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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 57

v. 178

p. 1-544

julho/setembro 2006

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Antnio Hlio Silva Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva Diretora Executiva Maria Ceclia Belo Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Coordenao de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira - Coordenadora urea Santiago Maria Clia da Silveira Marisa Martins Ferreira Svio Capanema Ferreira de Melo Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares

Equipe da Unidade Francisco Sales Daysilane Alvarenga Ribeiro - Diretora de Jurisprudncia e Pesquisa Maria Beatriz da Conceio Mendona - Coordenadora da Diviso de Redao Joo Dias de vila Joo Oscar de Almeida Falco Liliane Maria Boratto Maria Amlia Ribeiro Kasakoff Alexandre Silva Habib - Coordenador da Diviso de Reviso Ceclia Maria Alves Costa Luiz Gustavo Villas Boas Givisiez Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8900 30180-100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.gov.br/ejef - ejef@tjmg.gov.br
*Nota:

Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Revista.

Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico: ASCOM/COVIC Diagramao: EJEF/GEDOC/COTEC -Thales Augusto Bento Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB

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Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2005 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Presidente

Desembargador HUGO BENGTSSON JNIOR


Primeiro Vice-Presidente

Desembargador ORLANDO ADO CARVALHO


Segundo Vice-Presidente

Desembargador ANTNIO HLIO SILVA


Terceiro Vice-Presidente

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador RONEY OLIVEIRA Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 1.09.2006)

Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins Hugo Bengtsson Jnior Orlando Ado Carvalho Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Dorival Guimares Pereira

Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Srgio Augusto Fortes Braga Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes Luiz Audebert Delage Filho Ernane Fidlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Celso Maciel Pereira Erony da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de Lacerda Jos Edgard Penna Amorim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz

Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Eulina do Carmo Santos Almeida Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Roberto Borges de Oliveira Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Unias Silva Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Jos de Dom Vioso Rodrigues

Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nivio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Jos Octavio de Brito Capanema Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Francisco Figueiredo) - Horrio: 13 horas -

Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins* Eduardo Guimares Andrade Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire

Francisco de Assis Figueiredo* Nilson Reis Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes

* Presidente da Cmara

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Nilo Schalcher Ventura) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Nilo Schalcher Ventura* Kildare Gonalves Carvalho Celso Maciel Pereira Manuel Bravo Saramago Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa

Jos Tarczio de Almeida Melo* Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Cludio Costa) - Horrio: 13 horas -

Cludio Renato dos Santos Costa Jos Francisco Bueno Dorival Guimares Pereira* Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva

Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Edilson Olmpio Fernandes Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos

* Presidente da Cmara

Stima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Isalino Lisba) - Horrio: 13 horas -

Antnio Marcos Alvim Soares* Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda Helosa Helena de Ruiz Combat

Isalino Romualdo da Silva Lisba* Fernando Brulio Ribeiro Terra Silas Rodrigues Vieira Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto

* Presidente da Cmara

Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alberto Vilas Boas) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Antnio de Pdua Oliveira Jos Antnio Braga

Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa* Roberto Borges de Oliveira Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva Evangelina Castilho Duarte

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvimar de vila) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Geraldo Jos Duarte de Paula Selma Maria Marques de Souza* Fernando Caldeira Brant Jos Afrnio Vilela Marcelo Guimares Rodrigues

Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida* Nilo Nvio Lacerda

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Desembargadores

Desembargadores

Eulina do Carmo Santos Almeida* Francisco Kupidlowski Fbio Maia Viani Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia

Valdez Leite Machado* Ddimo Inocncio de Paula Elias Camilo Sobrinho Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Renato Martins Jacob

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Jos Affonso da Costa Crtes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes

Mauro Soares de Freitas* Francisco Batista de Abreu Jos Amancio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira

Guilherme Luciano Baeta Nunes* Unias Silva Jos de Dom Vioso Rodrigues Elpdio Donizetti Nunes Jos Octavio de Brito Capanema

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcia Maria Milanez Carneiro* Srgio Augusto Fortes Braga Eduardo Brum Vieira Chaves

Reynaldo Ximenes Carneiro* Joaquim Herculano Rodrigues Jos Antonino Baa Borges Hyparco de Vasconcellos Immesi Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires

Srgio Antnio de Resende Jane Ribeiro Silva* Antnio Carlos Cruvinel Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos

* Presidente da Cmara

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Edelberto Santiago

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores

Desembargadores

Delmival de Almeida Campos Eli Lucas de Mendona* Ediwal Jos de Morais William Silvestrini Walter Pinto da Rocha

Alexandre Victor de Carvalho Maria Celeste Porto Teixeira* Antoninho Vieira de Brito Hlcio Valentim de Andrade Filho Pedro Coelho Vergara

* Presidente da Cmara

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Delmival de Almeida Campos

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Desembargadores

Hugo Bengtsson Jnior


Presidente

Roney Oliveira
Corregedor-Geral de Justia

Orlando Ado Carvalho


Primeiro Vice-Presidente

Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel

Antnio Hlio Silva


Segundo Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Desembargadores

Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins Hugo Bengtsson Jnior
Presidente

Reynaldo Ximenes Carneiro


Vice-Corregedor

Joaquim Herculano Rodrigues


Vice-Presidente e Corregedor do TRE

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Orlando Ado Carvalho


Primeiro Vice-Presidente

Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira

Antnio Hlio Silva


Segundo Vice-Presidente

Cludio Renato dos Santos Costa Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Roney Oliveira
Corregedor-Geral de Justia

Nilo Schalcher Ventura


Presidente do TRE

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

Desembargadores Orlando Ado Carvalho - Presidente Eduardo Guimares Andrade - 1 Cvel Caetano Levi Lopes - 2 Cvel Kildare Gonalves Carvalho - 3 Cvel Jos Carlos Moreira Diniz - 4 Cvel Maria Elza de Campos Zettel - 5 Cvel Ernane Fidlis dos Santos - 6 Cvel Antnio Marcos Alvim Soares - 7 Cvel Silas Rodrigues Vieira - 8 Cvel Osmando Almeida - 9 Cvel Paulo Roberto Pereira da Silva - 10 Cvel Jos Afrnio Vilela - 11 Cvel Geraldo Domingos Coelho - 12 Cvel Francisco Kupidlowski - 13 Cvel Helosa Helena de Ruiz Combat - 14 Cvel Jos Affonso da Costa Crtes - 15 Cvel Sebastio Pereira de Souza - 16 Cvel Antnio Lucas Pereira - 17 Cvel Srgio Augusto Fortes Braga - 1 Criminal Beatriz Pinheiro Caires - 2 Criminal Jane Ribeiro Silva - 3 Criminal Eli Lucas de Mendona - 4 Criminal Maria Celeste Porto Teixeira - 5 Criminal

SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Moacyr Pimenta Brant - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 Desembargador Affonso Teixeira Lages - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

DOUTRINA Da (im)possibilidade de anulao e revogao ex officio do procedimento licitatrio e suas repercusses prticas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 SAULO VERSIANI PENNA A observncia do princpio da precauo na alterao de alquotas do imposto de importao . . . 31 SRGIO HENRIQUE CORDEIRO CALDAS FERNANDES Cumprimento da sentena condenatria no mbito das aes coletivas. Perspectivas - Lei 11.232, de 22.12.2005 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 GILSON SOARES LEMES A importncia do instituto da fidelidade partidria na reforma poltica do Brasil . . . . . . . . . . . . . . . . 55 DES. JOS NEPOMUCENO DA SILVA

TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469

NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 497

NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 501

Desembargador MOACYR PIMENTA BRANT

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO


Nota biogrfica Desembargador Moacyr Pimenta Brant Moacyr Pimenta Brant nasceu em Diamantina, Minas Gerais, em 16 de maio de 1911. Filho de Pedro Ferreira de Andrade Brant e de Etelvina Pimenta Brant, casou-se com Yolanda Rocha Brant, com quem teve 10 filhos. Realizou seus estudos primrios nas escolas: Grupo Escolar Matta Machado, em Diamantina, e Grupo Baro do Rio Branco, em Belo Horizonte, e o secundrio no Ginsio Mineiro, em Belo Horizonte. Em 1936, bacharelou-se em Direito pela Universidade de Minas Gerais. Exerceu o magistrio, sendo registrado como Professor de Histria no Ministrio da Educao. Foi professor de Economia Poltica e Estatstica no Curso Pr-Jurdico do Colgio Universitrio da Universidade de Minas Gerais, durante sua existncia de 1937 a 1945. Fundador e primeiro presidente do Centro de Estudos Brasileiros, em 1933. Promotor de Justia, atuou nas Comarcas de Dores do Indai e Pitangui, de 1937 a 1939. Ingressou na magistratura mineira em 20 de agosto de 1943, como Juiz Municipal de Uberaba. Em 8 de setembro de 1945, ingressou na magistratura vitalcia, sendo nomeado Juiz de Direito da Comarca de Caldas. Alcanou promoo por merecimento em 1951, para Diamantina, e, em 1954, para So Sebastio do Paraso, quando, nesse mesmo ano, retornou para Diamantina. Permaneceu nessa comarca at 1956, sendo depois removido para a Vara de Menores da Comarca de Belo Horizonte, onde desempenhou suas atividades por doze anos ininterruptos. Enaltecendo sua atuao como Juiz de Menores de Belo Horizonte, afirmou o Professor e Jurista Joo Franzen de Lima (1969):
O seu trabalho no Juizado de Menores de Belo Horizonte um grande exemplo, que o credencia admirao de todos e gratido dos que foram beneficiados pela sua benfica atuao - a grande massa dos menores desprotegidos.

Em 30 de maio de 1968, foi promovido por antiguidade para o cargo de Juiz do Tribunal de Alada e, em 18 de fevereiro de 1975, tambm por antiguidade ascendeu ao cargo de Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, integrando a 1 Cmara Criminal. Em sesso solene da Corte Superior em 13 de fevereiro de 1980, foi eleito Corregedor-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais para o binio 1980/1981. Durante seu exerccio, foi feita a transferncia do Frum Lafayete da Rua Gois para sua atual localizao, e foram intensificados os trabalhos para a implantao do Sistema de Controle de Processos - Siscon. Aposentou-se, a pedido, em 30 de abril de 1981.
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Memria do Judicirio Mineiro

Publicou vrias obras, destacando-se: Em defesa do menor, O Juizado de Menores e A Imprensa e Um ano na Corregedoria de Justia - Relatrio geral das atividades do rgo no perodo de maro de 1980 a abril de 1981. Durante sua vida jurisdicional foi agraciado com as seguintes condecoraes e medalhas: Medalha de Honra da Inconfidncia, Medalha Santos Dumont, Medalha Mello Mattos (comemorativa de centenrio do nascimento de Mello Mattos), Colar do Mrito Judicirio, conferido pelo Poder Judicirio do Estado de Minas Gerais, em 11 de agosto de 1983, Medalha Comemorativa do Sesquicentenrio de Diamantina e Medalha de Mrito Desembargador Ruy Gouthier de Vilhena, conferida pela Corregedoria do Estado de Minas Gerais em 18 de abril de 1997. Faleceu em 24 de maro de 2004.

Referncias bibliogrficas MONTEIRO, Norma de Gis; MINAS GERAIS. Dicionrio biogrfico de Minas Gerais: perodo republicano, 1889/1991. Belo Horizonte: Alemg: UFMG, Centro de Estudos Mineiros, 1994. 2 v. ISBN 858515702X (enc.) TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Ficha funcional. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Belo Horizonte. BRANT, Moacyr Pimenta. Em defesa do menor: Portarias e pronunciamentos do Juiz de Menores de Belo Horizonte. Belo Horizonte: Justia do Estado de Minas Gerais,1969. 2 v. ______. Belo Horizonte, 1982. 2 p. Questionrio, 19 fevereiro 1982, Arquivo da Memria do Judicirio Mineiro. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. BRANT, Ana. Dados sobre Moacyr Pimenta Brant. Belo Horizonte, 2006. 2 p. -:::-

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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 178, p. 13-19, julho/setembro 2006

Desembargador Affonso Teixeira Lages Pouco mais de um sculo atrs, nasceu o Desembargador Affonso Teixeira Lages, um homem que, alm de ter sido magistrado, exerceu a advocacia, o magistrio, o jornalismo e - o que no sabido por muitos - foi poeta, deixando sonetos os quais foram reunidos e publicados por sua famlia. Alma cheia de f, bravo entre os bravos, num generoso ardor que no reprime, parte grilhes, alforriando escravos, desfecha golpes, castigando o crime. Vingador de injustias e de agravos, ridculo talvez, talvez sublime, que importa o julgamento dos ignavos que o chamam louco? Quem de tal se exime? Cavaleiro de estranhas aventuras! veste a melhor das tuas armaduras, pe o elmo de Mambrino, enrista a lana. Lutando, sublime ou semilouco, faz neste mundo renascer um pouco de ideal, de amor, de crena, de esperana!1 (Dom Quixote) A Memria do Judicirio Mineiro, atravs dos servios prestados Instituio pelo Desembargador Affonso Teixeira Lages, vem resgatar o que temos de mais precioso: a histria de vida das pessoas que se tornaram nossos grandes patrimnios. Conhecer as experincias vivenciadas por este homem [...] guia os sentimentos daqueles que o sucederam2 e torna-se um elo que d sentido aos acontecimentos atuais e futuros da nossa Instituio. Por isso, buscar o depoimento de pessoas que o amaram e o admiraram nos ajudar a recuperar a memria no s deste grande homem, mas tambm do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Para muitos amigos e companheiros, narrar e tecer a histria desse clebre homem
mais que uma simples lembrana, dever que se impe conscincia de homens pblicos comprometidos com os ideais de justia, tica e liberdade, aliada a um permanente engajamento na defesa dos valores do humanismo cristo.3

Affonso Teixeira Lages nasceu na cidade de Araua, no interior do Estado de Minas Gerais, no dia 21 de agosto de 1900, tido como de elevada inteligncia, excedendo os outros dez irmos, de uma modesta famlia.
Soneto escrito pelo Desembargador Affonso Teixeira Lages. Palavras de seu filho, Dr. Joo Bosco Murta Lages, na sesso solene realizada no Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages. 3 Palavras do Deputado Luiz Tadeu Leite na abertura da sesso solene realizada na Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages.
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Memria do Judicirio Mineiro

Nota histrica

Seu sobrinho, Gustavo Teixeira Lages, ao lembrar-se da memria de seu tio, rene as suas qualidades em poucas palavras, mas atravs delas conseguimos traar o seu perfil de homem:
... de memria proverbialmente admirvel, encarnava o supra-sumo da sensatez, bem notadamente do senso de ordem jurdica, sendo dotado do mais alto grau da verdadeira cultura, aliada mais autntica modstia, to decantada de todos que tinham o privilgio de aproximar-se dele. De fato, absolutamente avesso a vangloriar-se, nunca por iniciativa prpria se saberia de algo de seu desempenho de que pudesse ele, ou outra pessoa em igual situao, orgulhar-se.4

Foi Promotor de Justia em Araua no ano de 1926, ingressando na magistratura apenas no ano de 1933. Entre as diversas cidades onde residiu, na sua carreira de magistrado, Affonso Lages foi Juiz de Direito nas Comarcas de Itamarandiba, Bocaiva, Mar de Espanha, Diamantina, Tefilo Otoni. Somente em 1948 foi removido para a Capital, como Juiz de Direito da 3 Vara Criminal. Sobre sua passagem pela Comarca de Tefilo Otoni, existe o depoimento de um advogado local, conta seu sobrinho, que no poupou elogios a seu tio, dizendo que no conhecera juiz to notvel como ele. Conquistou, em 1951, a ctedra de Direito Romano da Faculdade de Direito da UFMG, atravs de concurso no qual foi aprovado em primeiro lugar. Seus alunos, mesmo depois de tantos anos, recordam, com saudade, as lies desse mestre, pela eloqncia de suas aulas. Era elogiado no s pelo saber, mas tambm porque conseguia prender a ateno de seus alunos pela maneira como transmitia e pelo estmulo que sabia comunicar aos seus alunos, at mesmo nos assuntos mais complexos. Hidelbrando Gandra lembra-se desse mestre como um daqueles que viam em seus alunos
... um prolongamento de suas famlias, queriam to bem a ns, como a seus prprios filhos, por isso, perdiam tempo em nos ensinar e orientar, no s para a vida profissional, mas para a vida com suas mil e tantas facetas.5

Em matria jurdica, alm de diversos artigos, em jornais, encontramos excelentes trabalhos em revistas, sentenas e votos, assim como a tese com que concorreu ctedra em Direito Romano da UMG: Aspectos do Direito Honorrio. Lembrado por seus alunos como o ... grande autor romanista ....6 O Professor Joaquim Carlos Salgado, seu ex-aluno, comenta em seu discurso que, se verificarmos na obra do Professor, encontraremos ... momentos importantes do Direito Romano que marcaram definitivamente e decisivamente toda trajetria da cultura ocidental.7 O Des. Jos Guido de Andrade acrescenta: ... Vrias geraes de bacharis... com ele aprenderam, alm do Direito Romano, verdadeiras lies de vida e ensinamentos morais e ticos, j que ministrava, no apenas com palavras, mas tambm com exemplos [...].8 Nomeado Desembargador, com assento na Cmara Civil do Tribunal de Justia de Minas Gerais, em 1952, tornou-se um ilustre representante da Magistratura pelas suas sentenas e votos. Affonso Lages foi lembrado com saudades por seu amigo de trabalho, Desembargador Jos Guido de Andrade, que o reverenciava no apenas pela sua magnfica e esplndida carreira de magistrado e jurista, mas tambm como estimado professor, na Casa de Afonso Pena.
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Nota biogrfica escrita por seu sobrinho Gustavo Teixeira Lages. Trecho do artigo publicado na Revista do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais por Hidelbrando Gandra. 6 Palavras do Professor Joaquim Carlos Salgado na sesso solene realizada na Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages. 7 Ibidem. 8 Palavras do Des. Jos Guido na sesso solene realizada no Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages.

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Mas seu filho, Joo Bosco Murta Lages, que, ao prestar homenagem ao seu pai, testemunha, com orgulho, os traos de sua vida simples e cristmente vivida ...10, tanto na famlia quanto na magistratura e no magistrio. Faleceu em Belo Horizonte, aos 18 de fevereiro de 1976, deixando ... esse exemplo de orgulho, de f e de constncia ....11 Exemplo de catlico que levou Dom Serafim Fernandes de Arajo, seu pastor, a firmar em sua missa de 7 dia no saber se deveramos pedir a Deus por ele ou pedir a ele que pedisse a Deus por ns.12 Resgatarmos a memria do Desembargador Affonso Teixeira Lages, atravs do compartilhamento da memria daqueles que com ele conviveram, uma forma de construirmos a base para vivermos plenamente o tempo atual e de perpetuarmos seus exemplos s geraes futuras. Referncias bibliogrficas GANDRA, Hidelbrando. Lembranas da Casa de Afonso Pena. Revista do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, Belo Horizonte, n. 2, 2000.Disponvel em: <http://200.198.41.151:8080/tribunal_contas/2000/02/-sumario?next=17>. Acesso em 04 set. 2006. LAGES, Affonso Teixeira. Sonetos. Belo Horizonte, mar. 2003. 44 p. LAGES, Gustavo T. Affonso Teixeira Lages. Revista do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, Belo Horizonte, n. 2, 2000.Disponvel em: <http://200.198.41.151:8080/tribunal_contas/2000/02/-sumario?next=16>. Acesso em 23 ago. 2006. MADUREIRA, Esmeralda. ALMG homenageia centenrio do Desembargador Affonso Teixeira Lages. Revista do Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, Belo Horizonte, n. 4, 2000. Disponvel em: <http://200.198.41.151:8080/tribunal_contas/2000/04/-sumario?next=17>. Acesso em 23 ago. 2006. REVISTA DA FACULDADE DE DIREITO. Belo Horizonte: Universidade de Minas Gerais, ano X, out.1958/mar.1959. REVISTA JURISPRUDNCIA MINEIRA. Belo Horizonte: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, v. 070, jan./mar. 1978. p. 21. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS, Ata da 11 sesso ordinria. Minas Gerais, Belo Horizonte, 2. Cad., p. 2, 29 ago. 2000.
Ibidem. Palavras de seu filho, Dr. Joo Bosco Murta Lages, na sesso solene realizada no Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages. 11 Palavras de seu filho, Dr. Joo Bosco Murta Lages, na sesso solene realizada na Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais em comemorao do centenrio de nascimento do Des. Affonso Teixeira Lages. 12 Ibidem.
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Memria do Judicirio Mineiro

Considerado um magistrado de escol, por ... sua extraordinria capacidade de trabalho, sua slida cultura e o privilegiado senso de justia de que era dotado.9 Affonso Lages converteu-se num marco na histria do Tribunal de Justia de Minas Gerais, assim como da jurisprudncia deste Tribunal, no qual jamais ser esquecido pelos seus julgados, como acentuou o Desembargador Jos Guido de Andrade.

DOUTRINA
Da (im)possibilidade de anulao e revogao ex officio do procedimento licitatrio e suas repercusses prticas Saulo Versiani Penna* Sumrio: 1 Introduo. 2 Da extino do ato administrativo. 3 Da distino entre anulao e revogao do ato administrativo. 4 Anulao: nulidade e anulabilidade do ato administrativo. 5 Anulabilidade e/ou nulidade de licitao. 6 Concluses. 7 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo verdade que muito se tem discutido sobre a possibilidade de anulao e revogao do ato administrativo pela prpria Administrao Pblica, como decorrncia do chamado princpio da autotutela, o qual compreende uma das prerrogativas atribudas Administrao, que lhe permite proceder ao controle de seus prprios atos como forma de garantir o exerccio da sua atividade de acordo com a lei e o interesse pblico. Alis, so de notrio conhecimento as Smulas 346 e 473 editadas pelo Supremo Tribunal Federal, em que se fixou o entendimento, especialmente por intermdio desta ltima, sobre a viabilidade de a Administrao anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais [...] ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos.... Entretanto, essa prerrogativa de policiamento dos atos administrativos pela prpria Administrao encontra certas nuanas no mbito do procedimento de licitao, com repercusso prtica peculiar, demandando uma anlise mais aprofundada de cada caso concreto. Ora, o presente artigo tem exatamente o escopo de chamar a ateno para essa especificidade da licitao, uma vez que, constituda de vrios atos administrativos, no pode ser tratada de forma simplista pelo administrador pblico, ao aplicar de maneira indiscriminada o princpio da autotutela, sem maior reflexo e critrios que realmente preservem o interesse pblico. Assim, desenvolveremos breve estudo sobre a extino do ato administrativo, procederemos a uma distino terica entre anulao e revogao, bem como o que nos parece mais adequado a respeito das figuras da nulidade e anulabilidade, para, ao final, analisar as situaes de cabimento ou no da anulabilidade de licitao, principalmente daquela procedida pela prpria Administrao (ex officio). 2 Da extino do ato administrativo O ato administrativo pode ser extinto pelo cumprimento de seus efeitos, pelo desaparecimento de seu sujeito ou objeto, pela retirada ou pela renncia de seu beneficirio. Na modalidade de retirada, segundo a classificao adotada por Celso Antnio Bandeira de Mello , extingue-se por revogao, invalidao, cassao, caducidade e contraposio.
1 * Juiz de Direito Titular da 4 Vara de Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, Especialista e Mestre em Direito Processual. Doutorando em Direito Processual. Professor de Direito em Belo Horizonte. 1

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. Malheiros. So Paulo: 1995, p. 43.

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Doutrina

Entretanto, o importante para nosso estudo a retirada do ato da ordem jurdica pela anulao e revogao, que so formas de extino do ato jurdico pela prpria Administrao Pblica. 3 Da distino entre anulao e revogao do ato administrativo Evidentemente que, para tratar da invalidao da licitao, se torna fundamental lembrar a distino terica entre anulao e revogao do ato administrativo, uma vez que, para cada uma dessas hipteses de retirada do ato do mundo jurdico, impem-se requisitos que devem ser estritamente observados pelo administrador pblico, sob pena de a sua atividade ser questionada e reprimida na esfera jurisdicional. A anulao, como se sabe, pressupe a existncia de ilegalidade, sendo, portanto, um dever o reconhecimento, pela prpria Administrao, do vcio do ato administrativo, com a sua invalidao e de seus eventuais efeitos. Ressalte-se que, como se trata de juzo de legalidade, pode ser exercido tanto pela Administrao de ofcio ou mediante provocao dos interessados quanto pelo Poder Judicirio depois de provocado. E, tendo em vista que a ilegalidade atinge o ato administrativo desde sua origem, a anulao produz efeitos ex tunc, ou seja, retroativos data de sua emisso. A revogao, por sua vez, consiste no desfazimento do ato vlido, diante de sua inconvenincia e inadequao satisfao do interesse pblico, o que implica juzo de convenincia e oportunidade, os quais so inerentes Administrao Pblica, estando, pois, contidos em seu chamado Poder Discricionrio. Por bvio que, ao contrrio da anulao, a revogao somente produz efeitos ex nunc (a partir da emisso do ato revogador), visto que o desfazimento de um ato sem mculas ou vcios, isto , vlido, deve, por isso mesmo, ter preservado os efeitos j produzidos. E exatamente pelo fato de a anulao reclamar a existncia de ilegalidade do ato, que o Poder Judicirio est inteiramente livre para reexaminar a atitude de invalidao procedida pela Administrao, o que no ocorre com a revogao, uma vez que, aqui, o poder de reviso judicial fica limitado pura legalidade do procedimento revogatrio, j que estaria tolhido o Judicirio de invadir a discricionariedade da Administrao, isto , o binmio convenincia e oportunidade, em respeito ao princpio da independncia dos Poderes proclamado na Constituio Republicana. Vale ressaltar que esse poder de reviso decorre do que foi denominado pela doutrina e jurisprudncia como Princpio da Autotutela, que nada mais do que o poder que a Administrao Pblica detm de rever seus prprios atos, quer seja quanto ao mrito, quer seja quanto legalidade, como corolrio lgico da prpria atividade administrativa do Estado ou do seu inerente poder de supremacia em relao aos particulares, que significa preservar o interesse pblico em relao ao individual ou particular. Por isso mesmo, ensina o professor Joo Antunes dos Santos Neto:
Podendo executar seus atos e decises de ofcio, ocorre, via de conseqncia, que a Administrao tambm pode rever aqueles mesmos atos e decises que colocou no mundo jurdico de forma unilateral e independente, de modo a melhor atender ao princpio da legalidade e ao interesse pblico. o que se convencionou chamar de autotutela - princpio que permite que a Administrao exera, ela prpria, o controle de seus prprios atos. E este controle, que se exerce ex officio, se faz de modo a consagrar-se a subsuno da atividade administrativa lei e ao interesse pblico, pois corolrio lgico do que restou expendido que a Administrao no poderia pautar sua conduta permitindo que atos ilegais produzissem efeitos jurdicos em face de sua submisso total juridicidade (in Da anulao ex officio do ato administrativo. Belo Horizonte: Frum, 2004. p.138).

