amente es una realidad argentina la carencia de establecimientos adecuados. Si contemplamos la situacin actual, en que un indi'iduo necesitado de una medida de seguridad curati'a, como es la internacin psiqui(trica, a 'eces no consigue ser ubicado por el jue/ en ningEn instituto por estar colmada la capacidad de los existentes, la perspecti'a de encontrar los medios de aplicacin de la medida de seguridad rehabilitadora en todo el pas se torna desalentadora. &ue'amente nos encontramos con un fenmeno muy conocido correspondiente a la poltica criminal de nuestro pas, que consiste en modificar las normas antes de crear las estructuras para que ellas sean aplicables. Si el )stado no destina recursos para la creacin de centros de rehabilitacin es inEtil que se modifiquen las reglas al respecto. *a inter'encin del diputado Simn *R9!"! tambin ubic el problema en su 'erdadero enfoque@ frente al panorama bastante complejo surge casi obligatoriamente la pregunta sobre qu 'alor tiene el digo ,enal como instrumento de solucin. Si bien es posible responder que las leyes penales deben ser perfeccionadas en forma pr(cticamente constante, el )stado debe dotar de medios efecti'os y eficientes tanto a esos establecimientos de rehabilitacin como tambin a los organismos que tienen a su cargo la represin del delito@ en el caso, la ,olica, la %endarmera, la ,refectura. )s 'erdad lo que se dijo en el recinto@ que se requieren centros de rehabilitacin con presupuestos suficientes y programas de inter'encin temprana6 una legislacin que fomente los grupos de autoayuda con integracin y participacin acti'a de la comunidad6 una mejor y m(s efecti'a coordinacin de los recursos de la salud y una ley de medicamentos que enfrente el problema del imprescindible control sobre la 'enta de psicof(rmacos. *a dificultad para poner en 'igencia la medida de seguridad no radica slo en la falta de establecimientos adecuados, sino en la ausencia de aportes suficientes para que los existentes, destinados a la aplicacin de la ley penal, funcionen correctamente. )n el debate de la (mara de :iputados se cit un informe de 34JJ del ,rograma de ,romocin 7u'enil de ,atronatos de *iberados en el que se se.ala@ +... con independencia de los altsimos costos, pocos establecimientos con internacin han satisfecho al ,atronato por la seriedad cientfica de los tratamientos, por la labor profesional, etctera. 1tros, lamentablemente, conforman lugares donde se depositan personas. ,areciera que existe la complicidad o acuerdo t(cito entre ciertos establecimientos y la sociedad para limitarse a quitar del medio y aislar a quien molesta. :e all a lo que se entiende por teraputica hay una gran distancia-.

AAM -Unidad 7+II:)*$<1S 1&<"! )* 1":)& ,;Q*$ 1. -,rincipios generales. Siguiendo los pases de la doctrina que haba criticado el epgrafe del texto original, dada la extensin del concepto de orden pEblico, las leyes 3P.KLP y A5.55J haban asignado a este ttulo el de delitos contra la tranquilidad p#blica, que es realmente el bien jurdico aqu protegido. !l derogarse la Eltima ley, se 'uel'e a la antigua denominacin. Se ha dicho, con ra/n, que la tranquilidad p#blica es una situacin sub%etiva@ sensacin de sosiego de las personas integrantes de la sociedad, nacida de la confian/a de que pueden 'i'ir en una atmsfera de pa/ social, puesto que sus indi'iduos ajustar(n sus conductas a las reglas fundamentales de la con'i'encia. *os delitos que comprende este ttulo quiebran esa tranquilidad, produciendo una alarma colectiva al enfrentar a los integrantes de la sociedad en que se producen, con la posibilidad de tener que sufrir hechos marginados de la regular con'i'encia, que los pueden atacar indiscriminadamente. &o se trata, pues, de delitos que en s mismos sean de da.o o lesin concreta, sino de peligro y con una especfica repercusin en el (nimo de los indi'iduos que forman la sociedad. $nstigacin a cometer delitos. )l texto 'igente establece@ +)l que pEblicamente instigare a cometer un delito determinado contra una persona o institucin, ser( reprimido, por la sola instigacin, con prisin de :1S a S)$S a.os, segEn la gra'edad del delito y las dem(s circunstancias establecidas en el art. C3-. !unque se ha sostenido que esencialmente la conducta prohibida constituye un acto de instigacin con las mismas caractersticas de la figura genrica de instigacin del art. CK, es una afirmacin no del todo exacta, puesto que el art. AM4, p(rrafo 3=, parte 3W, no exige que sea una instigacin dirigida a una persona determinada, como 'eremos al hablar de los destinatarios. !hora bien, en la figura s est(n presentes otras caractersticas de la instigacin del art. CK, como es la seriedad de la excitacin en orden a la perpetracin del delito, lo cual deja fuera de ella el simple consejo o la mera propaganda ideolgica, repercutiendo en el aspecto subjeti'o y reclamando que el autor posea, efecti'amente, la 'oluntad de que alguien cometa el delito. omo 'emos, se da una expresa exigencia de publicidad de la instigacin. <al requerimiento precisa que la conducta sea la instigacin a la comisin de un delito determinado, mas no dirigida a una determinada persona, sino formulada de un modo que le d aptitud para alcan/ar a un nEmero indeterminado de personas, es decir, a una generalidad. )l ob%eto de la instigacin es la comisin de un delito determinado contra una persona o institucin. *o instigado debe ser, pues, la comisin de un delito, con lo cual queda excluida la instigacin de contra'enciones. &o importa la especie de delito, sal'o los culposos, que por la particular naturale/a de su subjeti'idad no pueden ser instigados. :ebe ser, adem(s, un delito determinado. *o propuesto en la instigacin debe ser, entonces, la comisin de un hecho concreto@ el autor debe dirigir la instigacin al ataque de un determinado bien, perteneciente a determinadas personas, por medio de una conducta prefigurada como prohibida en los elencos penales, aunque los titulares del

AA3 bien jurdico no estn perfectamente indi'iduali/ados, o no se determina con precisin la tipicidad legal del acto instigado. :entro de esos extremos debe darse la posibilidad de ser recibida la proposicin por el instigado, aunque sus creencias no coincidan exactamente con todas ellas@ los errores sobre, 'erbigracia, la identidad de la persona a quien se le 'a a quitar algo, no excluyen la tipicidad de la conducta del instigador. *a exigencia de que lo instigado sea un delito no significa desconocer la posibilidad de que la instigacin 'erse sobre 'arios delitos determinados6 en esta figura, la pluralidad de los delitos instigados no multiplica la delictuosidad, si se la lle'a a cabo en un mismo acto de instigacin. )sta particular instigacin requiere, en el autor, algo m(s que la simple 'oluntad de instigar6 en l debe darse la 'oluntad de que el particular hecho instigado se realice efecti'amente6 su actuacin como instigador debe contener la finalidad de lograr que otro cometa 'erdaderamente el delito. <r(tase de un delito de acti'idad simple, pero la accin de instigar necesita que haya un instigado, por lo menos. ,ara que el delito pueda consumarse no es suficiente que, por el particular medio utili/ado, se d la posibilidad de que la instigacin llegue al o a los instigados, si aquello no ocurre. Si se ha utili/ado un medio idneo para que la instigacin llegue a los destinatarios, pero esto no ocurre, el hecho puede quedar en tentati'a. )s indiferente la actitud del receptor. )l dolo requiere el conocimiento del car(cter delicti'o del hecho cuya comisin se instiga, en la frmula actual se necesita el conocimiento de la posibilidad de la trascendencia pEblica, cosa que no ocurra en la frmula anterior. :ebe adem(s mediar en el autor, unto con la 'oluntad de instigar a la comisin del hecho a terceros, la 'oluntad de que efecti'amente ese hecho sea cometido. )s indispensable el dolo directo6 no es concebible el dolo e'entual. !sociacin ilcita. 3? 2$%G"! QRS$
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)l art. A3M, p(rrafo 3=, reprime con prisin o reclusin de <")S a :$)9 a.os, al +que tomare parte en una asociacin o banda de tres o m(s personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin-. *a accin tpica es, pues, la de tomar parte en la asociacin. Se requiere, pues, la existencia de la asociacin que, como es lgico, debe formarse mediante acuerdo o pacto de sus componentes, en orden al objeti'o determinado por la ley@ cometer delitos. *a con'ergencia de 'oluntades hacia la permanencia de la asociacin es lo que distingue la asociacin ilcita de la con'ergencia transitoria propia de la participacin. Se trata de una permanencia relati'a, exigida por la pluralidad delicti'a que es el objeti'o de la asociacin, que no se puede conseguir sin una acti'idad continuada y que, como tal, podr( estar determinada, en cada caso, por la tarea delicti'a que se haya propuesto la asociacin. &o se trata, pues, de una mera cuestin de tiempo. *a doctrina tambin requiere una medida de organi$acin, expresin que puede dar lugar a ciertos equ'ocos, ya que no se trata de la organi/acin de una especial estructura de la asociacin, sino de la mnima que requiere la cohesin del grupo en orden a la consecucin de los fines delicti'os comunes. *a finalidad del acuerdo es la de cometer delitos. Slo a partir de la con'ergencia intencional sobre ese objeti'o se da la figura del art. A3M. ,or eso, se reconoce la posibilidad de que una asociacin lcita preexistente se con'ierta en ilcita cuando a sus finalidades de aquel car(cter se agrega la enunciada por dicha disposicin.

AAA Fimos que la accin tpica es la de tomar parte en la asociacin6 en otras palabras, ser miembro de la asociacin. )llo no exige, por s, una acti'idad material, sino la de estar intelectualmente en el concierto delicti'o que se forma o unirse al ya formado6 o sea, coincidir intencionalmente con los otros miembros sobre los objeti'os asociati'os. omo toda asociacin, requiere pluralidad de componentes, que el tipo penal fija en un mnimo de tres6 es decir, requiere, por lo menos, tres autores. Se exige que se trate de tres sujetos que sean penalmente capaces, o sea, penalmente imputables6 la ra/n que se da para ello es que tales sujetos carecer(n de 'oluntad para asociarse con fines delictivos. Sin embargo, una corriente de nuestra doctrina y jurisprudencia sostiene lo contrario@ el nEmero mnimo puede completarse con un inimputable, sin que ello elimine la 'igencia de la punibilidad para los imputables, pues, segEn entiende &;S)9, +la criminalidad del pacto no reside en la punibilidad de sus autores, sino en el peligro que implica el pacto en s mismo-. )l delito se consuma con el acuerdo o pacto delictuoso, pues con l se toma parte y el indi'iduo se con'ierte en miembro de la asociacin. )stas caractersticas de la consumacin 'ienen determinadas por la misma ley al prescribir la procedencia de la punibilidad +por el solo hecho de ser miembro de la asociacin-. <r(tase de un delito permanente cuya 'igencia temporal abarca el lapso de existencia de la asociacin respecto de cada miembro en particular6 en otras palabras, la permanencia rige para cada autor separadamente por el tiempo que siga perteneciendo a la asociacin. )s ste un caso que no admite tentati'a. :adas las caractersticas del delito, su aspecto subjeti'o llena, en gran medida, la totalidad tpica@ el acuerdo que es propio de la asociacin requiere necesariamente en el autor el conocimiento, tanto de que se la integra como de sus objeti'os6 las notas estructurales de la asociacin reclaman, adem(s, el conocimiento de que ella est( compuesta por el nEmero mnimo requerido por la ley, aunque no sea indispensable que se sepa la identidad de los integrantes. 7unto a tales conocimientos, el dolo se construye con la 'oluntad de ligarse por el pacto. )l error que recaiga sobre los objeti'os del acuerdo o sobre la estructura asociati'a >nEmero de miembros? puede excluir la culpabilidad, pero no el que 'erse sobre la identidad o condiciones de los asociados o sobre las modalidades del plan delicti'o. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. !? 7efes y organi/adores. )l art. A3M agra'a la pena de la figura b(sica aumentando su mnimo para los jefes u organi/adores de la asociacin. Nefes son los que mandan a otros miembros de la asociacin, sea a la totalidad de ellos o a una parte. :ebe tratare de un mando realmente ejercido6 o sea, el autor debe recibir efecti'amente obediencia en lo que ata.e a los objeti'os de la asociacin de parte de sus miembros6 no basta la simple in'ocacin de una jefatura cuando falta el poder propio de ella. 7rgani$adores, en el sentido tpico, son los miembros de la asociacin que han actuado en su establecimiento u ordenamiento6 queda fuera de la figura quien organi/a la asociacin sin llegar a formar parte de ella, puesto que la punibilidad es para los que toman parte en la asociacin. )l organi/ador que no toma parte, slo podr( ser punido como instigador del delito, pero no a ttulo de autor.

AA5 Q? !sociacin ilcita agra'ada. )l texto del art. A3M bis es el siguiente@ +Se impondr( reclusin o prisin de $& 1 a F)$&<) a.os al que tomare parte, cooperare o ayudare a la formacin o al mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a cometer delitos cuando la accin contribuya a poner en peligro la 'igencia de la onstitucin nacional, siempre que ella reEna por lo menos dos de las siguientes caractersticas@ a? b? c? d? e? f? )star integrada por die/ o m(s indi'iduos. ,oseer una organi/acin militar o de tipo militar. <ener estructura celular. :isponer de armas de guerra o explosi'os de gran poder ofensi'o. 1perar en m(s de una de las jurisdicciones polticas del pas. )star compuesta por uno o m(s oficiales o suboficiales de las fuer/as armadas o de seguridad. g? <ener notorias conexiones con otras organi/aciones similares existentes en el pas o en el exterior. h? "ecibir algEn apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pEblicos-. *a primera cuestin que nos plantea el tipo calificado es la de los sujetos, puesto que si para los miembros de la asociacin >los que tomaren parte? tr(tase de una agra'ante, la ley considera una categora de cmplices a quienes pune con la misma pena que le destina a los autores6 porque es e'idente que cuando la ley menciona distintamente a los que tomaren parte y a los que cooperaren o ayudaren, se est( refiriendo a sujetos y a conductas diferentes6 estos Eltimos, dentro de los diagramas del art. CK, no pueden ser considerados autores, sino cmplices en el delito de asociacin ilcita, en tanto y en cuanto no lleguen a formar parte de ella. ,ara la figura b(sica la complicidad no es imposible, en tanto la conducta del agente se concrete en una ayuda a la misma asociacin, sin tomar parte en ella6 esta tesis ha sido aceptada legislati'amente, de modo expreso, por la ley A5.MPP, pero con una limitacin@ no se trata de cualquier ayuda o cooperacin, sino de las que se prestan para formar o para mantener la asociacin, o sea, para organi/arla >ya no se es el organi$ador que forma parte de la asociacin? o para hacerla subsistir como tal6 o sea, los que inter'engan >sin tomar parte? en dichas tareas, tendr(n la misma pena que los autores de la asociacin ilcita agra'ada6 en cambio, los cmplices cuya participacin finque en acti'idades distintas de las enunciadas, ser(n castigados con la pena del art. A3M bis, pero de conformidad con las reglas generales de la participacin >arts. CK y CL?. *as circunstancias calificantes son de dos rdenes@ generales y especficas. *as generales son que +la accin contribuya a poner en peligro la 'igencia de la onstitucin nacional- y que a este peligro se sumen por lo menos dos de las circunstancias especficas6 por consiguiente, cuando aquel peligro no se haya presentado o existe sin 'enir acompa.ado por las circunstancias especficas, o lo sea por una sola de ellas, saldremos de la agra'ante para quedar en la figura b(sica. )n cuanto a este +peligro-, bastara con que la existencia de la asociacin ilcita haya contribuido a poner en peligro la 'igencia de la onstitucin6 no sera necesario que ella misma haya creado originariamente dicho peligro, aunque claro est( que, si esto Eltimo es lo que ha ocurrido, con mayor ra/n se dar( la agra'ante. <iene que tratarse de un peligro cierto, efecti'amente corrido, es decir, concreto, que debe afectar a la vigencia de la onstitucin nacional, o sea, el ordenamiento jurdico fundamental que organi/a al )stado

AAC $ntimidacin pEblica. 3? 2$%G"! QRS$


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)l art. A33, parte 3W, reprime con prisin de :1S a S)$S a.os al que +para infundir un temor pEblico o suscitar tumultos o desrdenes, hiciere se.ales, diere 'oces de alarma, amena/are con la comisin de un delito de peligro comEn, o empleare otros medios materiales normalmente idneos para producir tales efectos-. <r(tase de una figura dominada por el aspecto subjeti'o, ya que las acciones pre'istas son tpicas en cuanto fueren reali/adas para conseguir alguno de los objeti'os enunciados. *as acciones tpicas, pues, no son m(s que medios para lograr estas finalidades6 por eso, el tipo agrega el requisito de la idoneidad de ellas con respecto a ese logro. <odas las acciones pre'istas constituyen medios materiales6 las que no tienen ese car(cter >prdicas, 'aticinios, etc.?, no quedan comprendidas en el tipo. *a enunciacin circunstanciada de determinados medios en la ley es meramente ejemplificati'a. "acer seales es dar a'iso o ad'ertir por signos manuales o mec(nicos >'. gr., tocar campanas o sirenas?. :ar voces de alarma es hacer manifestaciones 'erbales, directamente o por medios de comunicacin oral >radios, alta'oces?, en forma estrepitosa, pre'iniendo de algo peligroso. Amena$ar con la comisin de un delito de peligro com#n es anunciar la reali/acin de alguno de los delitos pre'istos en el ttulo de los delitos contra la seguridad comEn u otros que puedan afectar a un nEmero indeterminado de personas o bienes, aunque estn pre'istos en otros ttulos >p. ej., homicidio calamitoso?, como conducta que asumir( o har( asumir por otros, el autor del anuncio. !d'ertamos que esta enunciacin es meramente ejemplificati'a, porque a continuacin la ley menciona la punibilidad del empleo de otros medios materiales para conseguir las finalidades tpicas, como puede ser la produccin de estruendos por medios mec(nicos, deflagrar elementos en el cielo, proyectar sombras que pueden aparentar amena/as, etc. <odos estos medios materiales, incluidos los enunciados de manera circunstanciada, deben ser normalmente idneos para producir los efectos de infundir temor pEblico o suscitar tumultos o desrdenes. *o esencial del delito no radica tanto en la utili/acin de los medios cuanto en la capacidad de ellos para lograr las finalidades que con'ierten en tpica la conducta6 el medio es normalmente idneo, en el sentido de la ley, cuando une a la posibilidad de trascender de manera pEblica, la aptitud de infundir temor pEblico o suscitar tumultos o desrdenes. :ecamos que la figura est( dominada por el aspecto subjeti'o. *os medios materiales deben haber sido empleados para infundir un temor p#blico o suscitar tumultos o desrdenes. Si se los emplea con distintas finalidades no se estar( en el art. A33. omo se 'e, todos esos objeti'os tienden a influir sobre el p#blico, es decir, sobre un nEmero indeterminado de personas. arecer(n, por tanto, de tipicidad, las acciones que est(n destinadas a influir en el (nimo de una o m(s personas determinadas, aunque se utilicen los medios enunciados y se d trascendencia pEblica a la amena/a. 0nfundir un temor p#blico es atemori/ar o introducir miedo a un nEmero indeterminado de personas6 crear en el (nimo de una colecti'idad o grupo no determinado de ella el temor a la ocurrencia de algo que puede tener consecuencias lesi'as para sus componentes, lo cual puede ser determinado o indeterminado. 2uscitar tumultos es pro'ocar el mo'imiento desatinado y confuso de una multitud6 suscitar desrdenes es pro'ocar actos que quiebren la normalidad de la 'ida social, el acostumbrado discurrir de la 'ida en relacin.