Portanto, como sinalizado pelo ilustre professor Joo Antunes dos Santos Neto, essa prerrogativa da autotutela, concedida Administrao, encontra sua conformao de legalidade e legitimidade no interesse pblico. 22
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Assim, a invalidao de determinado ato administrativo possui um escopo ou finalidade que nada mais que a garantia do interesse pblico e, por conseguinte, somente se impe na medida da configurao de sua real necessidade de natureza pblica, devendo ser repelidos os motivos de cunho puramente formalista ou de simples ritualstica. 4 Anulao: nulidade e anulabilidade do ato administrativo Questo tambm que sempre suscita dvida na prtica do administrador pblico a que importa na prerrogativa da Administrao de anulao do ato administrativo. claro que, sob um ponto de vista puramente terico e doutrinrio, a matria de fcil soluo, pois todos aqueles que lidam com os fundamentos do Direito Administrativo sabem, como j mencionado, que constitui a anulao do ato administrativo pela prpria Administrao Pblica uma decorrncia lgica do princpio do interesse pblico sobre o privado. Destarte, como conseqncia do prprio regime jurdico-administrativo de verticalidade da Administrao Pblica, em que esta, por visar o bem-estar social e o interesse pblico, se sobrepe ao individualismo, que podemos falar de autotutela e, por conseguinte, em possibilidade de anulao do ato pela Administrao Pblica. Entretanto, malgrado se adote indiscriminadamente o termo anulao para designar tanto o desfazimento do ato nulo quanto do ato anulvel, nem todo vcio enseja a nulidade de um ato administrativo, pois se admite a gradao entre mera irregularidade, anulabilidade e nulidade, segundo a natureza e a intensidade com que atinge os requisitos do ato. E, quanto a essa distino terica, que no final resultar em fundamental repercusso prtica no campo do procedimento licitatrio, o professor Maral Justen Filho nos d importante contribuio para o esclarecimento:
Em termos gerais, a nulidade consiste em um desencontro de uma conduta concreta perante um modelo normativo. O ato concreto no corresponde ao figurino legal, o que acarreta uma conseqncia, usualmente caracterizada como uma sano. Podem-se distinguir os vcios conforme a gravidade da sano. Existem trs modalidades de sanes para vcios de atos ocorridos no curso da licitao. Em uma ordem crescente de gravidade da sano, pode-se aludir primeiramente mera irregularidade. Verifica-se quando a ofensa ao dispositivo normativo seja inapta a acarretar leso a interesse pblico ou particular. Assim, por exemplo, a ausncia do nmero de ordem do edital no seu prembulo configura irregularidade. A simples irregularidade no produz reflexos sobre a validade da licitao. Em segunda ordem de cogitao, encontra-se a anulabilidade. Esse vcio ocorrer quando houver ofensa regra de tutela do interesse privado dos participantes na licitao. Enquanto tal, o vcio apenas ser pronuncivel mediante provocao do interessado (titular do interesse ofendido). No seu silncio ou omisso, a pronncia do vcio se inviabiliza, sendo acobertada por uma espcie de precluso administrativa. Em terceiro plano, h a nulidade propriamente dita. Caracteriza-se na ofensa regra que tutele o interesse pblico. Nessa tica, o vcio dever ser pronunciado de ofcio pela Administrao Pblica. Essa classificao distingue graus de importncia entre os vcios. Parte do fundamento de que as exigncias normativas podem ser distinguidas conforme o tipo de interesse tutelado normativamente, que se constituiu em objeto da ofensa. A definio do interesse tutelado depende do cotejo da norma especificamente examinada com os princpios norteadores da atividade e da licitao. Deve-se examinar se a norma orienta-se consecuo do interesse pblico ou retrata tutela de interesse privado dos licitantes (JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 9. ed. So Paulo: Dialtica, 2002, p. 440) (grifos nossos).
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Ora, como deixa claro o ilustre professor Justen Filho, no restam dvidas de que essa gradao dos vcios se faz necessria na atuao do administrador pblico diante do dilema da deciso quanto imprescindibilidade de invalidao do ato tido como defeituoso. No pode, em verdade, a Administrao Pblica, na sua prtica de preservao do bem coletivo, declarar a invalidao de atos, notadamente no mbito das licitaes, valendo-se, falsa ou equivocadamente, da prerrogativa da autotutela, pois a nulidade pressupe a existncia de leso a um bem jurdico que envolve interesse pblico, devendo ser afastada a hiptese simplista que admite a chamada anulao de ofcio compreendida apenas como discordncia do ato administrativo com um modelo normativo. Assim, jamais existir nulidade sem que exista a configurao de um dano efetivo a interesse pblico. 5 Anulabilidade e/ou nulidade de licitao E vistas as diferenas que envolvem as acepes jurdicas de mera irregularidade do ato, como a de anulabilidade e nulidade, podemos entender melhor a questo relativa possibilidade ou no de a Administrao anular de ofcio o procedimento de licitao. A licitao, como se sabe, procedimento administrativo que visa contratao de execuo de obras ou servios pblicos, por intermdio de competio entre particulares, razo pela qual, a par do interesse pblico que lhe inerente, comporta, tambm, a existncia de interesses exclusivamente privados, os quais, por isso mesmo, devem merecer tratamento diferenciado dos atos administrativos propriamente ditos2. Dessa forma, como a licitao se compe de vrios atos preparatrios do ato final visado pela Administrao, nem todo vcio do procedimento licitatrio corresponde nulidade de todo certame, mesmo porque no curso desse procedimento deparamos com os interesses exclusivamente privados, os quais, como j dito, devero receber do administrador pblico um tratamento distinto dos demais atos administrativos considerados puros. Alis, incabvel trazer a teoria das nulidades do Direito Civil para o Direito Administrativo, visto que, enquanto no primeiro a natureza do vcio que implica nulidade, anulao ou mera irregularidade, no segundo, mais importante a repercusso do vcio para o interesse pblico do que propriamente a sua natureza, especialmente quando se trata de licitao, pois ela decorre do princpio bsico do Direito Administrativo da indisponibilidade do interesse pblico. A esse respeito, expe, brilhantemente, o professor Miguel Seabra Fagundes:
... o que domina para afetar o ato administrativo mais ou menos intensamente nas suas conseqncias, deve-se insistir, a natureza e o vulto do interesse pblico atingido, ao passo que, em se tratando do ato jurdico civil, interferem o interesse pblico e o privado, ora em equilbrio, ora prevalecendo um sobre o outro, conforme se afigure mais propcio composio de convenincia em jogo. Para a catalogao das nulidades no Direito Civil, prevalece a considerao da natureza intrnseca do vcio e da gravidade dele, a priori estabelecidas, de sorte que, sejam quais forem as repercusses do anulamento em espcie, o mesmo vcio acarreta sempre a mesma conseqncia (nulidade ou anulao). No Direito Administrativo, importa menos a natureza do defeito em si do que as repercusses que a invalidez do ato, atentas s circunstncias eventuais, venha trazer ao interesse pblico, pelo que

2 Ensina a prof. Maria Sylvia Zanella Di Pietro que a licitao tem que ser definida como procedimento administrativo, isto , como uma srie de atos preparatrios do ato final objetivado pela Administrao. A licitao um procedimento integrado por atos e fatos da Administrao e atos e fatos do licitante, todos contribuindo para formar a vontade contratual (in Direito administrativo. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 299).

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um mesmo vcio pode, muita vez, acarretar conseqncias diversas (FAGUNDES, Miguel Seabra. O controle dos atos administrativos pelo Poder Judicirio. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979, p. 56-57) (grifo nosso).

Portanto, h que se fazer a distino segundo a qual a nulidade deriva da legalidade e indisponibilidade do interesse pblico, enquanto a anulabilidade se origina de um prejuzo a um interesse concreto e disponvel do particular. Assim, a Administrao Pblica no possui ampla faculdade para anular procedimento licitatrio, estando, por outro lado, impedida de invocar, para tal intento, a convenincia e a oportunidade, motivao esta prpria do ato de revogao, que igualmente reclama a presena do interesse coletivo para sua validade. Dessarte, constituindo o vcio ofensa a interesse exclusivamente privado, no tem a Administrao a faculdade ou a discricionariedade para proceder anulao do certame de ofcio, dada a ausncia de interesse pblico que a justificaria. Por sinal, bem ponderou o Ministro Oscar Corra que, Se no se nega Administrao a faculdade de anular seus prprios atos, no se h de fazer disso o reino do arbtrio3. Por tais razes que antes de se perguntar se houve ilegalidade para proceder anulao, deve-se indagar se houve ofensa a interesse pblico, de acordo, inclusive, com o magistrio abalizado do saudoso professor Paulo Neves de Carvalho:
Uma das idias mais importantes a de que, na avaliao dos fatores da nulidade, na avaliao do ato administrativo, h de sopesar, confrontar, sempre, a situao posta por intermdio do ato que se diz viciado com a presena do interesse pblico, isto , no se invalida apenas em nome de uma desconformidade do ato administrativo com a regra legal, mas ele vai se desfazer ou no em razo da presena do interesse pblico (in Os atos administrativos em espcie: contedo, forma, revogao e anulao. Boletim de Direito Administrativo 10. So Paulo: NDJ, 1996, p. 651) (grifo nosso).

Logo, para o exerccio da autotutela na licitao, necessrio que o procedimento tenha causado ou possa causar um dano efetivo ao errio. A propsito, mesmo com relao ao ato administrativo em geral, o administrador pblico encontra limitaes no princpio da segurana jurdica, para o exerccio da prerrogativa de declarar a nulidade de seus atos, como precisamente preleciona o professor Joo Antunes dos Santos:
No se olvide, da mesma forma, que, em homenagem segurana das relaes oriundas do sistema jurdico positivo, deve-se exigir que o ato passvel do exerccio do dever de invalidao em sede de controle interno tenha causado ou possa causar algum tipo de dano. Caso contrrio, se do ato no resulte qualquer leso, ou, ao se parafrasear Lcia Valle Figueiredo, no tenha contaminado as relaes surgidas, no poder ser anulado, pois, alm de no se atender com a ao interesse superior de qualquer espcie, a ausncia de dano, bem como a necessidade de proteo de outros valores, faria com que o sistema repelisse tal proceder (SANTOS NETO, Joo Antunes dos. Da anulao ex officio do ato administrativo. Belo Horizonte: Frum, 2004, p. 166) (grifo nosso).

Comunga da mesma opinio o professor Adilson Abreu Dallari, citando, inclusive, Hely Lopes Meirelles, que acrescenta, ainda, a imprescindibilidade da observncia do devido processo legal no uso da autotutela, a saber:
No se revoga uma licitao sem a comprovada existncia de justa causa, apurada em procedimento contraditrio. (...) A justa causa para anular ou revogar a licitao deve ficar evidenciada em procedimento regular, com oportunidade de defesa. No basta a simples alegao de vcio ou de interesse
3

RE 108.182, REsp 63.451.

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pblico para invalidar a licitao; necessrio que a Administrao demonstre o motivo invalidatrio. Esse direito de defesa, que antes s era assegurado expressamente nos procedimentos judiciais, est, agora, estendido tambm aos procedimentos administrativos, dentre os quais se incluem os de anulao e revogao da licitao. o que se infere do inciso LV do art. 5 da Constituio da Repblica de 1988, concebido nestes termos: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (in Aspectos jurdicos da licitao. So Paulo: Saraiva, 1992, p. 170) (grifo nosso).

Ora, nesse sentido, por implicar o procedimento administrativo de anulao da licitao repercusso na esfera de direito dos licitantes, ela deve ser precedida da oportunidade ao contraditrio e da ampla defesa, bem como dos meios e recursos a ela inerentes, conforme consagrado no art. 5, LV, da CF. A propsito, essa orientao tem sido seguida na prtica pelo eg. Tribunal de Justia mineiro:
Constitucional e administrativo - Mandado de segurana - Procedimento licitatrio - Comisso de licitao - Reviso de vcios - Possibilidade - Ampla defesa e contraditrio - Observncia - Garantia constitucional - Devido processo legal - Violao - Concesso da segurana - Manuteno Inteligncia do 5 do art. 43 c/c art. 49 da Lei 8.666/1993 e art. 5, LV, da Constituio da Repblica. - Embora possa a Comisso de Licitao, a qualquer tempo, rever vcios ocorridos no procedimento licitatrio, sob o esclio da defesa do interesse pblico, em qualquer caso, deve ser garantido aos interessados o exerccio da ampla defesa e do contraditrio, sob pena de violao da garantia constitucional do devido processo legal (TJMG - AC/Reexame Necessrio n 1.0525.04.055485-5/001 - Relator Des. Dorival Guimares Pereira) (grifo nosso). Administrativo - Assistncia judiciria - Art. 4 da Lei 1.060/50 - Art. 105 do CPC - Mandado de segurana - Ao civil pblica - Ritos processuais dspares - Impossibilidade de continncia - Anulao de processo de licitao - Ilegalidade - Poder de autotutela do Estado - Dever da Administrao Segurana denegada. (...) A Administrao, na faculdade de seu poder de autotutela, deve anular o processo licitatrio desde que constatado vcio da ilegalidade. Para tanto, o ato de anulao deve ser precedido de oportunidade de defesa e acompanhado de escrito e devidamente fundamentado (TJMG - AC n 000.283.350-7/00 - Relator Des. Jarbas Ladeira) (grifo nosso).

Tambm o STJ j firmou posio na mesma linha, a saber:


Direito administrativo - Licitao - Anulao - Ausncia de contraditrio - Impossibilidade. - A anulao ou revogao de processo licitatrio deve ser precedida de oportunidade de defesa, exigindo-se plena justificao, sob pena de ferimento s garantias constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Recursos providos (STJ - RO-MS 9738 - RJ - 1 T. - Rel. Min. Garcia Vieira - DJU de 07.06.1999, p. 42).

Por sinal, a Lei n 8.666/93, ao fixar as balizas do procedimento e julgamento da licitao (art. 38, IX), estabelece que o depacho de anulao ou de revogao da licitao, quando for o caso, deve ser fundamentado circunstanciadamente E o art. 49 do mesmo diploma legal vai mais longe, pois ainda exige, para a anulao, prvio parecer escrito e devidamente fundamentado. Ademais, nem sempre a utilizao fria, impensada ou sem reflexo da autotutela pelo administrador pblico, com a declarao de nulidade de licitao, mesmo diante da existncia comprovada de vcio, significaria dar cumprimento ao princpio da legalidade, pois, como j ressaltado, cumpre Administrao, na sua atividade primria, preservar o interesse pblico; portanto, somente estar legitimada a invocao da legalidade na medida da garantia da efetivao do interesse coletivo. Por isso, lembrando Weida Zancaner4 (1990), o professor Dallari esclarece:
4 O professor Dallari faz referncia monografia de Weida Zancaner intitulada: Da convalidao e da invalidao dos atos administrativos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1990, p. 180.

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Em tese, poder-se-ia supor que o princpio da legalidade imporia sempre Administrao o dever de invalidar seus atos eivados de vcios, para restaurar a ordem jurdica por ela mesma ferida. A suposio, todavia, no procede, pois a restaurao da ordem tanto se faz pela fulminao de um ato viciado quanto pela correo de seu vcio. Em uma outra hiptese, a legalidade se recompe. O princpio da legalidade visa a que a ordem jurdica seja restaurada, mas no estabelece que a ordem jurdica deva ser restaurada pela extino do ato invlido.

Dessa forma, chama a ateno o prof. Dallari para a convalidao que, no seu entender, se prope obrigatria quando o ato comport-la, porque o prprio princpio da legalidade - que predica a restaurao da ordem jurdica, inclusive por convalidao -, entendido finalisticamente, demanda respeito ao capital princpio da segurana jurdica (2003:181). E o sistema da convalidao est intimamente relacionado com a satisfao do interesse pblico, visto que garante, mais do que a simples legalidade, a estabilidade das relaes j constitudas. Assim, pois, ensina Dallari:
Com efeito, a convalidao um ato que no visa apenas a restaurao do princpio da legalidade, mas tambm a estabilidade das relaes constitudas, o que nos induz a concluir que se alicera em dois princpios: o princpio da legalidade e o da segurana jurdica (DALLARI, Adilson Abreu. Aspectos jurdicos da licitao. 6. ed. atual., rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 181).

Alm disso, o professor Dallari, mais uma vez citando Weida Zancaner (1990), faz importante referncia ao princpio da legalidade, desmistificando a idia de que seria ele o nico princpio relevante da ordem jurdica vigente:
Claro est que o princpio da legalidade basilar para a atuao administrativa, mas, como se disse, encartados no ordenamento jurdico esto outros princpios que devem ser respeitados, ou por se referirem ao Direito como um todo, como, por exemplo, o princpio da segurana jurdica, ou por serem protetores do comum dos cidados, como, por exemplo, a boa-f, princpio que tambm visa proteg-lo quando de suas relaes com o Estado (DALLARI, Adilson Abreu. Aspectos jurdicos da licitao. 6. ed. atual., rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 181).

inegvel, portanto, que a invalidao da licitao possui uma relao direta com a finalidade que se pretende alcanar, de tal sorte que pressuposto para sua legitimao e eficcia no somente a constatao da existncia de vcios de pura legalidade mas tambm a anlise da presena dos princpios de segurana jurdica e boa-f, devendo toda essa avaliao jamais se afastar do principal fator de possibilidade de sua proclamao que o interesse pblico, consubstanciado na efetiva ofensa ao errio. E a jurisprudncia, na sua grande maioria, tem acompanhado esse raciocnio, isto , que no se deve declarar a nulidade de licitao, especialmente quando procedida de ofcio, sem que haja razes fundadas no interesse pblico e na probabilidade concreta de prejuzos ao errio. Vale, dessarte, para ilustrao a transcrio dos seguintes julgados:
Concorrncia pblica - Ao de anulao de ato da Comisso de Licitao - Reduo de preo aps a abertura dos envelopes - Empresa classificada em 2 lugar no certame - Admissibilidade - Reduo que no prejudicou nenhuma das empresas classificadas e atendeu ao interesse pblico - Ao julgada parcialmente procedente, reconhecendo-se a ilegalidade do ato - Recursos voluntrio e oficial Recursos providos (TJSP - AC 7.692-5 - So Paulo - 4 C. D. Pb. - Rel. Des. Aldemar Silva - j. em 17.10.1996 - v.u.) (grifo nosso). Licitao - Concorrncia - Anulao pretendida - Quebra de sigilo alegada - Fundamento em publicao jornalstica com o nome da vencedora, dias antes da abertura da proposta - Descabimento - Hiptese de matria paga de autoria desconhecida - Possibilidade de o anncio ter sido veiculado com o simples

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intuito de semear dvida na lisura do certame - Recurso no provido (TJSP - AC 138.490-1 - So Paulo - Rel. Des. Euclides de Oliveira - j. em 16.08.1991). Administrativo. Licitao. Vinculao s clusulas editalcias. Publicidade somente no jornal de grande circulao local. Ausncia de prejuzo. Prevalncia do interesse pblico. Lei 8.666/93 (art. 49). - 1. Demonstrada a suficiente abrangncia publicitria da licitao e ausente alegao objetiva de prejuzo, prevalece o interesse pblico, como chancelador da legalidade do ato, perdendo significado a irregularidade ocorrida. - 2. Recurso sem provimento (STJ - REsp 287727/CE; Recurso Especial 2000/0118834-8 - Rel. Min. Milton Luiz Pereira - DJ de 14.10.2002, p. 190). Mandado de segurana - Licitao - Declarao de nulidade - Licitante vitorioso - Interesse para pedir segurana. - A Lei n 4.717/65 condiciona a declarao de nulidade dos atos administrativos conjuno de dois requisitos: a irregularidade e a leso ao Estado. Irregularidades formais - meros pecados veniais que no comprometem o equilbrio entre os licitantes nem causam prejuzo ao estado - no conduzem declarao de nulidade. Titular de simples expectativa de direito contratao, o licitante tem interesse legtimo em obter mandado de segurana que mantenha eficaz o resultado da licitao em que obteve vitria (STJ - MS 1113/DF; Mandado de Segurana 1991/0014548-3 Rel. Min. Peanha Martins - Rel. para o acrdo: Min. Humberto Gomes de Barros - DJ de 18.05.1992, p. 6.957 - RSTJ v. 34, p. 143) (grifo nosso). - I - Se no se nega Administrao a faculdade de anular seus prprios atos, no se h de fazer disso o reino do arbtrio (STF - RE 108.182/Min. Oscar Corra). - II - A regra enunciada no Verbete n 473 da smula do STF deve ser entendida com algum temperamento: no atual estgio do direito brasileiro, a Administrao pode declarar a nulidade de seus prprios atos, desde que, alm de ilegais, eles tenham causado leso ao Estado, sejam insuscetveis de convalidao e no tenham servido de fundamento a ato posterior praticado em outro plano de competncia (STJ - RMS 407/Humberto). - III - A desconstituio de licitao pressupe a instaurao de contraditrio, em que se assegure ampla defesa aos interessados. Esta a regra proclamada pelo art. 49, 3, da Lei 8.666/93. - IV - A declarao unilateral de licitao, sem assegurar ampla defesa aos interessados, ofende o art. 49, 3, da Lei 8.666/93 (STJ - REsp 300116/SP; Recurso Especial 2001/0005309-2 - Rel. Min. Humberto Gomes de Barros - DJ de 25.02.2002, p. 222 - RSTJ, v. 154, p. 104) (grifo nosso). Administrativo - Ensino - Freqncia a aulas - Faltas - Suprimento - DL 1.044/69 - Estudante preso - Analogia - Ato administrativo - Nulidade - Smula 473, STF - Temperamentos em sua aplicao. - I - lcita a extenso, por analogia, dos benefcios assegurados pelo DL 1.044/69 a estudante que deixou de freqentar aulas por se encontrar sob priso preventiva, em razo de processo que resultou em absolvio. - II - Na avaliao da nulidade do ato administrativo, necessrio temperar a rigidez do princpio da legalidade, para que se coloque em harmonia com os cnones da estabilidade das relaes jurdicas, da boa-f e de outros valores necessrios perpetuao do Estado de Direito. - III - A regra enunciada no Verbete 473 da smula do STF deve ser entendida com algum temperamento. A Administrao pode declarar a nulidade de seus atos, mas no deve transformar esta faculdade no imprio do arbtrio (STJ - REsp 45522/SP; Recurso Especial 1994/0007668-1 - Rel. Min. Humberto Gomes de Barros - DJ de 17.10.1994, p. 27.865).

6 Concluses Como adverte Celso Antnio Bandeira de Mello5, para quem princpio a disposio expressa ou implcita, de natureza categorial em um sistema, pelo que conforma o sentido das normas implantadas em uma ordenao jurdico-positiva, e, em conseqncia, violar um princpio muito mais
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MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. So Paulo: Malheiros Editores, 1995.

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grave que transgredir uma norma. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema de comandos. Por conseguinte, conclui o eminente professor e jurista: o desrespeito a um princpio constitui a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme a natureza do princpio que se violou. Assim, no se pode olvidar que os princpios servem para orientar a interpretao e a aplicao de toda e qualquer norma, determinando a atuao adequada da Administrao Pblica. A prpria Lei n 8.666/93, que teve como parmetro o Decreto-lei 2.300/86, regulamenta o art. 37, XXI, da Constituio Federal e institui normas para licitaes e contratos da Administrao Pblica, fixa os princpios da licitao. Logo, o procedimento licitatrio deve ficar submetido aos princpios que regem a atividade da Administrao Pblica (art. 37 da CF), e no apenas anlise cmoda sobre a existncia de vcios para se proceder sua anulao. Ademais, embora os participantes do procedimento de licitao tenham assegurado o direito pblico subjetivo a que sejam observadas as regras formais estipuladas, isso no significa se apoiar em exigncias desnecessrias, desarrazoadas, desproporcionais ou inteis. Por isso mesmo, no se deve anular o procedimento licitatrio sob a alegao de existncia de simples omisses, irregularidades, se nenhum prejuzo for causado Administrao ou aos concorrentes. Dessarte, o ato anulatrio ou de revogao da licitao deve ser motivado em uma base real, sob pena de se transformar em atuao arbitrria. De mais a mais, o interesse pblico deve preponderar no julgamento de anulao, como em todo o curso do procedimento licitatrio, mesmo porque a proteo do bem coletivo o indicador da probidade administrativa e revela-se como um dos valores constitucionais que deve ser resguardado nos procedimentos licitatrios, no mesmo nvel da legalidade, da igualdade e da publicidade. Referncias bibliogrficas CARVALHO, Paulo Neves de. Os atos administrativos em espcie: contedo, forma, revogao e anulao. Boletim de Direito Administrativo 10. So Paulo: NDJ, 1996. DALLARI, Adilson de Abreu. Aspectos jurdicos da licitao. So Paulo: Saraiva, 1992, p. 10. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 5. ed. So Paulo: Atlas, 1995. FAGUNDES, Miguel Seabra. O controle dos atos administrativos pelo Poder Judicirio. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979. JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. Rio de Janeiro: Aide, 1993. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. So Paulo: Malheiros Editores. SANTOS NETO, Joo Antunes dos. Da anulao ex officio do ato administrativo. Belo Horizonte: Frum, 2004. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 178, p. 21-65, julho/setembro 2006

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A OBSERVNCIA DO PRINCPIO DA PRECAUO NA ALTERAO DE ALQUOTAS DO IMPOSTO DE IMPORTAO*


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Srgio Henrique Cordeiro Caldas Fernandes** Sumrio: 1 Introduo. 2 Desenvolvimento. 2.1 O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado como direito fundamental. 2.2 O princpio da precauo como corolrio do princpio do desenvolvimento sustentvel. 2.3 O princpio da precauo no mbito da OMC. 2.4 O Direito Tributrio Ambiental. 2.5 A variao das alquotas do imposto sobre importaes segundo o princpio da precauo. 3 Concluso. 4 Bibliografia. Ns no somos os herdeiros de nossos pais, mas os devedores de nossas crianas. (Saint-Exupry) 1 Introduo Poderia o princpio da precauo ser utilizado como motivo, no sentido de causa eficiente do agir, para a alterao das alquotas do imposto sobre a importao? A pesquisa sobre referido questionamento decorre do fato de que o artigo 153, 2, da Constituio da Repblica assim como o artigo 21 do Cdigo Tributrio Nacional permitem a alterao das alquotas do imposto sobre a importao, desde que observados os limites e condies estabelecidos em lei, tendo em conta, em princpio, os objetivos da poltica cambial e de comrcio exterior . Todavia, no obstante o princpio da precauo, pelo qual se tenta evitar a ocorrncia de atividades potencialmente causadoras de riscos ambientais, estar sendo cada vez mais invocado no mbito da Organizao Mundial de Comrcio, com o escopo de restringir importaes, as decises de referido organismo caminham tmidas em relao ao entendimento de que certos objetivos no comerciais devem ser considerados como preocupaes legtimas dos Estados, podendo, inclusive, justificar medidas de proteo, como vem acontecendo na aplicao corriqueira do princpio da preveno ou poluidor-pagador e na existncia do Acordo sobre Medidas Sanitrias e Fitossanitrias (SPS). Em verdade, a OMC vem tendendo a considerar qualquer tentativa de precauo como uma nova forma disfarada de protecionismo. Por conseqncia, h que se questionar a existncia de justificativa legal, ou o embasamento extrafiscal, ainda que de lege ferenda, atravs de uma abordagem precaucionria, para a majorao de alquotas do imposto sobre a importao com o fito de restringir o comrcio de produtos potencialmente lesivos ao meio ambiente, ainda que no houvesse comprovao cientfica do perigo, sem que tal fosse considerado medida protecionista. 2 Desenvolvimento 2.1 O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado como direito fundamental Segundo Paulo Bonavides (2004, p. 294), os princpios se consolidam, na presente fase do ps-positivismo, como hegemnicos na pirmide normativa, traduzindo-se no esteio da legitimidade constitucional.
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Artigo apresentado e aprovado no Curso de Especializao em Direito Tributrio da PUC-Minas. Juiz de Direito da 1 Vara de Fazenda Pblica, Falncias e Registro Pblico da Comarca de Montes Claros/MG.