AAK )l delito se consuma con la idnea utili/acin de los medios tendientes a lograr las finalidades tpicas, aun cuando ellas no se concreten6 la consumacin se da igualmente aunque el pEblico no se atemorice o aunque no se produ/can los tumultos o los desrdenes que se haba propuesto suscitar el autor. ,ero, la utili/acin idnea a que la misma ley hace referencia exige la existencia de un peligro cierto de que aquellos objeti'os se logren. !unque se ha hablado de tentati'a, todos los ejemplos en que es posible pensar no pasan de ser actos preparatorios y, como tales, impunes, sin perjuicio de que puedan constituir otros delitos. )l elemento subjeti'o, de tanta importancia en la figura, requiere el dolo directo, recha/ando cualquier posibilidad de recepcionar el e'entual. A 2$%G"! !%"!F!:!. )l art. A33, parte AW, ele'a la pena a la de prisin de <")S a :$)9 a.os, +cuando para ello se empleare explosi'os, agresi'os qumicos o materiales afines, siempre que el hecho no constituya delito contra la seguridad pEblica-. *a expresin explosivos est( empleado por la ley como toda materia que en determinadas circunstancias puede dar origen a una liberacin sEbita y 'iolenta de energa por transformaciones qumicas. *a ley no utili/a el trmino para mentar cualquier objeto que cause explosiones. ,or supuesto que el tipo no abarca la liberacin de energa que no se realice mediante explosiones, segEn el contenido indicado. *os agresivos qumicos son las sustancias o productos de esa naturale/a que pueden utili/arse para causar da.os a personas o cosas >gases txicos, sustancias inflamables, pesticidas 'egetales, etctera?. 9aterias afines, tanto de los explosi'os como de los agresi'os qumicos, son aquellas que, sin poseer tales naturale/as, pueden producir resultados similares >'. gr., explosiones por compresin de 'apor, salitre como agresi'o 'egetal, etctera?. <oda la materia de la intimidacin pEblica tiene car(cter eminentemente subsidiario respecto de los delitos contra la seguridad comEn. *a utili/acin de los medios enunciados por el art. A33, aunque se lo haga con las finalidades tpicas, cuando constituyen uno de los delitos contra la seguridad comEn, queda despla/ada de la intimidacin pEblica para punirse mediante estos Eltimos. <al subsidiariedad est( expresamente determinada por la parte AW del artculo, atendiendo a que, de manera precisa, los medios del tipo calificado son los normalmente idneos para perpetrar delitos contra la seguridad comEn. $ncitacin a la 'iolencia colecti'a. )l art. A3A reprime con prisin de <")S a S)$S a.os al que +pEblicamente incitare a la 'iolencia colecti'a contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitacin-. )l concepto de incitacin se puede lograr por su diferencia con la instigacin. 8sta siempre tiene un significado de determinacin que requiere una excitacin directa, mientras que la incitacin da idea de una estimulacin en cuya pro'ocacin puede empelarse medios indirectos. *a incitacin debe ser a la violencia colectiva, o sea, al empleo de fuer/a fsica por parte de un conjunto al menos relati'amente indeterminado de personas6 es decir, se debe incitar a la 'iolencia grupal. )st( excluida la incitacin dirigida a personas determinadas. on la frmula 'igente, tanto cabe en el concepto de 'iolencia colecti'a el ejercicio de fuer/a, aunque en s no constituya delito >cosa difcil?, cuanto la incitacin a la comisin de delitos indeterminados que impliquen 'iolencia.

AAL <iene que tratarse de una incitacin p#blica6 tiene que, segEn &;S)9, reali/arse de un modo que posibilite su captacin por un nEmero indeterminado de indi'iduos, aunque, en concreto, no se hay alcan/ado a lograr ese conocimiento masi'o. *a 'iolencia colecti'a a la que se incita, tiene que pretenderse que recaiga sobre grupos de personas o instituciones. )n los primeros est(n los conjuntos de personas, indi'iduali/ados o identificados grupalmente por caractersticas o ra/ones de 'ariado car(cter@ religiosas, tnicas, raciales, etc. :entro de las instituciones cabran todas las que puede abarcar su significado 'ulgar@ organi/aciones estatales, asociaciones pri'adas como clubes, fundaciones, etctera. )l texto 'igente tambin declara la punibilidad de a conducta por la sola incitacin que aqu Bno estando la figura en relaciones de conflicto con la instigacin- no puede tener otro significado que el de remarcar el car(cter de delito de peligro que aqulla asume, y determinar su momento consumati'o en su mera reali/acin, sin requerir resultado alguno6 ni el de un peligro concreto de obtener xito, ni siquiera que haya alcan/ado la publicidad efecti'a sobre sus destinatarios. !pologa del crimen. )l art. A35 reprime con prisin de G& mes a G& a.o, al +que hiciere pEblicamente y por cualquier medio la apologa de un delito o de un condenado por delito-. *a accin prohibida es hacer la apologa, esto es, la alaban/a, la ponderacin, la exaltacin de algo, present(ndolo como meritorio, digno de defensa y aceptacin por todos. *a apologa tpica puede ser de un delito o de un condenado por delito. Quedan marginada de la tipicidad las apologas que se hagan de contra'enciones o de conductas socialmente des'iadas y perniciosas para la sociedad que no estn penalmente sancionadas, como el suicidio, 'icios, la propugnacin de ideas nihilistas o disol'entes, sal'o, por supuesto, que el autor haga re'ertir la apologa sobre delitos relacionados con ellos >en los casos citados, alabar la instigacin al suicidio, el tr(fico de drogas o la asociacin ilcita con fines terroristas?. Se ha discutido si la apologa debe 'ersar sobre un hecho delictuoso realmente ocurrido o si puede hacerlo sobre un delito en abstracto, o sea, no cometido efecti'amente >p. ej., alabar el robo o el homicidio?. on respecto a esta cuestin, se ha dicho que la apologa del delito en abstracto no sera la apologa de un delito Bcomo lo expone la descripcin tpica- sino, fundamentalmente, la censura a la ley que puni el delito alabado de modo abstracto y, segEn &;S)9, el :erecho penal no castiga +las opiniones, juicios o teoras sobre la da.osidad o beneficiosidad de las incriminaciones hechas por la ley-. *a apologa, pues, tiene que referirse a un hecho, tipificado por la ley como delito, que histricamente haya ocurrido. &o es necesario, sin embargo, en esta forma de apologa del crimen, que el hecho ensal/ado haya sido jurisdiccionalmente declarado delito, ni siquiera que se haya perseguido a su autor, puesto que lo tpico es alabar el hecho delicti'o. ,or tanto, todo lo dicho demuestra, adem(s, que mientras pueda afirmarse con certe/a el car(cter delicti'o del hecho alabado, la circunstancia de la impunidad de sus atores por causas extra.as a la propia delictuosidad de la accin carece de toda importancia en orden a la exclusin de la tipicidad. ,ero no ocurre as cuando la apologa 'ersa sobre un condenado por delito, puesto que, entonces, as se requiere una declaracin jurisdiccional afirmati'a de la responsabilidad penal del exaltado y que, a la 'e/, contenga la atribucin de una pena que haya pasado en autoridad de cosa ju/gada6 si esto Eltimo no ocurre, podremos estar ante una apologa del delito, si se dan sus caracteres, pero no ante la de un condenado.

AAP )n esta forma de apologa debe tratarse de la alaban/a de una persona determinada porque ha cometido un determinado delito, cualquiera que haya sido el gado de participacin que hubiese tenido en l. &o constituyen apologa del delito las expresiones de crtica a la sentencia de condena, puntuali/ando errores o atacando la se'eridad de la pena que impuso, aunque el fundamento de la censura est directamente relacionado con la persona del condenado. *a ley pune la apologa reali/ada por cualquier medio >oral, escrito, etc.?, pero se exige que se la haya hecho p#blicamente6 o sea, que tenga la posibilidad de llegar a un nEmero indeterminado de personas, lo cual indica que el medio utili/ado slo abrir( el camino de la tipicidad si tiene aptitud para publicitar la apologa onsEmase el delito con la reali/acin pEblica de la apologa, sin que sea necesario que haya ella alcan/ado una determinada trascendencia. &o es f(cil concebir la tentati'a. )s delito doloso. ,ara que haya dolo se requiere en el autor el conocimiento de que lo que se exalta es un delito o condenado por delito. )l error sobre tales circunstancias, aun el error iuris >creer que lo exaltado no constitua delito o que la condena no haba recado por delito?, hace desaparecer el dolo. Foliti'amente no es indispensable el dolo directo6 es suficiente el e'entual. -Otros atentados contra el orden p6*lico. !grupaciones para la coercin ideolgica. )l art. A35 bis castiga con prisin de <")S a 1 I1 a.os al +que organi/are o tomare parte en agrupaciones permanentes o transitorias que, sin estar comprendidas en el art. A3M de este digo, tu'ieren por objeto principal o accesorio imponer sus ideas o combatir las ajenas por la fuer/a o el temor, por el solo hecho de ser miembro de la asociacin-. omo se ad'ierte, la ley pre' dos acciones tpicas@ la de organi$ar y la de tomar parte. )n la figura que ahora examinamos, la conducta de organi$ar est( pre'ista autnomamente y se puede organi/ar algo sin llegar a formar parte de ese algo. ,ero tomar parte tiene aqu el mismo significado que en la asociacin ilcita@ el de ser miembro de la agrupacin. omo en aquel delito, debe darse en el autor de ste la 'oluntad de unin a la agrupacin, dentro de los posibles lmites temporales de ella. *as agrupaciones que segEn el tipo se deben organi/ar o en las que se debe tomar parte, son las que tienen por ob%eto+ principal o accesorio+ imponer sus ideas o combatir las a%enas por la fuer$a o el temor. Agrupacin es toda unin de personas cohesionadas por finalidades o intereses comunes, con car(cter m(s amplio que el de asociacin, puesto que, por imperio de la misma ley, tanto puede tener 'ocacin de permanencia, como ser constituida con car(cter transitorio. <axati'amente, la ley determina que el tipo es subsidiario del de asociacin ilcita. ,or supuesto que el problema de subsidiariedad no se plantea respecto de la agrupacin transitoria, pero s con las permanentes. &o siempre la imposicin o el combate de las ideas por la fuer/a o el temor importar( la comisin de delitos, pero, adem(s de ello, la distincin fundamental entre las agrupaciones permanentes que pune el art. A35 bis y las asociaciones ilcitas de los arts. A3M y A3M bis radica en que stas son asociaciones para cometer delitos, mientras que aqullas no se forman con esa finalidad, aunque sus miembros acepten la posibilidad de cometerlos como un procedimiento m(s para ejercer la fuer/a o suscitar el temor.

AAJ uando la accin es la de tomar parte en la agrupacin, el delito se consuma lo mismo que el de asociacin ilcita, es decir, por el solo hecho de hacerse miembro de la agrupacin6 bajo esa forma el delito no admite la tentati'a. ,ero cuando la accin es la de organi$ar, el delito quedar( consumado cuando la agrupacin quede organi/ada, es decir, constituida, con lo cual, en principio, ser( admisible la tentati'a, ya que se pueden dar actos ejecuti'os guiados por la finalidad de organi/ar la agrupacin, sin que se haya llegado a conseguir su constitucin por causas ajenas a la 'oluntad del agente. )l en aspecto subjeti'o, el delito ofrece similitudes con el de la asociacin ilcita@ la accin de tomar parte tiene que estar conformada por el conocimiento de los fines de la agrupacin y la 'oluntad de constituirse en miembro de ella. *a accin de organi$ar debe estar guiada por la finalidad de constituir la agrupacin para los cometidos fijados por la norma. )n cualquiera de los dos casos, el delito es incompatible con el dolo e'entual.

AA4 -Unidad 7+III:)*$<1S 1&<"! *! S)%G"$:!: :) *! &! $Z&. -,rincipios generales. *os delitos comprendidos en este <tulo protegen la incolumidad de la &acin dentro de las relaciones que mantiene con otros )stados soberanos. *o hacen procurando e'itar da.os de su integridad territorial y soberana, y cualquier conflicto internacional que pueda redundar en detrimento de su personalidad en el orden internacional. )n el primer aptulo del <tulo se reEnen los delitos que tratan de cumplir la primera de esas funciones, y en el segundo los que tratan de preser'ar la incolumidad y normalidad de las relaciones exteriores de la &acin, aunque Eltimamente se han agregado algunos que poco tienen que 'er con ese modo de proteger el bien jurdico. <raicin. 3? 2$%G"! QRS$
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)l art. A3C re/a@ +Ser( reprimido con reclusin o prisin de :$)9 a F)$&<$ $& 1 a.os o reclusin o prisin ,)",)<G! y en uno u otro caso, inhabilitacin absoluta perpetua, siempre que el hecho no se halle comprendido en otra disposicin de este digo, todo argentino o toda persona que deba obediencia a la &acin por ra/n de su empleo o funcin pEblica, que tomare las armas contra sta, se uniere a sus enemigos o les prestare cualquier ayuda o socorro-. )l art. A3C 'igente no es igual al art. 334 de la onstitucin nacional, que define expresamente el delito de traicin6 esta definicin importa una garanta constitucional que el legislador no puede traspasar ni deformar. *a norma constitucional dice@ +*a traicin contra la &acin consistir( Enicamente en tomar las armas contra ella, o en unirse a sus enemigos prest(ndoles ayuda y socorro-6 de acuerdo con esta disposicin las acciones tpicas son dos@ tomar las armas contra la &acin y unirse a sus enemigos prest(ndoles ayuda o socorro. ,ero el texto 'igente pre' tres conductas distintas@ la de tomar las armas contra la &acin, la de unirse a sus enemigos y la de prestarles cualquier ayuda o socorro6 la distincin de estas dos Eltimas conductas es inconstitucional, ra/n por la cual las acciones punibles siguen siendo Enicamente las pre'istas por el mencionado art. 334 de la onstitucin nacional. *a circunstancia de que la accin sea la de tomar las armas contra la &acin o apoyar los esfuer/os blicos del enemigo, plantea, como presupuesto del tipo, la existencia de guerra internacional, es decir, de guerra entre la &acin y uno o m(s )stados >el enemigo?, auque esa guerra se haya circunscripto, por 'oluntad del enemigo, a una determinada pro'incia argentina, o a una determinada parte del territorio nacional. *a guerra internacional existe cuando se la ha declarado formalmente, segEn las disposiciones constitucionales y del :erecho internacional, o cuando se han producido hostilidades que ya importan la guerra, aunque no se la haya declarado formalmente6 y termina cuando se ordena el cese de las hostilidades, aunque permane/ca 'igente el estado de guerra hasta la celebracin formal de la pa/. )l delito slo se puede dar entre el comien/o y el final de la guerra. *a expresin tomar las armas contra la &acin significa, en general, adoptar la postura blica del enemigo, para lo cual se puede proceder de di'ersas maneras@ formar parte de cuerpos combatientes, regulares o irregulares del enemigo6 tomar parte en acciones

A5M ofensi'as o defensi'as, en el frente o en la retaguardia, contra la &acin. )l concepto de tomar las armas no expresa, en puridad, la accin material de estar armado >esgrimir armas?@ tambin toma armas, '. gr., quien cumple funciones de planificacin. *a otra accin punible, esto es, la de unirse al enemigo prest3ndole ayuda y socorro , no requiere ni el encuadramiento del agente en las fuer/as enemigas combatientes, ni el despliegue de una acti'idad propiamente blica. @nirse al enemigo es incorporarse a l, participando intencionalmente de sus objeti'os blicos, sumando a ello los actos materiales de ayuda y socorro, sin que importe el lugar en que esos actos se realicen. !quella con'ergencia intencional, sin estos actos materiales o 'ice'ersa, no basta para configurar el tipo. *os actos de ayuda y socorro est(n constituidos por todas las acti'idades que fa'orecen o cooperan al esfuer/o blico enemigo, y que pueden ser de la m(s 'ariada ndole@ pro'isin de materiales, ser'icios de gua, mdicos, espirituales o religiosos, etc. laro est( que la adhesin que se manifiesta con la ayuda y socorro tiene que ser espont(nea@ el cumplimiento de las rdenes de las 22!! enemigas en los territorios nacionales ocupados por ellas no constituir( traicin, aunque constituya fa'orecimiento de su esfuer/o blico, siempre, claro est(, que no importe la accin de tomar las armas. )l delito se consuma con la reali/acin de cualquier a de las acciones pre'istas, aunque no se obtengan los objeti'os perseguidos por ellas. )s perfectamente admisible la tentati'a en cualquiera de las formas de traicin. Sujeto acti'o es el argentino. )'identemente, es la calidad de ciudadano argentino la propia del agente del delito, puesto que la traicin es un quebrantamiento de la lealtad que se debe a la &acin y que obliga a armarse en su defensa >art. A3, onstitucin nacional?6 obligacin que no tiene quien ha perdido la ciudadana. Se trata de un delito doloso. )l dolo est( constituido por el conocimiento de la existencia de guerra exterior >declarada o de hecho?, de la naturale/a del acto y del fa'orecimiento que puede l importar para el enemigo. Foliti'amente es suficiente el dolo e'entual. )sto Eltimo indica que no es necesario un (nimo especial, ni siquiera el llamado animus hostilis. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. )l texto 'igente del art. A3K es el siguiente@ +Ser( reprimido con reclusin o prisin ,)",)<G!, el que cometiere el delito pre'isto en el artculo precedente, en los casos siguientes@ 3? Si ejecutare un hecho dirigido a someter total o parcialmente la &acin al dominio extranjero o a menoscabar su independencia o integridad. A? Si indujere o decidiere a una potencia extranjera a hacer la guerra contra la "epEblica. !? Sometimiento de la &acin B #enoscabo de la integridad e independencia. SegEn el art. A3K, inc. 3=, los actos de traicin pre'istos por el art. A3C deben haber tenido como finalidad someter a la &acin, total o parcialmente, al dominio extranjero o a menoscabar su independencia e integridad. <rata de someter, segEn la expresin tpica, el que intenta que la &acin desapare/ca como ante autnomo y soberano de la comunidad internacional, anexionando la totalidad e su territorio y poblacin a otros )stados o, por lo menos, que parte del territorio y poblacin se desprenda la &acin para integrarse a otro u otros )stados.

A53 <rata de menoscabar la independencia e integridad de la &acin el que pretende que se condenan a otros )stados atribuciones sobre la direccin poltica de ella , que se desmembre de la &acin parte de su territorio o poblacin, o que se disminuyan las posibilidades de uso y goce de parte de su territorio o rique/as. <r(tase de direcciones subjeti'as del autor, por lo cual el delito agra'ado se consuma con la reali/acin de los actos de traicin guiados por los propsitos mencionados, aunque stos no puedan reali/arse. Q? ,romocin de guerra contra la nacin. &o pocas dudas plante a la doctrina el art. A3K, inc. A=. !utores como %Z#)9, llegaron a considerar a la agra'ante como un delito imposible de ser concebido conceptualmente, puesto que, como explica 21&<R& Q!*)S<"!, si el pas tiene que estar en guerra para que el autor sea traidor, +no tiene sentido que se indu/ca o decida a hacer algo que ya est( hecho-. ,ero la censura a este precepto, segEn ")GS, no tiene ra/n de ser, pues se trata de una circunstancia agra'ante que de hecho preexiste a la asuncin del car(cter de traidor por parte del autor6 ste inter'iene, en primer lugar, en el desencadenamiento de la guerra contra la &acin, en cuyo transcurso toma las armas contra ella o se une al enemigo prest(ndole ayuda y socorro. *a agra'ante presupone, pues, la suma de ambas acciones. 0nduce el que ha lle'ado al )stado extranjero a hacer la guerra contra la &acin6 decide el que, en la duda, ha pro'ocado que aquel )stado se pronunciara por la guerra. !mbas son formas de instigacin, pero importan, de alguna manera, haber logrado la conformidad o el acuerdo para hacer la guerra a la &acin por parte del )stado extranjero. &o se pune la instigacin por s y con sentido puramente objeti'o y autnomo, sino la efecti'a inter'encin del autor en la preparacin o suscitamiento del conflicto. !unque algunos parecen opinar lo contrario, la agra'ante no pune tambin la induccin sin .xito6 esta tesis cae por s, tan pronto como se considera que la preexistente induccin o inter'encin en la decisin debe haber pro'ocado la guerra para que se posibilite la autora de la traicin que se agra'a. !unque el art. A3K slo menciona la pena de reclusin o prisin perpetua, tambin se aplica la inhabilitacin absoluta perpetua pre'ista por el art. A3C, ya que, trat(ndose de una agra'ante, la pena de ella no puede ser menor que la de la figura b(sica. *o que el art. A3K pretende con aquella enunciacin es eliminar la posibilidad de que se aplique la pena di'isible >de die/ a 'einticinco a.os de reclusin o prisin?, por la que puede optar el jue/ en el caso del art. A3C6 ah estriba precisamente el agra'amiento del art. A3K. onspiracin para la traicin. )l texto 'igente del art. A3L reprime con reclusin o prisin de G&1 a 1 I1 a.os, al +que tomare parte en una conspiracin de dos o m(s personas, para cometer el delito de traicin, en cualquiera de los casos comprendidos en los artculos precedentes, si la conspiracin fuere descubierta antes de empe/ar su ejecucin-. *a ley extiende la punibilidad a un acto preparatorio del delito de traicin. uando de la simple acti'idad preparatoria de la traicin se ha pasado a reali/ar actos ejecutorios de aquel delito, la conspiracin queda consumida por la tentati'a de l, y , con m(s ra/n, por el delito consumado. *a accin tpica es la de tomar parte en una conspiracin. *a conspiracin comien/a a partir del acuerdo del nEmero mnimo enunciado por la ley para cometer el delito de traicin6 antes de que se llegue a ese acuerdo, o sea, la mera resolucin manifestada o

A5A proposicin de uno o dos agentes a uno o m(s terceros, para tratar de acordar la comisin del delito de traicin, no llena toda'a el tipo. )l acuerdo debe lograrse en torno al objeti'o de cometer el delito de traicin. ! diferencia de lo que ocurre en la asociacin ilcita, debe tratarse de un delito de traicin determinado, o sea, especificado en el modo y en el tiempo, aunque no se hayan delimitado sus pormenores@ el acuerdo para cometer traicin, sin determinacin alguna, no es suficiente. )l delito se consuma con el hecho de tomar parte en la conspiracin, es decir, de integrar el acuerdo para cometer el delito de traicin. &o es necesario que aqul trascienda a una etapa organi/ati'a del acto de traicin. ,uesto que lo que se pune es un acto preparatorio del delito que exige una mera acti'idad, no es admisible la tentati'a. omo el acuerdo debe 'ersar sobre el delito de traicin, al menos uno de los inter'inientes en la conspiracin debe ser sujeto acti'o posible de los arts. A3C y A3K6 o sea, debe tratarse de un ciudadano argentino o de un extranjero residente en el pas. ,ero, d(ndose esa posibilidad, parece correcto que la punibilidad se extienda a los extranjeros no residentes que inter'ienen en los actos preparatorios que la constituyen, ya que la norma no restringe la autora, aunque la conspiracin se lle'e a cabo fuera del territorio del pas o de los lugares sometidos a su jurisdiccin, por aplicacin del principio real o de la defensa. Se trata de un delito fundamentalmente configurado por el aspecto subjeti'o, puesto que como elemento del tipo se exige que el concierto se realice para cometer el delito de traicin. *a conspiracin que no tenga esa finalidad quedar( cubierta por otros tipos, pero no por el que ahora estudiamos. )n el aspecto cognosciti'o, en cada uno de los agentes tiene que darse el conocimiento de la finalidad que persigue la conspiracin, pero si alguno carece de ese conocimiento, su ignorancia slo a l lo beneficiar(, pero no a quienes inter'inieron en el acuerdo conociendo aquella finalidad. )n el aspecto 'oliti'o, dicho elemento subjeti'o elude la admisin de cualquier dolo que no sea el directo. )xcusa absolutoria. )l texto 'igente del art. A3P declara@ +Quedar( eximido de pena el que re'elare la conspiracin a la autoridad, antes de haberse comen/ado el procedimiento-. )l precepto citado determina la excusa en una acti'idad limitadamente especfica@ la de re'elar la conspiracin a la autoridad, antes de haberse comen/ado el procedimiento6 es decir, segEn &;S)9, el agente tiene que comunicar el hecho conspirati'o a la autoridad antes de que sta haya iniciado el procedimiento para determinar la existencia de la conspiracin y la responsabilidad de los conspiradores. *as cuestiones que se nos plantean, al estar limitada la excusa del modo que hemos 'isto, es saber qu ocurre con quien ha desistido 'oluntariamente de seguir en la acti'idad conspirati'a y con quien, mediante su inter'encin, aborta el plan de la traicin, pero sin re'elarlo a la autoridad antes de que ella comience a actuar. !lguna doctrina, donde se ubica &;S)9, es terminante en el sentido de recha/ar la exencin en tales casos. Sin embargo, S1*)" opina que tienen que distinguirse dos situaciones@ la conspiracin en curso actual, en los trminos del art. A3L, y la ya extinguida, que no ha pasado de ser acto preparatorio y que ha cesado de estar en curso6 en este caso, teniendo en cuenta que el art. A3L declara punible como conspiracin la descubierta antes de empe$ar la e%ecucin de la traicin, para l la Enica interpretacin posible de esta norma

A55 es que los conspiradores sean descubiertos conspirando, ya que, de lo contrario, tendra un +absurdo sentido probatorio-. ,ero hay ra/ones que hacen dudar seriamente sobre la exactitud de esta Eltima solucin. *a expresin del art. A3L@ +si la conspiracin fuere descubierta antes de empe/ar su ejecucin-, no slo puede ser interpretada como l dice >para no tomarla como +absurda exigencia probatoria-?, sino que implica una limitacin de la tipicidad de la conspiracin y resuel'e el problema de los partcipes en ella que no inter'ienen personalmente en la ejecucin de los actos de traicin >que igualmente ser(n punidos como traidores y no como conspiradores en 'irtud de dicha norma?. )n resumen, en la conspiracin para la traicin no funciona el desistimiento segEn las pautas del art. C5, ni en su forma de abandono 'oluntario de la accin de la tentati'a inacabada, ni en la forma de frustracin de los efectos del delito por medio del arrepentimiento efica/6 esas formas podr(n eximir de pena al agente con referencia a la tentati'a de traicin, pero no por la conspiracin que antes haya consumado, si es que no la re'el a la autoridad, conforme a lo establecido por el art. A3P. <raicin contra potencia aliada. )l art. A3J, p(rrafo 3=, dispone que +las penas establecidas en los artculos anteriores se aplicar(n, tambin, cuando los hechos pre'istos en ellos fueren cometidos contra una potencia aliada de la "epEblica, en guerra contra un enemigo comEn-. )l tipo requiere, como presupuesto, que la &acin actEe como aliada del )stado agra'iado por el delito, en un conflicto blico contra un enemigo comEn y que, dentro de ese conflicto, se produ/can los actos pre'istos por el art. A3C, o que, e'entualmente, tales actos se den con las circunstancias agra'antes del art. A3K. )l autor, pues, debe tomar las armas contra la potencia aliada o unirse al enemigo prest(ndole ayuda y socorro. Se entiende que cualquiera de esas acciones debe tener lugar o influir en el teatro blico donde actEa la potencia aliada, pero no donde lo hace la &acin, pues si esto Eltimo ocurre se estara, sin m(s, bajo el tipo del art. A3C. *o mismo ocurre con las agra'antes del art. A3K, en el funcionamiento del art. A3J. *as acciones de tomar las armas o unirse al enemigo prest(ndole ayuda y socorro deben estar guiadas por el propsito de someter total o parcialmente a la potencia aliada al dominio extranjero, o a menoscabar la independencia o integridad de dicha potencia, o el autor debe haber inducido o decidido al enemigo comEn a hacer la guerra contra la potencia aliada. )n este Eltimo caso, si tenemos presente que la circunstancia agra'ante es pre'ia a la guerra, tal circunstancia puede darse aun antes que la alian/a se concrete. <raicin de los extranjeros. )l art. A3J, p(rrafos A= y 5=, expresa@ +Se aplicar(n asimismo >las penas establecidas en los artculos anteriores? a los extranjeros residentes en territorio argentino, sal'o lo establecido por los tratados o por el derecho de gentes, acerca de los funcionarios diplom(ticos y de los nacionales de los pases en conflicto. +)n este caso se aplicar( la pena disminuida conforme a lo dispuesto por el art. CC-. Si para cometer el delito de traicin el autor debe ser ciudadano argentino, el art. A3J, p(rrafo A=, extiende la punibilidad de los arts. A3C, A3K y A3J, p(rrafo 3= -aunque reduciendo la intensidad de la pena-, a los extran%eros residentes en territorio argentino6 en otras palabras, a las personas que, residiendo en el territorio de la &acin, no tengan la calidad de ciudadanos.

A5C *a residencia puede obedecer a una radicacin permanente o temporal, siempre que esta segunda implique 'erdaderamente residencia@ no tiene ese car(cter quien est( de tr(nsito o como simple 'isitante. uando se trata de una radicacin permanente, el simple hecho del alejamiento temporal no quita al extranjero la calidad de residente. *a residencia pudo haberse obtenido de hecho o de derecho. Quien reside en el territorio del pas sin haber obser'ado las formalidades de entrada y permanencia dispuestas por las leyes y reglamentos, no por eso deja de ser residente. *a ley deja fuera de la punibilidad a los funcionarios diplom(ticos y a los nacionales de los pases en conflicto, respetando las garantas que les haya otorgado el derecho internacional por medio de los tratado o las reglas de las costumbres internacionales. :epende, pues, de las cl(usulas con'encionales internacionales o de los principios que rigen las relaciones internacionales, que tales personas queden marginadas o no de la punibilidad a que se refiere el art. A3J. -Delitos ?)e co'pro'eten la pa8 0 di-nidad de la @aci/n. !ctos hostiles. 3? 2$%G"! QRS$
!.

)l art. A34, p(rrafo 3=, establece@ +Ser( reprimido con prisin de G&1 a S)$S a.os, el que por actos materiales hostiles no aprobados por el %obierno nacional, diere moti'os al peligro de una declaracin de guerra contra la &acin, expusiere a sus habitantes a experimentar 'ejaciones o represalias en sus personas o en sus bienes o alterare las relaciones amistosas del gobierno argentino con un gobierno extranjero-. *a accin tpica es la de dar motivos Bo sea, crear- a los peligros enunciados por la disposicin, mediante la reali/acin de actos hostiles. 8stos, para la norma, ser(n todo acto propio de enemigo, aunque no llegue a poseer los caracteres de una accin blica@ lo ser( atacar un sector del territorio de un )stado extranjero, o apoderarse de un buque de su bandera, etctera. Fale destacar que, como dice S1*)", no basta con que el )stado extranjero +se d por ofendido-, sino que es necesario un +sentido objeti'o de hostilidad-. )l tipo recaba que se trate de actos materiales, que se manifiesten por 'as de hecho. &o son tpicas las expresiones 'erbales o escritas, por m(s ofensi'as que sean para el )stado extranjero. *os actos materiales hostiles no deben haber sido aprobados por el Dobierno nacional. <r(tase de un 'erdadero elemento normati'o del tipo, puesto que se refiere a la aprobacin que legtimamente puede conceder el %obierno nacional, lo cual est( taxati'amente enunciado en la onstitucin nacional@ actos de guerra y represalias, que se autori/an por el ,residente de la &acin >art. 44, inc. 3K?, con la aprobacin del ongreso mediante la ley respecti'a >art. PK, inc. AL?. *a autori/acin, para excluir la tipicidad, debe preexistir al acto hostil y mantenerse cuando l se reali/a. !dem(s, para no ser tpico, el acto material hostil debe reali/arse dentro de los lmites de la autori/acin. !hora bien, la accin tpica no se agota en la reali/acin de los actos materiales hostiles, sino en haber dado motivos, reali/(ndolos, al peligro de una declaracin de guerra, o que los habitantes de la Facin Experimentasen ve%aciones o represalias, o haber producido la alteracin de las relaciones amistosas del Dobierno argentino con uno extran%ero. )stamos, pues, ante un delito de resultado6 ese resultado es un peligro concreto en los dos primeros casos y una lesin en el tercero, pues las relaciones

A5K amistosas deben haberse 'isto alteradas efecti'amente. )l tipo requiere que esos resultados hayan sido causados por el acto hostil. )l peligro de una declaracin de guerra hace referencia a la declaracin del )stado extranjero contra la &acin, no a la declaracin de sta contra aqul. Si el peligro ha existido efecti'amente, no basa para eludir la tipicidad la circunstancia de que se lo haya conjurado por la actitud de la &acin o por propia decisin del gobierno extranjero. *o mismo ocurre con las ve%aciones y represalias, respecto de los cuales basta el concreto peligro de ocurrencia, aunque de hecho no acae/can, en tanto estn dirigidas a los habitantes de la Facin. *a alteracin de las relaciones amistosas con el gobierno extran%ero reclama, claro est(, la preexistencia de esas relaciones amistosas. Qasta con su alteracin. )s suficiente, pues, la disminucin del car(cter amistoso que tenan las relaciones, d(ndole otro distinto. <r(tase, como dijimos, de un delito de resultado, de peligro concreto en dos de sus formas, y de lesin en la tercera6 es, pues, con la ocurrencia de tales resultados como se lo consuma. !dmite tentati'a, constituida por la reali/acin del acto hostil, sin que dichos resultados se hayan conseguido por causas extra.as a la 'oluntad del agente. Se trata de un delito doloso. )l dolo se conforma con el conocimiento del car(cter del acto que se reali/a y de su ilegitimidad, o sea, de la falta de su aprobacin por el %obierno nacional. asi un(nimemente la doctrina se conforma, en cuanto al contenido de la 'oluntariedad, con el dolo e'entual6 basta querer reali/ar el acto hostil no autori/ado, aunque no se persiga >y slo se acepte? la concrecin de los resultados tpicos. A? 2$%G"! !%"!F!:!. )l art. A34, p(rrafo A=, ele'a la pena a la de <")S a QG$& ) a.os de reclusin o prisin, +si de dichos actos resultaren hostilidades o la guerra-. )l delito se agra'a, pues, cuando de los actos hostiles no autori/ados resultaren hostilidades o la guerra. !qu s, hostilidades est( tomado en sentido de acciones propias de beligerantes, aunque no medie situacin o estado de guerra. <anto la guerra como las hostilidades sin estado de guerra tienen que haber sido producidas por el acto hostil. Si reconocen su origen en una causa distinta, aunque contempor(neamente se hubiese dado el acto hostil, no funciona la agra'ante. ,ero no es indispensable que el acto hostil del agente haya sido la causa #nica de las hostilidades o de la guerra6 puede haber integrado un plexo de causas6 es decir, tambin estaremos en la agra'ante cuando a la conducta del agente se hayan sumado otras causas para pro'ocarlas. Fiolacin de tratados, treguas, armisticios y sal'oconductos. )l texto ahora 'igente del art. AAM impone +prisin de S)$S meses a :1S a.os, al que 'iolare los tratados concluidos con naciones extranjeras, las treguas y armisticios acordados entre la "epEblica y una potencia enemiga o entre sus fuer/as beligerantes de mar o tierra o los sal'oconductos debidamente expedidos-. *os ob%etos de la 'iolacin son los tratados, la tregua, el armisticio y los sal'oconductos. 6regua es el acuerdo de suspensin de hostilidades por un tiempo determinado, reali/ado entre las fuer/as beligerantes, generalmente atendiendo a circunstancias especiales. )l armisticio es el acuerdo de suspensin de toda acti'idad blica, por tiempo indeterminado, con la finalidad de reali/ar negociaciones de pa/, y normalmente se firma entre los representantes de los gobiernos de los )stados en

A5L conflicto. )l salvoconducto es la autori/acin concedida a integrantes de las fuer/as beligerantes o a terceros para transitar por la /ona de guerra o reali/ar en ella determinados actos. *a accin tpica es la de violar los tratados, la tregua, el armisticio o el sal'oconducto6 o sea, no cumplir con todas o algunas de las cl(usulas del acuerdo o de la autori/acin, aunque ese incumplimiento no asuma las caractersticas del acto hostil. )l delito queda consumado, por consiguiente, con el hecho de la 'iolacin de lo pactado o lo concedido, aunque la 'iolacin no produ/ca otras consecuencias. *a 'iolacin puede estar constituida tanto por una accin como por una omisin. !unque autores como &;S)9 admiten la tentati'a, no es f(cil concebirla. )s un delito doloso que exige el conocimiento de la existencia de un tratado, de la tregua, armisticio o sal'oconducto, y que los actos reali/ados impliquen 'iolarlos, junto con la 'oluntad de quebrantar aqullos y desconocer a ste. )s suficiente el dolo e'entual. Fiolacin de inmunidades. )l art. AA3 determina pena de S)$S meses a :1S a.os de prisin para el que +'iolare las inmunidades del jefe de un )stado o del representante de una potencia extranjera-. 0nmunidades son aquellos pri'ilegios o exenciones de jurisdiccin reconocidos por los tratados o por el :erecho internacional a los jefes de )stado o representantes diplom(ticos de otras naciones, que se encuentran en la "epEblica. *as viola el que las desconoce. 1 sea que el ataque al sujeto pasi'o debe re'estir las caractersticas de un ataque a la funcin. &o es tpico, por ejemplo, el menoscabo de bienes jurdicos de aqul. *a 'iolacin debe ocurrir en el territorio de la "epEblica o en lugares sometidos a su jurisdiccin, pues es en ellos donde los sujetos go/an de las inmunidades. &o obstante, no es imprescindible la presencia fsica del sujeto pasi'o en el territorio cuando ocurre , como parece inferirse de alguna opinin. )l delito se consuma con la reali/acin del acto que importa el desconocimiento de la inmunidad o pri'ilegio, sin que sea necesario que llegue a incidir efecti'amente sobre la persona del sujeto pasi'o. ,uede asumir la forma de la comisin por omisin >'. gr., la omisin del superior que no detiene la reali/acin del acto 'iolatorio de inmunidades cuando puede hacerlo?. Si bien se trata de un delito de acti'idad, no obstante, en algunos casos podra darse la tentati'a@ por ejemplo, el agente policial que, sin orden judicial o del superior, trata de detener al jefe del )stado extranjero sin conseguirlo, por la inter'encin de terceros. &o cualquiera puede ser sujeto acti'o de este delito, sino aquel que puede desconocer las inmunidades y pri'ilegios jurisdiccionales del sujeto pasi'o. ,or tanto, ser( muy difcil concebir la autora del particular, puesto que slo quien ejerce plena o parcialmente una facultad con implicancias jurisdiccionales puede en 'erdad atacar las inmunidades en su trascendencia funcional. !dmite todas las formas de la participacin. Sujetos pasi'os son los %efes de Estado extran%ero o los representantes de potencias extran%eras en la 4ep#blica. )n cuanto a los primeros, atendiendo al bien jurdico protegido, son los jefes de aquellos )stados con representacin internacional, aunque no sean plenamente soberanos. ,or lo contrario, los representantes de potencias extranjeras a que el tipo se refiere son exclusi'amente los que est(n acreditados como tales en el pas6 o sea, quienes tienen car(cter diplom(tico, cualquiera que sea el grado de la representacin que ejer/an.