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Da mesma forma, na esteira de Dworkin, reflete o Mestre cearense que, quando da aplicao dos princpios, deve ser observada a dimenso de peso, ou importncia, ou valor. Complementando Humberto vila (2005, p. 131), os princpios, como normas imediatamente finalsticas, devem ser aplicados observando o postulado da proporcionalidade, para se evitar que o valor da promoo de um fim no seja desproporcional ao desvalor da restrio dos direitos fundamentais. Trazendo referida discusso para o mbito do Direito Tributrio, Misabel Abreu Machado Derzi, ao atualizar a obra de Aliomar Baleeiro (2006, p. 35), refere-se ao possvel balanceamento entre o peso dos interesses arrecadatrios para a sociedade contra o peso do custo social total da violao de um direito ou garantia individual, do desrespeito de um princpio constitucional, lembrando mesmo que a extrafiscalidade tambm se norteia pela generalidade dos princpios constitucionais do sistema. Portanto, a discriminao possvel quando existem princpios constitucionais em jogo, lembrando que existem vrios outros princpios constitucionais esparsos, expressos ou implcitos, que se aplicam questo tributria por fora da interpretao sistemtica, estrutural e teleolgica, que tem, de todo modo, finalidade exclusivamente pblica. De qualquer modo, bem conhecida a teoria dos direitos fundamentais de Karel Vasak, divulgada entre ns principalmente por Paulo Bonavides (2004, p. 569), pela qual elencado, entre os direitos fundamentais de terceira gerao, ou de solidariedade e fraternidade, o direito ao meio ambiente e qualidade de vida, tendo por destinatrio o gnero humano, e no o indivduo ou o grupo, com implicao universal ou, no mnimo, titularidade transindividual. Em verdade, como ensina Jorge Miranda (2000, p. 90-311), o direito ao ambiente, como direito social e, portanto, direito fundamental dentro da classificao tricotmica relativa ao contedo, um direito a prestaes positivas do Estado e da sociedade que deve ser voltado para o futuro, diante do virtual esgotamento dos recursos naturais, lembrando, ao citar Herbert Krger, que no so os direitos fundamentais que agora se movem no mbito da lei, mas a lei que deve se mover no mbito dos direitos fundamentais. Com efeito, continuando com Jorge Miranda (2000, p. 70), interesses difusos se traduzem em necessidades comuns a conjuntos mais ou menos largos e indeterminados de indivduos e que somente podem ser satisfeitas em uma perspectiva comunitria. No h quem possua um nico, genrico e indiscriminado direito proteo do meio ambiente, pois os interesses esto dispersos por toda a comunidade, e apenas a comunidade, enquanto tal, pode prosseguir, independentemente de determinao de sujeitos. Rodolfo Camargo Mancuso (2004, p. 113) completa dizendo que os interesses difusos podem ter reflexos distintos em funo do tempo e lugar, em decorrncia do incremento da intrnseca conflittualit, que tende a crescer medida que se for sofisticando a tecnologia de massa, no se condicionando a natureza difusa de referidos interesses circunstncia de serem juspositivados em determinado momento histrico. Perspectiva esta que, de todo modo, vem sendo adotada em diferentes ordenamentos jurdicos, como conseqncia da necessidade universal da preservao ambiental. Assim, v.g, Roger W. Findley e Daniel A. Farber (2004, p. 223) lembram que, no mbito norte-americano, resta previsto no National Environmental Policy Act (NEPA), 101, que deve o governo executar as responsabilidades de cada gerao como curador do ambiente para as geraes futuras, por conseqncia, como ensina Rodolfo Camargo Mancuso (2004, p. 116), dentro da teoria da penumbra, pela qual lcito extrair um interesse a partir de outro que esteja expressamente tutelado, criou-se um verdadeiro direito ao ambiente salubre ou qualidade de vida. 32
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No Brasil, como no podia ser diferente, o ncleo normativo ptrio do Direito Ambiental se encontra no artigo 225 da Constituio da Repblica, como indicado por Jos Afonso da Silva (2003, 50-70), cuja elaborao foi influenciada pela Declarao de Estocolmo1, adotada pela Conferncia das Naes Unidas em 1972, sendo elencado, portanto, como direito social do homem (V - Controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente). Assim, o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado pertence a todos, incluindo a as geraes presentes e as futuras, como bem assinalado por referida Declarao (I - O homem (...) tem a solene responsabilidade de proteger e melhorar o meio ambiente para a atual e futuras geraes), cabendo ao Poder Pblico interferir no domnio privado para impedir prticas danosas ao meio ambiente e sade da populao, buscando, sempre, o desenvolvimento sustentvel. dis Milar (2005, p. 158), no mesmo diapaso, lembra que, pela conjuno do artigo 225 com o artigo 5, 2, da Constituio da Repblica, o princpio do ambiente ecologicamente equilibrado foi erigido condio de direito fundamental da pessoa humana, condicionando toda a legislao infraconstitucional. Por conseqncia, tanto a Constituio da Repblica (art. 225, 1, V) como a legislao infraconstitucional (Leis 9.605/98 e 7.347/85, entre outras) ressaltam a obrigao do Poder Pblico de intervir para manter, preservar e restaurar os recursos naturais, com o escopo de manter um ambiente ecologicamente equilibrado, inclusive para as geraes futuras. Da mesma forma, a Lei de Biossegurana, n 11.105/2005, tem como objetivo explcito a observncia do princpio da precauo para a proteo do meio ambiente2, vindo regulamentar o artigo 225 da Constituio da Repblica, mxime em relao aos organismos geneticamente modificados (OGMs), apesar das crticas a respeito da falta de critrios de concretizao do princpio da precauo e de critrios objetivos ao trabalho da Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana - CTNBio. 2.2 O princpio da precauo como corolrio do princpio do desenvolvimento sustentvel O princpio da precauo, como aponta Rdiger Wolfrum, em obra coordenada por Marcelo Varella e Ana Flvia Platiau (2004, p. 18), que j era utilizado no mbito local, como se observa pelo conceito alemo do Vorsorgeprinzip, tornou-se uma parte intrnseca da poltica ambiental internacional, mxime com sua adoo, em 1992, como princpio 15 da Declarao do Rio3, refletindo o princpio da precauo o reconhecimento de que as atividades humanas, tendo um impacto sobre o ambiente, muitas vezes tm conseqncias negativas que no podem ser completamente previsveis ou verificveis antes da ao.
1 Alexandre Kiss, em obra coordenada por Marcelo Dias Varella e Ana Flvia Barros Platiau (2004, p. 5) lembra que a Declarao de Estocolmo, de 1972, foi a primeira a formular o princpio da eqidade intergeracional, o direito das geraes futuras, pelo qual cada gerao tem o dever de beneficiar-se e desenvolver o patrimnio natural e cultural herdado das geraes precedentes, de tal forma que possa ser passado s geraes futuras em circunstncias no piores do que as recebidas, fato este, como lembra Rdiger Wolfrum, na mesma obra (2004, p. 24), que corolrio do princpio do desenvolvimento sustentvel. 2 Art. 1 Esta Lei estabelece normas de segurana e mecanismos de fiscalizao sobre a construo, o cultivo, a produo, a manipulao, o transporte, a transferncia, a importao, a exportao, o armazenamento, a pesquisa, a comercializao, o consumo, a liberao no meio ambiente e o descarte de organismos geneticamente modificados - OGM e seus derivados, tendo como diretrizes o estmulo ao avano cientfico na rea de biossegurana e biotecnologia, a proteo vida e sade humana, animal e vegetal, e a observncia do princpio da precauo para a proteo do meio ambiente. 3 Com o fim de proteger o meio ambiente, o princpio da precauo dever ser amplamente observado pelos Estados, de acordo com suas capacidades. Quando houver ameaa de danos graves ou irreversveis, a ausncia de certeza cientfica absoluta no ser utilizada como razo para o adiamento de medidas economicamente viveis para prevenir a degradao ambiental Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento (CNUMAD) de 1992.

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David Freestone, na mesma obra, assevera que o princpio bsico da abordagem da precauo, que a distingue da abordagem de preveno4 mais tradicional, que a ao positiva para proteger o ambiente deve ser exigida antes que a prova do dano seja fornecida (2004, p. 242). Um pouco aps, completa Christine Noiville (2004, p. 319):
A ausncia de certezas cientficas no constitui uma razo para adiar a adoo de medidas que poderiam permitir a preveno de um eventual dano. Assim, o princpio autoriza, at mesmo obriga, a no esperar que um risco se confirme para retirar do mercado ou proibir a comercializao de um produto cuja segurana duvidosa.

Sendo assim, est o princpio da precauo implicitamente inserido no artigo 225 da Constituio da Repblica, como igualmente afirma em citada obra Solange Teles da Silva (2004, p. 77), o que tem sentido, na medida em que do cuidado com a proteo das geraes futuras, expresso em referido dispositivo, se extrai o princpio do desenvolvimento sustentvel, do qual corolrio o princpio da precauo. Com efeito, Kiss lembra que a preocupao com as geraes futuras tambm inerente ao conceito de desenvolvimento sustentvel (2004, p. 6). 2.3 O princpio da precauo no mbito da OMC O Acordo Geral de Tarifas Aduaneiras e Comrcio (General Agreement on Tariffs and TradeGATT), em vigor pela Lei 313, de 30.07.1948, originou a Organizao Mundial de Comrcio (OMC) em 31.12.1994, por ocasio da Rodada do Uruguai. Segundo Marie-Angle Hermitte e Virginie David, na obra coletiva coordenada por Marcelo Varella e Ana Flvia Platiau (2004, p. 99-102), a OMC, cujo objeto proibir as medidas de Estado que visam a restringir a liberdade do comrcio, restringindo as importaes, reconhece que tais medidas podem ser legtimas, caso se apiem, mxime no mbito do acordo sobre as medidas sanitrias e fitossanitrias (SPS), sobre a base de uma avaliao de riscos averiguvel, e no na incerteza terica5. Sem embargo, diplomas como o Protocolo de Cartagena sobre a preveno dos riscos biotecnolgicos, nos movimentos internacionais de OGMs (ou GMOs, como so os organismos geneticamente modificados internacionalmente conhecidos), entendem que a avaliao dos riscos deve permitir uma deciso de acordo com o conhecimento disponvel. De qualquer modo, potencial impacto negativo no meio ambiente decorrente da introduo de energias ou substncias geneticamente modificadas, no biodegradveis, persistentes, txicas e passveis de bioacumulao6 ou hormnios para o aumento da produo de carne e leite, mesmo onde no haja prova cientfica que ateste um vnculo causal entre emisses e efeitos, pode gerar restries livre circulao de produtos no mercado internacional, que, na prtica, so passveis de ser levadas ao rgo de Solues de Controvrsias (OSC) da OMC. Todavia, a discusso vem sendo travada no mbito da OMC basicamente nos termos do Acordo SPS, que permite a adoo provisria de uma medida restritiva, no campo sanitrio e fitossanitrio, como
O princpio da preveno, segundo Freestone (2004, p. 243) e elencado no princpio 2 da Declarao do Rio e princpio 21 da Declarao de Estocolmo, impe a obrigao dos Estados de prevenir os danos e riscos conhecidos e cientificamente provados. 5 Referidos autores lembram que a possibilidade de contaminao pelo vrus da Aids, atravs da transfuso de sangue, percebida em uma poca em que no havia teste, pareceu, durante um certo tempo, um risco terico (100). Da mesma forma, segundo Oliver Godard (174), no se deve olvidar o caso da Vaca Louca (ESB), quando referida molstia, que j se sabia era transmitida entre bovinos atravs de farinhas feitas a partir do reaproveitamento de restos de outros animais, foi catalogada e observada durante dez anos como uma epizootia, e no como um problema de sade pblica, apesar de existir o risco terico de afetar o homem, o que veio acontecer, como cedio, sob a forma de uma nova variao da doena Creutzfeldt-Jakob. 6 Declarao Final da Terceira Conferncia Internacional sobre Proteo do Mar do Norte, 1990.
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a quarentena, mesmo que as provas cientficas sejam insuficientes; todavia referida restrio levantada com o transcurso do prazo definido como razovel, voltando, ento, exigncia da justificativa cientfica. Em verdade, em alguns casos7, como destaca Marcelo Dias Varella (2004, p. 280), a OMC reconheceu que o princpio da precauo estaria contido no Acordo SPS, autorizando a adoo de restries sanitrias e fitossanitrias, ainda que sem provas concretas das medidas restritivas, desde que o risco fosse verificvel e houvesse provas cientficas suficientes, o que, na prtica, limita a aplicao de referido princpio a qualquer caso concreto. Essa viso restritiva bem observada, como lembram, na obra acima mencionada, Philippe Sands (2004, p. 42) e Nicolas de Sadeleer (2004, p. 68), por ocasio da invocao do princpio da precauo pela Comunidade Europia perante o rgo de Apelao da OMC, em 1998, no caso sobre a carne produzida nos Estados Unidos e no Canad com hormnios artificiais, em que os impactos sobre a sade humana eram incertos. Todavia, a OMC se esquivou de declarar o referido princpio da precauo - ou enfoque da precauo, como defendiam os americanos, que acusavam os europeus de protecionismo disfarado - entendendo que no poderia, ainda, ser tal considerado como princpio geral do direito consuetudinrio ambiental internacional, como defendia a Comunidade Europia. No obstante, como expe em referido livro Christine Noiville (2004, p. 326):
Enquanto o acordo SPS inteiramente construdo sobre esta lgica, o acordo sobre os obstculos tcnicos ao comrcio insiste mais sobre os objetivos perseguidos, sobre as circunstncias que levaram medida. A exigncia de prova cientfica parece ser ainda menor no contexto do Acordo Geral (GATT): baseado neste texto, um Estado pode teoricamente proibir a importao de um produto que considera ser potencialmente perigoso, se o tratamento severo for dado tambm aos produtos nacionais similares; sobretudo, beneficia-se de uma ltima exceo de sade pblica, permitindo-lhe restringir o livre comrcio.

Como afirma Freestone, secundado por Marcelo Dias Varella (2004, p. 292), a migrao do princpio precaucionrio entre as normas de proteo sade para o direito ambiental freqentemente observada8. Completa adiante Hlne Ruiz-Fabri (2004, p. 312) que no h por que permanecer com uma viso estritamente sanitria para a aplicao do princpio da precauo, na medida em que pode haver outros motivos para a diferena de tratamento entre situaes consideradas comparveis, j que a preocupao ultrapassa a preveno do risco sanitrio ou ecolgico a ele relacionado. Alis, o direito a um ambiente sadio deve ser observado na concepo ampla do termo sade, significando, como assevera Paulo Affonso Leme Machado (2003, p. 48), no apenas a contraposio a no ter doenas diagnosticadas no presente, mas h que se levar em conta o estado dos elementos da natureza - guas, solo, ar, flora, fauna e paisagem - para aquilatar se esses elementos esto em estado de sanidade. No se deve olvidar, ademais, como informa Hlne Ruiz-Fabri (2004, p. 298), que o GATT j admitia que existia um certo nmero de objetivos no comerciais que deveriam ser considerados preocupaes legtimas dos Estados e que podiam significar medidas de proteo, que, na prtica, impediriam a livre circulao de produtos almejada pela OMC. Asseverando Gilvan Brogini (2004, p. 12-80) que a OMC, diferentemente do GATT ou do Fundo Monetrio Internacional (FMI), privilegia a realizao da geometria varivel, possibilitando que os pases signatrios apresentem contestaes no apenas vinculadas
Austrlia - medidas que afetam a importao de salmo, 1998; e Japo - medidas que afetam produtos agrcolas, 1999. Como exemplo indicado o caso Sierra Club c. Environment Protection Agency (EPA) e General Eletric e outros, quando a Corte de Apelao do 5 Circuito dos Estados Unidos da Amrica reconheceu que a agncia ambiental e a GE deveriam demonstrar que o policlorinato bifenil, que estava atingindo o lenol fretico que dava origem a um lago freqentado pelos associados do autor, no estava a contaminar a gua.
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razo de Estado, mas abrange, tambm, as normas do direito constitucional, lembrando que os membros da OMC aderem a um acordo nico (single undertaking), que tem por escopo, basicamente, garantir a transparncia e previsibilidade no comrcio internacional, condicionando as polticas daqueles a esta inteno, com a busca da eliminao das barreiras que impedem o livre fluxo do comrcio. De toda forma, certo que o primeiro objetivo destacado no prembulo do Acordo Constitutivo da OMC (acordo-marco) se resume na busca da elevao do nvel de vida dos pases membros, o que no poderia acontecer sem o respeito ao direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. 2.4 O Direito Tributrio Ambiental Como destaca Ricardo Lobo Torres, em obra coordenada por Heleno Taveira Trres (2005, p. 3134), vivemos hoje no Estado da Sociedade de Risco, que se caracteriza pela ambivalncia, a insegurana, a procura de novos princpios ticos e jurdicos e o redesenho do relacionamento entre as atribuies do Estado e da prpria sociedade. Entre os novos princpios adotados como norteadores das exaes necessrias, inclusive ao financiamento das garantias da segurana, esto a transparncia, a responsabilidade, a preveno, a solidariedade social e a precauo (Vorsorgeprinzip). Por conseqncia, destaca-se a incumbncia do Poder Pblico no sentido de controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente (art. 225, 1, V). Assim, a utilizao do tributo como instrumento de proteo ambiental est relacionada extrafiscalidade tributria, buscando levar o causador do dano ambiental a mudar o seu comportamento ou a adotar medidas de diminuio da atividade danosa ou da sua capacidade de contaminao. Seguindo essa toada, Alejandro C. Altamirano, em obra coordenada por James Marins (2003, p. 33-51), aps lembrar que o artigo 41 da Constituio Argentina probe o ingresso em solo portenho de material atual ou potencialmente perigoso, defende que entre os objetivos dos ecotributos est o de influir na conduta dos sujeitos passivos para que reduzam suas atitudes contaminantes, criando incentivos para a reduo da quantidade de produtos contaminantes. 2.5 A variao das alquotas do imposto sobre importaes segundo o princpio da precauo Pelo art. 153, 1, da Constituio da Repblica, est o Executivo autorizado, atendidas as condies e os limites estabelecidos na lei, a alterar a alquota9 do imposto de importao, lembrando que referido tributo tem funo predominantemente extrafiscal, servindo como importante instrumento para reduzir ou incrementar o fluxo de importaes. O Executivo no poder, como certo, inovar a ordem jurdica, estabelecendo elementos bsicos da norma de tributao, limitando-se a expedir regras para possibilitar sua operacionalidade, atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei. Nesse sentido, explica Liziane Angelotti Meira (2002, p. 130) que
a Constituio Federal no subordinou este elemento da norma de incidncia do imposto sobre a importao ao princpio da legalidade de modo absoluto, pois autorizou o Poder Executivo a alterar - respeitados os limites legais - as alquotas desse imposto mediante ato normativo de hierarquia infralegal.
9 Alquota, nas palavras de Paulo de Barros Carvalho (2005, p. 342), matria submetida ao regime de reserva legal, integrando a estrutura da regra-modelo de incidncia. Congregada base de clculo, d a compostura numrica da dvida, produzindo o valor que pode ser exigido pelo sujeito ativo, em cumprimento da obrigao que nascera pelo acontecimento do fato tpico.

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Em regra, a Lei 3.244, de 1957, alterada pelo DL 2.162/84, apesar de anterior Constituio de 1988, considerada como o diploma normativo que estabeleceria os limites e as condies para a alterao das alquotas do imposto sobre importao, como indica Leandro Paulsen (2004, p. 34) e Leo e Ricardo Krakowiak, em obra coordenada por Yves Gandra da Silva Martins (2006, p. 580), sendo centrada a possibilidade de sua majorao ou diminuio de acordo com o adequado cumprimento dos objetivos da tarifa (art. 3, alinea a). E quais seriam os objetivos da tarifa? Na verdade, a variao das alquotas tem como objetivo a disciplina do fluxo de importao, sendo tradicionalmente entendido que as condies devem ser aquelas de natureza objetiva e econmica ou de mercado, sendo calculadas sobre o valor da alquota10 constante da Tarifa Externa Comum. Sem embargo, segundo Jos Eduardo Soares de Melo (2003, p. 61), as alquotas convencionais, que so aquelas objeto de acordos internacionais, prevalecem sobre as gerais, como a Tarifa Externa Comum. De todo modo, Alfredo Augusto Becker (2002, p. 408) j dizia que o fato que condiciona a variao da alquota no a base de clculo, mas sim a natureza da coisa importada, pela qualidade econmica do importador ou da natureza do negcio jurdico mediante o qual a coisa foi introduzida na zona aduaneira. Por outro lado, em relao aos acordos internacionais, ainda que se entenda, na esteira de Luciano Amaro (2005, p. 181-183), que a eficcia dos tratados e sua insero no ordenamento jurdico nacional, seja por converso ou por incorporao automtica11, questo de natureza constitucional, no havendo grande utilidade na previso do artigo 98 do Cdigo Tributrio Nacional, pois o tratado, ainda que atuando como norma especial, teria o nvel hierrquico da lei ordinria federal; faz-se mister observar as lies de Betina Treiger Grupenmacher, citada por Jos Eduardo Soares de Melo (2003, p. 33-35), no sentido de que, embora pela anlise dos artigos 5, 2, 49, I, e 84, VIII, da Constituio da Repblica, a viabilidade eficacial das normas dos tratados constitua diretriz do nosso sistema jurdico, observa-se, em regra, o sistema dualista com temperamentos, com a incorporao automtica ao direito nacional, aps a ratificao, dos tratados que disponham sobre os direitos e garantias individuais. Assim, os tratados ratificados pelo Brasil a respeito da proteo do meio ambiente deveriam servir como balizadores das condies que autorizariam o Executivo a proceder variao das alquotas do imposto de importao. Adequadamente, Roberto de Campos Andrade, em obra coordenada por Alberto do Amaral Jnior (2005, p. 338), afirma que:
O princpio do desenvolvimento sustentvel representa uma evoluo do direito ao desenvolvimento, reconhecido como direito humano essencial de todos a uma qualidade de vida que permita a realizao e concretizao dos demais direitos humanos, consagrados na Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948) referentes dignidade da pessoa humana. A proteo do meio ambiente insere-se na evoluo deste reconhecido direito humano ao desenvolvimento, ao acrescer-lhe o especial atributo da sustentabilidade. O primeiro princpio da smula dos princpios legais propostos para a proteo ambiental e o desenvolvimento sustentvel, adotados pelo grupo de especialistas em Direito Ambiental, da Comisso das Naes Unidas para o Meio Ambiente e Desenvolvimento (CNMAD), assim declara: Direito Humano Fundamental 1. Todos os seres humanos tm o direito fundamental a um meio ambiente adequado a sua sade e bem-estar.
10 No caso, a alquota ad valorem, ou seja, que se calcula em medida percentual sobre o valor da mercadoria, diferente da alquota especfica, que aplicada em relao ao tipo e qualidade da mercadoria importada. 11 Regra dualista de Triepel, pela qual haveria a necessidade de lei interna que reproduza os preceitos dos tratados internacionais, e monista de Kelsen, pela qual existiria apenas uma nica ordem jurdica externa e interna.

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Doutrina

Por outro lado, o prprio art. 48 da Lei 3.244, de 1957, assim dispe:
Enquanto for indispensvel conjugar a Tarifa com medidas de controle cambial, objetivando selecionar as importaes em funo das exigncias do desenvolvimento econmico do pas, as mercadorias sero agrupadas em duas categorias: geral e especial. 1 - Sero includos na categoria geral as matrias-primas, os equipamentos e outros bens de produo, assim como os bens de consumo genrico, para os quais no haja suprimento satisfatrio no mercado interno. 2 - Sero includos na categoria especial os bens de consumo restrito e outros bens de qualquer natureza, cujo suprimento ao mercado interno seja satisfatrio.

Portanto, para se entender que a Lei 3.244, de 1957, foi recepcionada pelo nosso atual ordenamento constitucional, assim acontecendo com qualquer lei que venha a suced-la, h que se observar que os critrios relativos ao desenvolvimento econmico do Pas ultrapassam o critrio exclusivo de mercado12, avanando pela seara do desenvolvimento sustentvel, critrio mais amplo e que se coaduna com os ditames constitucionais. Com efeito, Ingo Wolfgang Sarlet (2004, p. 354-355) ressalta a vinculao do legislador aos direitos fundamentais, que, na sua acepo positiva, se traduz em um dever daquele de conformao e realizao dos princpios informadores veiculados pelas normas de direitos fundamentais, lembrando que a doutrina alem entendeu que o legislador possui deveres ativos de proteo, que englobam um dever de aperfeioamento (Nachbesserungspflichten) da legislao existente, no sentido de conform-la s exigncias das normas de direitos fundamentais. Nesse aspecto, no se deve perder de memria que o princpio da mxima efetividade, pelo qual deve se preferir a interpretao que reconhea maior eficcia aos direitos fundamentais, assim como o princpio da interpretao das leis em conformidade com a Constituio, que afirma que a norma deve ser interpretada de acordo com a Constituio, tem por destinatrios os prprios rgos de criao do Direito e aqueles encarregados da interpretao da lei constitucional. Oportuno dizer que os princpios, como normas imediatamente finalsticas, nas palavras de Humberto vila (2004, p. 38), estabelecem um estado ideal de coisas a ser buscado, que diz respeito a outras normas do mesmo sistema, exigindo a adoo de comportamentos cujos efeitos contribuam para a promoo gradual daquele fim. Faz-se mister observar, outrossim, que a necessidade da utilizao das alquotas do imposto de importao como instrumento extrafiscal para o desenvolvimento sustentvel, atravs da diminuio do fluxo de produtos potencialmente danosos ao meio ambiente, se torna cada vez mais atual, como se percebe, inclusive, pela atual Lei de Biossegurana, 11.105/2005, que no prev a exigncia de demonstrativo de risco para a realizao de atividades potencialmente danosas ao meio ambiente, abarcando, em tese, a importao de quaisquer produtos, o que poderia incluir organismos geneticamente modificados ou patgenos, produtos que gerem radiaes ionizantes e no ionizantes, substncias citotxicas ou mutagnicas que provoquem alteraes capazes de gerar doenas ou ms-formaes fetais, movimentos internacionais de resduos slidos, no biodegradveis, ainda que inexistisse, na atualidade, certeza cientfica de sua ao danosa. Alis, voltando a Roger W. Findley e a Daniel A. Farber (2004, p. 167), um dos possveis efeitos adversos da utilizao de organismos geneticamente modificados (OGMs) se refere introduo de
12 No se olvidando que o conceito de desenvolvimento econmico, segundo Sandroni (1999, p. 169), associe o aumento do PIB per capita melhoria do padro de vida da populao.

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organismos no nativos em um ambiente particular, sabendo-se que experincias vm demonstrando que a colocao de espcies aliengenas ou exticas em um novo ambiente pode resultar na extino das variedades nativas e na dominao do ambiente, sendo que a introduo de OGMs pode ter impacto similar, acontecendo a multiplicao e distribuio do material gentico, ou a hibridizao, com outros organismos, criando novos problemas ecolgicos. Portanto, a par da necessidade de aperfeioamento legislativo, a vinculao do intrprete aos ditames constitucionais que tem por escopo alcanar um ambiente ecologicamente equilibrado condiciona a atividade do Executivo ao alterar as alquotas do imposto de importao seleo das importaes em funo das exigncias do desenvolvimento sustentvel, o que se traduz no zelo pelo direito das futuras geraes, restringindo a circulao de produtos potencialmente lesivos ao meio ambiente, ainda que para tanto se necessite de uma mudana na postura poltica, na medida em que a OMC tem por critrio apenas aceitar restries circulao internacional de produtos se, no mbito domstico, houver igual restrio para os produtos locais. 3 Concluso O comrcio internacional, principalmente com o incremento das comunicaes e da abertura comercial provocada pelas relaes interempresariais, temperado pelas presses internas nos Estados participantes, leva necessidade de disciplina do fluxo de produtos, criando-se regras e fruns para permitir a liberdade do comrcio, assim como leva necessidade de equilbrio distributivo entre as naes que possuam diferentes graus de desenvolvimento e riqueza interna, o que justifica a criao de organismos internacionais como a Organizao Mundial de Comrcio (OMC). Todavia, da mesma forma que o fluxo comercial traz boas novas, como o acesso tecnolgico, traz tambm perigos e dvidas, como os efeitos no ambiente da presena de organismos geneticamente modificados ou patgenos, radiaes ionizantes e no ionizantes, substncias citotxicas ou mutagnicas, produtos no biodegradveis e potencialmente txicos, movimentos internacionais de lixo, devendo ser dada autonomia ao pas soberano para que, atravs de uma abordagem precaucionatria e dentro dos limites do Direito Ambiental, possa utilizar o imposto sobre a importao como forma de desestimular o comrcio de produtos potencialmente nocivos, mesmo que no haja ainda comprovao internacional unnime que justifique a criao de barreiras fitossanitrias, que, de todo modo, so provisrias. Por fim, cumpre lembrar que, no mbito brasileiro, a interpretao da legislao deve estar condicionada aos fins delineados na Constituio da Repblica, mxime como exposto no seu artigo 225, atravs da busca do desenvolvimento sustentvel, que tem como corolrio o princpio da precauo, com vistas proteo no apenas da gerao atual, mas tambm tendo em conta a responsabilidade pelo bemestar das geraes futuras, e, mesmo que no se queira conduzir de acordo com os princpios da solidariedade e da fraternidade, reconhecendo o direito ao ambiente ecologicamente equilibrado como direito fundamental, no se deve olvidar um princpio atvico que nos rege: a sobrevivncia da espcie humana. 4 Bibliografia AMARAL JNIOR, Alberto do (org). Direito internacional e desenvolvimento. Barueri/SP: Manole, 2005. AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2005. VILA, Humberto. Sistema constitucional tributrio. So Paulo: Saraiva, 2004. ______. Teoria dos princpios. So Paulo: Malheiros, 2005.
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Doutrina

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CUMPRIMENTO DA SENTENA CONDENATRIA NO MBITO DAS AES COLETIVAS. PERSPECTIVAS - LEI 11.232, DE 22.12.2005
Doutrina

Gilson Soares Lemes* Sumrio: 1 Introduo. 2 A abolio do processo de execuo dos ttulos judiciais em face do novo processo sincrtico. 3 A execuo nos interesses coletivos e difusos. 4 A execuo nos interesses individuais homogneos. 5 Execuo da obrigao por quantia certa. 5.1 Impugnao ao cumprimento da sentena. 5.2 Multa legal. 6 Execuo da obrigao de fazer e no fazer. 7 Competncia. 8 Concluses. 9 Bibliografia. 1 Introduo O legislador brasileiro, apoiado nas severas crticas sobre a morosidade da Justia, editou novo texto legal com profundas alteraes quanto ao cumprimento da sentena judicial. A modificao legislativa, embora editada sem oportunidade de debate com os meios envolvidos na aplicao do direito, vem em resposta a essas crticas e com o objetivo de facilitar a execuo dos julgados, com a implementao das novas regras legais. de grande relevncia a alterao legislativa no Cdigo de Processo Civil, embora o legislador no tenha dado maiores oportunidades ao debate sobre as modificaes, nem mesmo colhido sugestes daqueles que lidam com a matria diuturnamente, deixando muito a desejar, inclusive no uso da boa tcnica legislativa, como destaca, em excelente artigo, o ilustre Ronaldo Brtas de Carvalho Dias1, quando analisa os objetivos da reforma processual (celeridade processual e eficincia da funo jurisdicional):
H cerca de 19 anos, em despretensiosos trabalhos doutrinrios, vimos sustentando a tese de que esses objetivos jamais sero alcanados com meras alteraes do Cdigo, principalmente na forma em que esto sendo realizadas, sem debate amplo e prvio com os setores especializados da sociedade brasileira (Faculdades de Direito, Escolas Judiciais, Escolas de Advocacia da Ordem dos Advogados do Brasil, Escolas do Ministrio Pblico). (...) bvio que de nada adianta introduzir modificaes constantes no texto normativo do Cdigo de Processo Civil, visando propalada celeridade processual e eficincia e racionalidade da funo jurisdicional do Estado, mxime, ainda, se tais modificaes, alm de no submetidas ao debate amplo e prvio com setores especializados da sociedade brasileira, ainda esto repletas de impropriedades tcnicas e muitas apresentando seus contedos normativos em afronta ou sem sintonia tcnica com o processo constitucional (...).