A5P )s delito doloso, que requiere en el agente el conocimiento del car(cter de la persona respecto de la cual se reali/a el acto y el efecto de ste en cuanto desconocimiento de inmunidades6 pero en este Eltimo aspecto la duda equi'ale al conocimiento. )xige, conjuntamente, la 'oluntad de reali/ar el acto desconocedor, aunque las finalidades perseguidas por el autor no fueren, de manera especfica, las de desconocer las inmunidades6 admite, por consiguiente, el dolo e'entual. Gltraje a smbolos nacionales. )l art. AAA, p(rrafo 5=, re/a@ +Ser( reprimido con prisin de G&1 a G!<"1 a.os el que pEblicamente ultrajare la bandera, el escudo o el himno de la &acin o los emblemas de una pro'incia argentina-. :esde )l punto de 'ista de la accin parecera que el ultra%e deja fuera del tipo algunas conductas pasi'as que, sin mayor esfuer/o, podran considerarse como de menosprecio. $nfidelidad diplom(tica. )l art. AAK dice@ +Ser( reprimido con reclusin o prisin de <")S a :$)9 a.os, el que, encargado por el %obierno argentino de una negociacin con un )stado extranjero, la condujere de un modo perjudicial a la &acin, apart(ndose de sus instrucciones-. *a conducta tpica es conducir la negociacin de un modo perjudicial para la &acin, apart(ndose de las instrucciones recibidas. *a conducta debe, pues, adoptarse en una negociacin. <iene que tratarse de una negociacin de car(cter internacional y que sea concerniente a intereses pEblicos del )stado. *o primero exige que sea una negociacin .eque la &acin forme parte junto con otras u otras naciones. )l agente tiene que apartarse de las instrucciones que le han dado atinentes a la negociacin. <picamente es imprescindible que existan instrucciones y que ellas hayan sido impartidas por la autoridad competente para hacerlo. Si aqullas no existen o han sido dadas por autoridad incompetente, la tipicidad se torna imposible. Se aparta de las instrucciones el que deja de obser'arlas total o parcialmente. )l apartamiento de las instrucciones debe haber perjudicado el inters de la &acin. )l perjuicio debe haber sido producido por la inobser'ancia6 o sea, tiene que ser el resultado de la negociacin lle'ada a cabo sin atender a las instrucciones. Si el perjuicio tu'o origen en una circunstancia extra.a al giro de la negociacin as lle'ada, no se dar( el tipo, aunque surja contempor(neamente con ella. !utor es el encargado de la negociacin. ,uede tratarse de un encargo especfico para una determinada negociacin o genrico, es decir, para un nEmero indeterminado de negociaciones, como ocurre con los agentes diplom(ticos permanentes. *os representantes oficiosos o personales de los funcionarios, que cumplen su tarea como 'erdaderos gestores de negocios, sin representacin oficial, no son autores del delito, puesto que no pueden obligar a la &acin. !unque es delito de accin, se lo puede cometer tanto por medio de una accin positi'a como adoptar la forma de la comisin por omisin. ,ero se consuma con la produccin del perjuicio para la &acin6 no basta, pues, el peligro Bcomo en los delitos anteriores-, ni siquiera en su dimensin de peligro concreto. *o cual demuestra que no llena el tipo la sola circunstancia de apartarse de las instrucciones6 pero ella puede constituir tentati'a, si es que el autor la encar con la finalidad de producir el perjuicio >cfr. &;S)9 y #$**R&?.

A5J )s delito doloso. *a caracterstica de la conducta prohibida, que es la de conducir la negociacin de un modo per%udicial, pero exclusi'amente por medio del apartamiento de las instrucciones recibidas, indica que el dolo exige en el autor, adem(s del conocimiento del car(cter propio de la negociacin y de las instrucciones, la 'oluntad de apartarse de ellas6 debe pues, tratarse de un apartamiento a sabiendas. Sin embargo, en lo que ata.e al perjuicio, que tambin debe estar comprendido por la 'oluntariedad del agente, no es indispensable el dolo directo6 basta con el e'entual. -*)%$S*! 35.4JK.
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!utores como &E.e/, sostienen que la ley 35.4JK, del 33 de octubre de 34KM, sin derogar expresamente los artculos que regulaban la materia en el digo ,enal, asignando distintas penalidades a figuras de espionaje y sabotaje, luego de las derogaciones que sobre ella practic la ley 3L.LCJ, ha sustituido y modificado implcitamente las regulaciones de aquellos artculos >arts. AAA a AAC?, por tratar de la misma materia que ellos y ser posterior. )spionaje. Qajo tal epgrafe, la ley 35.4JK trata los siguientes delitos@ a? 'iolacin de secretos6 b? intrusin6 c? reproducciones prohibidas6 y d? di'ulgacin de secretos. !? Fiolacin de secretos. 3? 2$%G"!S QRS$
!S.

)l art. A= de la ley 35.4JK reprime con prisin de G&1 a :$)9 a.os al que +procurare, buscare, re'elare, remitiere o apro'echare noticias, documentos, informaciones u objetos de orden poltico, social, militar o econmico que deban permanecer secretos en funcin de la seguridad, de la defensa o de las relaciones exteriores de la &acin-. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. )l art. 5= de la ley 35.4JK reprime con prisin de :1S a QG$& ) a.os al que cometiere los delitos anteriores +sir'indose de su empleo, funcin, estado o misin-, y con pena de 1 I1 a F)$&<$ $& 1 a.os de prisin, o prisin ,)",)<G!, al agente que +actuare al ser'icio o en beneficio de una potencia extranjera-. Q? $ntrusin. )l art. C= de la ley 35.4JK reprime con prisin de G&1 a 1 I1 a.os al que +con cualquier ardid o enga.o o mediante efraccin o escalamiento se introdujere en una obra cualquiera de defensa, puesto, ser'icio, depsito, almacn, construccin de defensa nacional, o en todo otro establecimiento militar6 o en un barco, aerona'e, 'ehculo, ser'icio o establecimiento industrial organi/ado o empleado por la autoridad competente en el inters de la defensa nacional-.

A54

? "eproducciones prohibidas. )l art. K= de la ley 35.4JK pena con prisin de G& mes a G!<"1 a.os al +que careciendo de permiso de autoridad competente, tomare fotografas, ejecutare dibujos, operaciones topogr(ficas, geolgicas o reproducciones, por cualquier medio o mtodo, de /onas, obras o materiales situados dentro de un radio prohibido por la autoridad en ra/n de la defensa nacional, y con igual sancin al +que copiare, imitare, 'endiere, distribuyere, publicare o retu'iere dichas reproducciones-. :? :i'ulgacin de datos no destinados a la publicacin. *a ley AC.34J derog el art. L= de la ley 35.4JK, que puna la publicacin o di'ulgacin de datos no destinados a ser publicados o di'ulgados, con lo que se ha 'uelto a la situacin anterior a la ley A5.MPP6 dichas conductas ya no quedan reguladas como atentados a la seguridad de la &acin y su punibilidad slo podr( aparecer si se dan los tipos del art. 3KP o de algunas de las figuras de los delitos contra la !dministracin. Sabotaje. )l art. P= de la ley 35.4JK pune con prisin de G&1 a F)$&<$ $& 1 a.os al +que por cualquier medio desorgani/are, destruyere, deteriorare o inutili/are, en todo o en parte, temporal o definiti'amente, documentos, objetos, materiales, instalaciones, ser'icios o industrias de cualquiera naturale/a, con el propsito de perturbar, retardar o impedir el desarrollo militar, econmico, financiero, social, cientfico o industrial de la &acin-, agregando que, cuando los actos fueran reali/ados al ser'icio o en beneficio de una potencia extranjera, se podr( imponer al culpable prisin ,)",)<G!-.

ACM

-Unidad 7I7:)*$<1S 1&<"! *1S ,1:)")S ,;Q*$ 1S H )* 1":)& 1&S<$<G $1&!*. -,rincipios generales. Si los delitos del ttulo anterior Bal menos en su generalidad- atentaban contra la seguridad exterior de la &acin, los de este ttulo atentan contra su seguridad interna, afectado su organi/acin poltica o atacando a los poderes que la representan. -Atentados al orden constit)cional 0 a la 1ida de'ocrAtica. "ebelin propiamente dicha o al/amiento en armas. 3? 2$%G"! QRS$
!.

)l art. AAL reprime con prisin de $& 1 a QG$& ) a.os a +los que se al/aren en armas para cambiar la onstitucin, deponer alguno de los poderes pEblicos del %obierno nacional, arrancarle alguna medida o concesin o impedir, aunque sea temporariamente, el libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formacin o reno'acin en los trminos y formas legales-. *a accin tpica es la de al$arse en armas. )l al/amiento supone acti'idad grupal, mo'imiento relati'amente organi/ado, al menos con relacin a determinadas finalidades. Si bien no requiere de modo imprescindible que sea popularmente tumultoso, ni que se constituya en un tumulto p#blico, tiene que tratarse de una irrupcin 'iolenta, con uso de la fuer/a. )l al/amiento debe ser en armas. Quienes se al/an tienen que disponer de armas para afectarlas al le'antamiento, aunque en los actos de fuer/a reali/ados no hayan llegado a utili/arlas, por ejemplo, por no haber tenido oportunidad de hacerlo. ,ero si bien el al/amiento en armas propio de la rebelin no tiene por qu estar representado por un tumulto pEblico, tiene que ser p#blico, en el sentido de acti'idad masi'a de un grupo y con idoneidad, por el nEmero que forma aqul o por las armas de que dispone, para oponerse a las fuer/as del %obierno en hostilidad abierta. )l al/amiento en armas se tipifica como rebelin cuando persigue las finalidades enunciadas por la ley. Son elementos subjeti'os del tiempo que, como tales, deben estar presentes en el momento del al/amiento. )l delito se consuma con al al/amiento en armas, sin que sea necesario que se logren las finalidades propuestas. )n su estructura lgica se admite tentati'a, pero, segEn ")GS, ella se pune autnomamente, por medio del delito de conspiracin. ualquier persona puede ser autor, pero ya 'imos que la autora reclama, necesariamente, una pluralidad de agentes. )'identemente, debe ser una pluralidad compuesta por una reunin de personas que pueda oponerse de manera idnea a las fuer/as del %obierno o requiera una represin de cierta magnitud. )s delito doloso que exige en el autor el conocimiento de que inter'iene en un al/amiento armado en procura de alguna de las finalidades tpicas. *a primaca del elemento subjeti'o excluye toda posibilidad de compatibili/ar el delito con un dolo que no sea el directo.

AC3

A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. !? !gra'antes por las finalidades. *as encontramos en el p(rrafo A= del art. AAL@ +Si el hecho descripto en el p(rrafo anterior fuese perpetrado con el fin de cambiar de modo permanente el sistema democr(tico de gobierno, suprimir la organi/acin federal, eliminar la di'isin de poderes, abrogar los derechos fundamentales de la persona humana o suprimir o menoscabar, aunque sea temporariamente, la independencia econmica de la &acin, la pena ser( de 1 I1 a F)$&<$ $& 1 a.os de prisin-. <al como est( redactada la disposicin se distinguen en ella dos clases de finalidades que no plantean los mismos efectos dogm(ticos@ las finalidades sub'ersi'as y la finalidad de entrega econmica6 las primeras tienen que informarse con una 'ocacin de permanencia, la otra puede ser planteada como cambio con caractersticas de temporario. :entro de las finalidades con sentido de permanencia se engloban supuestos de hechos subversivos. <ales finalidades son, segEn la ley A5.MPP@ a? cambio permanente del sistema democr(tico de gobierno. )n realidad la categori/acin de un gobierno como democr(tico, puede resentirse por el significado polifactico del trmino, lo que puede confundir y permitir interpretaciones polticamente descontroladas6 el sistema argentino de gobierno es democr(tico dentro de los lmites de nuestro ordenamiento constitucional, fundamentalmente como sistema republicano que reconoce determinados derechos polticos a los ciudadanos6 ste es el objeto de la proteccin m(s intensa de la figura agra'ada6 b? supresin permanente de la organi/acin federal6 c? eliminacin permanente de la di'isin de poderes por medio de los cuales constitucionalmente se estructura el gobierno del )stado6 y d? abrogacin permanente de los derechos de la persona humana, segEn los principios constitucionales que los garanti/an, teniendo en cuenta las leyes y tratados que sir'en para interpretar dichas garantas, en cuanto no contradigan esos principios. on respecto a la agra'ante por finalidad no permanente, sta se da cuando la rebelin tenga por finalidad suprimir o menoscabar+ aunque sea temporariamente+ la independencia econmica de la Facin, es decir, poner en manos de otras potencias o de terceros que no sean los representantes de los rganos de gobierno del )stado, las decisiones polticas sobre la planificacin econmica del pas, bien de modo total >suprimir? o bien en aspectos parciales o en determinadas (reas >menoscabar?. Q? !gra'antes por la calidad del autor. )l p(rrafo 5= del art. AAL dispone que cuando la rebelin >en su figura simple del p(rrafo 3=, o en la agra'ada del p(rrafo A=? fuere perpetrada +por personas que tu'ieren estado, empleo o asimilacin militar, el mnimo de las penas se incrementar( en un tercio-. *a expresin militar comprende todas las personas que, de acuerdo con las leyes org(nicas del ejrcito, la marina y la aeron(utica, tienen estado, empleo o asimilacin militar. <ienen, pues, estado militar quienes formen los cuadros permanentes de las fuer/as armadas de la &acin, incluso en situacin de retiro y las personas que, conforme a las mismas leyes, formen parte de las reser'as de las fuer/as armadas, mientras se hallen prestando ser'icio. <ienen asimilacin militar los componentes de la

ACA %endarmera &acional y la ,refectura &a'al, as como todo otro cuerpo militari/ado que, por sus leyes org(nicas o estatutos, se hallen sometidos a la jurisdiccin militar. )n cuanto a los casos de empleo militar, teniendo en cuenta el bien jurdico protegido y la ra/n de ser de su mayor proteccin por esta figura agra'ada, podra muy bien pensarse que aqu se ha intentado comprender a aquellos empleados que tienen empleos militares especficos que los colocan en situacin de constituirse en factores de mayor peligro para el bien jurdico, aunque no se est en una situacin de guerra. :eber( tenerse presente, con respecto a esta norma, que en los supuestos de rebelin de jefes o miembros de las fuer/as pEblicas que incurran en el delito, +empleando u ostentando las armas o materiales que se les hayan confiado en tal car(cter-, la pena deber( establecerse conjugando la del art. AAL, p(rrafo 5=, con lo establecido por el art. A5K, p(rrafo 5=, puesto que no son agra'antes que se excluyan6 por tanto, cuando aquella circunstancia se d, el mnimo de la pena se incrementar( en un tercio y el m(ximo se ele'ar( al doble. !mena/a de rebelin. )l actual art. AAL bis reprime con prisin de G&1 a G!<"1 a.os al que +amena/are pEblica e idneamente con la comisin de alguna de las conductas pre'istas en el artculo AAL-. Amena$ar con la comisin es manifestar la 'oluntad del agente de perpetrar o concurrir a perpetrar el delito de rebelin en cualesquiera de sus formas. *a amena/a tiene que ser p#blica, o sea, reali/ada de un modo que pueda alcan/ar a un nEmero indeterminado de personas, aunque la difusin no se haya concretado efecti'amente >estamos ante un delito de puro peligro?. ,or Eltimo, tiene que ser idnea. )l concepto de idoneidad de la amena/a, en este tipo penal, no creemos que pueda establecerse con el criterio de idoneidad propio de las amena/as como delito contra la libertad que se relaciona con la capacidad de la accin para amedrentar o atemori/ar, al menos no en su total comprensin. #(s bien intenta expresar el criterio de seriedad de la amena/a, que depende de las posibilidades de efecti'a concurrencia de la rebelin amena/ada y, conjuntamente, de que esa ocurrencia sea gobernable por el autor de la amena/a, es decir, que ex ante pueda mostrarse la rebelin como dependiente de la 'oluntad de quien formula la amena/a. <iene que tratarse de una 'erdadera amena/a en el sentido antes expresado6 no bastar(, pues, con la mera publicacin o difusin de doctrinas o manifestaciones encaminadas... a derrocar el %obierno o a destruir o reempla/ar la libertad establecida en la onstitucin por un rgimen de fuer/a6 ello, por supuesto, sin perjuicio de la punibilidad de tales conductas como instigacin pEblica a cometer delitos. oncesin de poderes tir(nicos. )l art. AAP dispone que +ser(n reprimidos con las penas establecidas en el art. A3K para los traidores a la patria, los miembros del ongreso que concedieren al ,oder )jecuti'o nacional y los miembros de las legislaturas pro'inciales que concedieren a los gobernadores de pro'incia, facultades extraordinarias, la suma del poder pEblico o sumisiones o supremacas, por las que la 'ida, el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de algEn gobierno o de alguna persona >art. A4, onst. nacional?-. )l digo ,enal trae en el art. AAP la punibilidad de los actos pre'istos por el art. A4 de la onstitucin nacional, que 'ulnera la organi/acin misma de la forma republicana de