De qualquer sorte, a alterao foi introduzida em nosso ordenamento jurdico, estando em pleno vigor, razo pela qual nos cumpre a sua aplicao, buscando-se, evidentemente, a melhor interpretao, sempre voltada para os princpios e garantias constitucionais que formam o arcabouo do processo civil moderno, na feliz denominao de Italo Andolina e Giusepe Vignera2: modelo constitucional do processo.
* Ps-graduado em Processo Civil pela Universidade Federal de Uberlndia-UFU e Juiz de Direito e Diretor do Foro da Comarca de Betim. 1 DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho. As reformas do Cdigo de Processo Civil e o processo constitucional. In: DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (Coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 218-224. 2 ANDOLINA, Italo; VIGNERA, Giuseppe. II modelo costituzionale del processo civile italiano, Corso de lezioni. Torino: G. Giappichelli Editores, 1990.

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Dessarte, com a recente alterao, o legislador tenta imprimir maior agilidade na execuo dos ttulos executivos judiciais, buscando uma gil prestao jurisdicional, com extino dos embargos do devedor, possibilitando a defesa do devedor apenas atravs do instituto da impugnao, sem efeito suspensivo, salvo nos casos em que o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao. Conforme ressalta Arruda Alvim, questes recorrveis existiro com a nova lei, mas a no-suspensividade conduzir a uma soluo sem a necessria paralisao do procedimento da execuo, propriamente dito.3 A celeridade, todavia, no pode vir em detrimento dos princpios institutivos do processo, quais sejam: a isonomia, o contraditrio e a ampla defesa, devendo ser preservadas as garantias fundamentais atravs do processo, pois, conforme j se assinalou, o processo a garantia das garantias.4 No mbito das aes coletivas, o procedimento de execuo, sem nenhuma dvida, apresenta-se muito mais intrincado se comparado ao processo individual. Como cedio, no temos ainda no Brasil a estruturao normativa necessria do processo coletivo, visando tramitao das aes coletivas, que cuidam dos interesses coletivos, difusos e individuais homogneos. Embora existam leis esparsas, v.g., o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90) e a Lei de Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85), que alguns autores, como Ricardo Barros Leonel5, insistem em denominar de sistema integrado de leis que formam o processo coletivo, no se pode admitir exista efetivamente a estrutura normativa para o trmite das aes coletivas. Assim, se difcil, e s vezes complexo, torna-se o desenvolvimento das aes coletivas, visando aos interesses coletivos, difusos e individuais homogneos, a execuo do julgado , muitas vezes, quase impossvel, em face de aplicarmos as regras contidas no Cdigo de Processo Civil, que prev normas para o processo individual, ou com um mnimo de litisconsortes, mas no para um infindvel nmero de interessados coletivos/difusos. Como bem assevera o renomado Araken de Assis6, a dificuldade da execuo nas aes coletivas, em face da insuficiente regulamentao da matria, um dos maiores problemas evidenciado pelos dez anos de aplicao da Lei 7.347/85, referindo-se execuo da sentena no mbito da ao civil pblica. Assim, devemos buscar a aplicao da nova legislao de forma cautelosa, com interpretao lgico-sistemtica, visando aos interesses difusos/coletivos, haja vista a ausncia de normatividade prpria para o processo coletivo, notadamente no mbito da execuo dos julgados. 2 A abolio do processo de execuo dos ttulos judiciais em face do novo processo sincrtico Com o advento da Lei 11.232, de 22 de dezembro de 2005, o processo de execuo dos ttulos judiciais perdeu sua autonomia, passando a ter novo contedo normativo, com denominao de cumprimento da sentena, no prosseguimento do processo de cognio, ficando, assim, agregado a este, embora em fases distintas dentro da estrutura normativa do procedimento.
3 ARRUDA ALVIM. Cumprimento da sentena condenatria por quantia certa. In FUX, Luiz; NERY JNIOR, Nelson; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim (Coords.). Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006, p. 285. 4 VIEIRA, Jos Marcos Rodrigues. Da ao cvel. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 92. 5 LEONEL, Ricardo Barros. Manual de processo coletivo. So Paulo: RT, 2002, p. 147. 6 ASSIS, Araken de. Execuo na ao civil pblica. RePro, v. 82/49, 1996, p. 49.

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O elenco dos ttulos judiciais deslocou-se para o artigo 475-N do Cdigo de Processo Civil. Os atos processuais executivos, como forma adequada para se fazer cumprir o julgado, passam a integrar o processo de conhecimento, amalgamando-se neste como um verdadeiro processo sincrtico, na linguagem de alguns renomados doutrinadores7 O processo de execuo de ttulos judiciais em nosso ordenamento jurdico teve inspirao na tradio romanstica (actio iudicati), portanto tinha sua autonomia, exigindo-se a dualidade de processos para, em primeiro momento, acertar-se o direito; e, em momento posterior, buscar-se a excusso de bens como forma de satisfao do credor. Essa dualidade, s vezes criticada, permaneceu em nosso meio at agora, sendo debelada pela Lei 11.232, de 22.12.2005. A maior crtica reside no argumento da lentido no cumprimento do julgado, com atos interminveis, que prejudicam notadamente o credor, o qual, aps o acertamento do seu direito, normalmente tinha que encetar novo procedimento e este, por sua vez, poderia possibilitar a propositura, pelo executado, dos embargos do devedor, deflagrando-se outro processo de conhecimento, que normalmente conduz dilao probatria, exigindo-se o pronunciamento jurisdicional sobre as questes controvertidas. Com a alterao em destaque, o legislador buscou a eliminao do processo de execuo, erigindo-se novo procedimento para satisfazer o credor, coextensivo ao processo de conhecimento, entretanto, ainda com o princpio do contraditrio mitigado, o qual se apresenta, efetivamente, apenas na hiptese de impugnao do devedor. Alguns pases, reconhecendo a necessidade de simplificao e desjudicializao dos atos de execuo, adotaram o agente de execuo, rgo extrajudicial que cuida dos autos de execuo, com eventual interveno do magistrado, como, v.g., Portugal, Frana, Holanda, Grcia, Esccia, Alemanha e ustria. Em Portugal, como assevera Humberto Theodoro Jnior8, citando o jurista portugus Jos Lebre de Freitas, a reforma no atingiu os fins desejados, pois nem sempre a alterao legislativa suficiente para agilizar ou concretizar o direito em disputa, carecendo de aparelhamento dos rgos judicirios. Entre ns, com o advento da Lei 11.232, de 22.12.2005, vigora o processo sincrtico, fulminando a autonomia do processo de execuo de ttulos judiciais, passando o procedimento executivo a ser tratado na Seo I do Cap. VIII (Obrigaes de fazer, no fazer e de entrega de coisa) e no Cap. X (Obrigaes por quantia certa), todos do Ttulo VIII (Procedimento ordinrio) do Livro I (Processo de conhecimento) do Cdigo de Processo Civil. O primeiro procedimento, com denominao Dos requisitos e efeitos da sentena, e o segundo, intitulado Do cumprimento da sentena, embora, ainda, com referncia a atos executivos, a teor do que dispem os vrios artigos que estruturam o procedimento. Quanto aos ttulos executivos extrajudiciais, continua sua execuo regulada pelos artigos 612 a 735 do Cdigo de Processo Civil, permanecendo os privilgios da Fazenda Pblica, que ter sua dvida passiva, inclusive a judicial, executada na forma do artigo 730 do mesmo diploma legal, sem alterao das regras atuais.
7 ALVIM, J. E. Carreira. Cumprimento da sentena e fundamentos da impugnao. In: FUX, Luiz; NERY JNIOR, Nelson; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim (coords.). Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006. 8 THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, v. 2, p. 18, citando FREITAS, Jos Lebre de. O primeiro ano de uma reforma executiva adiada. Sub judice: justia e sociedade. Coimbra, n. 29, p. 7, out./dez. 2004, publicao maio de 2005.

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Doutrina

A execuo no processo civil brasileiro vive grave crise, porquanto, repetidas vezes, no se permite ao vencedor da demanda, que teve seu direito acertado, ver sua satisfao realizada, sendo que diariamente assistimos atuar a jurisdio, mas no conseguimos, por mais que se tente, atuar a jurissatisfao9. Tornase, por vezes, letra morta o artigo 391 do Cdigo Civil10 e o artigo 591 do Cdigo de Processo Civil11, pois no se consegue concretizar o comando contido no ato decisrio final do processo cognitivo (provimento). No se concebe possa o vencedor da demanda, aps difcil tramitao do processo de conhecimento, ficar sem a tutela estatal para a eficaz realizao de seu direito, haja vista que o processo deve ser efetivo e, como bem acentua o renomado Prof. Jos Marcos Rodrigues Vieira, deve-se entender por efetividade a aptido do processo ao desiderato de melhor servir ao direito material12. No mesmo sentido, asseverou o mestre Chiovenda13 que o processo deve dar a quem tem direito tudo aquilo e exatamente aquilo que tem o direito de obter. A crise da execuo toma contornos ainda maiores quando se depara com os atos necessrios ao cumprimento do julgado nas aes coletivas (direitos/interesses coletivos), porquanto no se tem, at o momento, uma estrutura normativa prpria, nem mesmo uma construo doutrinria mais consistente sobre o tema, como assevera o culto Prof. Vicente de Paula Maciel Jnior14:
O processo coletivo deve ser estruturado em bases diversas do processo individual, sendo fundamental o papel da legislao processual na definio dos limites de atuao dos legitimados para o processo, nos efeitos das decises proferidas, no modelo de execuo das decises coletivas, etc.

Assim, surgem vrias preocupaes com o advento do novo modelo de cumprimento da sentena, seja em face do contedo normativo insuficiente, notadamente no que se refere s aes coletivas, seja em face da ausncia de boa tcnica legislativa, ou at mesmo de aparato judicirio suficiente para levar a bom termo os atos necessrios ao fiel cumprimento do julgado passado em julgado. O renomado Prof. Humberto Theodoro Jnior15, a exemplo de Athos Gusmo Carneiro16, em obras recentes, demonstra otimismo com as modificaes, acreditando que os objetivos propalados sero alcanados, e a execuo ir melhorar. Em sentido contrrio, o eminente Araken de Assis17, que sempre buscou argumentos em favor de reformas processuais, em recente reviso e ampliao de sua obra, demonstra incerteza quanto ao sucesso das modificaes legislativas, no que concerne ao cumprimento da sentena. Assim, devemos aguardar o resultado efetivo da alterao quanto to falada celeridade do processo, com a pronta entrega da prestao jurisdicional. A alterao ter esse efeito imediato? E, a longo prazo, como ser o cumprimento da sentena, aps a necessria e valorosa interveno dos doutrinadores e o assentamento da jurisprudncia?
LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo. 6. ed. So Paulo: IOB Thomson, 2005, p. 274. Dispe o artigo 301 do Cdigo Civil: Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor. 11 O artigo 591 do CPC, por sua vez, dispe: O devedor responde, para cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas na lei. 12 VIEIRA, Jos Marcos Rodrigues. A ordinariedade reformada. Boletim Tcnico. Escola de Advocacia-OAB/MG. Belo Horizonte, v. 3, trimestral, p. 104, dez. 1996. 13 CHIOVENDA,Giuseppe. Dallazione nascente dal contratto preliminares. Saggi di direitto processulae civiele. Milano: Giuffr, 1993, v. 1, p. 110. 14 MACIEL JNIOR, Vicente de Paula. Teoria do direito coletivo: direito ou interesse (difuso, coletivo e individual homogneo)? - Disponvel em: Revista Eletrnica Virtuajus, Ano 3, n 1, jul./2004, p. 57. 15 THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. II, 2006. 16 CARNEIRO, Athos Gusmo. Nova execuo. Aonde vamos? Vamos melhorar. Revista de Processo, v. 123. 17 ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006.
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Vivencia-se na vida forense que a simples alterao da nomenclatura dos institutos, sua maquiagem ou mesmo inverso no enquadramento dentro da estruturao tcnica do Cdigo de Processo Civil no trazem nenhuma celeridade, efetividade ou segurana s partes, sem que se busque aparelhar os rgos de jurisdio com recursos materiais, servidores qualificados e espao fsico, para enfrentar as dificuldades da funo jurisdicional. 3 A execuo nos interesses coletivos e difusos Os interesses metaindividuais, ou seja, aqueles interesses transindividuais, de natureza indivisvel, de que so titulares pessoas indeterminadas ou grupos, categoria ou classes de pessoas, bem como os interesses homogneos de indivduos, decorrentes de origem comum, podero ser defendidos junto Justia atravs de defesa coletiva, como, tambm, podero ter a conseqente execuo coletiva. Verifica-se, diuturnamente, o uso indiscriminado da terminologia sobre os chamados interesses metaindividuais, fato que acaba confundindo os interessados no assunto, dificultando a aprendizagem da matria. O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90), em seu artigo 81, pargrafo nico, define o que sejam direitos ou interesses coletivos, difusos e individuais homogneos.18 Contudo, sobre o tema, disserta com maestria o ilustrado Prof. Vicente de Paula Maciel Jnior19:
Consideramos diferentes, portanto, os termos interesses coletivos e interesses difusos. Acrescentaremos ao termo interesse coletivo a expresso lato sensu, quando quisermos dizer interesse geral, o gnero que comporta subdivises em vrias espcies. O interesse coletivo stricto sensu tem para ns o significado de interesse prprio de uma coletividade determinada, como a famlia, a sociedade, as associaes, sindicatos, etc. Interesses difusos so os fragmentados, que dizem respeito a todos e a cada um, restando, no entanto, indeterminados quanto ao sujeito.
Doutrina

No mesmo sentido, o ensinamento de Patrcia Miranda Pizzol20, para quem os direitos coletivos lato sensu esto conceituados no artigo 81, pargrafo nico, do CDC, compreendendo trs espcies: direito difuso, direito coletivo stricto sensu e direito individual homogneo. Assim, no se pode confundir interesses coletivos, em sentido amplo, com a expresso direito coletivo stricto sensu, que exprime a idia de interesses relativos a grupos, categorias ou classes. De qualquer sorte, havendo a demanda coletiva, podero os interessados, vencedores do litgio, propor a execuo coletiva ou, se preferirem, podero aviar execuo individual, dentro das possibilidades do que foi decidido. Nessa espcie de litgio, normalmente, as sentenas restringem-se condenao em indenizao ou em preceitos cominatrios com obrigaes de fazer e no fazer.
18 I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum. (Cdigo de Defesa do Consumidor, Art. 81, P. nico - Lei 8.078/90). 19 MACIEL JNIOR, Vicente de Paula. Teoria do direito coletivo: direito ou interesse (difuso, coletivo e individual homogneo)? - Disponvel em , Revista Eletrnica Virtuajus, Ano 3, n 1, jul./2004, p. 57. 20 PIZZOL, Patrcia Miranda. A tutela antecipada nas aes coletivas como instrumento de acesso Justia. In FUX, Luiz; NERY JUNIOR, Nelson; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim. (Coords.). Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006, p. 93.

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Os legitimados ativos para a proposio da ao coletiva, em defesa dos interesses difusos, evidentemente visam muito mais recuperao dos danos causados, principalmente natureza, como ao ar puro, aos rios, fauna e flora, etc., do que efetivamente condenao em dinheiro. Entretanto, muitas vezes, pelo no-cumprimento das obrigaes de fazer e no fazer ou pelo retardamento no cumprimento da deciso ou ainda pela impossibilidade de se recuperar o que foi lesado, impe-se a condenao em dinheiro, que deve ser proporcional ao dano causado e possibilidade do responsvel. Assim, surge a necessidade da execuo do julgado que imps a sano. No havendo ainda a estruturao peculiar e necessria para a execuo dos julgados coletivos, atinentes aos interesses coletivos lato sensu, deve ser aplicada a lei especfica que fundamentou a ao principal, quando traga em seu texto normas nesse sentido, com concorrncia do Cdigo de Processo Civil. Portanto, so de grande relevncia para o processo coletivo o estudo e a efetiva aplicao das alteraes introduzidas na lei processual, as quais iro refletir tambm na execuo das sentenas que decidiram as aes versando sobre os interesses coletivos. 4 A execuo nos interesses individuais homogneos Os interesses individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum, conforme dispe o artigo 81, pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90), na verdade no so interesses coletivos na essncia, como o prprio nome indica, so individuais e, dessa forma, deveriam ser defendidos na Justia. Entretanto, em face dos interesses decorrerem de um fato comum, ou de uma mesma origem, recomenda-se a defesa conjunta para facilitao dos prejudicados, que tero, com certeza, maiores vantagens com a propositura da demanda coletiva, o que se far atravs de um substituto processual, que tenha legitimidade para tal mister. Sem dvida, a demanda coletiva mais proveitosa para os lesados, haja vista que, por vezes, o prejuzo de cada interessado mnimo, sendo que no compensaria intentar, individualmente, qualquer medida judicial contra o causador do dano. A ao coletiva, no caso, representa economia processual, efetividade do processo, e evita eventual conflito nas decises a serem proferidas em distintos juzos. Aqui, ao contrrio dos interesses difusos, temos interessados determinados ou determinveis que foram lesados, sendo divisvel o objeto do litgio, que versa essencialmente sobre direito individual, todavia, demandado de forma coletiva. Com o pronunciamento estatal, atravs do provimento final, reconhecendo o direito dos interessados lesados, surge, ento, a necessidade de se liquidar o julgado e, a seguir, execut-lo, agora na forma do cumprimento de sentena previsto no Cdigo de Processo Civil, aplicando-se, outrossim, evidentemente, todas as normas relativas execuo contidas na legislao especfica que reconhece o direito em litgio. A liquidao, que fixar o quantum debeatur em favor de cada um dos lesados, bem como a execuo podero ser propostas tanto pelo legitimado ativo que props a demanda como pela vtima, individualmente, ou por seus sucessores. 46
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A execuo ter prosseguimento, como cumprimento da sentena, nos prprios autos, quando promovida no mesmo juzo da condenao, ou nos autos de liquidao, notadamente quando esta for efetivada individualmente, em outro juzo. De qualquer modo, mesmo que o interessado lesado tenha que interpor o pedido executivo em outro juzo, em face da comodidade da execuo ou pela proximidade dos bens do devedor, conforme veremos adiante, as normas de cumprimento da sentena, previstas no Cdigo de Processo Civil, para a execuo de quantia certa, sero adequadas ao procedimento e, com certeza, mais proveitosas ao exeqente. Portanto, em que pese se tratar de direitos individuais, a defesa conjunta proveitosa para os prejudicados, e a execuo, seja coletiva, seja individual, fica vinculada s alteraes introduzidas no Cdigo de Processo Civil e suas influncias na execuo das sentenas que decidiram estas aes versando sobre os interesses individuais homogneos. 5 Execuo da obrigao por quantia certa nas aes coletivas A execuo por quantia certa nas condenaes fixadas nas aes coletivas, at que tenhamos a estrutura normativa prpria e adequada para o trmite dessas demandas e para a execuo de seus julgados, dever ser efetivada na forma do cumprimento da sentena, prevista nos artigos 475-I a 475-R do Cdigo de Processo Civil, aplicando-se, subsidiariamente, as demais disposies desse mesmo diploma legal, em concorrncia com as normas legais especficas, contidas na legislao aplicvel espcie, atinente ao mrito do pedido acolhido. O exeqente poder requerer o cumprimento da sentena passada em julgado, execuo definitiva, ou da sentena contra a qual foi interposto recurso recebido apenas no efeito devolutivo, execuo provisria, sendo que no ltimo caso devero ser observadas as normas contidas no artigo 475-O do Cdigo de Processo Civil. No que concerne prestao de cauo, prevista no artigo 475-O, inciso III, do CPC, verifica-se, normalmente, a impossibilidade de ser prestada pelas entidades habilitadas a propor as aes coletivas; portanto, dever o magistrado flexibilizar tal norma, evitando que o devedor possa dilapidar o seu patrimnio sem cumprir a determinao da Justia de indenizar os danos causados. Evidentemente que casos de alienao de valiosas propriedades ou mesmo de levantamento de valores devero ser analisados com critrio, impedindo-se qualquer irreversibilidade em caso de sucesso do recurso interposto, entretanto tolhendo-se eventuais tentativas de se furtar ao cumprimento do julgado favorvel aos interessados coletivamente. No sendo lquida a sentena proferida, os interessados devero providenciar sua liquidao para apurar o valor devido, atravs de arbitramento, se este for o caso, com nomeao de perito pelo juiz. Poder ser feita a liquidao, outrossim, por artigos, quando for necessrio alegar e provar fato novo, que no restou demonstrado suficientemente na cognio. Por fim, se a liquidao depender apenas de clculo aritmtico, devero elaborar memria discriminada e atualizada do dbito, instruindo-se o pedido com a mesma. Conforme o artigo 475-H do Cdigo de Processo Civil, o recurso cabvel contra deciso que julga a liquidao o agravo de instrumento, porquanto se trata de deciso interlocutria. Entretanto, admite-se a apelao no caso do julgamento da liquidao por artigos, processada autonomamente (artigo 475-A, 2), por razes de economia21.
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ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 135.

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Doutrina

Se na sentena houver parte lquida e parte ilquida, podero os interessados executar imediatamente aquela parte e liquidar esta em autos apartados, a teor do que dispe o artigo 475-I, 2, do Cdigo de Processo Civil. No se pode olvidar que, conforme dispe o artigo 13 da Lei 7.347/85, em havendo condenao em dinheiro, seja pela indenizao dos danos materiais ou morais causados, seja em decorrncia de multa liminar ou prevista na sentena, os valores revertero em favor do Fundo de Defesa de Direitos Difusos (Lei 9.008, de 21.03.95), que foi regulamentado pelo Dec. 1.306, de 09.11.94. Restrio quanto a essa destinao deve ser estabelecida quanto aos danos ao errio, oportunidade em que os valores relativos condenao devem ser alocados para a Fazenda Pblica lesada, bem como quando a indenizao seja direcionada para ressarcir os interessados coletivos. Quanto determinao de arquivamento dos autos, no caso de inrcia do vencedor da demanda, aps o prazo de seis meses, prevista no artigo 475-J, 5, da Lei Adjetiva Civil, verifica-se que no h como ser aplicada s demandas coletivas, por fora do disposto no artigo 15 da Lei 7.347/85. Assim, se decorridos sessenta dias do trnsito em julgado da sentena condenatria, sem que a associao autora lhe promova a execuo, dever faz-lo o representante do Ministrio Pblico, facultada igual iniciativa aos demais legitimados. Fica evidenciado, em face da incoerncia dos dispositivos acima citados, que no se pode simplesmente recepcionar a legislao do processo individual no bojo do processo coletivo, sem uma anlise criteriosa, porquanto aquelas normas no foram elaboradas com viso para o procedimento coletivo, o qual, como j acima assinalado, carece de normas prprias para se desenvolver de maneira uniforme e adequada. 5.1 Impugnao ao cumprimento da sentena A alterao legislativa inovou tambm quanto forma de defesa do devedor, em substituio aos embargos execuo; trouxe a figura da impugnao, a qual dever ser apresentada no prazo de quinze dias, a contar da intimao da penhora, na pessoa do advogado, a teor do que dispe o artigo 475-J, 1, do Cdigo de Processo Civil. Como se sabe, a execuo no um processo dialtico, sua ndole no se mostra voltada para o contraditrio,22 todavia possvel que existam irregularidades ou nulidades do ttulo executivo ou mesmo direitos materiais oponveis ao do credor, os quais podero ser alegados pelo devedor. Dessa forma, a impugnao ter cabimento nas hipteses elencadas no artigo 475-L do Cdigo de Processo Civil e dever ser apresentada dentro dos prprios autos, sendo que no ter efeito suspensivo, podendo, todavia, o magistrado atribuir-lhe tal efeito, desde que relevantes os fundamentos da defesa e que o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao. Se no for concedido o efeito suspensivo, a impugnao dever ser instruda e decidida em autos apartados.
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THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, v. II, p. 376.