AC5 gobierno, desconociendo los lmites y destruyendo el equilibrio establecido constitucionalmente entre los distintos poderes del )stado. *a regulacin del digo ,enal no contiene la misma estructura tpica que el art. A4 de la onstitucin, que agrega el siguiente p(rrafo@ +!ctos de esta naturale/a lle'an consigo una nulidad insanable, y sujetar(n a los que los formulen, consientan o firmen, a la responsabilidad y pena de los infames traidores a la ,atria-6 o sea, pune, adem(s de la concesin de las facultades extraordinarias, las acciones de formular+ consentir y firmar actos de tal naturale/a y, como es delito consagrado constitucionalmente, el digo ,enal no puede inno'ar el tipo de ese origen6 las acciones punibles son, pues, todas las pre'istas por el art. A4 de la onstitucin nacional. 8stas son, repetimos, las de conceder+ formular+ consentir o firmar. oncede el que otorga los poderes extraordinarios6 formula el que propone el acto legislati'o6 consiente el que, teniendo poder jurdico para oponerse a la concesin de los poderes extraordinarios, no lo hace6 firma el que, en su calidad de funcionario del rgano legislati'o, refrenda el acto legislati'o para proseguir con el tr(mite de su sancin. *o que se pune es el acto jurdico legislati'o, judicial o administrati'o que otorga o admite el otorgamiento de las facultades extraordinarias. )l abuso en el ejercicio del poder, aun cuando est facilitada por la inacti'idad legislati'a o judicial, no queda comprendido en este tipo. *os poderes extraordinarios que son ob%eto de la conducta punible est(n enunciados por la ley. <acultades extraordinarias son aquellas que no corresponden constitucionalmente al ,oder )jecuti'o nacional o a los gobernadores de pro'incia. *a suma del poder p#blico importa concentrar en el destinatario toda la competencia que la onstitucin otorga a cada uno de los poderes del )stado. 2umisiones significa la circunstancia en que se somete un poder del )stado a los dem(s poderes, o dos de ellos a uno, haciendo depender la estructura o integracin del poder sometido a la discrecionalidad de otro, al margen de los mandatos constitucionales. 2upremacas se dan en las circunstancias en que un poder se constituye en superior jer(rquico de otro, fuera de aquellos mandatos. &o obstante, para que se conjugue la tipicidad, toda'a es necesario que, en 'irtud de los poderes extraordinarios concedidos, la vida+ el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de alg#n gobierno o de alguna persona6 en otras palabras, las facultades otorgadas que constituyen los poderes extraordinarios deben implicar tal posibilidad. uando esa posibilidad no exista, quedaremos fuera del tipo, aunque el acto legislati'o ataque la di'isin de los poderes, sin perjuicio, por supuesto, de la comisin de otros delitos. ,or Eltimo, la tipicidad tambin exige que los poderes extraordinarios que se concedan recaigan en el !oder E%ecutivo nacional o en los gobernadores de provincia. )l delito se consuma con la concesin de los poderes extraordinarios o con la inacti'idad de quien, debiendo oponerse o impedirla, no lo hace, aun cuando aqullos no se lleguen a ejercer, o la ley quede abortada por el 'eto del ,oder )jecuti'o. ,ero la concesin, para consumarse, debe recorrer los pasos necesarios para estructurarse como ley. Gn simple proyecto, aun con media sancin, no alcan/a la consumacin, aunque puede reunir las caractersticas de la tentati'a, que es posible. *os autores son, en primer lugar, los miembros del ongreso nacional o los legisladores pro'inciales que inter'ienen como tales en la ley que concede los poderes extraordinarios. *os son, tambin, los funcionarios que refrendan con su firma el acto legislati'o o el que, teniendo facultades para hacerlo, propone el pertinente proyecto6 as mismo, los funcionarios que, teniendo competencia para declarar la ineficacia

ACC constitucional de la ley, la consientan al no declararla cuando tienen oportunidad de hacerlo. )s delito doloso que requiere el conocimiento del car(cter de los poderes que se otorgan, se formulan, firman o consienten y la 'oluntad de otorgarlos, formularlos, etc. :ifcilmente ser( compatible con un dolo que no sea el directo. onsentimiento de la rebelin. )l art. AAP bis castiga en su p(rrafo 3=, +con las penas establecidas en el art. A3K para los traidores a la patria, con la disminucin del art. CL-, a +los miembros de alguno de los tres poderes del )stado nacional o de las pro'incias que consintieran la consumacin de los hechos descriptos en el art. AAL, continuando en sus funciones o asumindolas luego de modificada por la fuer/a la onstitucin o depuesto alguno de los poderes pEblicos, o haciendo cumplir las medidas dispuestas por quienes usurpen tales poderes-. )l tipo presenta un elemento circunstancial que, a su 'e/, es presupuesto de la accin prohibida, que se haya producido una rebelin, en cualquiera de las formas pre'istas por el art. AAL, que habiendo triunfado, tenga como resultado la concrecin de alguna de estas dos finalidades@ la modificacin de la onstitucin o la deposicin de alguno de los poderes pEblicos. &o quedar(n, pues, comprendidas en el tipo, las rebeliones donde las finalidades propuestas y logradas sean otras distintas. *a accin tpica, genricamente descripta, es la de consentir en la permanencia de los efectos de la rebelin que se ha producido con las consecuencias antes mencionadas. #(s no cualquier expresin del consentimiento basta para la tipicidad6 la ley limita los modos de dicha expresin a tres actitudes@ a? consentir continuando en las funciones que el agente desempe.aba al producirse la rebelin6 b? consentir asumiendo las funciones propias de miembro de cualquiera de los tres poderes6 y c? consentir haciendo cumplir las medidas dispuestas por quienes hayan usurpado los poderes del )stado a ra/ de la rebelin. *os sujetos acti'os enunciados por la disposicin son los miembros de alguno de los tres poderes de la Facin o de las provincias, es decir@ presidente y 'icepresidente de la &acin, gobernadores y 'icegobernadores de pro'incia, legisladores nacionales y pro'inciales y jueces, cualquiera fuese su competencia. olaboracin con las autoridades de facto. )l p(rrafo A= del art. AAP bis aplica de +G&1 a 1 I1 a.os de prisin o reclusin e inhabilitacin absoluta por el doble de la condena, a quienes, en los casos pre'istos en el p(rrafo anterior, aceptaren colaborar continuando en funciones o asumindolas, con las autoridades de facto, en algunos de los siguientes cargos@ ministros, secretarios de )stado, subsecretarios, directores generales o nacionales o de jerarqua equi'alente en el orden nacional, pro'incial o municipal, presidente, 'icepresidente, 'ocales o miembros de directorios de organismos descentrali/ados o aut(rquicos o de bancos oficiales o de empresas del )stado, sociedades del )stado, sociedades de economa mixta, o de sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, o de entes pEblicos equi'alentes a los enumerados en el orden nacional, pro'incial o municipal, embajadores, rectores o decanos de uni'ersidades nacionales o pro'inciales, miembros de las fuer/as armadas o de polica o de organismos de seguridad en gados de jefes o equi'alentes, intendentes municipales, o miembros del #inisterio ,Eblico 2iscal de cualquier jerarqua o fuero, personal jer(rquico del parlamento nacional y de las legislaturas pro'inciales-. !grega el p(rrafo 5= del artculo que +si las autoridades de

ACK facto crearen diferentes jerarquas administrati'as o cambiaren las denominaciones de las funciones se.aladas en el p(rrafo anterior, la pena se aplicar( a quienes las desempe.en, atendiendo a la an(loga naturale/a y contenido de los cargos con relacin a los actuales-. *a remisin a los casos previstos en el p3rrafo anterior est( requiriendo el mismo elemento circunstancial de la exigencia de un estado de rebelin en el que se ha logrado alguna de las finalidades enunciadas en aquel tipo. ,ero la conducta prohibida, por la misma naturale/a de las funciones de los posibles sujetos acti'os enunciados, ya no puede ser la de consentir el estado de rebelin, sino la de colaborar dentro de l. ,or ello, la conducta tpica genrica indicada por el tipo es la de aceptar colaborar con las autoridades de facto mediante dos de los modos ya 'isos en el delito anterior@ continuando en las funciones que el agente ya desempe.aba el producirse la rebelin o asumir las funciones correspondientes a los cargos enunciados durante la 'igencia del estado de rebelin. )n cuanto a los sujetos acti'os, como en el caso anterior, la calidad que requiere la propiedad del tipo puede tenerse antes de producida la rebelin o adquirirse luego de su triunfo. *a enumeracin de la ley es profusa pero limitati'a6 sin embargo, el p(rrafo 5= introduce un procedimiento de relati'a apertura autoral del tipo que no dejar( de presentar ingentes dificultades interpretati'as en la pr(ctica. !gra'ante genrica por puesta en peligro de la onstitucin nacional. )l art. AAP ter dispone que +el m(ximo de la pena establecida para cualquier delito ser( aumentado en un medio, cuando la accin contribuya a poner en peligro la 'igencia de la onstitucin nacional. +)sta disposicin no ser( aplicable cuando las circunstancias mencionadas en ella se encuentren contempladas como elemento constituti'o o calificante del delito de que se trate-. *a disposicin funciona como agra'ante de cualquier delito, no slo de los relacionados con el ttulo que estamos 'iendo6 un delito contra las personas, contra la libertad, contra la propiedad y, por supuesto, contra la seguridad comEn, pueden recepcionar esta agra'ante. *a agra'ante reconoce una doble limitacin. Gna de car(cter objeti'o@ el delito debe haber contribuido a poner en peligro la vigencia de la onstitucin 6 se trata de un dato objeti'o, como lo reconoce el mismo legislador6 por tanto, es un rasgo de la accin que debe establecerse sobre la base de datos adicionales a las creencias o actitudes del agente, aunque ellas puedan ser un factor que influya en el car(cter efecti'amente peligroso de la accin. Gn sujeto puede pretender cometer un delito para deteriorar la 'igencia de la onstitucin y su accin ser, sin embargo, inconducente a ese objeti'o. *a agra'ante se conforma con el peligro concretamente corrido, sin que sea necesario que ocurre efecti'amente el resultado da.oso, pero, de serlo, el delito entra con mayor ra/n en la frmula agra'ada. )l peligro signifcase en el estado de cosas que importan la prdida de 'igencia, total o parcial, de la onstitucin nacional. *a otra limitacin es de car(cter subjeti'o, puesto que no derogando la norma los principios generales de la culpabilidad en los tipos calificados, la circunstancia de agra'acin debe haber estado presente en la conciencia del autor del delito al cometerlo, sea como ulterior finalidad agotadora de su accin delicti'a, sea Bpor lo menos- como conocimiento de la probabilidad de ocurrencia del peligro agra'atorio.

ACL

Fiolacin de patronato. )l art. AAJ re/a@ +Se impondr( prisin de S)$S meses a :1S a.os al que ejecutare o mandar ejecutar decretos de los concilios, bulas, bre'es y rescriptos del ,apa que, para su cumplimiento, necesiten del pase del %obierno, sin haberlo obtenido6 y de G&1 a S)$S a.os de la misma pena, al que los ejecutare o mandare ejecutar, a pesar de haber sido denegado dicho pase-. ,arece innecesario insistir en las crticas que se formularon en la redaccin hasta ahora 'igente. )n las frmulas constitucionales anteriores, los criterios interpretati'os que permitan especificar el contenido del tipo se enunciaban en el art. JL, inc. 4=, de la onstitucin nacional, que no dejaba de ofrecer duda sobre la constitucionalidad del concordato del 3M de octubre de 34LL6 pero en el actual texto constitucional, despus de la reforma de 344C, dicha norma desapareci en el nue'o art. 44 de la onstitucin nacional. *o que queda parcialmente 'igente es el anterior art. LP, inc. 34 >actual art. PK, inc. AA?. ,ero si aqul otorgaba competencia al ongreso, al decir@ +!probar o desechar los tratados concluidos con las dem(s naciones y los concordatos con la Silla !postlica6 y arreglar el ejercicio del patronato en toda la &acin-, la nue'a disposicin, en su p(rrafo 3=, dice@ +!probar o desechar tratados concluidos con las dem(s naciones y con las organi/aciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. *os tratados y concordato tienen jerarqua superior a las leyes-. on esto, el ejercicio del patronato desapareci de nuestro derecho pEblico, con lo cual el art. AAJ del digo ,enal ha quedado implcitamente derogado. Sedicin. )l art. AA4 castiga con prisin de G&1 a S)$S a.os a +los que, sin rebelarse contra el %obierno nacional, armaren una pro'incia contra otra, se al/aren en armas para cambiar la constitucin local, deponer alguno de los poderes pEblicos de una pro'incia o territorio federal, arrancarle alguna medida o concesin o impedir, aunque sea temporalmente, el libre ejercicio de sus facultades legales o su formacin o reno'acin en los trminos y formas establecidos en la ley-. )l art. AA4 procura preser'ar el orden institucional pro'incial@ tanto el que se establece en las relaciones interpro'inciales, como el interno de cada pro'incia. uando la acti'idad est( lan/ada m(s all( de dicha esfera, o sea, cuando el mo'imiento, aunque reali/ado dentro de una pro'incia y atacando directamente su orden institucional, tiene como objeti'o el ataque al orden institucional de la &acin, no estaremos ya en la sedicin, sino en el delito de rebelin. )l susodicho artculo pre' dos figuras distintas de sedicin@ la de armar una pro'incia contra otra y la de al/arse en armas para lograr, dentro de una pro'incia, cualquiera de las finalidades propias del delito de rebelin@ !? !rmamiento de una pro'incia contra otra. )n la primera figura se pune al que armare una provincia contra otra. !unque de las expresiones literales podra inferirse que basta la accin de pertrechar fuer/as, con los elementos necesarios o Etiles de una pro'incia con la finalidad de atacar a otra, la generalidad de la doctrina sostiene que la expresin +armar una pro'incia contra otraes metafrica. *a 'erdad es que, como 'imos, estos tipos deben interpretarse y aun

ACP completarse con las disposiciones constitucionales, y as la accin de +armar una pro'incia contra otra- no se conforma con el pertrechamiento militar de una pro'incia para atacar a otra, sino que requiere hostilidades de hecho de una pro'incia contra otra >'er art. 3AP, onstitucin nacional?, con in'asin >art. L=, dem? o sin ella. *as hostilidades de una pro'incia contra otra importan que aqulla actEe como entidad poltica al atacar a sta, ya que si quienes atacan son particulares, sin relacin alguna con la pro'incia como entidad pEblica, podremos encontrarnos, en todo caso, con la otra figura de la sedicin, pero no con el armamiento de una pro'incia contra otra. )l delito se consuma con la reali/acin de las hostilidades de hecho@ los actos anteriores a esa fa/ ejecuti'a podr(n ser actos de tentati'a, pero que, en la especie, se punen autnomamente como conspiracin. )l dolo exige el conocimiento de las circunstancias en que se lle'an a cabo las hostilidades y la 'oluntad de reali/arlas. !unque se exige el dolo directo, las finalidades que guen al autor son indiferentes, siempre que quiera hostili/ar a una pro'incia actuando a tra's de otra como entidad de :erecho pEblico. Q? !l/amiento en armas. &o es otra cosa que la figura de la rebelin trasladada a la rbita del orden institucional pro'incial. <odas las referencias objeti'as y subjeti'as que se han formulado con referencia a dicho delito mantienen aqu su 'alor. #otn. )l art. A5M reprime con prisin de G&1 a G!<"1 a.os a@ 3? +*os indi'iduos de una fuer/a armada o reunin de personas, que se atribuyeren los derechos del pueblo y peticionaren a nombre de ste >art. AA, onst. &acional?6 A? *os que se al/aren pEblicamente para impedir la ejecucin de las leyes nacionales o pro'inciales o de las resoluciones de los funcionarios pEblicos nacionales o pro'inciales, cuando el hecho no constituya delito m(s se'eramente penado por este digo-. !? !tribucin indebida de los derecho del pueblo. *a accin tpica que se pune en el art. A5M, inc. 3=, es una conducta compuesta@ atribuirse los derechos del pueblo y peticionar a nombre de ste. !unque, a diferencia de lo que pasa en el art. inc. A= del precepto sub examine la ley no habla aqu de al$amiento, la doctrina est( de acuerdo en que el le'antamiento es una nota comEn a ambas figuras de motn, exigible, por consiguiente, tambin en la hiptesis del art. 3=. *a ra/n es que no es la simple peticin lo que se pune, ni siquiera la peticin que se hace in'ocando la representacin del pueblo por parte del que demanda, sino la peticin hecha junto con esa in'ocacin que re'iste un determinado grado de imposicin fundado en la calidad o en la naturale/a del grupo que formula el pedido, pues slo as puede amena/ar al orden institucional, colocando en posibles dificultades a los organismos pEblicos para oponerse a lo solicitado y mantener el orden ante la acti'idad grupal. uando la e'entualidad de difcil o complejo control no se da, por la exig]idad del grupo o por la calidad de los elementos de que dispone, no estando amena/ado realmente el bien jurdico protegido, no parece que pueda operar el tipo.

ACJ *a accin tpica debe ser, por tanto, un abuso del derecho de peticionar que poseen los componentes del pueblo de la "epEblica, al in'ocarse indebidamente su gestin, usurpando as el ejercicio de su soberana y un abuso del derecho de reunin, al utili/arse el le'antamiento colecti'o como un modo de imponer la peticin a las autoridades. uando se dan esas caractersticas de la accin tpica, no interesa el objeto de la peticin, la que puede constituirse en algo lcito o ilcito, ni la finalidad que persigue. )s delito de acti'idad que se consuma con la peticin, sin que se necesite la obtencin de resultado alguno. &o es concebible la tentati'a@ los actos preparatorios del motn quedan incluidos en la conspiracin, segEn el art. A55 y los ejecuti'os ya importan consumacin. !utores son los integrantes de las fuer/as armadas o que componen la reunin de personas. )ntindase por fuer$as armadas los cuerpos militari/ados de cualquier car(cter, en cuanto sean pEblicos, pertene/can a la &acin o a las pro'incias. ,ara la autora basta con la pertenencia a la fuer/a, aunque en el motn no se utilicen armas. 4eunin de personas es el grupo con entidad para le'antarse con la efecti'idad que enunciamos precedentemente. $nter'iene en el motn quien integra el grupo de personas que actEa fsicamente en el le'antamiento, como quien lo dirige a distancia. )s delito doloso, que requiere el conocimiento de que se inter'iene en un le'antamiento a fin de peticionar en nombre del pueblo y la 'oluntad de hacerlo de ese modo. Slo funciona el dolo directo. Q? !l/amiento pEblico. *a accin tpica es la de al$arse p#blicamente6 o sea, manifestarse grupal y pEblicamente, organi/(ndose de ese modo para perseguir la finalidad tpica. Ha 'imos cu(l es el concepto de al/amiento6 en cuanto al de car(cter pEblico, es aquel que, sea por su naturale/a colecti'a o por los medios que se utili/an para manifestarse, puede extenderse o al menos ser conocido por un nEmero indeterminado de personas. *a oposicin a le ejecucin de las leyes u rdenes es un elemento subjeti'o del tipo6 por lo tanto, el delito se consuma con el al/amiento pEblico, aunque aEn no se haya lle'ado a cabo otro acto de efecti'a oposicin6 pero si esto ocurre, el delito no se multiplica, sal'o los que puedan cometerse contra las personas o los bienes en el curso de la oposicin. #ucho menos es necesario, para la consumacin, que se haya conseguido la no ejecucin de la ley o de la orden. &o parece posible la tentati'a. *os actos preparatorios pueden constituir conspiracin. ,ero la finalidad de la accin tpica plantea la necesaria existencia de una ley en curso de aplicacin o de inminente aplicacin, o de una orden en ejecucin o de inminente ejecucin. &o hay motn cuando la acti'idad se dirige a impedir que prospere un proyecto de ley o que un funcionario imparta una orden. !utor puede ser cualquier persona, como en el caso anterior, si integra un grupo con posibilidades de coaccionar a la autoridad. &o es concebible el motn de indi'iduos aislados, cualesquiera que fueren los medios de que dispongan. )l dolo est( constituido por el conocimiento de que se inter'iene en un al/amiento pEblico y la 'oluntad de hacerlo con las finalidades tpicas. <ambin aqu slo s posible el dolo directo6 el e'entual es eliminado a consideracin del particular elemento subjeti'o que integra el tipo.