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Registre-se que, em que pese possa o magistrado imprimir o efeito suspensivo na impugnao, poder o exeqente requerer o prosseguimento da execuo, prestando cauo suficiente e idnea, arbitrada pelo prprio juiz. Apresentada a impugnao, dever ser intimado o credor para que tenha oportunidade de se manifestar, embora seja omissa a legislao quanto a esse aspecto. O insigne professor Humberto Theodoro assinala que o prazo para o credor se manifestar dever ser fixado pelo juiz, nos termos do artigo 177 do CPC, ou de cinco dias, a teor do artigo 185 do mesmo Codex.23 Todavia, ousamos discordar do ilustre processualista, haja vista que o prazo do credor dever ser anlogo quele fixado para a resposta nos embargos, que sobrevivem em outras execues, v.g., nos ttulos executivos extrajudiciais, qual seja: de 10 (dez) dias. Quanto deciso que resolve a impugnao, recorrvel mediante agravo de instrumento, salvo se extinguir a execuo, quando, ento, o recurso cabvel ser a apelao (artigo 475-M, 3, do CPC). Verifica-se, a toda evidncia, que o legislador quis dar maior celeridade execuo, extinguindo a figura dos embargos do devedor, no que se refere execuo de ttulo judicial por quantia certa; todavia, a nova figura assemelha-se aos prprios embargos. , sem dvida, analogicamente aos embargos, ao prpria, incidental e adequada para refutar o ttulo judicial eivado de nulidades, inexigvel ou com valor excessivo, ou para se argumentar a ilegitimidade de parte, vcios da penhora ou da avaliao, e ainda as causas impeditivas, modificativas ou extintivas da obrigao em destaque. Como bem destacado pelo eminente Araken de Assis, a impugnao representa uma ao de oposio execuo ou, consoante modelo espanhol, um incidente declarativo dentro del proceso mismo de ejecucin.24 Assim, temos, no novo modelo de impugnao, uma forma de defesa incidental que se assemelha aos embargos do devedor, com oportunidade de defesa, nos limites das hipteses relacionadas no artigo 475-L do Cdigo de Processo Civil. A impugnao, portanto, vem em substituio aos conhecidos embargos do devedor, todavia, a princpio, apenas com uma nova roupagem, apresentando poucas modificaes, que, por si s, no sero suficientes para dar agilidade execuo do julgado. Ressalte-se que a exceo de pr-executividade, to utilizada no sistema anterior, no restou prejudicada, mesmo porque no era tratada dentro da legislao processual, mas aceita como forma de defesa sumria, nos casos de falta de condies da ao executiva ou nulidades do ttulo executivo que fundava a execuo. 5.2 Multa legal - Art. 475-J do CPC Como forma de evitar os atos processuais de execuo e forar o devedor a cumprir espontaneamente a deciso do processo de conhecimento, j passada em julgado, que o condenou ao
THEODORO JNIOR, Humberto. As vias de execuo do Cdigo de Processo Civil Brasileiro reformado. In DIAS, Ronaldo Brets Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 218/224. 24 ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 314, com referncia a Montero Aroca-Flors Mates, El proceso de ejecucin, p. 314.
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Doutrina

pagamento de quantia certa ou fixada em liquidao, estabeleceu-se, no artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil, a multa de 10% (dez por cento) sobre o montante da condenao, caso ele (devedor) no efetue o pagamento devido no prazo de 15 (quinze) dias. Assim, a imposio legal um reforo aos meios coercitivos empregveis para abreviar o cumprimento da sentena referente s obrigaes por quantia certa.25 A multa legal no tem relao direta com o mrito do pedido, mas sim com o atraso no efetivo pagamento, portanto poder perfeitamente ser cumulvel com qualquer outra imposio contida na deciso passada em julgado. Cuida-se de medida coercitiva, com o objetivo de evitar que o devedor protele o pagamento devido, cumprindo a deciso passada em julgado no prazo mximo de 10 (dez) dias. No mencionado artigo, em mais uma falha do legislador, deixou de constar o dies a quo para a contagem do prazo fixado para o pagamento, deixando transparecer que, com o trnsito em julgado da deciso ou com o julgamento da liquidao, automaticamente, estaria em curso o prazo para o devedor cumprir a obrigao contida no decisum. Entretanto, entendemos que assim no pode ser, porquanto o devedor deve ter cincia de que houve o trnsito, que o processo foi devolvido do Tribunal, se for o caso, at mesmo para o clculo do dbito, ou que houve o julgamento definitivo da liquidao, com a fixao do quantum devido. S ento, a partir desse momento, estaria em curso o prazo de 15 (quinze) dias para efetuar o pagamento, sob pena de se fazer incidir a referida multa legal de 10% (dez por cento). Deve ser ressaltado que, se o devedor efetuar espontaneamente o pagamento parcial, sem necessidade de atos executivos, a multa dever incidir apenas sobre o remanescente do dbito, ficando isento da inciso sobre o valor pago. Por derradeiro, registre-se que a multa ora estabelecida em 10% (dez por cento) fixa, assim no ter aumento aps a passagem do 15 (dcimo quinto) dia, diferentemente do que ocorre com as astreintes, em que o acrscimo se conta dia a dia. 6 Execuo da obrigao de fazer e no fazer nas aes coletivas De maneira semelhante execuo por quantia certa, a execuo que tenha por objeto o cumprimento de obrigaes de fazer e no fazer, fixadas nas aes coletivas, at que tenhamos a estrutura normativa prpria para as demandas coletivas e para a execuo de seus julgados, dever ser processada em conformidade com as normas especficas da lei aplicvel espcie em litgio em concorrncia com o artigo 461 do Cdigo de Processo Civil, aplicando-se, subsidiariamente, as demais disposies desse mesmo diploma legal. Nesse caso, o magistrado deve conceder a tutela especfica da obrigao ou a cessao da atividade nociva, at mesmo de forma antecipada, e, ao final da demanda, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao adimplemento. Dever o juiz, em caso de fundamento relevante, at mesmo de ofcio, fixar multa diria que se mostre compatvel com a obrigao, para forar o seu cumprimento especfico.
25 THEODORO JNIOR, Humberto. As vias de execuo do Cdigo de Processo Civil Brasileiro reformado. In DIAS, Ronaldo Brets Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 218/224.

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Para fins de tutela especfica ou obteno de resultado prtico equivalente, poder, ainda, o magistrado determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial, conforme dispe o artigo 460, 5, do CPC. O ilustre Luiz Guilherme Marinoni26 traz exemplo que bem elucida as medidas acima citadas, podendo o magistrado usar inclusive da fungibilidade para aplicar tutela inibitria diversa daquela contida na condenao, como, v.g., ao invs de interditar empresa com reiterada emisso de poluentes, determinar a instalao de filtros, que resolvem o problema ambiental e evita o fechamento da empresa, com eventuais prejuzos sociais. Diferentemente do que ocorre na execuo para cumprimento das obrigaes por quantia certa, na execuo das obrigaes de fazer e no fazer, o legislador no colocou disposio do executado o instituto da impugnao, como pea de defesa incidental. Dessarte, dever o executado, quando intimado para cumprir a obrigao, apresentar sua petio, independentemente de segurana do juzo, levando ao conhecimento do magistrado suas alegaes, buscando, inclusive, por analogia, o reconhecimento de situaes legitimantes para se impugnar a execuo (artigo 475-L do CPC) e at da concesso do efeito suspensivo (artigo 475-M do CPC). Como bem assinalou Lisboa Neiva: a falta de disciplina especfica em relao s execues de fazer, de no-fazer e de entrega de coisa no impede a aplicao da impugnao, como instrumento de resistncia do executado.27 Por fim, ressalte-se que quanto s multas dirias (astreintes) aplicadas nessa espcie de execuo, com finalidade de coibir abusos ou para obrigar o requerido a cumprir determinada obrigao relativa aos direitos difusos, tambm haver reverso dos valores para o Fundo de Defesa de Direitos Difusos (Lei 9.008, de 21.03.95). Restrio seja feita, contudo, quanto indenizao pelos danos causados ao errio, oportunidade em que os valores relativos condenao devem ser alocados para a Fazenda Pblica lesada. 7 Competncia A competncia para a execuo dos julgados coletivos ser do juzo da condenao, quando coletiva a execuo, ou da liquidao de sentena ou da ao condenatria, no caso de execuo individual.28 Portanto, por fora desse contedo normativo, a execuo coletiva deve ser ajuizada no mesmo foro do processo de conhecimento, sem o benefcio estabelecido em favor da execuo individual, que poder ser proposta no foro da liquidao. Dessa forma, por fora interpretativa, pode a liquidao individual ser aviada em juzo diverso, que poder ser o do domiclio do exeqente, para facilitar a defesa do lesado. Em face das alteraes nas regras legais da execuo por quantia certa, hodiernamente, denominado cumprimento de sentena, verifica-se que de grande importncia o artigo 475-P do Cdigo de Processo Civil, que permite, por meio de seu pargrafo nico, que o exeqente opte pela execuo no juzo onde se encontrem bens sujeitos expropriao ou pelo atual domiclio do executado.
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MARINONI, Luis Guilherme. Tutela inibitria (individual e coletiva). So Paulo: RT, 1998, p. 124. NEIVA, Jos Antnio Lisba. Algumas questes envolvendo a Lei 11.232/2005. RePro 139/153, 2006. 28 Em conformidade com o artigo 98, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor - Lei 8.078/90.

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Doutrina

A norma foi estabelecida, evidentemente, em favor do exeqente, que poder optar por outro juzo para executar a deciso judicial, onde ter maiores facilidades na penhora e efetiva expropriao do bem, para satisfao de seu crdito. Dessarte, os interessados coletivos ou individuais tero, da mesma forma, essa possibilidade para buscarem, o quanto antes, a satisfao do seu direito j reconhecido no processo de cognio. 8 Concluses Da breve exposio contida neste artigo, podemos tirar algumas concluses sobre a nova alterao legislativa a respeito do cumprimento da sentena condenatria, inclusive com influncia no trmite do julgado das aes coletivas, bem como as perspectivas junto aos operadores do direito, notadamente quanto celeridade processual: 1) A nova legislao, embora construda sob severas crticas, e as perspectivas dessas alteraes legislativas so de grande relevncia para todos os jurisdicionados, que vivem apreensivos ante a insegurana jurdica na busca de seus direitos, sendo, ainda, de maior relevncia, para o Processo Civil, a busca da construo do Estado Democrtico de Direito. 2) A execuo no processo civil brasileiro vive grave crise, pois no se permite ao vencedor da demanda, que teve seu direito acertado, ver sua satisfao realizada, pois no se consegue concretizar o comando contido no ato decisrio final do processo cognitivo (provimento). 3) Considerando-se a importncia do procedimento de cumprimento da sentena, em face da necessidade de efetividade da prestao jurisdicional, necessrio dar condies ao Estado-Juiz, atravs de aparato judicirio mnimo, para a concretizao dos atos de execuo de forma gil, com a necessria segurana jurdica. 4) A execuo nas aes coletivas, embora possua regras prprias na legislao material especfica, ser afetada pelas recentes alteraes do Cdigo de Processo Civil, sendo que a perspectiva no sentido de que os lesados tenham maiores facilidades, em princpio, no cumprimento do julgado que reconhece a leso aos seus direitos coletivos. 5) A propalada celeridade, todavia, no pode vir em detrimento dos princpios institutivos do processo: isonomia, contraditrio e ampla defesa, devendo ser preservadas as garantias fundamentais por meio do modelo constitucional do processo. 9 Referncias ALVIM, J. E. Arruda. Cumprimento da sentena condenatria por quantia certa. In: FUX, Luiz; NERY JUNIOR, Nelson; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim (coords.). Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006. ANDOLINA, Italo; VIGNERA, Giuseppe. II modelo costituzionale del processo civile italiano, Corso de lezioni. Torino: G. Giappichelli Editores, 1990. ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006. ______. Execuo na ao civil pblica. Revista de Processo, v. 82. p. 49, 1996. 52
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CHIOVENDA, Giuseppe. Dallazione nascente dal contratto preliminares. Saggi di direitto processulae civiele. Milano: Giuffr, v. 1, 1993. DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho. As reformas do Cdigo de Processo Civil e o processo constitucional. In: DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. FAZZALARI, Elio. Instituies de direito processual. Trad. Elaine Nassif. 8.ed. Campinas: Bookseller, 2006. GONALVES, Aroldo Plnio. Tcnica processual e teoria do processo. Rio de Janeiro: Aide Editora, 2001. LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo. 6. ed. So Paulo: IOB Thomson, 2005. LEONEL, Ricardo Barros. Manual de processo coletivo. So Paulo: RT, 2002. MACIEL JNIOR, Vicente de Paula. Teoria do direito coletivo: direito ou interesse (difuso, coletivo e individual homogneo)? - Disponvel em: Revista Eletrnica Virtuajus, Ano 3, n 1, jul./2004. MARINONI, Luis Guilherme. Tutela inibitria (individual e coletiva). So Paulo: RT, 1998. NEIVA, Jos Antnio Lisba. Algumas questes envolvendo a Lei 11.232/2005. RePro, v. 139, 2006. PIZZOL, Patrcia Miranda. A tutela antecipada nas aes coletivas como instrumento de acesso Justia. In: FUX, Luiz; NERY JUNIOR, Nelson; WAMBIER, Tereza Arruda Alvim (coords.). Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 39. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, 2006, ______. As vias de execuo do Cdigo de Processo Civil Brasileiro reformado. In: DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 218-224. VIEIRA, Jos Marcos Rodrigues. A condenao civil e o cumprimento da sentena. In: DIAS, Ronaldo Brtas Carvalho; NEPOMUCENO, Luciana Diniz (coords.). Processo civil reformado. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. ______. Da ao cvel. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. -:::Doutrina

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A IMPORTNCIA DO INSTITUTO DA FIDELIDADE PARTIDRIA NA REFORMA POLTICA DO BRASIL Des. Jos Nepomuceno da Silva*
Doutrina

Sumrio: 1 Conceito jurdico de fidelidade e de infidelidade. 2 A fidelidade partidria nas Constituies brasileiras. 3 A Lei dos Partidos Polticos e a fidelidade partidria. 4 Da infidelidade partidria na eleio indireta para Presidente e Vice-Presidente da Repblica. 5 Dos mandatos dos agentes polticos e da fidelidade partidria. 6 A infidelidade partidria vista pelo Poder Judicirio. 7 A reforma poltica e os projetos de lei sobre fidelidade partidria. 8 Sugestes para a reforma poltica. 1 Conceito jurdico de fidelidade e de infidelidade. No atual momento da vida nacional, em que a reforma poltica se tornou fundamental e absolutamente urgente, emergem questes cruciais: possvel uma democracia estvel e definitivamente instalada em nosso Pas sem partidos polticos fortes? como assegurar a existncia de partidos polticos fortes, sem um mnimo de fidelidade partidria? Comecemos pelos conceitos jurdicos. De Plcido e Silva, na obra Vocabulrio jurdico (Rio de Janeiro: Forense, 1991), d o seguinte conceito de fidelidade:
Derivado do latim fidelitas (fidelidade, lealdade), no conceito jurdico, entende-se a observncia exata e leal de todos os deveres ou obrigaes assumidos ou impostos pela prpria lei. , assim, o cumprimento ou a execuo de todos os deveres atribudos a pessoa, em virtude de encargo, de contrato ou de qualquer outra obrigao. (...) Ope-se infidelidade que falta de cumprimento da obrigao ou do dever imposto. (obra citada, v. 2, p. 291).

Na mesma obra (v. 2, p. 466), De Plcido e Silva define como infiel, na linguagem jurdica,
... toda pessoa que transgrediu ou violou o dever de fidelidade a que era obrigado. E, assim, conduz igualmente o sentido de desonesto, desleal.

Quanto fidelidade partidria, Said Farhart, no Dicionrio parlamentar e poltico - O processo poltico e legislativo no Brasil (Editora Fundao Petrpolis, p. 423), diz que:
Consiste na adeso intelectual do membro do partido - filiado ou representante eleito, no Governo, no Congresso, nas assemblias legislativas estaduais ou nas cmaras municipais - filosofia do partido, sua concepo de sociedade e dos mtodos, caminhos e meios para realizar suas idias a esse respeito.

J em relao infidelidade partidria, retornando obra de De Plcido e Silva, atualizada por Geraldo Magela Alves, de acordo com a Constituio Federal de l988 (Forense, 1991, v. V, p.123), conceituada como: ... o ato poltico que no respeita as diretrizes partidrias da sua agremiao ou abandona o partido sem justificativa.
*

Desembargador do Tribunal de Justia de Minas Gerais.

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2 A fidelidade partidria nas Constituies brasileiras Talvez pelo fato de at o final da dcada de 60, do sculo passado, o nmero de mudanas de partido, pelo menos quantitativamente, no ser muito expressivo, o certo que tanto a Constituio do Imprio como as Constituies da Repblica de 1891, 1934, 1937 e 1946 no cogitaram da fidelidade partidria nos respectivos textos. A Constituio Federal de 24 de janeiro de 1967 inovou ao se referir, no inciso V do art. 149, ao instituto da disciplina partidria. Foi, porm, a Emenda Constitucional n 1, de 17 de outubro de 1969, Constituio Federal de 1967, que deu status constitucional ao instituto da fidelidade partidria, ao transformar o art. 149 em art. 152, acrescido de pargrafo nico, esse com a seguinte e draconiana redao:
Perder o mandato no Senado Federal, na Cmara dos Deputados, nas Assemblias Legislativas e nas Cmaras Municipais quem, por atitudes ou pelo voto, se opuser s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria ou deixar o partido sob cuja legenda foi eleito.

A Emenda Constitucional n 11, de 13 de outubro de 1978, Constituio de 1967 manteve, no texto da Constituio, o instituto da fidelidade partidria, com uma pequena abertura somente para aqueles que se desligassem do partido pelo qual foram eleitos para participar da constituio de novo partido poltico, a saber:
Perder o mandato no Senado Federal, na Cmara dos Deputados, nas Assemblias Legislativas e nas Cmaras Municipais quem, por atitudes ou pelo voto, se opuser s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria ou deixar o Partido sob cuja legenda foi eleito, salvo se para participar, como fundador, da constituio de novo Partido.

Os maiores exemplos, em Minas Gerais, da utilizao da ressalva constitucional foram o Senador Tancredo Neves e o Deputado Magalhes Pinto, que deixaram os partidos sob cuja legenda se elegeram, para participar, como fundadores, da constituio de um novo partido, o ento PP Partido Popular. Graas ressalva do texto constitucional, no perderam os respectivos mandatos de Senador e Deputado Federal. Porm, com a Emenda Constitucional n 25, de 15 de maio de 1985, Constituio Federal de 1967, o instituto da fidelidade partidria e a sano prevista no pargrafo nico do art. 152 da referida Carta foram, pura e simplesmente, retirados do texto constitucional. O instituto da fidelidade partidria volta a figurar no texto constitucional com a promulgao da atual Constituio da Repblica, de 5 de outubro de 1988, que estabelece no 1 do art. 17:
assegurado aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura interna, organizao e funcionamento, devendo seus estatutos estabelecer normas de fidelidade e disciplina partidria.

Como se observa, a Constituio de 1988 no prev qualquer sano decorrente da infidelidade partidria, remetendo a matria para os estatutos dos respectivos partidos, excluda a possibilidade de perda do mandato em razo da infidelidade partidria: ou seja, a Constituio Federal em vigor no obriga a permanncia do agente poltico (do Poder Legislativo ou do Poder Executivo) no partido sob cuja legenda foi eleito, nem prev qualquer medida para desestimular a troca de partidos. 56
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A conseqncia do conhecimento de todos: a cada legislatura assistimos a um verdadeiro festival de troca de partidos, por um nmero altssimo de agentes polticos (do Legislativo e do Executivo), em flagrante desrespeito vontade popular e ao resultado das urnas. No mnimo, tal prtica poderia ou deveria ser coibida atravs do instituto jurdico do recall (chamar de volta), existente no Direito Eleitoral dos Estados Unidos da Amrica e inexistente no Brasil, atravs do qual se concede ao eleitorado a oportunidade de destituir (chamar de volta) o eleito cujo comportamento for considerado inadequado. A Histria Poltica brasileira registra um caso exemplar de fidelidade partidria. O Deputado Mrio Martins (pai do jornalista Flanklin Martins), eleito Deputado Federal pela UDN (Unio Democrtica Nacional), passou a divergir da atuao do Partido pelo qual fora eleito. Concluso: desligou-se do partido e renunciou ao mandato. o prprio Deputado Mrio Martins que afirma:
... eu tambm passara por transformaes polticas importantes nos anos anteriores. Sistematicamente, vinha adotando diferentes posies das que predominavam em meu partido. No concordava com a oposio furiosa a Juscelino. Apoiara a mudana da Capital para Braslia. Opusera-me escolha de Jnio como candidato da UDN ao Palcio do Planalto. Batera-me pelo fim da poltica externa de alinhamento automtico com os Estados Unidos e de apoio ao colonialismo, enquanto a UDN, apesar do prestgio de Arinos, era favorvel sua manuteno. No plano social, influenciado pelas novas posies da Igreja, a partir da ascenso de Joo XXIII ao trono de So Pedro, considerava cada vez mais urgente a realizao de reformas que eliminassem a misria e melhorassem as condies de vida degradantes de tantos brasileiros (cf. MARTINS, Mrio. Valeu a pena. Ed. Nova Fronteira, p. 183).

Apesar de apelos de colegas de Parlamento e de vrias e respeitveis manifestaes de especialistas em Direito Eleitoral demonstrando que, pela legislao brasileira, o parlamentar pode se desligar do partido sob cuja legenda se elegeu e continuar Deputado Federal, o Deputado Mrio Martins assim definiu sua posio no episdio:
Para mim tudo se resumiu convico de que os mandatos pertencem aos partidos, e no s pessoas. A UDN elegera seis deputados pelo Rio e com seis deputados cariocas deveria permanecer. Minha deliberao de deixar o partido no poderia prevalecer sobre a deliberao dos eleitores que tinham determinado aquela composio na representao poltica de meu Estado (ob. cit., p. 186).

3 A Lei dos Partidos Polticos e a fidelidade partidria A Lei 9.096/95, de 19 de setembro de 1995, dispe sobre os partidos polticos e regulamenta dispositivos da Constituio Federal. O art. 15 da referida lei estabelece que o estatuto do partido deve conter, entre outras, normas sobre
fidelidade e disciplina partidria, processo para apurao das infraes e aplicao das penalidades, assegurado amplo direito de defesa (cf. inciso V do art. 15 da Lei 9.096/95).

O captulo V do diploma legal acima referido cuida da fidelidade e da disciplina partidria, no qual se inclui o art. 23, que estabelece:
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Doutrina

A responsabilidade por violao dos deveres partidrios deve ser apurada e punida pelo rgo competente, na conformidade do que disponha o estatuto de cada partido.

Por sua vez, o art. 24 da Lei 9.096/95 estabelece que:


Na Casa Legislativa, o integrante da bancada do partido deve subordinar sua ao parlamentar aos princpios doutrinrios e programticos e s diretrizes estabelecidas pelos rgos de direo partidrios, na forma do estatuto.

a consagrao, na Lei dos Partidos Polticos, do instituto da fidelidade partidria. Quanto s sanes decorrentes da infidelidade partidria, o art. 26 da Lei 9.096/95 estabelece:
O estatuto do partido pode estabelecer, alm das medidas disciplinares bsicas de carter partidrio, normas sobre penalidades, inclusive com desligamento temporrio da bancada, suspenso do direito de voto nas reunies internas ou perda de todas as prerrogativas, cargos e funes que exera em decorrncia da representao e da proporo partidria, na respectiva Casa Legislativa, ao parlamentar que se opuser, pela atitude ou pelo voto, s diretrizes estabelecidas pelos rgos partidrios.

Cumpre ressaltar que no h mais, no Direito brasileiro, a sano de perda do mandato decorrente da infidelidade partidria. Os casos de perda de mandato esto previstos no art. 55 da Constituio da Repblica, e os mesmos no podem ser ampliados por lei infraconstitucional ou pelo estatuto dos partidos polticos. A pena mxima que o estatuto do partido poltico pode estabelecer, mesmo no caso de flagrante infidelidade partidria, a desfiliao ou a expulso. Isso importa em dizer que, no Brasil, o mandato voltou a pertencer ao candidato eleito, e no ao partido poltico sob cuja legenda se elegeu, embora, contraditoriamente, o inciso V do 3 do art. 14 da Constituio Federal estabelea como condio de elegibilidade a filiao partidria, e o art. 18 da Lei 9.096/95 disponha, de forma mais enftica ainda, que:
Para concorrer a cargo eletivo, o eleitor dever estar filiado ao respectivo partido pelo menos um ano antes da data fixada para as eleies, majoritrias ou proporcionais.

4 Da infidelidade partidria na eleio indireta para Presidente e Vice-Presidente da Repblica O art. 81 e respectivo 1 da Constituio da Repblica estabelecem que:
Vagando os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, far-se- eleio noventa dias aps a ltima vaga. 1 - Ocorrendo a vacncia nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei.

Como se observa, o 1 do art. 81 da Constituio Federal prev, para a hiptese que especifica, eleio indireta para os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica. do conhecimento de todos que, entre os objetivos dos partidos polticos, certamente o principal objetivo a conquista do poder, para colocar em prtica seus princpios doutrinrios, programas e mtodos de administrar a coisa pblica. 58
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A conquista do poder, na forma da lei, , inegavelmente, o fato mais relevante na vida de um partido poltico. Da a pergunta inevitvel: admissvel infidelidade partidria na eleio indireta para Presidente e Vice-Presidente da Repblica? A matria foi objeto de deliberao pelo egrgio Tribunal Superior Eleitoral quando do processo eleitoral que resultou na eleio indireta dos candidatos Tancredo Neves e Jos Sarney, respectivamente, para os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica. Com efeito, em resposta consulta formulada pelo Deputado Federal Norton Macedo Correia, o egrgio Tribunal Superior Eleitoral, atravs da Resoluo n 12.017, de 27 de novembro de 1984, Processo n 6.988, consagrou o seguinte entendimento:
1) No prevalecem para o Colgio Eleitoral as disposies relativas a fidelidade partidria... 2) No pode Partido Poltico fixar, como diretriz partidria, a ser observada por parlamentar a ele filiado, membro do Colgio Eleitoral, a obrigao de voto em favor de determinado candidato. 3) Em decorrncia da liberdade do sufrgio, vlido voto de membro de Colgio Eleitoral dado a candidato registrado por outro Partido Poltico.
Doutrina

oportuno lembrar que a deciso do egrgio Tribunal Superior Eleitoral foi proferida quando ainda estava em vigor o pargrafo nico do art. 152 da Emenda Constitucional n 1 Constituio de 1967, j transcrito, que estabelecia:
Perder o mandato no Senado Federal, na Cmara dos Deputados (...) quem, por atitudes ou pelo voto, se opuser s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria ou deixar o partido sob cuja legenda foi eleito.

Atualmente, por mais forte razo, visto que no mais existe no Direito Brasileiro a previso de perda de mandato em razo da infidelidade partidria, no caso de eleio indireta para Presidente ou Vice-Presidente da Repblica, pode o membro do Congresso Nacional, pertencente a um partido que tem candidato prprio, votar em candidato registrado por outro partido, sem qualquer risco continuidade do mandato. 5 Dos mandatos dos agentes polticos e da fidelidade partidria A questo fundamental para a aplicao do instituto da fidelidade partidria a definio da natureza jurdica dos mandatos dos agentes polticos: facultativo ou imperativo. Como se sabe, a questo nuclear para a distino entre essas duas modalidades de mandato vincula-se forma da execuo da representao. No mandato facultativo, fica a cargo do mandatrio a escolha da forma e dos meios para o cumprimento ou execuo do mesmo. No mandato imperativo, o mandante quem fixa a forma, os meios e os modos da execuo e do cumprimento do mandato. Na tradio brasileira, o mandato dos agentes polticos no imperativo, e sim facultativo.
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Isso importa em dizer que o Presidente da Repblica, embora titular de um mandato, no est legalmente obrigado a cumprir os compromissos assumidos nas praas pblicas ou, modernamente, nos palanques eletrnicos, nem est obrigado a governar de acordo com os princpios doutrinrios, com o programa, ou de acordo com diretrizes estabelecidas pela direo do partido poltico sob cuja legenda se elegeu. Da mesma forma, os membros do Congresso Nacional no esto obrigados a votar conforme os princpios doutrinrios o programa do partido sob cuja legenda se elegeram, ou de acordo com as diretrizes fixadas pelos rgos de direo partidria, ainda que legitimamente estabelecidas. Manoel Gonalves Ferreira Filho - na obra Comentrios Constituio Brasileira, 3. ed., p. 583, a propsito do pargrafo nico do art. 152 da Emenda Constitucional n 1 Constituio de 1967 observara que, tal como colocada:
A exigncia de fidelidade partidria transforma, em profundidade, o mandato representativo. Na sua concepo clssica, este era livre. O representante no estava preso a eventuais instrues de seus eleitores nem tinha conta a lhes prestar. Devia seguir a razo, guiando-se pelo bem geral. certo que essa situao jurdica no exclua a vinculao poltica a partidos, mas desta retirava a possibilidade de qualquer sano, salvo sano moral. Hoje, pelo texto acima, o representante est preso ao partido, do qual serviria de porta-voz.

Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena - no trabalho Infidelidade partidria e colgio eleitoral. ADV Advocacia Dinmica, Selees Jurdicas, out./84 - ressalta:
evidente que, nos regimes totalitrios, sobretudo nos unipartidrios, a concepo cerrada e unicelular da representao partidria absorve qualquer forma de atomismo representativo ou de procedimento de acordo com as convices e a conscincia do parlamentar, para objetivar-se, linearmente, no chamado mandato imperativo.

Eis a questo: como encontrar o justo equilbrio entre a ao governamental e/ou o voto de acordo com as convices e a conscincia com um mnimo de fidelidade aos princpios doutrinrios, ao programa do partido sob cuja legenda o agente poltico se elegeu, ou s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria? Se a Constituio e as leis eleitorais exigem filiao partidria como condio de elegibilidade, o mandato no pertenceria ao partido, de modo que a fidelidade aos princpios doutrinrios, ao programa do partido e s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria no seria mera conseqncia? Ao contrrio, razovel que, uma vez eleito, o agente poltico seja um mero porta-voz do partido sob cuja legenda se elegeu, ou um mero cumpridor de diretrizes estabelecidas pelos rgos de direo partidria, compostos, muitas vezes, por cidados que jamais se candidataram a qualquer cargo de representao popular? O mandato vinculativo, representado pela fidelidade partidria, levado s ltimas conseqncias, viola a liberdade do agente poltico e o impede de agir e de votar de acordo com suas convices e conscincia. A total falta de compromisso com os princpios doutrinrios e com o programa do partido sob cuja legenda o candidato se elegeu gera o enfraquecimento ou at mesmo a desmoralizao dos partidos, a ponto de se afirmar que no Brasil os programas dos partidos so peas meramente formais, na grande maioria desconhecidos at dos prprios filiados, destinados apenas a atender s exigncias da legislao eleitoral, por ocasio do registro do partido poltico perante o Tribunal Superior Eleitoral. 60
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O justo equilbrio entre a liberdade de o agente poltico agir e votar de acordo com suas convices e com sua conscincia e um mnimo de fidelidade partidria, a nosso ver, pode ser alcanado com as seguintes medidas: I - o afastamento voluntrio do agente poltico do partido sob cuja legenda se elegeu importa na perda do mandato. Tal medida se aplicaria tanto aos agentes polticos do Poder Legislativo quanto aos agentes polticos do Poder Executivo; II - os atos de governo, as atitudes e votos contrrios aos princpios doutrinrios, ao programa do partido, ou s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo partidria sero apurados e punidos pelos rgos partidrios competentes, na conformidade do que estabelecer o estatuto de cada partido, com a observao de que a pena mxima, no mbito partidrio, seria a desfiliao ou a expulso; III - ao eleitorado seria assegurado, sempre, o uso do instituto da destituio (recall - chamar de volta), devidamente regulamentado atravs de lei complementar federal, prevendo a perda do mandato do agente poltico cujo comportamento for considerado inadequado. 6 A infidelidade partidria vista pelo Poder Judicirio A par da deciso do egrgio Tribunal Superior Eleitoral, j mencionada e comentada, que consagrou o entendimento segundo o qual no prevalecem para o Colgio Eleitoral as disposies relativas fidelidade partidria, vrias outras e igualmente respeitveis decises judiciais tambm consagraram a nenhuma repercusso da infidelidade partidria sobre os mandatos dos agentes polticos. Citemos algumas dessas decises: 1 - STF - MS - 20.927 - Relator Ministro Moreira Alves - DJ de 15.04.94:
Em que pese o princpio da representao proporcional e a representao parlamentar federal por intermdio dos partidos polticos, no perde a condio de suplente o candidato diplomado pela Justia Eleitoral que, posteriormente, se desvincula do partido ou aliana partidria pelo qual se elegeu. A inaplicabilidade do princpio da fidelidade partidria aos parlamentares empossados se estende, no silncio da Constituio e da lei, aos respectivos suplentes.

2 - STF - MS - 23.405 - Relator Ministro Gilmar Mendes - DJ de 23.04.04:


Possibilidade de perda de mandato parlamentar. Princpio da fidelidade partidria. Inaplicabilidade. Hiptese no colocada entre as causas de perda de mandato a que alude o art. 55 da Constituio.

3 - TSE - Jurisprudncia - Classe do Processo - Consulta - N do processo 2/95 - N da deciso 1.326 - Data da deciso: 17.10.1995:
Por no mais existir a obrigatoriedade da fidelidade partidria, possvel a um cidado eleito por um partido transferir-se para outro e usar o seu direito de ascenso ao cargo, assumindo a vaga que ficou para o prprio partido, embora a ele no seja mais filiado.

4 - TSE - Classe do Processo REsp - N do processo 8.535 - N da deciso 11.075 - Data da deciso: 03.04.1990:
Revogadas pela Carta de 1988 as normas infraconstitucionais dispondo sobre a perda de mandato por infidelidade partidria (REsp n 15.135), carece o recurso de pressuposto para sua admissibilidade.

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Doutrina

5 - TSE - Classe do Processo REsp - N do processo 8.527 - N da deciso 10.998 - Data da deciso: 31.10.1989:
Filiao partidria. Situao do filiado eleito por partido e que posteriormente cancela essa filiao. Manuteno do mandato. Questo discutida no MS n 20.916 do STF.

6 - TSE - Classe do Processo CTA - N do processo 9.848 - N da deciso 15.135 - Data da deciso: 21.03.1989:
Vereador. Eleio por determinada legenda. Ingresso em outro partido. No h perda de mandato.

7 - TSE - Classe do Processo RD - N do processo 3.090 - N da deciso 21.970 - Data da deciso: 20.09.1997:
Recurso contra diplomao. Conhecimento. Candidato que se desfiliou de partido poltico para filiar-se em outro partido, logo aps a eleio. Vigncia da Lei n 9.096, a qual no possui nenhuma previso legal de sano para perda de mandato eletivo em funo da mudana de partido. Improvimento do recurso.

8 - TSE - Classe do Processo MS - N do processo 356/99 - N da deciso 765 - Data da deciso: 30.11.99:
Mandado de segurana. Primeiro suplente no diplomado. Candidato mais votado deve ser diplomado, no importando a atual filiao partidria.

9 - TSE - Classe do Processo Consulta - N do Processo 11/93 - N da deciso 193 - Data da deciso: 14.03.1994:
Consulta. Suplente de vereador que, eleito por um partido, deseja se filiar a outro. No-ocorrncia da perda da vaga adquirida por meio da legenda anterior. No h mais perda do mandato representativo por ato de infidelidade partidria no sistema constitucional de 1988.

10 - TSE - Classe do Processo Consulta - N do processo 80/92 - N da deciso 2.026 - Data da deciso: 06.08.1992:
Consulta. Suplente de vereador que deixa a agremiao partidria no perde a condio de suplente. Nova viso constitucional decorrente da entrada em vigor da Constituio de l988. Consulente. Presidente da Cmara Municipal. Reconhecimento da legitimidade da parte para se dirigir ao Tribunal. Conheceram da consulta e responderam-na negativamente.

11 - TSE - Classe do Processo Consulta - N do processo 90/92 - N da deciso 1.587 - Data da deciso: 03.08.1992: Consulta. Matria eleitoral. Legitimidade do consulente. Afastamento de vereador em busca de reeleio e preenchimento de vaga, quando seu titular muda de sigla partidria. O afastamento desnecessrio, pois, quanto a ele a lei silente. Infidelidade partidria no gera perda de mandato (inaplicabilidade do art. 112, inciso I, do Cdigo Eleitoral). 7 A reforma poltica e os projetos de lei sobre fidelidade partidria Quem se dispuser a pesquisar sobre projetos de lei que cuidam da fidelidade partidria encontrar dezenas de proposies sobre a matria. 62
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No entanto, a proposta de reforma poltica, recentemente aprovada pela Comisso Especial de Reforma Poltica, criada no incio de 2003, e pela Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania e em condies de ser votada pelo Plenrio da Cmara dos Deputados, no trata da matria. Cuida de financiamento pblico de campanha, de voto em lista partidria fechada, de proibio de coligaes em eleies proporcionais; e nada, absolutamente nada, sobre fidelidade partidria. O Projeto de Lei do Senado n 275/2005, aprovado na segunda quinzena de agosto e prestes a ser encaminhado Cmara dos Deputados, com o objetivo de ser aprovado at um ano antes do prximo pleito eleitoral, cuida do financiamento eleitoral, de doaes, da divulgao de pesquisas eleitorais, da proibio de distribuio ... de camisetas, bons, canetas, chaveiros, brindes e afins, assim como de qualquer outro bem que possa proporcionar vantagens ou utilidades ao eleitor...; e nada, absolutamente nada, sobre fidelidade partidria. Ressalte-se que o eminente Ministro do Supremo Tribunal Federal Carlos Velloso, que tambm o atual Presidente do Tribunal Superior Eleitoral, em memorvel participao no programa Roda Viva, da TV Cultura de So Paulo, do dia 29 de agosto ltimo, ainda que rapidamente (o tema a rigor no foi abordado), no perdeu a oportunidade para destacar que a questo da fidelidade partidria ... bsica, fundamental... em qualquer reforma poltica que se pretenda fazer no Brasil. Pela importncia do tema, vamos registrar as principais proposies sobre fidelidade partidria. 1 - PEC - 242/2000. Autor: Deputado Mauro Benevides - PMDB/CE. Ementa: D nova redao aos arts. 17 e 55 da Constituio Federal, que dispem sobre fidelidade partidria, promovendo a perda do cargo eletivo nas hipteses de o ocupante deixar o partido pelo qual foi eleito e de grave violao da disciplina. 2 - PEC - 143/1999. Autor: Deputado Freire Junior - PMDB/TO. Ementa: Dispe sobre a fidelidade partidria. Explicao: Estabelecendo que perder o mandato o parlamentar que se filiar a partido poltico diverso daquele pelo qual foi eleito; alterando a nova Constituio Federal. 3 - PEC - 27/1999. Autor: Deputado Cesar Bandeira - PFL/MA. Ementa: Estabelece perda de mandato para os membros do Poder Legislativo federal, estadual e municipal que trocarem de partido, alterando os arts. 17 e 55. Explicao: alterando a nova Constituio Federal. 4 - PEC - 24/1999. Autor: Deputado Euncio Oliveira - PMDB/CE. Ementa: Acrescenta pargrafos ao art. 17 e altera o art. 55 da Constituio Federal, dispondo sobre fidelidade partidria. Explicao: estabelecendo que perder o mandato aquele que descumprir deciso partidria tomada em conveno ou deixar o partido sob cuja legenda foi eleito, alterando a nova Constituio Federal. 5 - PEC - 499/1997. Autor: Deputado Franco Montoro - PSDB/SP. Ementa: Introduz o princpio da fidelidade partidria no ordenamento jurdico brasileiro. Explicao: Acrescentando pargrafo primeiro ao artigo 17, alterando a nova Constituio Federal. 6 - PEC - 283/1995. Autor: Deputado Telmo Kirst - PPR/RS. Ementa: Altera o artigo 14 da Constituio Federal, recriando a fidelidade partidria, adota o voto distrital e estabelece a coincidncia geral das eleies a partir do ano de 2002. Explicao: Alterando a nova Constituio Federal. 7 - PEC - 166/1995. Autor: Deputado Mendona Filho - PFL/PE. Ementa: Acrescenta pargrafo ao artigo 14 da Constituio Federal. Explicao: Por desmembramento da PEC 29/95, determinando
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Doutrina

que so inelegveis por dois anos os detentores de mandato eletivo que se desfiliarem voluntariamente de partido poltico, salvo nos casos de fuso, incorporao ou extino, alterando a nova Constituio Federal. 8 - PEC - 137/ 1995. Autor: Deputado Helio Rosas - PMDB/SP. Ementa: Dispe sobre fidelidade partidria, acrescentando pargrafos ao artigo 17 da Constituio Federal. Explicao: Instituindo a perda de mandato no Senado Federal, na Cmara dos Deputados, nas Assemblias Legislativas, na Cmara Legislativa do Distrito Federal e nas Cmaras Municipais do parlamentar que se opuser aos princpios fundamentais do estatuto partidrio e que deixar o partido pelo qual foi eleito, exceto se for fundador de novo partido, alterando a nova Constituio Federal. 9 - PEC - 85/1995. Autor: Deputado Adylson Motta - PPR/RS. Ementa: Dispe sobre fidelidade partidria. Explicao: Determinando que o deputado federal ou senador que se filiar a partido poltico diverso daquele pelo qual foi eleito perder o mandato, alterando a nova Constituio Federal. 10 - PEC - 60/1995. Autor: Deputado Silvio Torres - PSDB/SP. Ementa: Acrescenta inciso ao artigo 55 da Constituio Federal, punindo o parlamentar que se filiar a partido poltico distinto daquele por cuja legenda se elegeu. 11 - PEC - 42/1995. Autora: Deputado Rita Camata - PMDB/ES. Ementa: D nova redao ao artigo 55 da Constituio Federal. Explicao: Estabelecendo que perder o mandato o deputado ou senador que se desfiliar voluntariamente do partido poltico sob cuja legenda foi eleito, alterando dispositivos da nova Constituio Federal. 12 - PL - 107/1991. Autor: Deputado Adylson Motta - PDS/RS.Ementa: Estabelece normas de domicilio eleitoral, de fidelidade partidria e d outras providncias. Explicao: Visando a introduzir na Legislao Eleitoral o domiclio eleitoral e a filiao partidria por prazo nunca inferior a 02 anos e o restabelecimento da fidelidade partidria. 13 - PLP - 127/1989. Autor: Deputado Jorge Arbage - PDS/PA. Ementa: Altera o artigo primeiro da Lei Complementar 5, de 29 de abril de 1970 - Lei de Inelegibilidades, e d outras providncias. Explicao: Dispondo sobre a inelegibilidade do titular dos cargos de Presidente da Repblica e Vice, Governador de Estado e Vice, Prefeito de Municpio e Vice; Senador, Deputado Federal, Deputado Estadual e Vereador que deixar o partido poltico por cuja legenda partidria tenha sido eleito. 14 - PL - 3.166/1997. Autor: Deputado Nilson Gibson - PSB/PE. Ementa: Altera a legislao eleitoral e partidria. Explicao: Fixando critrios para constituio do Fundo Partidrio, proibindo a doao a partidos polticos e exigindo fidelidade partidria dos filiados. A no-aprovao, at a presente data, de nenhuma das dezenas e dezenas de proposies que cuidam da fidelidade partidria confirma a observao de Said Farhart de que:
Os conceitos de fidelidade partidria e seu corolrio disciplina partidria so daqueles sobre os quais os polticos brasileiros gostam mais de falar e menos, muito menos, de praticar... (cf. ob. cit., p. 423), ou - afirmamos ns - menos, muito menos, de deliberar sobre a matria.

8 Sugestes para a reforma poltica De todo o exposto, chegamos s seguintes concluses: a) a reforma poltica absolutamente necessria e urgente no atual momento da vida nacional: b) para se manter uma Democracia estvel e definitivamente implantada em nosso Pas, fundamental a existncia de partidos polticos fortes e respeitados: 64
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c) impossvel a existncia de partidos polticos fortes sem um mnimo de fidelidade partidria; d) urge encontrar o justo equilbrio entre a liberdade de o agente poltico agir e votar de acordo com suas convices e com a sua conscincia com um mnimo de fidelidade partidria, ou seja, um mnimo de fidelidade aos princpios doutrinrios, ao programa do partido e s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo do partido sob cuja legenda o agente poltico se elegeu. A nosso ver, esse justo equilbrio pode ser alcanado com a introduo no Direito Constitucional e Eleitoral brasileiros, pelo menos, dos seguintes preceitos: I - o afastamento voluntrio do agente poltico do partido sob cuja legenda se elegeu importaria na perda do mandato, sano que alcanaria tanto os agentes polticos do Poder Legislativo quanto os agentes polticos do Poder Executivo; II - os atos de Governo e/ou as atitudes e votos contrrios aos princpios doutrinrios, ao programa do partido ou s diretrizes legitimamente estabelecidas pelos rgos de direo do partido sob cuja legenda o agente poltico se elegeu, sero apurados e punidos pelos rgos partidrios competentes, de conformidade com o que estabelecer o estatuto de cada partido, assegurada, sempre, a ampla defesa e tendo como pena mxima, no mbito partidrio, a desfiliao ou a expulso; III - aos eleitores seria assegurado, sempre, o uso do instituto da destituio (recall - chamar de volta), devidamente regulamentado atravs de lei complementar federal, com previso de perda do mandato para o agente poltico cujo comportamento for considerado inadequado. -:::Doutrina

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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS


JURISPRUDNCIA CVEL EXECUO - PENHORA - USUFRUTO DE EMPRESA - DIREITO REAL TEMPORRIO ART. 716 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Usufruto de empresa. Constrio judicial. Insuficincia. Possibilidade. Inteligncia do art. 716 do CPC. Sentena confirmada. - O usufruto de imvel ou empresa consiste num ato forado de expropriao executiva, em que se constitui direito real temporrio sobre o bem penhorado em favor do credor, a fim de que este possa receber seu crdito atravs de vendas que vier a auferir, sendo a finalidade do instituto realizar a execuo segundo o princpio da menor onerosidade para o devedor, a teor do art. 620 do CPC, preservando-lhe, quanto possvel, a propriedade ou o domnio sobre a empresa. APELAO CVEL N 1.0637.05.030867-4/002 - Comarca de So Loureno - Apelante: Hotis Primus S.A. - Apelada: Comercial de Frutas e Legumes Dois Irmos Ltda. - Relator: Des. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de julho de 2006. Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio de Pdua - Trata-se de recurso de apelao interposto por Hotis Primus S.A., nos autos da ao de execuo movida por Comercial de Frutas e Legumes Dois Irmos Ltda., perante o Juzo da Comarca de So Loureno, inconformado o executado com os termos da r. deciso de f. 26/27, que concedeu ao exeqente o usufruto da empresa executada, nos termos dos arts. 716 a 729 do CPC, ante a falta de bens para serem penhorados. Em suas razes recursais de f. 28/35, o apelante, aps traar uma sntese dos principais acontecimentos do processo, argiu, a ttulo de preliminar, a nulidade da sentena, por cerceamento de defesa, sem, contudo, especificar em que o mesmo consiste. E, quanto ao mrito, aduz que no se pode confundir penhora de renda diria com usufruto da empresa e que a apelante passa por grave crise financeira, com sucessivas alteraes do seu quadro diretivo, motivo pelo qual vem sofrendo execues como a presente. O recurso foi respondido pela apelada (f. 86/88), em cujas contra-razes postula, em preliminar, o no-conhecimento do recurso pela sua impropriedade, batendo-se, quanto ao mrito, pelo seu desprovimento. O preparo se acha comprovado f. 36. Preliminar: no-conhecimento do recurso. A preliminar de no-conhecimento do recurso, por inadequao, levantada nas contra-razes pelo apelado, no procede. Com efeito, a deciso que concede usufruto de imvel ou de empresa, nos termos dos arts. 716 e seguintes do CPC, no obstante o seu carter aparentemente interlocutrio, 67

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configura-se, na verdade, sentena, consoante expressa disposio do art. 718 do mesmo Digesto Processual. Somente deve ser atacada por agravo de instrumento a deciso que indefere a constituio do usufruto, porque esta, sim, de natureza interlocutria. Rejeito a preliminar. Mrito. Conheo da apelao, presentes suas condies de admissibilidade. Quanto ao mrito, cumpre anotar a opinio de Humberto Theodoro Jnior, a respeito do tema, como segue:
Quando a penhora recair sobre o imvel ou empresa (estabelecimentos comerciais, industriais e agrcolas), prev o Cdigo a possibilidade de substituir a alienao forada pela instituio de usufruto em favor do credor (art. 716), que durar at que os rendimentos auferidos sejam suficientes para resgatar o principal, juros, custas e honorrios advocatcios (art. 717). Consiste, portanto, o usufruto forado num ato de expropriao executiva em que se institui direito real temporrio sobre o bem penhorado em favor do credor, a fim de que este possa receber seu crdito atravs das rendas que vier a auferir. (...) A finalidade do instituto realizar a execuo segundo o princpio da menor onerosidade para o devedor (art. 620), preservando-lhe, quanto possvel, a propriedade ou domnio sobre a empresa (Curso de direito processual civil, 16. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. II, p. 255).

credor, e s possvel na fase de execuo (in Revista dos Tribunais, v. 467, p. 200).

No presente caso, importa registrar que o apelante, na condio de executado, foi regularmente citado para os termos da execuo, quedando-se silente. A seguir, ante a falta de outros bens a serem penhorados, conforme certificou o oficial de justia encarregado da diligncia, f. 17, e atendendo ao pleito da apelada, formulado f. 22, o MM. Juiz de primeiro grau houve por bem conceder o usufruto da executada, na ordem de 20% dos rendimentos brutos dirios, nomeando administrador o Sr. Jos Felizardo de Mello. O usufruto da empresa tem por finalidade realizar a execuo segundo o princpio da menor onerosidade para o devedor, conforme disposio do art. 620 do CPC, preservandolhe, quanto possvel, a propriedade ou domiclio sobre a empresa, da a inocorrncia de qualquer ilegalidade consubstanciada na deciso hostilizada. Como se observa da leitura atenta dos autos, a empresa apelante no fez qualquer prova no sentido de que a concesso do usufruto, nos moldes em que ela se deu, desatende ao princpio traado pelo art. 620 do CPC, limitando-se a alegaes divorciadas da realidade processual e, por conseqncia, incapazes de convencer este Colegiado do proclamado desacerto da r. sentena objurgada. vista do exposto, nego provimento apelao. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Antnio Braga e Osmando Almeida. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Dessarte, a prova da ineficincia da penhora anterior para a satisfao do dbito que se executa autoriza a penhora de empresa. importante ressaltar que
a constituio de usufruto no se equipara penhora, mas ao pagamento, pelo devedor ao

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AO ANULATRIA - TTULO DE CRDITO - AUTONOMIA - PORTADOR DE BOA-F EXCEO PESSOAL - INOPONIBILIDADE - ART. 896 DO CDIGO CIVIL/2002 - LITIGNCIA DE M-F - NO-CARACTERIZAO Ementa: Ao anulatria de ttulo de crdito. Pretenso de discutir a origem da dvida. Impossibilidade. Princpio da abstrao. Alegao de descumprimento contratual. Inoponibilidade de excees ao adquirente de boa-f. No-caracterizao de litigncia de mf. Ausncia de dolo. - Pelo princpio da autonomia cartular, quem de boa-f adquirir ttulo de outrem, ainda que transferido por possuidor ilegtimo, ter direito autnomo. Logo, contra ele no podero ser opostas as excees que o emitente tinha contra o credor originrio do ttulo. O prprio ttulo suficiente para que o beneficirio se valha dos direitos nele contidos. - No h que se inquirir a origem do ttulo de crdito com o terceiro adquirente, j que, pelo princpio da abstrao, quando o ttulo posto em circulao, o que in casu se verificou, desvincula-se da relao que lhe deu origem. - A condenao nas penas previstas nos arts. 17 e 18 do CPC requer esteja caracterizado o dolo da parte em omitir fatos essenciais ao julgamento da causa ou em falsear a verdade de tais fatos. A recorrente, ao narrar os fatos na petio inicial, apenas exerceu seu direito, constitucionalmente garantido, de movimentar a jurisdio, na busca do reconhecimento judicial de direito que acreditava possuir. APELAO CVEL N 1.0701.04.069853-5/001 - Comarca de Uberaba - Apelante: Erilene Engenharia Teleinformatica Ltda. - Apelado: Antnio Srgio de Oliveira Marquez - Relator: Des. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2006. Wagner Wilson - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Wagner Wilson - Conheo do recurso, porquanto presentes os requisitos de sua admissibilidade. Recurso de apelao interposto por Erilene Engenharia Teleinformtica Ltda. em face de Antnio Srgio de Oliveira Marquez contra sentena do Juzo da 3 Vara Cvel da Comarca de Uberaba, que julgou improcedentes os pedidos Sustentou que o terceiro no poderia ter negociado o cheque-cauo emitido com o recorrido, j que no cumpriu satisfatoriamente o servio pactuado, razo pela qual foi a cambial sustada junto instituio financeira. Afirmou o recorrente que o recorrido no poderia ter protestado o cheque, j que no houve qualquer relao comercial entre eles, tendo o cheque circulado indevidamente. 69 constantes da ao principal de anulao de ttulo de crdito e da cautelar de sustao de protesto. Pretende a recorrente desconstituir ttulo de crdito por ela emitido e protestado pelo beneficirio por falta de pagamento. Alega ter emitido tal cheque a terceiro estranho lide, qual seja: empresa Arruda Construtora Ltda., em garantia de pagamento por prestao de servio de teleinformtica.

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Requereu, em medida cautelar, a suspenso do protesto cambirio e, em ao principal, a desconstituio do ttulo de crdito que deu ensejo ao referido protesto. Examinando os autos, entendo no merecer reparo a deciso proferida pelo Juzo a quo. No art. 887 do Cdigo Civil, esto consagrados os princpios basilares do Direito Cambirio: cartularidade, literalidade e autonomia. Pelo princpio da autonomia cartular, quem de boa-f adquirir ttulo de outrem, ainda que transferido por possuidor ilegtimo, ter direito autnomo, diverso daquele do transmitente. Logo, contra ele no poder ser oposta alegao de falta de titularidade por quem emitiu o ttulo, como pretende a recorrente. Isso porque atributo importante dos ttulos de crdito a sua negociabilidade, insculpida no art. 893 do Cdigo Civil. Por ser de grande importncia atividade econmica, a cambial suscetvel de transferncia ou cesso, mediante endosso ou simples tradio, caso seja ao portador, implicando a transferncia de todos os direitos que lhe forem inerentes. O prprio ttulo suficiente para que o beneficirio se valha dos direitos nele contidos. Caso passe de um beneficirio para outro, mediante circulao no mercado, ter-se- uma sub-rogao total de direitos, qual o devedor no poder se opor, porque a possibilidade de cesso da crtula direito do credor e da prpria essncia do Direito Cambirio. A irresignao da recorrente no sentido de que tal cheque, por ter sido dado em cauo em face do contrato de prestao de servio firmado com a empresa Arruda Construes Ltda., no poderia ter sido transferido e protestado pelo recorrido por falta de pagamento no merece acolhimento. Tal exceo no pode ser oposta ao recorrido, por tratar-se de adquirente de boa-f do ttulo. Ainda quanto alegao de no ter o recorrente realizado transao comercial com o 70

recorrido, como se o mesmo no fizesse jus ao direito contido na crtula, vale lembrar o comando do art. 896 do Cdigo Civil, que estabelece que o ttulo de crdito no pode ser reivindicado do portador que o adquiriu de boaf e na conformidade das normas disciplinadoras da circulao. Ademais, pelo que se observa do cheque acostado f. 63 dos autos, o mesmo no fora transferido ao recorrido por endosso, como afirmou a recorrente. Pelo que pude constatar ao analis-lo, o ttulo foi preenchido mecanicamente e emitido de forma nominal pessoa de Antnio Srgio de Oliveira Marquez, ora recorrido, sendo ele o credor originrio do crdito constante da crtula, e no a empresa Arruda Construes Ltda., como afirmou a recorrente. Tambm no h que se questionar sobre a regularidade dos aceites opostos nas duplicatas que teriam dado origem ao cheque emitido, uma vez que, pelo princpio da abstrao, posto o ttulo em circulao, este se desvincula da relao que lhe deu origem. Tal desvinculao no ocorreria entre os sujeitos que participaram do negcio jurdico originrio se o ttulo no tivesse ainda circulado. Nesse caso, o recorrido no poderia argir o princpio da abstrao, e o recorrente, ento, poderia alegar contra aquele todas as excees cabveis ao negcio jurdico celebrado. Em que pese haver hipteses que autorizem o no-pagamento de cheque emitido, tais excees so oponveis to-somente quele com quem se contratou, responsvel pelo descumprimento contratual, mas no ao terceiro adquirente de boa-f. Nesse particular, oportuno trazer colao as lies de Fbio Ulhoa Coelho:
A abstrao, ento, somente se verifica se o ttulo circula. Em outros termos, s quando transferido para terceiros de boa-f, opera-se o desligamento entre o documento cambial e a relao em que teve origem. A conseqncia disso a impossibilidade de o devedor exonerar-se de suas obrigaes cambirias, perante

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terceiros de boa-f, em razo de irregularidades, nulidades ou vcios de qualquer ordem que contaminem a relao fundamental. E ele no se exonera exatamente porque o ttulo perdeu seus vnculos com tal relao (in Curso de direito comercial. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, v. I, p. 377).