AC4

-:isposiciones comunes a la rebelin y sedicin. "equisitos de punibilidad. )l artculo A53 dispone que +luego que se manifieste la rebelin o sedicin, la autoridad nacional m(s prxima intimar( hasta dos 'eces a los suble'ados que inmediatamente se disuel'an o retiren, dejando pasar entre una y otra intimacin el tiempo necesario para ello. +Si los suble'ados no se retiraren inmediatamente despus de la segunda intimacin, la autoridad har( uso de la fuer/a para disol'erlos. +&o ser(n necesarias, respecti'amente, la primera y segunda intimacin, desde que los suble'ados hicieren uso de las armas-. ,or su parte, el art. A5A establece que +en caso de disol'erse el tumulto sin haber causad otro mal que la perturbacin moment(nea del orden, slo ser(n enjuiciados los promotores o directores, a quienes se reprimir( con la mitad de la pena se.alada para el delito-. *os arts. A53 y A5A no contienen meras reglas de procedimiento, como algunos parecen haber entendido, sin que, formando una normati'a unificada, regulan aspectos de la punibilidad de los delitos de rebelin, sedicin y motn, consagrando una excusa absolutoria para los simples inter'inientes y una disminucin de pena para los promotores o directores, cuando la manifestacin de la rebelin, sedicin o motn, no ha pasado de ser un tumulto que slo ha perturbado el orden, sin que los suble'ados, rebeldes o amotinados hayan hecho uso de las armas, sea que el tumulto se haya disuelto por propia determinacin de aquellos, sea que ello haya ocurrido en ra/n de las intimidaciones de la autoridad formuladas segEn lo dispuesto por el art. A53. onspiracin para la rebelin o sedicin. )l art. A55 dispone que +el que tomare parte como promotor o director, en una conspiracin de dos o m(s personas para cometer los delitos de rebelin o sedicin, ser( reprimido, si la conspiracin fuere descubierta antes de ponerse en ejecucin, con la cuarta parte de la pena correspondiente al delito que se trataba de perpetrar-. *a accin tpica es la de tomar parte en una conspiracin como promotor o director. onspirar significa deliberar de acuerdo para cometer una rebelin, sedicin o motn. &o conspiran, en el sentido de la ley, los que simplemente delibera acerca de las posibilidades de cometer el delito, sino quienes, estando de acuerdo en cometerlo, deliberan sobre los procedimientos, oportunidad o medios para lle'arlo a cabo. *a conspiracin es punible como tal en cuanto no ha pasado de ser acto preparatorio del delito de que se trate. uando la acti'idad de los agentes ha trascendido al comien/o de ejecucin del al/amiento constituti'o de aqul, la punibilidad se traslada a cada uno de los tipos que los conspiradores pudieron haber tenido en cuenta, bajo la forma de consumacin o de tentati'a, segEn los casos. )l hecho se consuma con la deliberacin conspirati'a, sin que se requiera ulterioridad alguna de ella, ni siquiera que se haya puesto en marcha el plan organi/ati'o del delito, pero el desarrollo de ese plan sigue manteniendo la conducta dentro de la conspiracin, en tanto no se haya llegado al comien/o de ejecucin del al/amiento.

AKM !utores del delito slo pueden ser los promotores o directores de la conspiracin. &o lo son aquellos que inter'ienen en la conspiracin como simples partcipes sin alcan/ar esas calidades6 pera stos el acto conspirati'o es impune. *a punibilidad requiere la inter'encin de dos o m(s personas en la conspiracin6 la sola ideacin o deliberacin unipersonal, o hasta la tarea organi/ati'a unipersonal sin el acuerdo con terceros, no llena las caractersticas tpicas. )s delito doloso, que exige el dolo directo, ya que la deliberacin conspirati'a requiere, necesariamente, la direccin de la 'oluntad en orden a la comisin de determinado hecho. Seduccin de tropas y usurpacin de mando :ispone el art. A5C que +el que sedujere tropas o usurpare el mando de ellas, de un buque de guerra, de una pla/a fuerte o un puesto de guardia o retu'iere ilegalmente un mando poltico o militar para cometer una rebelin o una sedicin, ser( reprimido con la mitad de la pena correspondiente al delito que trataba de perpetrar. +Si llegare a tener efecto la rebelin o la sedicin, la pena ser( la establecida para los autores de la rebelin o de la sedicin en los casos respecti'os-. *as acciones punibles, unidas por el mismo elementos subjeti'o, son tres@ seducir tropas, usurpar el mando y retener ilegalmente el mando. *a seduccin de tropas ha sido contemplada como una forma calificada de conspiracin, ya que el agente, en ese caso, conspira promo'iendo la rebelin, sedicin o el motn, apoder(ndose del medo para ello, es decir, disponiendo de la tropa con la finalidad de utili/arla en la comisin de aquellos delitos. 2educe el que con'ence a la tropa predisponiendo su (nimo para la comisin de cualquiera de aquellos delitos6 ste es el concepto comEn en nuestra doctrina. <ambin se ha sostenido uniformemente que no basta la simple proposicin, esto es, la mera in'itacin a la tropa a cometer el delito. )l ob%eto de la seduccin es la tropa. 8sta es el conjunto de indi'iduos con estado militar o policial. &o lo es el conjunto de indi'iduos armados que carecen de dicho estado. @surpa el mando el que ejerce ilegtimamente el poder que lo constituye y que l no posea, sea despla/ando a quien lo ejerca, sea ocupando un cargo que estaba 'acante. &o es suficiente que se in'oque falsamente el desempe.o del cargo que atribuye el poder del mando6 es necesario que lo ejer/a, al menos asumindolo, aunque no se haya hecho uso del mando peor medio de actos concretos de poder. *a usurpacin debe recaer sobre el mando de tropa, aerona'es, buques o 'ehculos de guerra, pla/as fuertes o puestos de guardia, entendindose por tales aquellos que est(n ocupados militarmente por personal de las fuer/as armadas o militari/adas. 4etiene ilegalmente el mando el que, habindolo ejercido y cesado en l por disposicin de la ley o de la autoridad competente, sigue ejercindolo sin solucin de continuidad. )l mando retenido puede ser poltico o militar6 poltico es el que ejerce el gobierno del )stado nacional o pro'incial mediante el ejercicio de los poderes de ejecucin o disposicin6 militar es el que se ejerce sobre indi'iduos con estado militar, sobre cosas o lugares sujetos a la autoridad militar. *as tres formas del delito se unen, dijimos, en el elemento subjeti'o, puesto que todas las acciones tpicas deben ser cumplidas para cometer una rebelin o una sedicin. )l delito se consuma con el logro de la seduccin de la tropa, la usurpacin o la retencin del mando, sin que sea necesario otro efecto ulterior. !unque en s son todos ellos, como 'imos, actos preparatorios de otros delitos, la figura de la seduccin de

AK3 tropas admite tentati'a, pues ya hemos dicho que la tesis correcta es aquella que considera el delito como de resultado >lograr la seduccin?6 sin embargo, la tentati'a de este delito se dar( en los casos en que no sea aplicable el tipo de conspiracin. )s delito doloso que, dada la 'igencia de un elemento subjeti'o tpico, exige ineludiblemente el dolo directo. )n la forma de retencin del mando requiere el conocimiento de la ilegitimidad de la retencin, sin que la duda equi'alga a l. $nfraccin al deber de resistencia. )l art. A5K, p(rrafo A=, ordena que +los funcionarios que no hubieren resistido una rebelin o sedicin por todos los medios a su alcance, sufrir(n inhabilitacin especial de G&1 a S)$S a.os-. *a accin tpica es la de no resistir, o sea, la omisin de cumplir con el deber de oponerse al al/amiento mediante una acti'idad o una inacti'idad. *a resistencia tiene que ser ejercida por el funcionario por todos los medios a su alcance. ,ara que se pueda hablar de omisin tpica se necesita la existencia actual de un al/amiento. &o se pune por medio de este delito la omisin de desbaratar los actos preparatorios de una rebelin, sedicin, o motn, sin perjuicio de que esa omisin constituya otros ilcitos. !utor es, en principio, el funcionario pEblico. ,ero no bata esa calidad para con'ertirlo en autor de este delito6 es necesario que, dentro de su funcin y en el caso concreto, se d el deber de resistir, ya porque el al/amiento est dirigido contra la propia funcin desempe.ada por el agente, ya porque la resistencia es uno de los objeti'os propios de la competencia funcional de l. )s delito doloso que requiere el conocimiento de la 'igencia del deber de resistir y de la disposicin de los medios para hacerlo, en relacin con la magnitud del al/amiento y la 'oluntad de omitir la resistencia. ,unibilidad especial de los funcionarios pEblicos. )l art. A5K, p(rrafo 3=, dispone que +los funcionarios pEblicos que hubieren promo'ido o ejecutado alguno de los delitos pre'istos en este ttulo, sufrir(n adem(s inhabilitacin especial por un tiempo doble del de la condena. H el p(rrafo 5= del mismo artculo aumenta +al doble el m(ximo de la pena establecida para los delitos pre'istos en este ttulo, para los jefes y agentes de la fuer/a pEblica que incurran en ellos usando u ostentando las armas y dem(s materiales ofensi'os que s les hayan confiado en tal calidad-. ,or ministerio de este precepto, se suma a la pena correspondiente a cada delito en particular, la inhabilitacin especial por un tiempo doble del de la condena, para los funcionarios que hubieren promovido o e%ecutado el delito. *o que agra'a es la promocin del delito, cualquiera que sea la forma que ella adopte. <ambin se agra'a la e%ecucin del delito por el funcionario pEblico, cualquiera que fuere la calidad e partcipe que asume, aun la complicidad en cualquiera de sus grados, siempre que ella importe inter'enir en las acti'idades propias del al/amiento. )n cuanto a los jefes y agentes de la fuer/a pEblica, la agra'ante atiende al uso u ostentacin de las armas y materiales ofensi'os pro'istos en ra/n de la funcin. *os usa quien los utili/a efecti'amente en el momento del al/amiento, aplic(ndolos a sus finalidades, segEn la particular naturale/a de cada objeto. *os ostenta quien los exhibe, port(ndolos a la 'ista o esgrimindolos. *as armas y materiales ofensi'os cuyo uso u

AKA ostentacin condicionan la aplicacin de la agra'ante, son aquellos que se han confiado al agente en su calidad de jefe o agente de la fuer$a p#blica. ,or supuesto que esta agra'ante se agrega a la anterior, en su caso, puesto que los jefes y agentes tienen, necesariamente, la calidad de funcionarios pEblicos. oncurso de delitos. SegEn el art. A5L, +cuando al ejecutar los delitos pre'istos en este ttulo, el culpable cometiere algEn otro, se obser'ar(n las reglas establecidas para el concurso de hechos punibles-. Se ha sostenido que lo que la ley pretende al introducirla es excluir la aplicacin de las reglas del concurso real >ya que habla de delitos en plural? entre los delitos que integran el ttulo, aceptado su aplicacin entre estos delitos y otros que pertenecen a los dem(s ttulos del digo. ,ero ni eso lo dice la ley ni es una afirmacin exacta, puesto que nada impide que se d un concurso real entre los delitos del ttulo, sal'o en aquellos casos en que se trate de infracciones progresi'as, como ocurre con actos preparatorios que, aunque punidos autnomamente, quedan consumidos por el delito fin, si ste se perpetra. !utores como &;S)9 y 21&<R& Q!*)S<"!, han dicho que aqu la ley se refiere a los delitos que, aunque se reali/an al mismo tiempo que el al/amiento y por los ejecutores de ste, son ajenos a sus finalidades, no aparecen como medios necesarios o Etiles para reali/arlo, ni son consecuencias imprescindibles de l, lo cual sin duda es algo relati'o@ tampoco dice eso la ley ni parece haber sido sa la intencin de l legislador, y aunque hay que reconocer que responde a nuestra doctrina tradicional, en algunos casos s una solucin dogm(tica poco aceptable. ")GS entiende que lo que la ley ha pretendido es asegurar la aplicacin de las reglas del concurso, que podan ser recha/adas por la interpretacin, dado el car(cter de alguno de los delitos del <tulo, que importan el desarrollo de procedimientos que, en s mismos, pueden constituir delitos tipificados de modo autnomo >'. gr., lesiones?.

AK5

-Unidad 77:)*$<1S 1&<"! *! !:#$&$S<"! $Z& ,;Q*$ !. -,rincipios generales. *a proteccin penal del ttulo se extiende tanto a las funciones administrati'as propiamente dichas, cuanto a las otras funciones del )stado >legislati'a y judicial?6 por lo tanto, el concepto penal de Administracin p#blica es aqu algo muy lato@ es el gobierno del )stado integrado con todos los poderes que lo componen, con los ser'icios que son inherentes a esos poderes o que el )stado atrajo a su esfera por ra/ones pr(cticas, pero en cumplimiento de finalidades pEblicas. ,uede decirse, pues, que el objeto de proteccin es la regularidad y eficiencia de la funcin pEblica concebida en su sentido m(s extenso, comprensi'o de la funcin p#blica en sentido propio6 es decir, la que importa un encargo del )stado en la persona del funcionario, por medio del cual aqul expresa su 'oluntad frente a los administrados y sobre stos, como del servicio p#blico que se desen'uel'e dentro de la !dministracin. -Atentado 0 resistencia contra la a)toridad. !tentado contra la autoridad. 3? 2$%G"! QRS$
!.

)l art. A5P dice@ +Ser( reprimido con prisin de G& mes a G& a.o, el que emplearse intimidacin o fuer/a contra un funcionario pEblico o contra la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aqul o en 'irtud de un deber legal, para exigirle la ejecucin u omisin de un acto propio de sus funciones-. :esde el punto de 'ista objeti'o, la accin tpica consiste en emplear intimidacin o fuer$a y, desde el punto de 'ista subjeti'o, en hacerlo para exigir una determinada acti'idad o una determinada omisin de car(cter funcional. )l artculo emplea la expresin fuer$a en el sentido de 'iolencia fsica que se despliega directa o indirectamente sobre el sujeto pasi'o, en tanto que la intimidacin tiene el sentido de coercin moral. &o es indispensable que la 'iolencia implique un despliegue muscular del agente6 tambin lo es la pro'ocada con procedimientos que no requieran la conjuncin temporal de la acti'idad fsica del autor con el agra'io corporal al funcionario. )n cuanto a la intimidacin, lo que dijimos al referirnos al delito de coacciones tiene aqu 'alor, debindose agregar que la inminencia no se refiere tanto a la inmediate/ cuanto a le e'entual certe/a de la reali/acin del mal. )l tipo contiene un particular elemento subjeti'o 'oliti'o@ el autor debe emplear la intimidacin o la fuer/a para exigir al funcionario p#blico la e%ecucin u omisin de un acto propio de sus funciones. *o que se debe tratar de imponer es un acto propio de la funcin6 queda fuera de la tipicidad los casos en que el agente pretenda del funcionario un hacer o un omitir que nada tenga que 'er con su funcin. Se trata de un delito instant(neo que se consuma con la utili/acin de los medios tpicos para la finalidad pre'ista por la ley6 es delito de peligro, que no exige que la acti'idad

AKC del agente se corone con el logro de dicha finalidad6 sin embargo, la consumacin requiere que la fuer/a o la intimidacin hayan recado efecti'amente sobre el funcionario, lo cual, por otra parte, indica que no es admisible la tentati'a@ los actos anteriores a esa incidencia no pasar(n de ser actos preparatorios. )s un delito doloso que exige en el autor el conocimiento de la calidad del sujeto pasi'o y del car(cter funcional del acto que procura imponer por medio de la intimidacin o la fuer/a. )l elemento subjeti'o que opera en el tipo slo permite la consideracin del dolo directo como tpico. A? 2$%G"!S !%"!F!:!S. )l art. A5J, parte 3W, agra'a la pena del atentado, ele'(ndola a la de S)$S meses a :1S a.os de prisin@ 3? A? 5? C? +Si el hecho se cometiere a mano armada6 Si el hecho se cometiere por una reunin de m(s de tres personas6 Si el culpable fuere funcionario pEblico6 y Si el delincuente pusiere manos en la autoridad-.

!? )mpleo de arma. *a mayor intensidad de la pena en el atentado o en la resistencia a mano armada toma en cuenta el poder intimidante del medio utili/ado, pero indudablemente confluye aqu la consideracin del mayor peligro que corre el sujeto pasi'o, lo cual indica que no es arma a los fines de la calificante el arma simulada que, si bien puede influir con un mayor grado de intimidacin, carece de posibilidades de aumentar aquel peligro, como tambin que el tipo agra'ado requiere que el arma haya sido utili/ada como medio de intimidacin, aunque para ello no sea imprescindible emplearla directamente contra el sujeto pasi'o y mucho menos acometerlo con ella, siendo suficiente con que el agente la ponga de manifiesto o exhiba de tal modo que aqul 'ea representado en ella el mayor peligro. Q? ,luralidad de agentes. )n el inc. A= el fundamento de la agra'ante estriba en que la pluralidad de agentes facilita m(s la 'ulneracin del bien jurdico protegido. )l hecho tiene que haber sido cometido por la reunin6 no es suficiente que los medios comisi'os se desplieguen en una reunin de personas. *a pluralidad tiene, pues, que obrar con el objeti'o comEn de atentar o resistirse6 en otras palabras, en cada uno de los agentes debe darse el elemento subjeti'o propio del tipo del art. A5P, aunque el tipo agra'ado no requiere un concierto pre'io, bastando la mera reunin accidental en pos de los objeti'os tpicos6 adem(s, es indispensable que sea la pluralidad de personas la que actEe, que todas y cada una de ellas inter'engan en la produccin de la intimidacin o de la fuer/a. ? )l funcionario pEblico como autor. *a agra'ante del inc. 5= toma en cuenta que la !dministracin se 'e doblemente ofendida@ por la lesin propia del delito y por la lesin del deber de respetar los procedimientos de aqulla que tiene el funcionario. :e esta moti'acin se infiere una doble consecuencia dogm(tica@ bastando la calidad de funcionario para que se d la

AKK agra'ante, no es necesario que el agente, al atentar actEe en el ejercicio de sus funciones6 adem(s slo puede ser considerado a los fines de la agra'ante quien es funcionario pEblico en los trminos del art. PP, p(rrafo C=, del digo ,enal, pero no el particular equiparado de acuerdo con el art. A54. :? ,oner manos en la autoridad. *a agra'ante de poner manos en la autoridad toma en cuenta tanto el mayor peligro fsico que corre la 'ctima como +la mayor significacin ofensi'a del hecho para la autoridad- >&;S)9?. *a expresin poner manos es metafrica, entendindose por tal todo contacto fsico directo entre el autor y el sujeto pasi'o por medio del cual aqul ejerce fuer/a sobre ste. <iene que ser un contacto fsico directo, sin mediacin instrumental. *a consagracin legislati'a de esta agra'ante ha planteado a la doctrina un problema de no f(cil solucin6 es el de saber si siempre que el agente emplea su propio cuerpo contra el funcionario se dar( la calificante, o si sta requiere de una especial aplicacin de dicha fuer/a6 se pregunta cmo puede emplear la fuer/a contra el funcionario sin emplear las manos, por lo cual el hecho, en esos supuestos, sera siempre un delito calificado. )n opinin de QG1#,!:") la delimitacin entre el tipo b(sico y el agra'ado reside en la +intensidad- del acto de fuer/a, independientemente de que haya habido contacto fsico entre el agresor y el sujeto pasi'o. "esistencia y desobediencia a la autoridad. !? "esistencia a la autoridad. )l art. A54 reprime con prisin de QG$& ) das a G& a.o al +que resistiere... a un funcionario pEblico en el ejercicio legtimo de sus funciones. ! diferencia de lo que ocurre en el atentado, como la accin tiene que estar destinada a trabar el ejercicio de un acto funcional, son requisitos esenciales de la resistencia la existencia de una decisin funcional que haya originado una orden ejecutable contra alguien y el actual ejercicio de la acti'idad de un funcionario pEblico encaminada al cumplimiento de dicha orden. *a resistencia importa siempre una oposicin acti'a al desarrollo actual del acto funcional por parte del agente, por lo cual la accin tpica slo es posible durante el desarrollo de l, pero no antes de su comien/o ni cuando ya ha cesado. *a utili/acin de una expresin genrica como la de resistir permite referir los medios de la accin con relati'a mayor amplitud y no reducirlos estrictamente a los de fuer/a e intimidacin. )l aspecto subjeti'o del tipo est( constituido por la finalidad de impedir u obstaculi/ar la ejecucin de un acto propio del legtimo ejercicio de la funcin6 tiene que emplearse como medio el despliegue de resistencia para lograrlo. Si bien aqu la ley extiende la posibilidad de la accin al empleo de la fuer/a o intimidacin sobre un tercero ajeno a la !dministracin, que colabora con el funcionario, de cualquier modo aqulla tiene que estar dirigida contra la persona del funcionario, en su car(cter de tal, o contra el tercero en cuanto presta ayuda a dicho funcionario y como reaccin contra la acti'idad funcional de aqul. 2inalidades distintas >'. gr., 'engar una ofensa? pueden llegar a excluir la tipicidad, aunque la conducta del agente repercuta sobre el acto funcional. )sto demuestra que la ley requiere que la conducta se dirija contra el acto de autoridad, no bastando que se lo haga contra un acto funcional que no tenga ese car(cter. !dem(s, el acto de autoridad debe ser propio del legtimo ejercicio de las funciones del sujeto pasi'o. )l delito se consuma con el empleo de los medios con los que se reali/an las acti'idades de resistencia contra el funcionario pEblico o el tercero que le presta ayuda, con la

AKL finalidad de oponrseles, aunque no se haya alcan/ado a impedir o trabar el acto funcional. *o cual demuestra que, en principio, la tentati'a es difcil de admitir, ya que todos los actos que se plantean como tales, o son meramente preparatorios o constituyen una ejecucin que coloca el delito dentro de los lmites de la consumacin. omo en el atentado, el delito de resistencia slo es compatible con el dolo directo. ognosciti'amente el autor debe saber la calidad que con'ierte al paciente de la fuer/a o intimidacin en sujeto pasi'o del delito, as como el car(cter funcional del acto al que se resiste y su legitimidad, aunque la duda sobre este segundo aspecto equi'ale al conocimiento. Q? :esobediencia. )l mismo art. A54 castiga ahora >con idntica pena que para la resistencia? al que +desobedeciere a un funcionario pEblico en el ejercicio legtimo de sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aqul o en 'irtud de una obligacin legal-. *a calidad de funcionario pEblico. )l art. ACM dispone que, para los efectos de +los dos artculos precedentes, se reputar( funcionario pEblico al particular que tratare de aprehender o hubiere aprehendido a un delincuente en flagrante delito-. SegEn la letra de la ley, se tratara de remisiones a los delitos de resistencia y desobediencia y de atentados agra'ados, pero esto Eltimo debe entenderse como remisin genrica a cualquiera de los tipos de atentado de los arts. A5P y A5J. Ha no se trata del particular que presta ayuda al funcionario en la hiptesis de resistencia a requerimiento de l o en cumplimiento de una obligacin legal, lo que constituye una situacin distinta, sino de un particular que actEa por s, sin relacin alguna con un funcionario pEblico. )s indudable que la ley no utili/a aqu la expresin delincuente en su acepcin tcnica, sino en una 'ulgar@ basta que se trate de quien se considera que est( cometiendo o acaba de cometer un delito. ,or otra parte, para que se d la equiparacin de la ley, el particular tiene que actuar cuando el delincuente se encuentra en flagrancia, concepto regulado por los cdigos procesales, que determinan como tal una serie de circunstancias >persona sorprendida en el momento de cometer un delito o inmediatamente despus, o mientras es perseguida por esa comisin o cuando exhibe rastros o tiene objetos que hacen presumir la comisin?. ,erturbacin del ejercicio de la funcin pEblica. ,or el art. AC3, inc. 3=, ser( reprimido con pena de QG$& ) das a S)$S meses de prisin, +el que perturbare el orden en las sesiones de los cuerpos legislati'os nacionales o pro'inciales, en las audiencias de los tribunales de justicia o dondequiera que una autoridad est ejerciendo sus funciones-. *a accin tpica es la de perturbar el orden, es decir, producir inquietud, molestias o disturbios que quebranten el orden dentro del cual el acto funcional puede desen'ol'erse normalmente. *a perturbacin del orden es tpica cuando se produce en las sesiones de los cuerpos legislati'os, en las audiencias de los tribunales de justicia o en cualquier lugar donde la autoridad est ejerciendo sus funciones.

AKP )l delito se consuma con la efecti'a perturbacin del orden. &o alcan/a a ser consumado cuando, desplegada la acti'idad endere/ada a la perturbacin, sta no lleg a producirse6 pero no es necesario que la perturbacin haya tenido como resultado impedir, total o parcialmente, le ejecucin del acto funcional. <r(tase, pues, de un delito de resultado que admite tentati'a, que se configura con los actos ejecuti'os encarados por el agente con la finalidad de perturbar el orden sin que lo haya logrado. )s un delito doloso, que requiere el conocimiento de la calidad funcional de los actos cuyo orden se perturba. !unque algunos han sostenido que en el aspecto 'oliti'o basta que el autor sepa que perturba el orden con su conducta, parece necesario que este resultado se quiera expresamente como consecuencia de aqulla. $mpedimento o estorbo del acto funcional. SegEn el art. AC3, inc. A=, ser( reprimido con pena de QG$& ) das a S)$S meses de prisin, +el que sin estar comprendido en el art. A5P, impidiere o estorbare a un funcionario pEblico cumplir un acto propio de sus funciones*a accin tpica consiste en impedir o estorbar un acto funcional. omo segEn la misma expresin de la ley se trata de una figura subsidiaria de la del atentado, el concepto de la accin se especifica negati'amente@ esta tentado le'e es todo impedimento o estorbo al acto funcional que no se haya reali/ado con los medios pre'istos para el atentado y la resistencia. )s un delito de resultado@ la accin tiene que haber logrado el impedimento o constituido un 'erdadero estorbo para el acto funcional. omo en el caso anterior, es admisible la tentati'a, configurada por medio de actos ejecuti'os destinados a lograr esos resultados sin conseguirlos. )s un delito doloso6 el agente tiene que conocer el car(cter del sujeto pasi'o y la naturale/a funcional del acto que impide o estorba. Foliti'amente, es indispensable el dolo directo. Fiolacin de fueros. )l art. ACA reprime con multa de NPKM a N3M.MMM e inhabilitacin especial de uno a cinco a.os, al +funcionario pEblico que, en el arresto o formacin de causa contra un miembro de los poderes pEblicos nacionales o pro'inciales, de una con'encin constituyente o de un colegio electoral, no guardare la forma prescripta en las constituciones o leyes respecti'as-. *o correcto es definir la accin tpica como la de arrestar a un funcionario pEblico en el caso de que est cubierto por la inmunidad o formarle causa contrari(ndola6 en eso se resuel'e, al fin, la condicin negati'a expresada en la descripcin +no guardar la forma prescripta-. <r(tase, por tanto, de un delito de accin, no de omisin, como parece a primera 'ista. !qu la expresin arresto indica la detencin de la persona con o sin encierro. uando la ley se refiere a las formas legales, lo hace tanto a los requisitos formales especiales que deben cumplirse para proceder a la detencin del funcionario, como a la prohibicin de la procedencia del arresto6 tanto 'iola esas formas el que incumple los requisitos formales para detener al funcionario, como quien lo arresta cuando la ley prohbe expresamente que se lo haga. <ormar causa significa someter a proceso penal al funcionario, aun por un hecho que constituya una falta. Someter a proceso penal importa tanto como dirigir actos procesales contra el sujeto6 no es la simple informacin sumaria que algunos cdigos

AKJ autori/an precisamente para determinar si se deben cumplir las formalidades para proceder al enjuiciamiento. )l delito se consuma con la reali/acin de cualquiera de las acciones pre'istas. *a tentati'a sera inadmisible, como ocurre en muchos de los tipos con elementos negati'os. !utor slo puede serlo el funcionario pEblico con competencia para reali/ar los actos de arrestar o formar causa. )n cuanto al arresto, tanto puede ser autor de l un magistrado, empleado policial de cualquier jerarqua, como otro funcionario que, sin pertenecer al ,oder 7udicial o a las fuer/as de seguridad, tenga otorgada por la ley competencia para detener. )n lo que ata.e a la formacin de causa, puede ser autor cualquier funcionario que tenga legalmente esas atribuciones. Sujeto pasi'o es el funcionario que go/a de la inmunidad. !s ocurre, '. gr., con la inmunidad de arresto de que go/an los legisladores nacionales >art. L4, onst. nacional?. )s un delito doloso, que requiere el conocimiento del car(cter del funcionario a quien se arresta o se forma causa. :ifcilmente se podr( pensar en posibilidades de dolo e'entual, ya que el agente debe actuar con 'oluntad de arrestar o formar causa, dejando de obser'ar las formas que reclama la ley para esos actos. Fiolacin de deberes procesales. )l art. AC5 reprime con prisin de QG$& ) das a G& mes, al que +siendo legalmente citado como testigo, perito o intrprete, se abstu'iera de comparecer o de prestar la declaracin o exposicin respecti'a-, disponiendo, adem(s, que en el caso del perito o intrprete se impondr( +inhabilitacin especial de un mes a un a.o-. )s un delito de omisin, ya que con l se 'iola un mandato que impone una determinada conducta, no reali/(ndola. *as omisiones tpicas pre'istas por la ley se refieren, cada una de ellas, a dos etapas distintas del cumplimiento de las obligaciones del agente@ no comparecer o, habiendo comparecido, no prestar la declaracin o exposicin para cuya reali/acin ha sido con'ocado. Se abstiene de comparecer el que no se presenta en el lugar, da y horas fijadas en la con'ocatoria. Se abstiene de prestar la declaracin o exposicin respectiva el que, habiendo comparecido, se niega a prestarse al acto de la declaracin o a declarar una 'e/ iniciado el acto, y el intrprete o perito que se nieguen a reali/ar la interpretacin o a producir el dictamen. )l delito se consuma con la abstencin de comparecer o de declarar o exponer en cualquiera de las formas y modos indicados. 1b'io es se.alar que, una 'e/ consumado el delito, ste no desaparece por la acti'idad del propio agente que decide cumplir con su deber, y menos aun por la acti'idad de terceros que fuer/an la obser'ancia de la conducta obligada. !utor es el testigo, perito o intrprete. 6estigo es el llamado a declarar como conocedor de los hechos in'estigados, debatidos o propuestos6 perito es la persona con conocimientos especiales en una ciencia o arte, que es llamado a dictaminar sobre circunstancias que exigen tales conocimientos6 int.rprete es la persona llamada a interpretar o traducir declaraciones o documentos expresados en idiomas extranjeros, cla'os o signos. ,ero para que esas personas puedan ser autores, tiene que poder ser legalmente citadas, lo cual implica que la orden haya sido dada dentro de la competencia del funcionario que la expidi y que la persona est obligada a comparecer, ya que las leyes procesales eximen de esa obligacin a algunos sujetos, a los que prohbe llamar como testigos en determinadas causas o les otorga derecho a no comparecer6 aunque, por supuesto, pueden ser autores las personas que, teniendo la

AK4 facultad de abstenerse de declarar, no tienen correlati'amente la facultad de abstenerse de comparecer y dejan de hacerlo. )s un delito doloso que requiere el conocimiento cierto de la citacin. )s un delito, por otra parte, en que la intencionalidad no descarta las posibilidades del dolo e'entual6 sin embargo, habr( que procurar distinguir sus hiptesis de la simple negligencia, que slo son merecedoras de sanciones disciplinarias. )l art. ACK re/a@ +Se impondr( prisin de :1S meses a G& a.o o multa de NPKM a N3A.KMM al que denunciare falsamente un delito ante la autoridad-. )l delito requiere, como presupuesto tpico, que no se trate de una atribucin a persona determinada, a que, si ello se da, se podr( estar en un supuesto de calumnia judicial, que ahora queda incluido en el art. 3M4. *a accin tpica es la de denunciar. !unque pensamos que, al referirse a una denuncia, el legislador ha empleado la expresin en su sentido tcnico, la cuestin ha sido discutida. *o denunciado falsamente tiene que ser un delito. laro est( que, para que sea denunciable, tiene que tratarse de un delito de accin pEblica, aun cuando fuere dependiente de instancia pri'ada, doloso o culposo. Quedan fuera los delitos de accin pri'ada, ya que ellos slo son perseguibles por querella. SegEn &;S)9, la denuncia es falsa cuando en el autor media el conocimiento de que el delito que denuncia no ha existido, o ha existido con modalidades que cambian totalmente su especie y que l deforma al denunciar. -Us)rpaci/n de a)toridad> t2t)los ) honores. !? Gsurpacin de autoridad. )l art. ACL dispone pena de prisin de G& mes a G& a.o e inhabilitacin especial por doble tiempo para@ 3? +)l que asumiere o ejerciere funciones pEblica, sin ttulo o nombramiento expedido por autoridad competente6 A? )l que despus de haber cesado por ministerio de la ley en el desempe.o de un cargo pEblico o despus de haber recibido de la autoridad competente comunicacin oficial de la resolucin que orden la cesanta o suspensin de sus funciones, continuare ejercindolas6 5? )l funcionario pEblico que ejerciere funciones correspondientes a otro cargo-. !suncin y ejercicio arbitrario de funciones pEblicas. )l art. ACL, inc. 3=, contempla la punibilidad de dos conductas distintas@ la de asumir la funcin y la de ejercerla. Asume funciones p#blicas el que asume el cargo, o la comisin que entra.a la facultad de ejercer una funcin pEblica. *a asuncin requiere la toma de posesin del cargo o comisin de un modo efecti'o, por medio de cualquier acto, pEblico o pri'ado. Iabindose dado la ocupacin, no importa la forma como se la haya logrado, ni el tiempo que dure. E%erce funciones p#blicas ilegtimas el que efecti'amente desempe.a el cargo o comisin, reali/ando actos que son propios de ellos. <ampoco aqu es suficiente la mera in'ocacin de ser titular sin serlo6 es necesario, adem(s, que el agente sume a esa atribucin la reali/acin de acti'idades funcionales pertenecientes a la competencia del cargo o comisin. ,ero tampoco basta la reali/acin de esos actos sin que el agente se

ALM autoatribuya la calidad de funcionario. :(ndose, pues, ambas condiciones, no interesa si el acto mismo se cumple de manera legal o ilegal. *o que se debe asumir o ejercer es una funcin pEblica como expresin de la 'oluntad del )stado6 no cualquier tarea que haya asumido la administracin ser( funcin pEblica en el sentido del tipo6 en ste no es suficiente para caracteri/arlo la nocin de ser'icio pEblico. ,or otro lado, para que se d el tipo, la funcin pEblica debe existir legalmente en el momento en que se obser'a la conducta@ si no ha existido, o ha dejado de existir, el hecho no ser( delicti'o, a menos que se d un supuesto distinto de punibilidad. *a tipicidad requiere, en su aspecto fundamental, que la asuncin o ejercicio mencionados sean arbitrarios. )sa arbitrariedad surge de la falta de ttulo o nombramiento expedido por autoridad competente en el agente. )l delito se consuma con la acti'idad de asumir o con la de ejercer, sin que se requiera la produccin de da.o alguno6 es pr(cticamente un delito de peligro abstracto. Se ha sostenido la admisibilidad de la tentati'a6 como en la mayora de estos delitos, es difcil detectar actos ejecuti'os que no constituyan ya consumacin. !utor puede ser cualquier persona, aunque tenga los caracteres de idoneidad requeridos para el cargo y los requisitos legales para su designacin6 son admisibles las reglas generales de la participacin. )s delito doloso, exige el conocimiento de la falta de ttulo o nombramiento '(lido y el car(cter de funcin pEblica correspondiente al cargo que arbitrariamente asume o cuyas funciones ejerce, y por supuesto, la expresa 'oluntad de reali/ar esas acti'idades con ese car(cter. ontinuacin ilegtima de la funcin. )n el art. ACL, inc. A=, la accin es la de ejercer funciones pEblicas de un cargo que el autor legalmente ha dejado de desempe.ar6 es, pues, una prosecucin ilcita de la funcin pEblica. 8sta debe corresponder a la competencia del cargo en que el agente ha cesado, pues si no corresponde a l, estaramos en la hiptesis del inc. 3=. ,ero, para que el ejercicio ilegtimo de esa funcin sea tpico, tiene que haberse dado sin solucin de continuidad con el anterior ejercicio legtimo6 en otras palabras, el autor no debe haber dejado el cargo en el que ha cesado6 si ello ocurri, tambin estaramos en la hiptesis del art. ACL, inc.3=. ,ara que la continuacin en el ejercicio de la funcin se torne ilegtima, el autor debe haber cesado en el cargo por ministerio de la ley o por cesanta o suspensin. esan por ministerio de la ley los funcionarios a quienes se les asigna de manera taxati'a un perodo determinado para ocupar el cargo, o se lo hace implcitamente, como los contratados, cuando expira el contrato. ,or cesanta se entiende la terminacin del desempe.o del cargo por directa disposicin de la autoridad competente o por la aceptacin de la renuncia presentada por el funcionario, y por suspensin el retiro funcional del cargo en forma temporal, con car(cter pre'enti'o o como medida disciplinaria6 tanto la cesanta como la suspensin deben ser legtimas, formal y sustancialmente. ,ero el delito slo se perfecciona cuando el agente sigue actuando funcionalmente en el cargo a pesar de haber recibido de la autoridad competente comunicacin oficial de la resolucin en la que se orden la suspensin o cesanta6 si tales son los supuestos de cesacin, tr(tase de un elemento imprescindible del tipo. )l delito se consuma con la ejecucin de cualquier acto funcional correspondiente al cargo en el cual el autor ha cesado, sin que se requiera da.o alguno en el ser'icio, ni siquiera un peligro concreto de que se produ/ca. !dmite la doctrina la tentati'a, aunque los ejemplos se ofrecen m(s como posibilidades acadmicas que pr(cticas.