No entendo ter sido esta a conduta da recorrente, ao narrar os fatos na petio inicial. Apenas exerceu direito constitucionalmente garantido de movimentar a jurisdio, na busca do reconhecimento judicial de direito que acreditava possuir, valendo-se do Judicirio para alcanar propsitos lcitos. No vislumbro na conduta da recorrente o intuito de alterar deliberadamente a verdade dos fatos, nem de usar o processo para conseguir objetivo ilegal ou discutir lide temerria, como faz crer o recorrido.
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Assim, no h como prosperar a pretenso da recorrente de desconstituir o cheque por ela emitido, restando cabvel o protesto realizado pelo recorrido, diante da falta de pagamento da quantia nele fixada, devendo, ainda, ser julgado improcedente o pedido cautelar de sustao de protesto, em face da ausncia de plausibilidade jurdica do pedido. Multa por litigncia de m-f. Pugnou o recorrido pela condenao da recorrente no pagamento de multa por litigncia de m-f e da indenizao prevista no art. 18 do CPC, ao argumento de ter a mesma falseado a verdade nos autos. A condenao nas penas previstas nos arts. 17 e 18 do CPC requer esteja caracterizado o dolo da parte em omitir fatos essenciais ao julgamento da causa ou em falsear a verdade de tais fatos. -:::-

Em face das consideraes acima, nego provimento ao recurso de apelao interposto da sentena, que julgou improcedentes os pedidos constantes da ao principal e cautelar de sustao de protesto, bem como ao pedido do recorrido no pagamento de multa por litigncia de m-f. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Affonso da Costa Crtes e Mota e Silva. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

PRESTAO DE CONTAS - EX-SNDICO - CONDOMNIO - INTERESSE PROCESSUAL ART. 914 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Ao de prestao de contas. Ex-sndico. Requisitos exigidos. Dever de prest-las. Reconhecimento. Pedido procedente. - O dever de prestar contas cabe a todo aquele que administra bens de terceiro. E aquele que tem seus bens administrados por outro tem o direito de exigi-las. APELAO CVEL N 1.0024.05.731699-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Geraldo Wagner Vieira Franzen de Lima - Apelado: Condomnio Super Building Valente - Relator: Des. UNIAS SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DA PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO 71

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Belo Horizonte, 3 de agosto de 2006. Unias Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Unias Silva - Trata-se de recurso de apelao aviado contra deciso proferida pelo MM. Julgador de primeiro grau que, nos autos da ao de prestao de contas ajuizada por Condomnio Super Building Valente em face de Geraldo Wagner Vieira Franzen de Lima, rejeitou as preliminares e julgou procedente o pedido inicial, condenando o ru a prestar as contas pedidas, referentes ao exerccio de 2003, no prazo de 48 horas, sob pena de no lhe ser lcito impugnar as que o autor apresentar, nos termos do artigo 915, 2, do CPC. Inconformado, apela o ru atravs das razes recursais de f. 169/177-TJ. Inicialmente reitera a preliminar de carncia de ao por falta de interesse processual. Argumenta que os apontamentos dos valores descritos na exordial se referem ao ano de 2002, e no ao ano de 2003, sendo, portanto, inepta a inicial. No mrito, pugna, em sntese, pelo provimento do recurso para que, reformando-se o decisum recorrido, seja julgado improcedente o pleito exordial. Sendo este o relato necessrio, passo a decidir. Presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Da preliminar de carncia de ao. Falta de interesse processual. Tenho que a presente preliminar, na verdade, confunde-se com o mrito do recurso propriamente e com ele ser analisado. Desta feita, no conheo da preliminar. Do mrito propriamente dito. 72

Como cedio, o interesse de agir faz-se presente em todas as situaes em que o autor se v compelido a buscar a prestao jurisdicional do Estado, em razo da negativa de um terceiro. Vale dizer, se por outros meios no obteve o pleiteado, cabe parte buscar do Estado a prestao jurisdicional necessria para obter xito em sua pretenso. Neste caso, seria a prestao de contas devida pelo sndico. De fato, do que consta dos autos, por diversas vezes, o condomnio apelado buscou explicaes a respeito das contas e dos dados financeiros referentes ao ano de 2003, no obtendo qualquer xito, seja pelas evasivas do sndico, seja pela omisso propriamente dita. De acordo com a Lei de Condomnios n 4.591/64, o sndico no pode negar aos condminos a consulta e exame da documentao da administrao, pois a cota condominial reflete um rateio de despesas, e todos os que colaboraram para tal tm o direito de conhecer os documentos pertinentes administrao condominial. Analisando o feito, pois, vislumbra-se a real necessidade de o apelante prestar contas de todos os atos enquanto representante do condomnio, administrador que da coisa comum, de interesse, portanto, de terceiros. Citando o digno Professor Humberto Theodoro Jnior, a propsito:
Consiste a prestao de contas no relacionamento e na documentao comprobatria de todas as receitas e de todas as despesas referentes a uma administrao de bens, valores ou interesses de outrem, realizada por fora de relao jurdica emergente da lei ou do contrato. Seu objetivo liquidar dito relacionamento jurdico existente entre as partes no seu aspecto econmico de tal modo que, afinal, se determine, com exatido, a existncia ou no de um saldo fixando, no caso positivo, o seu montante, com efeito de condenao judicial contra a parte que se qualifica como devedora (in Curso de direito processual civil, 18. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1999, v. III, p. 97).

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Com efeito, todos aqueles que tm ou tiveram bens alheios sob a sua administrao devem prestar contas, para que se possa fixar o saldo credor, ou at mesma a inexistncia de saldo. Dessa forma, como os bens do condomnio ficaram sob a administrao do ora apelante, este deve prest-las, nos termos do artigo 914, verbis:
A ao de prestao de contas competir a quem tiver: I - o direito de exigi-las; II - a obrigao de prest-las.

de todos os pagamentos (in Curso de direito processual civil, 18. ed., Rio Janeiro: Forense, 1999, v. III, p. 97).

Nesse sentido, j decidiu o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:


A prestao de contas devida pelo mandante acerca dos valores percebidos no exerccio da funo. A apresentao das contas por parte do procurador dever ser feita com um mnimo de rigor tcnico contbil e demonstrar o repasse dos valores aos outorgantes. Contudo, se o requerido assim no proceder, o juiz dever determinar que o autor preste as contas. Litigncia de m-f no acolhida. Recurso improvido (TJRS - APC 70000941856 - 15 C.Cv. - Rel. Des. Ricardo Raupp Ruschel - j. em 16.08.2000).

Nem sequer merece guarida a assertiva do apelante de que teria prestado contas quando requisitado, visto que no existem nos autos quaisquer provas de tal alegao. Pelo contrrio. As contas no foram prestadas, sendo que a prpria ata referida pelo recorrente f. 41 confirma a ausncia do livro-caixa devidamente escriturado concedendo ao ento sndico o prazo de 45 dias para regularizar toda a movimentao do condomnio e prestar contas. Certo que, de acordo com o acervo probatrio apresentado aos autos, conclui-se que o apelante, at o presente momento, no apresentou as contas devidas, no bastando a simples entrega de documentos para eximi-lo da sua obrigao. Notadamente quando se verifica existir forma prpria de proceder, sendo tal prestao devida a todos os condminos, e no s aos conselheiros. Nesse sentido, o ensinamento do mestre Humberto Theodoro Jnior:
Essa forma mercantil ou contbil exige a organizao das diversas parcelas que compem as contas em colunas distintas para dbito e crdito, fazendo-se todo o lanamento por meio de histrico que indique e esclarea a origem de todos os recebimentos e o destino

Com efeito, no se pode administrar o patrimnio alheio da forma como bem entender o sndico. H que ter os registros de entrada e de recursos, recibos de pagamento, oramentos, enfim, documentao hbil para se comprovar a movimentao dos recursos. Enfim, os argumentos trazidos anlise nesta fase processual so frgeis e inconsistentes, no estando aptos a modificar a sentena expendida. Por todo o exposto, no conheo da preliminar e nego provimento ao recurso de apelao, mantendo, em seus exatos termos, a sentena hostilizada. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores D. Vioso Rodrigues e Mota e Silva. Smula - NO CONHECERAM DA PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

TUTELA ANTECIPADA - REQUISITOS - CONCURSO PBLICO - POLCIA MILITAR CANDIDATO - TATUAGEM - RESOLUO - EXAME MDICO REPROVAO - INADMISSIBILIDADE
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Ementa: Ao ordinria. Tutela antecipada. Verossimilhana das alegaes. Receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Requisitos demonstrados. - Para o deferimento do pedido de antecipao de tutela devem estar reunidos nos autos elementos probatrios que evidenciem a veracidade do direito alegado, formando um juzo mximo e seguro de probabilidade aceitao do requerimento e o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. - No se afigura razovel que, atravs de resoluo, que no pode ampliar a lei, a qual exige a realizao de exame mdico para aferir capacidade fsica, possa candidato ser eliminado de concurso para a Polcia Militar pelo fato de possuir tatuagem. AGRAVO N 1.0024.06.990438-1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Estado de Minas Gerais - Agravado: Marcus Vincius Incio dos Santos - Relatora: Des. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de julho de 2006. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Conheo do recurso, por estarem reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo Estado de Minas Gerais nos autos da ao ordinria que lhe move Marcus Vincius Incio dos Santos, pretendendo reformar a douta deciso de primeiro grau (f. 86/89), que deferiu o pedido de tutela antecipada. Sustenta o agravante que no existe prova inequvoca de verossimilhana do alegado, na medida em que no restou demonstrado que a tatuagem que o recorrido possui no aparece quando em trajes de educao fsica ou com uniforme da Polcia Militar, alm de existir previso no edital e na lei de que ser realizado exame mdico para aferir capacidade 74 e sanidade fsicas e que, no comprovado o alegado, no h que se falar em periculum in mora, pendente o direito de comprovao (f. 09), requerendo o provimento do recurso. Contraminuta s f. 104/113. Informaes s f. 115/116. Revelam os autos que Marcus Vincius Incio dos Santos ajuizou ao ordinria com pedido de concesso de liminar de antecipao de tutela inaudita altera parte em face do Estado de Minas Gerais, alegando que prestou provas para o concurso pblico para ingresso no Curso de Formao de Soldados de 1 Classe da Polcia Militar de Minas Gerais e foi eliminado na segunda fase, considerado inapto no exame clnico, devido existncia de uma tatuagem (f. 03), o que afronta os princpios da razoabilidade, motivao, finalidade, igualdade e acesso a cargos pblicos, ressaltando que se encontra em boas condies fsicas e de sade, sendo que a existncia de uma pequena tatuagem situada em seu bceps direito no o desabona, ou o impede de exercer a funo de militar, e, conseqentemente, encontra-se apto para realizar os exames complementares de sade (f. 12) e que no foi avaliado por uma junta mdica, mas por apenas um mdico, que deu seu veredicto pessoal e subjetivo. Requereu, por isso, a concesso, liminarmente e com toda urgncia, da antecipao de

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tutela inaudita altera parte, determinando imediatamente que o autor d continuidade s demais etapas do concurso e, aprovado nas etapas seguintes do concurso para o Curso Tcnico em Segurana Pblica/2006, possa matricular-se, freqentar, formar e ser promovido, em igualdade de condies com os demais aprovados, at julgamento do mrito (f. 15), pedido deferido em primeiro grau, sob o fundamento de que a existncia de tatuagem em local visvel como fato limitativo no se apresenta razovel pela Administrao, mormente quando se trata de desenho fixado na pele, o que no compromete a capacidade fsica do impetrante (f. 88), motivando a presente irresignao. A respeito da irresignao apresentada, consigna o artigo 273 do Cdigo de Processo Civil:
O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio.

definitiva. Neste caso, se existem motivos maiores para se crer e motivos para no se crer, o fato ser simplesmente possvel; se os motivos para se crer so maiores, o fato j ser provvel; se todos os motivos so para se crer, sem nenhum para no se crer, o fato ser de probabilidade mxima. Verossimilhana, pois, e prova inequvoca so conceitos que se completam exatamente para informar que a antecipao da tutela s pode ocorrer na hiptese de juzo de mxima probabilidade, a certeza, ainda que provisria, revelada por fundamentao ftica, onde presentes esto apenas motivos positivos de crena (Novos perfis do processo civil brasileiro, p. 30).

Nesse sentido as decises dos tribunais do Pas:


Segundo estipula o inciso I do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, a tutela antecipada, alm da existncia da prova inequvoca, que, evidentemente, deve ser prova escrita, s pode ser concedida se houver fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (Agravo de Instrumento n 465.442, TASP, Rel. Juiz Pereira Calas, 5 Cmara Cvel, Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CD-ROM n 08).

Desse dispositivo legal, infere-se que so pressupostos essenciais antecipao da tutela jurisdicional a verossimilhana do direito alegado, bem como a existncia de prova expressa no que concerne aos requisitos estabelecidos nos incisos I e II da mencionada norma adjetiva. Pontifica Ernane Fidlis dos Santos que:
As condies gerais da antecipao, na lei brasileira, so a existncia de prova inequvoca e convencimento do juiz da verossimilhana da alegao, isto , da procedncia do que se pede. Quanto ao aspecto lgico, parece haver contradio porque, se verossimilhana no o que verdadeiro, mas o que parece ser verdadeiro (vero = verdade, similhana = semelhante, parecido), no h como considerar-se em tal conseqncia a infecciosidade da prova. (...) verossimilhana conceito puramente objetivo, servindo apenas para indicar o que, em dado momento, apenas parecido com a verdade, na impossibilidade de ser considerada

Assim, h de se considerar que a segurana do ordenamento jurdico exige, de modo inafastvel, o respeito s condies que foram erigidas pela legislao processual civil como requisitos bsicos concesso da tutela antecipada, sendo tal procedimento conditio sine qua non para a eficcia do instrumento processual em tese. segurana da outorga dessa medida, ensina Carreira Alvim que dever haver
de um lado, postulaes responsveis e, de outro, o exerccio de uma jurisdio igualmente responsvel. Sim, porque as modernas conquistas processuais, ante a ausncia de informaes sobre a fisionomia dos novos institutos, so muitas vezes deturpadas, na prtica, pela sua m utilizao pelos advogados das partes, quando no permanecem no papel, por no encontrarem juzes dispostos a aplic-los (A antecipao de tutela na reforma processual, p. 22-23).

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Concluso bvia a de que, para o deferimento do pedido de antecipao de tutela, mister que se esteja em face de elementos probatrios que evidenciem a veracidade do direito alegado, formando um juzo mximo e seguro de probabilidade aceitao da proposio aviada. No caso em anlise, o recorrido foi eliminado do concurso pelo fato de possuir tatuagem, constando do edital do concurso, s f. 30/43, que os exames de sanidade fsica e mental sero realizados nos termos da Resoluo n 3.692/02 (f. 36), havendo no anexo G, grupo XI, concernente a doenas e alteraes da pele, subcutneo e anexos, item 9, a considerao de tatuagem em locais visveis, estando o candidato em qualquer tipo de uniforme, conforme previsto no RUIPM-R123, em qualquer parte do corpo (f. 53). A Lei Complementar n 50/98, que alterou a Lei n 5.301/69, foi editada em conformidade com o artigo 37, inciso I, da Constituio Federal de 1988, dispondo em seu artigo 5, item III, alnea a, os requisitos exigidos para a carreira de policial militar, constando do pargrafo nico o exame mdico, verbis:
Art. 5 - O ingresso na Polcia Militar ser feito: I - no quadro de Oficiais de Polcia, no posto inicial da carreira, atravs de Curso de Formao de Oficiais, no qual sero matriculados candidatos aprovados em exame vestibular, obedecido o Regulamento do Departamento de Instruo (RDI); II - nos quadros de Oficiais de Polcia-Sade, Polcia-Engenharia e Polcia-Tcnica, no posto inicial da carreira e mediante concurso pblico de ttulos e de provas, de acordo com legislao prpria; (Vide Lei Complementar n 41, de 09.01.1996.) III - no quadro de Praas: a) de acordo com normas regulamentares prprias, satisfeitas, entre outras, as seguintes exigncias: 1 - ser brasileiro; 2 - estar quite com o Servio Militar; 3 - ter idade compreendida entre 18 e 30 anos; 4 - ter idoneidade moral e poltico-social; 5 - ter sanidade fsica e mental; 6 - possuir 2 grau completo e ser aprovado em exame de escolaridade. (Item com redao dada pelo art. 2 da Lei Complementar n 50, de 13.01.1998.)

(Vide item 6 da alnea a do inciso III do art. 5 da Lei Complementar n 62, de 19.12.2001.) 7 - ter altura mnima de 1,60 metros; 8 - ser solteiro, exceto se especialista ou artfice; b) em face de aprovao nos exames vestibulares ao Curso de Formao de Sargentos (CFS), de acordo com o RDI; IV - nos quadros de funcionrio civil: de acordo com lei prpria. Pargrafo nico - O preenchimento dos requisitos previstos nos nmeros 5 e 6 da alnea a do inciso III ser comprovado por meio de exames mdico-laboratoriais, psicolgicos e de capacitao intelectual e fsica, perante a Junta Militar de Sade e a Comisso de Avaliadores, integrada por oficiais Psiclogos.

In casu, o agravado foi considerado inapto, em exames preliminares de sade, em razo de possuir tatuagem, atravs de relatrio firmado por apenas uma mdica (f. 53). A despeito da possibilidade da interposio de recurso (f. 63/67), o autor teve seu pedido indeferido, por deciso da Diretoria de Recursos Humanos (f. 69/70). Certo que consta da Lei n 5.301/69 a realizao de exame para verificar a capacitao fsica do candidato, realizada por uma junta mdica, que visa constatar exatamente as possibilidades fsicas da parte para exercer a funo de policial militar. Contudo, a Resoluo n 3.692/02 fez constar a impossibilidade de o candidato ser portador de tatuagem, considerando-a, portanto, uma doena incapacitante. O poder regulamentar dado s resolues to-somente poderia prever a forma de realizao de exames, e no criar direitos e obrigaes, como ocorreu no caso em espeque, fazendo da tatuagem uma doena incapacitante para aqueles que pretendem ser policiais. Nesse sentido, tenho que a Resoluo n 3.692/02 extrapolou os limites da lei, no se podendo considerar que o fato de o candidato possuir tatuagem o bastante para elimin-lo do certame e que o impede de exercer as funes de um policial, j que no deteria capacidade fsica para tanto, o que, a meu ver, no pode prevalecer.

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Inexistem dvidas de que deve ocorrer a apurao fsica e mental do candidato a policial militar, mas dentro das disposies legais e utilizando-se dos mtodos cientficos e objetivos para a avaliao, alm do dever de ser realizado por uma junta mdica, o que tambm no restou respeitado na espcie. No h dvida de que a Resoluo n 3.692/02 desrespeitou os limites da Lei n 5.301/69, na medida em que criou hiptese de contra-indicao, sem a devida apurao da capacidade fsica e mental do candidato e, por ser ato administrativo inferior lei, no pode contrari-la, podendo apenas esclarec-la. Ademais, no menos certo que a resoluo estabeleceu critrios de desigualdade e discriminatrios, consoante ensina Hely Lopes Meirelles:
A administrao livre para estabelecer as bases do concurso e os critrios de julgamento, desde que o faa com igualdade para todos os candidatos (Direito administrativo brasileiro, 15. ed., Ed. RT, p. 371).

Mandado de segurana. Candidato ao cargo de policial militar. Sanidade fsica. Inaptido pela presena de tatuagem. Resoluo que exorbita a lei. Segurana concedida. - A Resoluo n 3.692/02 extrapola as exigncias legais ao estabelecer restrio compulsria e no imposta pela lei, sem conceder ao candidato a oportunidade de realizar os exames necessrios comprovao de sua capacitao fsica, como na hiptese (Processo n 1.0000.00.346.158-9/000 (1), Rel. Des. Geraldo Augusto, p. em 29.08.2003). Anulatria c/c antecipao de tutela. Concurso para ingresso na Polcia Militar. Exame mdico. Legalidade da exigncia. Inaptido. Candidato que apresenta tatuagem e cicatriz resultante de cirurgia. Critrio desarrazoado para reprovao. Prova de aprovao em exame anterior. Sentena reformada. Recurso provido (Processo n 1.0000.00.344664-8/000 (1), Rel. Des. Jos Francisco Bueno, p. em 10.10.2003). Concurso pblico. Candidato portador de tatuagem. Eliminao do certame. Ilegalidade. Fazer da tatuagem uma doena incapacitante capaz de, por si s, excluir o candidato do certame, como pretendido pela Resoluo n 112/03, extrapola em muito os objetivos da Lei n 5.301/69, que somente pretende que o candidato a cargos na PMMG tenha capacidade fsica para o regular exerccio de suas funes (Processo n 1.0024.04.373264-3/002 (1), Rel. Des. Duarte de Paula, p. em 20.01.2006). Mandado de segurana. Concurso pblico. Inaptido nos exames mdicos preliminares. Tatuagem de pequeno porte. Impossibilidade. Princpios da razoabilidade e proporcionalidade. Motivo que no inviabiliza o exerccio da funo. Presente o direito lquido e certo decorrente das provas produzidas nos autos, deve ser mantida a sentena que concedeu a segurana pleiteada. ... a Administrao, ao atuar no exerccio de discrio, ter de obedecer a critrios aceitveis do ponto de vista racional, em sintonia com o senso normal de pessoas equilibradas e respeitosas das finalidades que presidiram a outorga da competncia exercida. ... as competncias administrativas s podem ser validamente exercidas na extenso e intensidade proporcionais ao que seja realmente demandado para cumprimento da finalidade de interesse pblico a que esto atreladas (Processo n 1.0024.04.371224-9/001 (1), Rel. Des. Gouva Rios, p. em 24.06.2005).

Dessa feita, entendo demonstrado o requisito da verossimilhana das alegaes, estando o dano de difcil e incerta reparao inserto no fato de o recorrido no estar a participar das fases posteriores do concurso, podendo eventual sentena no possuir qualquer eficcia. Nesse sentido, tem se pronunciado este TJMG:
Apelao cvel. Mandado de segurana. Concurso pblico para admisso na Polcia Militar. Exame mdico. Reprovao. Tatuagem. Resoluo que extrapola a lei. Sentena mantida. - A Resoluo n 3.692/02 desrespeita os limites da Lei 5.301/69, estabelecendo como hiptese de contra-indicao o simples fato de possuir tatuagem em local visvel, sem a devida apurao pela junta militar de sade da capacidade fsica e mental do candidato, por meio de exames prprios previstos no pargrafo nico do artigo 5 da referida lei (Processo n 1.0024.03.185837-6/001 (1), Rel. Des. Edlson Fernandes, p. em 1.04.2005).

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Constitucional e administrativo. Mandado de segurana. Concurso pblico. Candidato. Direito de participao. Eliminao. Tatuagem. Princpios da razoabilidade e proporcionalidade. Igualdade de condies a todos. Concesso da segurana. Manuteno. Inteligncia do art. 37, caput e inciso I, da Constituio da Repblica e Resoluo 3.692/2002. - Deve ser assegurado ao candidato o direito de participar das demais etapas do Concurso Pblico para o Curso de Formao de Soldados do Corpo de Bombeiros de Minas Gerais, se eliminado, to-somente, por possuir tatuagem, tendo em vista que a realizao do certame deve-se pautar pelo cumprimento dos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, alm da igualdade de condies a todos que a ele se submetem, nos termos do mandamento constitucional (Processo n 1.0024.04.383382-1/001 (1), Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, p. em 05.04.2005).

Isso posto, inexistem motivos para a modificao da deciso primeva. Mediante tais consideraes, nego provimento ao recurso, para manter a douta deciso de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Isalino Lisba e Fernando Brulio. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-

AO DE COBRANA - TAXA DE CONDOMNIO - PROPRIETRIO - PROMITENTE COMPRADOR - LEGITIMIDADE PASSIVA - MORA EX RE Ementa: Ao de cobrana. Taxas condominiais. Legitimidade passiva concorrente entre proprietrio e promitente compradora, aplicao dos arts. 9 e 12 da Lei n 4.591/1964. Recurso provido. - O condmino a quem a lei impe o dever de concorrer nas despesas do condomnio o proprietrio, promitente comprador, cessionrio ou promitente cessionrio, conforme a conjugao dos arts. 9 e 12 da Lei 4.591/1964. Dessa forma, o condomnio tem a faculdade de dirigir a ao de cobrana de taxas condominiais tanto contra aquele em nome de quem est o imvel transcrito no Cartrio do Registro de Imveis como contra aquele que veio a adquirir o imvel, a qualquer ttulo, enquanto no for levado a registro o ato translatcio da propriedade, isso em conseqncia da legitimidade concorrente ex legis. - A obrigao de arcar com as taxas condominiais decorrente de disposio legal, sendo devida, independentemente da realizao de assemblia, conforme disposio do art. 1.336, CC/2002 e art. 12 da Lei 4.591/64. - A mora, em casos desse jaez, decorre do simples vencimento da obrigao, operando-se ex re, ou seja, independentemente de comunicao da inadimplncia, como se extrai do art. 397 do CC/2002. APELAO CVEL N 1.0024.04.319357-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Condomnio Edifcio Franco Tower - Apelada: Construtora Franco Ltda. - Relator: Des. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos 78 e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de agosto de 2006. Mauro Soares de Freitas - Relator.

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Notas taquigrficas O Sr. Des. Mauro Soares de Freitas Conhece-se do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Revelam os autos que Condomnio do Edifcio Franco Tower ajuizou ao de cobrana contra Construtora Franco Ltda., informando estar a requerida inadimplente com as taxas condominiais desde outubro de 2003, motivo pelo qual solicitou sua condenao ao pagamento da quantia de R$ 1.180,84 (mil cento e oitenta reais e oitenta e quatro centavos). Citada, alegou a r ter alienado o imvel, h mais de 10 (dez) anos, sendo parte ilegtima para figurar no feito, solicitando a extino da demanda ou sua improcedncia. O Magistrado de primeiro grau entendeu por reconhecer a ilegitimidade passiva da r, extinguindo o feito, sem anlise do mrito, fato que ensejou o manejo deste recurso. Pois bem. A conjugao dos arts. 9 e 12, ambos da Lei 4.591/1964, permite concluir que o condmino a quem a lei impe o dever de contribuir com as despesas do condomnio o proprietrio, promitente comprador, cessionrio ou promitente cessionrio dos direitos pertencentes aquisio das unidades autnomas. Isso porque a obrigao do condmino, de concorrer com as despesas do condomnio, propter rem, tal como definido no pargrafo nico do art. 860 do Cdigo Civil, c/c art. 12 da Lei 4.591/1964, no havendo que se cogitar de eventual distino entre encargos do imvel e despesa corrente do uso do imvel. A razo simples: no prprio imvel integrante do condomnio reside a garantia do pagamento do dbito pelas cotas de rateio, podendo, inclusive, chegar a ser expropriado para a satisfao do dbito condominial. Dessa forma, induvidoso que a Lei 4.591/64 confere ao condomnio a faculdade de dirigir a ao de cobrana de taxas condominiais

tanto contra aquele em nome de quem o imvel est registrado no ofcio imobilirio quanto contra o promitente comprador, o cessionrio ou promitente cessionrio do imvel. Portanto, a legitimidade concorrente. Alis, a jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia vem-se firmando pela legitimidade passiva concorrente entre as figuras descritas nos arts. 9 e 12, ambos da Lei 4.591/1964, por serem todos considerados como condminos para fins de quitao das despesas condominiais, incluindo, a, o proprietrio do imvel e o promitente comprador. Confira-se:
Condomnio. Despesas. Ao de cobrana. Legitimidade passiva. - A ao de cobrana de quotas condominiais pode ser proposta tanto contra o proprietrio como contra o promissrio comprador, pois o interesse prevalente o da coletividade de receber os recursos para o pagamento de despesas indispensveis e inadiveis, podendo o credor escolher - entre aqueles que tenham uma relao jurdica vinculada ao imvel (proprietrio, possuidor, promissrio comprador, etc.) - o que mais prontamente poder cumprir com a obrigao, ressalvado a este o direito regressivo contra quem entenda responsvel. Ao promovida contra o proprietrio. Recurso conhecido, mas improvido (STJ, REsp n 194.481/SP, j. em 04.02.1999, 4 Turma, Rel. Ruy Rosado de Aguiar, publ. em 22.03.1999, p. 216).
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Assim que, analisando os autos, verifica-se ter o apelante optado por ajuizar a ao de cobrana contra a proprietria, uma vez que o imvel continua registrado em seu nome. Dessarte, diante das consideraes supra, adota-se citado entendimento, permitindo ao condomnio a propositura da demanda contra aquele em cujo nome o imvel est inscrito no registro imobilirio, enquanto no for levado a registro o ato translatcio de domnio que atribua a outrem aquele ttulo, ressaltando-se, por oportuno, que a legitimidade passiva, nesses casos, concorrente entre o proprietrio do imvel e o promitente comprador ou cessionrio. Portanto, ao ajuizar a ao de cobrana contra o apelado, o condomnio f-lo de forma 79

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correta, sendo o recorrido parte legtima para figurar no plo passivo. Elucidado citado ponto, impende proceder ao julgamento da lide, em decorrncia da autorizao prevista no art. 515, 3, do CPC. Assim, uma vez atendidos os requisitos processuais para o manejo da demanda, compete o exame das alegaes da r, de improcedncia do pleito exordial, em razo da ausncia de certeza, liquidez e exigibilidade das taxas condominiais, uma vez que no convocada para as assemblias que aprovaram a cobrana, no tendo ocorrido, sequer, sua constituio em mora, em relao aos dbitos objeto da presente. No que concerne argida irregularidade da cobrana das taxas condominiais, esclarece-se que mencionada obrigao decorrente de disposio legal, sendo devida, independentemente da realizao de assemblia, estabelecendo as normas referentes ao tema que: Art. 1.336 do CC/2002:
So deveres do condmino: I - contribuir para as despesas do condomnio, na proporo de sua frao ideal.

o. Despesas extraordinrias. Aprovao das contas demonstrada. Dbito comprovado. Inquestionvel a legitimidade passiva do condmino, proprietrio do imvel no perodo do inadimplemento, para responder pela cobrana de taxas condominiais, porquanto as despesas de condomnio constituem uma obrigao propter rem. A obrigao do pagamento de taxas condominiais ordinrias decorre da lei, independendo de deliberao da assemblia para aprovar gastos mensais. Quanto s extraordinrias, aprovadas as contas do sndico pela assemblia geral, no h se cogitar da extino do processo (Apelao Cvel n 1.0024.04. 412673-8/001, Rel. Des. Tarcsio Martins Costa, j. em 24.01.2006).