AL3 Slo puede ser autor del delito el agente que desempe.aba el cargo en que ha cesado o en el que est( suspendido y cuyas funciones sigue ejerciendo. )s delito doloso, que requiere ene la gente el conocimiento de que ha dejado de ocupar legalmente el cargo y la 'oluntad de seguir desempe.(ndolo a pesar de esa circunstancia. )jercicio de funciones ajenas. *a accin tpica consiste en ejercer funciones correspondientes a un cargo distinto del que ocupa el agente. )jercer funciones implica reali/ar actos funcionales propios del cargo que no ocupa6 no basta la simple in'ocacin u ostentacin del cargo ajeno, ni la sola asuncin del cargo extra.o sin ejercer las funciones que le corresponden. *o que en realidad castiga el art. ACL, inc. 5=, es la asuncin arbitraria de la competencia ajena. ,or ello, el delito necesita que las funciones ejercidas estn legal o reglamentariamente asignadas a un cargo distinto del que desempe.a el agente. ,or supuesto que queda comprendido en el tipo el ejercicio de funciones correspondientes a otro cargo por delegacin ilegtima de stas, aunque haya sido dispuesta por el titular del cargo extra.o. )s un delito de peligro abstracto, que se consuma con la reali/acin del acto funcional correspondiente a la competencia del otro cargo y slo admite la consumacin por medio de una acti'idad6 no exige ni la materialidad de un da.o, ni siquiera la concrecin de un peligro para la !dministracin o para terceros. !qu tambin los ejemplos de tentati'a son m(s acadmicos que reales. !utor es el funcionario pEblico que ocupa un cargo distinto de aquel cuyas funciones ejerce, aun en el supuesto de que est suspendido temporalmente en sus funciones, ya que ello no le sustrae su calidad de funcionario, y aunque se trate de un funcionario que ocupa un cargo de mayor jerarqua que aquel en cuya competencia se introduce de manera arbitraria. )l dolo reclama el conocimiento de la correspondencia del acto funcional que se ejerce a la competencia de otro cargo ajeno y la 'oluntad de ejercerlo. Q? Gsurpacin de grados, ttulos y honores. )jercicio ilegal de la profesin. *a ley AC.K4P introdujo el p(rrafo 3= al art. ACP, por medio del cual pune con prisin de QG$& ) das a G& a.o, al que +ejerciere actos propios de una profesin para la que se requiere una habilitacin especial, sin poseer el ttulo o la autori/acin correspondiente-. *a accin tpica del delito consiste en +e%ercer ilegtimamente una profesin-. &o es suficiente con la mera ostentacin de un ttulo profesional, sino que se requiere el ejercicio efecti'o de la respecti'a profesin. Se trata de un delito que exige una cierta acti'idad del agente6 la mera aceptacin en silencio de la atribucin de un ttulo profesional por parte de un tercero, por ejemplo, abogado, ingeniero, etc., no concreta el tipo penal6 tampoco perfecciona el delito la autoatribucin de un ttulo profesional sin la reali/acin de actos inherentes a la profesin misma. )l tipo penal exige que se trate de una profesin para la que se requiere una habilitacin especial, esto es, un ttulo o una autori/acin que habilita al agente para el ejercicio de la acti'idad profesional. Son las llamadas +profesiones liberales-6 por lo

ALA tanto, quedan al margen de la prohibicin aquellas acti'idades cientficas, artsticas o de otra ndole, que no requieren de una habilitacin especial para funcionar. Sujeto acti'o puede ser cualquier persona, incluso un funcionario pEblico o un profesional que reali/a actos propios de la profesin sin contar con la correspondiente matrcula habilitante. Quedan fuera de la tipicidad las profesionales suspendidos en el ejercicio de la acti'idad, pues la suspensin, como sancin administrati'a, no implica el retiro de la habilitacin o matrcula, sino slo una interrupcin temporal del ejercicio profesional, cuya 'iolacin es susceptible de ser corregida por la 'a disciplinaria. )s un delito doloso que abarca el conocimiento de que se est( ejerciendo actos propios de una profesin sin poseer ttulo o autori/acin habilitantes y la 'oluntad de reali/ar la conducta tpica. ,or lo tanto, la figura es compatible slo con el dolo directo. Se trata de un tipo de pura acti'idad, de peligro abstracto, que se consuma con la reali/acin de los actos propios de la profesin, sin que sea necesario resultado adicional alguno al bien jurdico protegido. *a tentati'a no parece admisible. Gsurpacin de insignias o distinti'os B Gsurpacin de grados, ttulos u honores. )l art. ACP, p(rrafo A=, reprime con multa de NPKM a N3A.KMM al que +pEblicamente lle'ar insignias o distinti'os de un cargo que no ejerciere o se arrogare grados acadmicos, ttulos profesionales u honores que no le correspondieren-. *a norma pre' dos acciones distintas y autnomas@ la de lle'ar pEblicamente insignias o distinti'os de un cargo que no se ejerce y la de arrogarse grados acadmicos, ttulos profesionales u honores que no le corresponden. !? $nsignias y distinti'os. *le'a la insignia o distinti'o el que se los pone o porta, y lo hace pEblicamente quien los ostenta de tal forma, que el conocimiento del hecho de la colocacin o portacin pueda compartirlo un nEmero indeterminado de personas6 no se da el tipo ni con la portacin secreta u oculta, ni con la exhibicin a personas determinadas, aunque pueda ser sorprendida por terceros al margen de la 'oluntad del autor. )n cuanto a la insignia es la se.al o di'isa honorfica constituida por objetos que pueden o no usarse sobre el cuerpo >anillos, chapas, etc.?, en tanto que el distintivo tendra en la ley un sentido m(s amplio, ya que comprendera cualquier objeto que sir'a para distinguir de los dem(s a la persona que ejerce el cargo >'. gr., un uniforme Bque no sea militar- que se utilice como distinti'o de un cargo y no por meras ra/ones estticas de decoro o higiene?. *a insignia o distinti'o debe ser el signo exterior de un cargo pEblico que importe el desempe.o de una funcin pEblica. <ienen que ser oficiales, segEn lo que hemos dicho precedentemente6 es decir, deben corresponder legal o reglamentariamente aun cargo administrati'o. Q? %rados, ttulos y honores. Se arroga grados acadmicos, ttulos u honores, el que se los autoatribuye sin poseerlos6 basta esta autoatribucin, no es necesario el ejercicio de la profesin correspondiente al ttulo ni el efecti'o goce de los grados u honores. :e acuerdo con lo dicho, el delito slo es comisible por medio de una accin6 la omisin queda descartada, no usurpa el ttulo, grado u honor el que se limite a aceptar pasi'amente la atribucin de ellos por parte de terceros. ualquier medio de arrogacin cabe en la conducta tpica, siendo suficiente la utili/acin de la denominacin que en el

AL5 uso comEn se hace corresponder al ttulo, aunque no sea correcta. *a arrogacin debe ser pEblica, ya que esta exigencia es comEn a ambas acciones, segEn la letra de la ley. )n cuanto a los ob%etos, grado acad.mico es el ttulo m(ximo que otorgan los institutos de ense.an/a superior que, por lo comEn, no habitan profesionalmente, aunque esto Eltimo no sea imprescindible, aun cumpliendo los estudios pertinentes o con car(cter excepcional6 el ttulo profesional es la habilitacin para ejercer un determinado arte, ciencia, oficio o acti'idad, concedido de manera oficial por las autoridades del pas o con'alidad por ellas6 el honores la distincin conferida por el )stado a una persona por su representacin o sus mritos. )n cualquiera de los dos hechos pre'istos, para la consumacin bastan las acciones de lle'ar o arrogarse, sin que sea necesario ningEn resultado, ni la concrecin de un peligro para la funcin administrati'a. &o sera admisible la tentati'a en ninguno de los supuestos.

ALC

-Unidad 77I-A*)so de a)toridad 0 1iolaci/n de los de*eres de 5)ncionario p6*lico. !buso de autoridad. )l art. ACJ reprime con prisin de G& mes a :1S a.os e inhabilitacin especial por doble tiempo, al +funcionario pEblico que dictare resoluciones u rdenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o pro'inciales o ejecutare las rdenes o resoluciones de esta clase existentes o no ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbe-. *a punibilidad pro'iene, pues, del hecho de actuar el funcionario cuando la ley no le permite hacerlo, de no actuar cuando le obliga a hacerlo o de actuar de un modo prohibido por la ley o no pre'isto por ella. *a frmula pre' tres conductas tpicas distintas@ 3? dictar resoluciones u rdenes contrarias a las constituciones o a las leyes6 A? ejecutar las rdenes contrarias a dichas disposiciones6 y 5? no ejecutar las leyes cuyo cumplimiento incumbe al funcionario. )n su primera forma se 'iene se.alando, desde !""!"!, que el acto de dictar resoluciones u rdenes es abusi'o en dos supuestos@ cuando ello importa una facultad que ni las constituciones ni las leyes atribuyen al funcionario, porque expresamente ha sido prohibida o no ha sido concedida a funcionario alguno6 y cuando la acti'idad del funcionario, si bien se apoya en una facultad concedida por la ley, en el caso concreto se la ejerce de manera arbitraria. *a segunda forma tpica, como 'imos, es la de ejecutar las resoluciones u rdenes contrarias a las constituciones o leyes. E%ecutar significa lle'ar a cabo, reali/ar, material o jurdicamente, el contenido de la orden, es decir, concretarla en los hechos, sobre las personas o las cosas. H como constituye un tipo relati'amente autnomo dentro de la frmula legal, la conducta de quien ejecuta la orden o resolucin arbitraria se autonomi/a de la de quien resuel'e u ordena. *a tercera forma pune la conducta omisi'a de no ejecutar las leyes cuyo cumplimiento incumbe al funcionario. !qu el abuso consiste en la decisin de no ejecutar la ley, es decir, de no aplicarla, prescindiendo de ella como si no existiera, por lo cual, cuando lo que importa la inejecucin de la ley es una acti'idad, ya no estaremos en este caso, sino ante algunos de los abusos pre'istos en las formas anteriores. )l no ejecutar es no ejecutar cuando se debe ejecutar, de manera que tanto comete el delito quien deja de ejecutar la ley como quien la ejecuta fuera de la oportunidad en que deba hacerlo. Se ha discutido si en la expresin ley de la figura quedaba slo comprendida la ley en sentido formal >#1")&1? o si tambin entraban sus reglamentaciones y las ordenan/as municipales >&;S)9 y *!7) !&!H!?. !unque esto Eltimo, en principio, sera exacto, no se puede sostener que cualquier reglamento u ordenan/a quede comprendido entre los objetos de la 'iolacin, sino slo los que delimitan la competencia de los funcionarios, es decir, determinan lo que el funcionario debe o puede hacer como tal, expresando la 'oluntad del )stado en actos sobre los administrados que no sean de orden estrictamente interno de la !dministracin. )l abuso de autoridad del art. ACJ slo puede existir en la propia funcin6 requiere, por consiguiente, que el funcionario actEe como tal, ya que para el tipo no basta el acto abusi'o meramente yuxtapuesto a la calidad de funcionario. "equiere, adem(s, que el agente asuma la conducta en la funcin que jurdicamente le es propia@ el abuso tpico es el mal empleo de la autoridad que la funcin que ejerce otorga al funcionario. :e

ALK manera que no cualquier funcionario puede cometerlo, sino Enicamente el que posee autoridad en orden a alguna de las tres formas pre'istas. :ebemos descartar que estemos ante delitos que exijan da.os materiales@ la sola reali/acin de la acti'idad o la mera adopcin de la omisin lesionan ya el orden administrati'o. *a omisin se consuma en el momento en que, habiendo debido ejecutarse la ley, no se obser'a la conducta esperada6 la de dictar resoluciones cuando la resolucin se dicta6 la de dictar rdenes, cuando la orden es dada de manera '(lida6 la de ejecutar rdenes y resoluciones, cuando el funcionario ejecutor materiali/a sus contenidos sobre sus objetos. *a tentati'a, por supuesto, no es admisible en la forma omisi'a, ni lo sera tampoco en el abuso constituido por el dictado de resoluciones u rdenes ilegales, ya que stos son actos unitarios, temporalmente inescindibles, lo cual no ocurre en la ejecucin de rdenes o resoluciones, pues all el procedimiento ejecuti'o admite un acto que tenga esa calidad y no constituya toda'a la consumacin del delito. )s delito doloso que en sus formas acti'as requiere el conocimiento de la oposicin a la ley, de la resolucin o la orden y, en su forma omisi'a, el conocimiento de que en la rbita de competencia del agente est( la ejecucin de la ley que no se ejecuta. )n el aspecto 'oliti'o, el agente debe querer oponerse a la ley, desconocindola. )l tipo, pues, slo se conforma con el dolo directo. 1misin de inspeccin de establecimientos y 'ehculos relacionados con la acti'idad agropecuaria. *a ley AK.J4M ha incorporado el nue'o art. ACJ bis, cuyo texto pune con inhabilitacin absoluta de S)$S meses a :1S a.os al funcionario pEblico que, +debiendo fiscali/ar el cumplimiento de las normas de comerciali/acin de ganado, productos y subproductos de origen animal, omitiere inspeccionar conforme los reglamentos a su cargo, establecimientos tales como mercados de hacienda, ferias y remate de animales, mataderos, frigorficos, saladeros, barracas, graseras, tambos u otros establecimientos o locales afines con la elaboracin, manipulacin, transformacin o comerciali/acin de productos de origen animal y 'ehculos de transporte de hacienda, productos o subproductos de ese origen-. SegEn !"Z )&! y ,$S!, se trata de un delito de omisin propia, que se concreta omitiendo inspeccionar los establecimientos enunciados en la norma y aquellos otros que tienen relacin con la elaboracin, manipulacin, transformacin o comerciali/acin de productos de origen animal y 'ehculos de transporte de hacienda, productos o subproductos de ese origen. *a norma exige que la omisin de inspeccionar lo sea +conforme a los reglamentos del cargo-, que son los que regulan las obligaciones impuestas a ciertos funcionarios. Sujeto acti'o slo puede ser un funcionario pEblico a cuyo cargo est( el control y fiscali/acin de las acti'idades descriptas en el tipo. Se trata, por ende, de un delito especial propio, de titularidad diferenciada. )l delito se consuma con la simple omisin de inspeccionar los establecimientos o 'ehculos de transporte enunciados en el precepto legal, sin que se requiera resultado adicional alguno. <rat(ndose de un delito de simple acti'idad y de peligro abstracto, el resultado de peligro para el bien jurdico protegido no es exigible tpicamente. <eniendo en cuenta estas caractersticas, no resulta admisible la tentati'a. )l funcionario debe actuar incumpliendo el mandato impuesto por las normas administrati'as a su cargo, por lo tanto, debe conocer la existencia de ellas y expresar su

ALL 'oluntad en sentido contrario a sus disposiciones. )l dolo posible, entonces, es slo el directo. 1misin de los deberes del oficio. )l art. AC4 reprime con multa de NPKM a N3A.KMM, e inhabilitacin especial de un mes a un a.o, al +funcionario pEblico que ilegalmente omitiere, rehusare hacer o retardare algEn acto de su oficio-. *as tres acciones tpicas pre'istas denotan omisiones@ en dos de ellas la estructura omisi'a es clara >omitir, retardar?6 la otra requiere una acti'idad >rehusar? que, al ser corroborada por una inacti'idad, 'iola el mandato que impone la reali/acin de una determinada conducta. 1mite el acto del oficio el funcionario que no lo lle'a a cabo6 rehEsa hacerlo quien, ante un pedido u orden legtimos, se niega a reali/arlo6 lo retarda el que no lo reali/a en la oportunidad determinada por la ley. *o que el autor debe omitir, rehusar o retardar es un acto de oficio, o sea, un acto propio de sus funciones. ,ero, a diferencia de lo que ocurre en otros delitos contra la !dministracin, la ley no contempla aqu los actos de autoridad, sino que comprende cualquier clase de tarea administrati'a que integre el contenido de la funcin o de la prestacin de ser'icios del agente. *a ley requiere que las omisiones sean ilegales. )s un elemento normati'o del tipo que hace a'an/ar la antijuridicidad, descartando la tipicidad, no slo en los casos en que la reglamentacin no impone la obligacin de reali/ar el acto, sino tambin en todos aquellos en que el autor deja de obrar justificadamente por cualquier causa. )s un delito de simple acti'idad que se consuma con la omisin, el retardo o el rehusamiento, sin que se necesite la produccin de resultado da.oso alguno. *a omisin requiere la no reali/acin del acto funcional dentro del trmino legalmente fijado o, en su defecto, en el tiempo Etil para que produ/ca sus efectos normales. )l retardo, por el contrario, implica la reali/acin del acto, pero fuera del pla/o legalmente determinado o dentro del cual 'iene a ser Etil, )l rehusamiento se consuma, en principio, con la negati'a explcita a reali/ar el acto ante un requerimiento legalmente formulado, pero cuando ha sido seguida de su omisin y no se trata de una mera negati'a formal, por lo que podramos afirmar que el momento consumati'o se correra a esta segunda instancia omisi'a necesaria. *gicamente, la estructura tpica recha/a toda posibilidad de reconocer la 'iabilidad de la tentati'a. !utor es el funcionario o empleado pEblico en ejercicio de su propia funcin o tarea administrati'a. )s un delito de propia mano, en el que es pr(cticamente imposible que sean de aplicacin los principios de la complicidad, aunque s los de la instigacin y, en algunos casos, los de la coautora. &o es f(cil distinguir las figuras omisi'as del art. AC4 de la de +no ejecucin de las leyes- del art. ACJ, puesto que el funcionario que no ejecuta las leyes cuyo cumplimiento le incumbe, puede considerarse que omite con ello un acto de su oficio. SegEn ")GS, parece que la omisin pre'ista por el art. ACJ se refiere a la de aquellos actos que son de autoridad por parte de los funcionarios dotados de competencia para reali/arlos, en tanto que en el art. AC4 quedan comprendidas las omisiones de los actos administrati'os que no importan propiamente actos de autoridad impuestos por las leyes. Se trata de un delito doloso, que requiere el conocimiento del car(cter del acto omitido como propio del oficio y que se trata, por consiguiente, de una omisin ilegal, lo que debe ir acompa.ado de la libre 'oluntad de omitir, retardar o rehusar, por medio de un dolo directo.

ALP

:enegacin de auxilio. )l art. AKM castiga con prisin de G& mes a :1S a.os e inhabilitacin especial por doble tiempo, al +jefe o agente de la fuer/a pEblica, que rehusare, omitiere o retardare, sin causa justificada, la prestacin de un auxilio legalmente requerido por la autoridad ci'il competente-. *as conductas prohibidas son las mismas que hemos 'isto en el tipo anterior@ se omite cuando no se presta el auxilio, se retarda cuando se lo presta fuera de la oportunidad debida, y se lo rehEsa cuando se recha/a formal y materialmente el requerimiento. ,ero hay que aclarar que, en determinados casos, puede constituir omisin o retardo la prestacin irregular de auxilio, cuando esa irregularidad llega a hacer irreali/able e inefica/ el acto administrati'o respecto de sus finalidades. )l tipo requiere que la omisin, el retardo o el rehusamiento no obede/can a causa justificada. *a doctrina ha reconocido que esta referencia a la justificacin no se limita a la 'igencia de las causales enunciadas en el art. 5C del digo ,enal, sino que tambin pueden darse situaciones no perfectamente encuadrables en ellas, y que igual funcionen como %ustificantes de la conducta. !hora bien, la omisin, el retardo o el rehusamiento, slo son tpicos cuando ha mediado un requerimiento de auxilio, legalmente