Relativamente alegao de ausncia de constituio em mora, melhor sorte no socorre a r. Isso porque a mora, em casos desse jaez, decorre do simples vencimento da obrigao, operando-se ex re, ou seja, independentemente de comunicao da inadimplncia, como disposto no art. 397 do CC/2002, sendo nesse norte o prevalente entendimento deste Sodalcio, verbis:
Apelao cvel. Edifcio em condomnio. Despesas condominiais. Inadimplncia. Constituio em mora. - O proprietrio de imvel em edifcio de condomnio obrigado a manter-se em dia com suas obrigaes condominiais, em relao s quais a mora ocorre ex re (Apelao Cvel n 467.136-9, Rel. Des. Luciano Pinto, j. em 1.10.2004). Ao de cobrana. Taxas condominiais. Mora ex re. Rateio. Dever do condmino. Taxa de gua. Discusso em ao prpria. Prova do pagamento. nus do devedor. Honorrios advocatcios. Fixao. Art. 20, 3, do CPC. Correo monetria e juros de mora. Incidncia. Vencimento da obrigao. - Se a conveno de condomnio prev prazo para o adimplemento da obrigao, desnecessria a prvia constituio em mora do devedor (mora ex re), conforme art. 397 do Cdigo Civil de 2002 (Apelao Cvel n 469.621-1, Rel. Des. Afrnio Vilela, j. em 20.10.2004).

Art. 12 da Lei 4.591/64:


Cada condmino concorrer nas despesas do condomnio, recolhendo, nos prazos previstos na conveno, a quota-parte que lhe couber em rateio.

Desse modo, no h falar em inexigibilidade das despesas, uma vez que esse dever do condmino subsiste, ainda que no convocado o proprietrio ou no presente assemblia, ou, at mesmo, quando esta no tenha sido realizada para a aprovao dos valores, porquanto, ressaltese, ser conseqncia da aplicao clara da lei. Nesse sentido, deciso deste Tribunal, como segue:
Ao de cobrana. Taxas condominiais. Legitimidade passiva do proprietrio. Despesas ordinrias. Desnecessidade de aprova-

Com tais subsdios, d-se provimento ao recurso, para reformar a deciso de primeiro grau, julgando-se procedente o pedido inicial,

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com a condenao da r ao pagamento do valor de R$ 1.180,84 (mil cento e oitenta reais e oitenta e quatro centavos), a ser devidamente acrescido de juros de 1% (um por cento) ao ms e correo monetria, nos ndices da Corregedoria-Geral de Justia, desde a citao. Ficam invertidos os nus sucumbenciais e encarregada a apelada das custas recursais, -:::-

aplicando-se aos honorrios os mesmos ndices de correo acima. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Batista de Abreu e Jos Amancio. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

EMBARGOS DO DEVEDOR - PENHORA - IMVEL EM CONSTRUO BEM DE FAMLIA - IMPENHORABILIDADE Ementa: Processual civil. Embargos execuo. Penhora. Imvel em construo, destinado residncia da entidade familiar. Lei 8.009/90. Impenhorabilidade. Bem de famlia. Caracterizao. - Conforme orientao emanada do colendo Superior Tribunal de Justia, o imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar, ainda que em construo, impenhorvel, visto que destinado moradia do ncleo familiar, estando acobertado pelo benefcio concedido pela Lei 8.009/90, na medida em que o devedor pretende nele residir com sua famlia, aps a concluso das obras e findo o contrato trabalhista em vigor. AGRAVO N 1.0439.03.019335-3/001 - Comarca de Muria - Agravantes: Jos Antnio da Silva e outra - Agravado: Altair Rodrigues de Oliveira Jnior - Relator: Des. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 9 de agosto de 2006. Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida Concedo aos agravantes os benefcios da Lei n 1.060/50, para os fins deste recurso, razo pela qual dele conheo, porquanto presentes os demais requisitos de sua admissibilidade. Jos Antnio da Silva e Efigncia Beatriz de Matos Silva interpem recurso de agravo de instrumento contra a deciso de f. 09, que foi integrada pela deciso de f. 13-TJ, proferidas pela MM. Juza da 3 Vara Cvel da Comarca de Muria, que, nos autos da ao de execuo de sentena que lhes move Altair Rodrigues de Oliveira Jnior, rejeitou a argio de impenhorabilidade levantada pelos agravantes, determinando o prosseguimento da execuo. Em suas razes, f. 02/08, os agravantes aduzem que a deciso recorrida se encontra equivocada, estando devidamente caracterizada a impenhorabilidade do bem conforme jurisprudncia dominante que colacionam, segundo a qual o escopo da lei proteger a entidade familiar, atribuindo definio ao bem de famlia de forma a ser considerado como tal o nico bem imvel que lhes pertence, com o intuito no s de lhe assegurar moradia, mas tambm subsistncia. Afirmam que o fato de o casal no residir no imvel no pode constituir bice ao reconhecimento de sua impenhorabilidade, pois, alm de estar inacabada a casa edificada no terreno, a 81
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famlia ali no reside devido imposio do empregador, que condicionou a concesso do emprego transferncia de residncia do casal para o local de trabalho, o qual fica a cerca de 20 km (vinte quilmetros) de distncia do imvel que o casal est construindo. Aduzem que, na hiptese de cessar o vnculo empregatcio, estariam completamente desamparados, pois contam somente com o imvel onde aplicam suas economias, para nele residirem quando concluda a obra. Pretendem, assim, a reforma da deciso, com o reconhecimento da impenhorabilidade do nico bem que lhes pertence, nos termos da Lei 8.009/90. A deciso recorrida consigna:
Em diligncias realizadas por Oficiais de Justia desta Comarca, constatou que o executado e sua famlia no residem no imvel penhorado, mas sim residem de forma gratuita, num imvel situado na Fazenda onde so trabalhadores. Lado outro, o artigo 5 da Lei 8.009/90 prescreve que, para se caracterizar um imvel como residencial e impenhorvel por fora da dita lei, o mesmo deve ser o nico a servir de residncia permanente para o casal ou a entidade familiar, situao completamente diversa da constante dos autos, no logrando os executados produzirem prova cabal da alegada impenhorabilidade (f. 10 -TJ - sic).

art. 1, ressalvadas as hipteses elencadas em seu art. 3, impedir a constrio judicial do imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar. J o art. 5 do mesmo diploma estabelece que, para efeitos de impenhorabilidade, h de ser considerado como residncia um nico imvel utilizado pelo casal ou pela entidade familiar para fins de moradia permanente. Contudo, se analisarmos o fato de que o art. 1 no garante a impenhorabilidade somente do imvel, estendendo-a s construes, benfeitorias, mveis e tudo mais que guarnea a casa (desde que quitados), teremos, num contexto teleolgico, que a lei busca garantir a entidade familiar, assegurando-lhe o direito moradia e subsistncia, resguardando aquele bem contra as dvidas de qualquer natureza a que responda seu proprietrio, sem fazer meno de que o privilgio no se aplicaria na hiptese de estar o imvel em construo. Portanto, onde a lei no restringe, no dado ao intrprete faz-lo, impondo-se a concluso de que o fato de estar a edificao inacabada, sem condies de ser habitada no momento, no implica necessariamente o afastamento da proteo legal. Infere-se dos autos que o casal no reside no imvel por dois motivos relevantes, sendo o primeiro deles o fato de que a casa se encontra em construo e o segundo, a condio imposta pelo patro para a concesso do emprego, segundo a qual o casal deveria residir em sua propriedade, de forma gratuita, o que impossibilitou a resistncia dos agravantes, visto que necessitavam dos rendimentos correspondentes, para fazer frente s despesas normais, concluso da obra e, por que no dizer, honrar compromissos que jamais sero cumpridos sem a fonte de renda necessria. Tem-se, dessa forma, que, se mantida a penhora efetivada sobre o imvel, os prejuzos advindos do ato alcanaro a todos os membros da entidade familiar, colidindo frontalmente com o escopo da Lei 8.009/90.

De uma leitura atenta dos presentes autos, verifica-se que o cerne da questo consiste na aferio acerca da impenhorabilidade do nico imvel dos agravantes, o qual se encontra em fase de construo, no sendo utilizado atualmente por seus proprietrios como residncia, uma vez que residem gratuitamente na fazenda em que trabalham. Ora, resta ento perquirir se o referido bem goza ou no do benefcio da Lei 8.009/90, visto que a deciso agravada considerou que o fato de no residirem no imvel afastaria a aplicao do privilgio legal. Cumpre inicialmente destacar que a finalidade social da referida lei, nos termos de seu 82

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No mesmo sentido, a jurisprudncia do STJ:


Processual civil. Recurso especial. Ao de execuo. Penhora. Imvel destinado residncia do casal ou da entidade familiar ainda em construo. Impenhorabilidade. - O imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar destinado moradia permanente impenhorvel. Dessa forma, o nico imvel residencial, ainda que em construo, encontra-se protegido pelo benefcio concedido pela Lei 8.009/90, na medida em que o devedor e sua famlia pretendem nele residir permanentemente aps a concluso das obras. Precedentes (REsp 507048/MG; Terceira Turma; Relatora Ministra Nancy Andrighi; DJ de 30.06.03, p. 249). Processual civil. Execuo. Penhora. Imvel destinado residncia, em construo. Lei 8009/90. Impenhorabilidade. Precedentes. O imvel residencial, prprio do casal, impenhorvel. Demonstrado que o imvel em construo tem finalidade residencial e que a executada no possui outro, residindo em apartamento alugado, faz jus ao benefcio da Lei 8.009/90. Recurso conhecido e provido (REsp 96.046, Relator Ministro Peanha Martins, DJ de 28.06.99).

Bem de famlia. Imvel locado. - Se o nico bem residencial do casal ou da entidade familiar est locado, servindo como fonte de renda para a subsistncia da famlia, que passa a morar em prdio alugado, nem por isso aquele bem perde a sua destinao mediata, que continua sendo a de garantia moradia familiar (REsp 98958; Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar; DJ de 16.12.96).

Execuo. Bem de famlia. Indicao penhora. - O fato de o executado oferecer penhora o bem imvel destinado residncia da famlia no o desqualifica como tal, nem impede o executado de vir alegar a incidncia da Lei n 8.009/90. Avaliao. Renovao. Inexistncia de disparidade entre os valores que justificasse a medida excepcional de nova avaliao (art. 683, III, do CPC). Recurso conhecido em parte e provido para excluir da penhora o bem de famlia (REsp 201537/PR; Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar; DJ de 02.08.99, p. 192).

Assim, no vejo como acolher os fundamentos da deciso recorrida, visto que a residncia atual da entidade familiar questo contingencial, estando atrelada ao contrato de trabalho subjacente, podendo deixar de existir a qualquer tempo, hiptese em que a entidade familiar estar desamparada. Ademais, na esteira de entendimentos esposados, inclusive, pelo mesmo Superior Tribunal de Justia, a alegao de que os agravantes no residem no imvel como fundamento para a manuteno da penhora falece de sustentao jurdica, tendo aquele Sodalcio afastado a constrio que recaa sobre o nico imvel residencial da entidade familiar, estando ele locado a terceiros, ao argumento de que assim o bem serviria de fonte de renda para a subsistncia da famlia, seno vejamos: -:::-

Assim, tem-se que a deciso recorrida no merece prosperar, assistindo integral razo aos ora agravantes. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso, para determinar o levantamento da penhora incidente sobre o imvel residencial de propriedade dos agravantes, por se tratar de bem impenhorvel. Custas, pelo agravado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Nilo Lacerda e Alvimar de vila. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Nem mesmo se analisarmos o fato sob o enfoque de que os agravantes teriam oferecido o bem penhora, ao mencionar sua existncia com o oficial de justia, tem-se que tal argumento no resiste diante de deciso expressa em sentido contrrio, emanada do STJ:

NUNCIAO DE OBRA NOVA - CONSTRUO IRREGULAR - CDIGO DE OBRAS DO MUNICPIO - INOBSERVNCIA - DIREITO DE PROPRIEDADE - RESTRIO - LEGITIMIDADE PASSIVA - PROVA - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA Ementa: Nunciao de obra nova. Legitimidade passiva. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Direito de propriedade. Restries. Normas municipais. Construo irregular. - O exame da legitimidade das partes deve ser desvinculado do direito material litigioso. - O juiz o destinatrio das provas, devendo analis-las a fim de que julgue a lide segundo seu livre convencimento motivado. - O absolutismo do direito de propriedade foi atenuado pelas restries oriundas das normas de vizinhana e das limitaes impostas pelos regulamentos administrativos. - O proprietrio de imvel deve obedecer ao disposto no Cdigo de Obras do Municpio. A inobservncia das normas existentes no Cdigo de Obras do Municpio viabiliza o manejo e o acolhimento das pretenses deduzidas na ao de nunciao de obra nova. Recurso conhecido, preliminares rejeitadas, sendo o mesmo desprovido. APELAO CVEL N 1.0287.03.014641-2/001 - Comarca de Guaxup - Apelante: Csar Carreira de Souza - Apelado: Municpio de Guaxup - Relatora: Des. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2006. Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Albergaria Costa - Trata-se de recurso de apelao movido por Csar Carreira de Souza contra a sentena que ratificou a liminar deferida f. 98 e julgou procedentes os pedidos da ao de nunciao de obra nova proposta pelo Municpio de Guaxup/MG, determinando, conseqentemente, a demolio da obra iniciada, no prazo de 30 (trinta) dias, pois a construo no foi licenciada pelo Municpio. Inconformado com o desate final da contenda, argiu o apelante, preliminarmente, a sua 84 ilegitimidade passiva ad causam, visto que a referida construo seria de responsabilidade de seu pai, Jos de Souza Cruz, bem como a nulidade da sentena, por cerceamento de defesa. No mrito, defendeu a existncia de autorizao expressa do Municpio de Guaxup permitindo a construo do imvel, a qual foi cancelada por questes meramente polticas. Aduziu que inexiste previso legal para a demolio da edificao, pleiteando, pois, o desprovimento do recurso. Contra-razes do apelado, s f. 150/153, pelo desprovimento do recurso. Manifestao da douta Procuradoria de Justia f. 162-TJ, deixando de emitir parecer, com base na Recomendao n 01/2001 do Conselho Superior do Ministrio Pblico. o relatrio. Conhecido o recurso, uma vez que presentes os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade.

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Questes preliminares. 1. Da ilegitimidade passiva ad causam. O apelante defendeu a sua ilegitimidade passiva ad causam, ao argumento de que seu genitor, Jos de Souza Cruz, proprietrio do imvel, seria o responsvel pela obra objeto da presente demanda. Contudo, pela autonomia do direito de ao, as questes atinentes relao jurdicomaterial no podem interferir no exame da legitimidade das partes, devendo esta ser encarada sob o prisma exclusivamente processual, decorrente da titularidade dos interesses em conflito. Certo que o legitimado passivo aquele que integra a lide como possvel obrigado, mesmo que no faa parte da relao jurdica material. Rejeito, pois, a preliminar. 2. Do cerceamento de defesa. Argiu o apelante a nulidade da sentena por cerceamento de defesa, porquanto a ausncia do seu advogado em audincia no impediria a oitiva das testemunhas arroladas. Analisando o caso em apreo, mas cuidando para no adentrar no exame da controvrsia em si mesma, verifica-se que o Juiz, utilizando-se do livre convencimento motivado, consagrado no artigo 131 do CPC, apreciou a prova contida nos autos, considerando os fatos e circunstncias existentes na instruo processual, a fim de buscar a verdade real dentro dos autos, que o escopo mximo da jurisdio. Assim, constatando-se a suficincia das provas carreadas nos autos, despicienda a oitiva de testemunhas, inexistindo, portanto, cerceamento de defesa no presente caso, especialmente porque o Julgador primevo examinou todo o caderno probatrio e decidiu, fundamentadamente, a lide. Rejeito, pois, essa preliminar.

Questes de mrito. Verifica-se dos autos que o Municpio de Guaxup ajuizou a presente ao de nunciao de obra nova, alegando que o apelante estaria edificando irregularmente um imvel localizado na Avenida Felipe Elias Zeitune, n 341, naquele Municpio, tendo em vista que a obra foi executada sem licena de construo, que expedida depois de prvia aprovao de projeto pela Administrao. O Juiz de primeiro grau confirmou a liminar de embargo da obra e condenou o ru demolio da obra iniciada, no prazo de 30 (trinta) dias, motivando o presente inconformismo recursal. A propriedade o ente medular do direito das coisas, pois se constitui no mais amplo dos institutos dessa natureza, tratando-se de um direito real que recai diretamente sobre um bem imvel ou mvel prprio, cujo titular pode usar, gozar, dispor e ainda reivindicar a coisa. Muitos dizem que a propriedade um direito absoluto, exclusivo e perptuo, consistindo o absolutismo na idia de que o proprietrio exerce sobre o que seu o poder jurdico total, usando e desfrutando do bem da maneira que lhe convier. Contudo, no h como negar que a evoluo das noes jurdicas civilsticas, renegando o individualismo exacerbado e dando maior nfase ao social, fizeram com que esse carter absoluto viesse a ser mitigado, levando acentuao das restries ou limitaes ao direito de propriedade, inspiradas nos direitos dos vizinhos e principalmente na supremacia do interesse pblico. Assim, pode-se afirmar que o carter absoluto da propriedade no pode mais ser encarado como no passado, pois existem limitaes de ordem pblica e privada que devem ser levadas em conta, predominando em nossos dias a idia da relatividade desse direito. Para que se chegue a essa concluso, basta a leitura do art. 1.299 do Cdigo Civil de
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2002, aplicado no caso em tela por ser o diploma legal j em vigor na poca dos fatos que ensejaram a propositura desta ao, que expressamente prev limitaes ao direito de construir, estribadas nos direitos dos vizinhos e nos regulamentos administrativos. Referidas limitaes, que so classificadas pela doutrina como urbansticas, podem emanar de qualquer dos entes federativos, sendo que ao Municpio foi outorgada pela Constituio Federal a competncia para promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano (art. 30, VIII, CF/88). No caso em questo, a Lei Municipal n 662/75, que criou o Cdigo de Obras do Municpio de Guaxup, na legtima competncia que a Constituio Federal lhe deferiu, impe requisitos para a construo em permetro urbano, sendo que a inobservncia do que nela estiver contido conduz irregularidade da obra ou construo. Dentre os requisitos legais, merece trazer colao os artigos 8 e 9, respectivamente, in verbis:
Art. 8. Nenhuma obra ou demolio de obra se far na cidade e vilas do Municpio sem prvia licena da Prefeitura e sem que sejam observadas as disposies do presente cdigo. Art.9. Dependem de prvia aprovao, pela Prefeitura, os projetos das respectivas obras, a licena de construo, demolio, reforma, modificao ou acrscimo de edifcios ou de suas dependncias, gradis ou balaustradas, estes ltimos no alinhamento do logradouro pblico.

Ora, dever da Municipalidade, visando a resguardar os princpios da supremacia do interesse pblico sobre o privado e da legalidade, propor esta demanda, a fim de impedir que o particular construa em contraveno da lei, do regulamento ou de postura (inc. III, art. 934 do CPC), sendo legtimo o pedido constante na inicial de demolio da obra iniciada irregularmente (inc. I, art. 936 do CPC). Nessas limitaes ou restries, lembrando que na doutrina como um todo no existe uniformidade na utilizao dos termos, tm-se como questo de alta relevncia as incidentes sobre o direito de construir, sendo importante a lio de Arnaldo Rizzardo sobre o assunto (Direito das coisas, vol. II, 1991, p. 708):
Seguramente, nos direitos de vizinhana, este um dos assuntos mais importantes, pela sua constncia de incidncia prtica. Na construo em seu terreno, ao proprietrio cumpre a observncia de uma srie de exigncias legais, sobretudo de ordem pblica, social e administrativa. Algumas delas correspondem a verdadeiras restries ao direito de propriedade. Predominam na regulamentao das edificaes as posturas municipais, em geral consubstanciadas em cdigo de obras, enquanto o atendimento s normas civis circunscreve-se mais aos beirais, goteiras, janelas, distncia entre a janela e o prdio vizinho, etc.

Ao construir em seu terreno, o proprietrio, alm de observar e respeitar os direitos de seus vizinhos, deve atentar para as normas pblicas, normalmente municipais, que dispem sobre o assunto, sendo que inexiste a ampla e irrestrita liberdade de construir, como pretendeu o apelante. Portanto, por concluso lgica, h que se afirmar que a construo em questo irregular, porquanto no observou as limitaes administrativas previstas no Cdigo de Obras da comarca de origem, as quais so de ordem pblica e se integram ao ordenamento jurdico, fazendo com que a Municipalidade exija o fiel cumprimento das posturas municipais. Dessarte, a pretenso deduzida na nunciatria deve realmente ser acolhida, pois os prejuzos

Tais restries administrativas devem ser observadas por todos os muncipes, sendo certo que, no caso em julgamento, o apelante iniciou a obra sem a licena correspondente, conforme se extrai da documentao acostada f. 107, que informa o cancelamento da aprovao do projeto de edificao no imvel objeto desta demanda. 86

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advindos da obra realizada pelo apelante so inquestionveis, sendo realmente necessrio o embargo definitivo da obra, com a conseqente demolio da obra iniciada em contraveno da lei municipal, porquanto no houve aprovao do projeto e, conseqentemente, no foi concedida a licena para construir. Isso porque, como discorrido acima, as limitaes administrativas existem justamente para a garantia da coletividade, impondo no caso restries que no podem ser renegadas ou descumpridas, lembrando que h uma verdadeira integrao dessas normas administrativas na legislao civil, tolhendo inclusive o direito de construo. -:::-

Isso posto, nego provimento ao presente recurso, mantendo inclume a sentena recorrida. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade, por fora do art.12 da Lei n 1.060/50. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Schalcher Ventura e Kildare Carvalho. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.

COMPRA E VENDA - VECULO - ENTREGA FUTURA - VENDEDOR - INADIMPLEMENTO DEVOLUO DAS PARCELAS PAGAS - CORREO MONETRIA Ementa: Direito civil. Compra e venda de veculo. Entrega futura. Inadimplncia da parte vendedora. Devoluo das parcelas pagas devidamente corrigidas. Previso contratual. - Incide correo monetria nos valores das parcelas pagas no contrato de compra e venda de veculo para entrega futura, uma vez que houve adimplemento total do comprador, sem a devida contraprestao da parte vendedora. APELAO CVEL N 1.0040.05.032233-4/001 - Comarca de Arax - Apelante: Imbiara Veiculos Ltda. - Apelado: Sebastio Guimares - Relator: Des. ADILSON LAMOUNIER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2006. Adilson Lamounier - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Adilson Lamounier - Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de apelao cvel, interposta por Imbiara Veculos Ltda. contra a sentena de f. 72/74, que julgou procedente a ao ordinria ajuizada por Sebastio Guimares em face da apelante e determinou o reembolso ao apelado do valor de R$ 55.248,15 (cinqenta e cinco mil duzentos e quarenta e oito reais e quinze centavos), correspondente ao valor da causa, apurado na planilha de atualizao do crdito de f. 31. O valor exigido foi devidamente corrigido e corresponde devoluo das trinta e trs parcelas pagas pelo apelado em razo de contrato de compra e venda, com entrega futura, de um veculo da marca Ford, modelo Hobby 1.0 cpia f. 12/17. 87

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A apelante foi condenada, ainda, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados estes em 15% do valor da causa. Em suas razes de recurso (f. 75/81), alega a apelante que o Juzo a quo fixou o valor da condenao de modo exacerbado, pois esta havia contestado os pedidos como um todo, inclusive os valores, e que no apresentara contravalores aos pleiteados na inicial, em razo de no haver dispositivo legal que a obrigasse a tal procedimento na fase de conhecimento. Alega, ainda, que o quantum debeatur deve ser apurado por ocasio da liquidao da sentena. Pugna, ao final, pela reviso do julgado, a fim de apurar o valor devido apenas na fase da liquidao da sentena. Contra-razes apresentadas s f. 84/88. Alega o apelado, em sntese, que a 6 clusula contratual estabelece que o contratante desistente dever ser indenizado nos valores pagos, corrigidos monetariamente, com juros de 1% ao ms. Aduz, ainda, que houve enriquecimento ilcito por parte da apelante. O recurso no merece provimento. Restou comprovado nos autos que o apelado cumpriu criteriosamente o avenado no contrato de compra e venda de um veculo modelo Ford, Hobby 1.0, pois pagou, alm das 33 (trinta e trs) parcelas, referentes aquisio do bem, outras 05 (cinco) exigidas pela apelante, que no estavam previstas no contrato, sendo que o ltimo pagamento se deu em 22.02.1999. Assim, teria a apelante o prazo de 40 (quarenta) dias, aps o pagamento da ltima parcela, ou seja, at final de maro de 1999, para entregar o veculo (clusula 4). Entretanto, tal fato no ocorreu, o que ensejou a presente ao. Com respaldo na clusula 6 do contrato de f. 12/17, o apelado elaborou planilha de clculo de f. 31 com o ndice de correo e juros contratuais de 1% ao ms. 88

Apesar de ter-se insurgido contra o referido valor, a apelante no apresentou nova planilha contrapondo os valores apresentados, atendo-se apenas a alegar que o valor era exacerbado, pois um carro similar custa atualmente em torno de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). Estabelece o art. 261 do Cdigo de Processo Civil que, no prazo da contestao, cabe ao ru impugnar o valor da causa trazido pelo autor. No o fazendo, presume-se aceito o valor atribudo causa na inicial. Assim, caso entendesse que o clculo elaborado no correspondia realidade, seria necessrio que apresentasse outro valor, fundamentando a sua impugnao, mas tal fato no ocorreu. Esse o entendimento do Superior Tribunal de Justia, consubstanciado no voto da lavra da eminente Ministra Nancy Andrighi, transcrito a seguir: (STJ. 3. Turma. REsp 301706/SP. Rel. Ministra Nancy Andrighi. DJ de 25.06.2001, p.174. RSTJ 148/373):
Direito processual civil. Limites da lide. Julgamento ultra petita. Despesas condominiais. Litigncia de m-f. Reexame de provas. - I. A inicial e a contestao fixam os limites da controvrsia. Segundo o princpio da eventualidade, toda a matria de defesa deve ser argida na contestao. Integram o objeto da defesa as afirmaes contidas na inicial e na documentao que a acompanha. Havendo equvoco expresso na petio inicial quanto atualizao monetria do quantum debeatur, no se exime o devedor de impugnar os valores originrios descritos na documentao anexa. Se deixa de faz-lo com o intuito de beneficiar-se da cobrana que lhe feita a menor, revela malcia incompatvel com a lealdade processual que deve imbuir o esprito das partes no processo. II - (...) Omissis. - V - Recurso provido, na parte do conhecimento.

O clculo elaborado pelo apelado baseiase nos ndices previstos no contrato, portanto

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inegvel o seu direito restituio dos valores pagos devidamente corrigidos. No caso em tela, a sentena proferida pelo ilustre Juiz a quo no estipulou valores aleatrios como faz crer o apelante. Simplesmente arbitrou o valor legalmente exigido pelo apelado e no impugnado pelo apelante no momento oportuno. Ademais, ao promitente vendedor inadimplente cabe arcar com todo o nus do descumprimento do contrato. Assim, a determinao de restituio dos valores pagos com a atualizao monetria nada acresce ao patrimnio daquele que cumpriu integralmente com a sua obrigao no contrato, to-somente assegura o valor aquisitivo da moeda. -:::-

Com efeito, o apelado cumpriu integralmente seu nus contratual no incio de 1999. Aps decorridos mais de sete anos, no recebeu o bem adquirido. Portanto, no cabe agora parte devedora alegar que os valores pagos so exorbitantes apenas sob o argumento de que o valor de bem similar bem menor. Com tais razes, nego provimento apelao, para confirmar a r. sentena recorrida por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Eulina do Carmo Almeida e Francisco Kupidlowski. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

EMBARGOS DO DEVEDOR - NOVA PENHORA - REDISCUSSO DO VALOR DA DVIDA PRECLUSO - COISA JULGADA - AUSNCIA DE INTERESSE PROCESSUAL - EXTINO DO PROCESSO - LITIGNCIA DE M-F - MULTA - FIXAO Ementa: Segundos embargos execuo. Admissibilidade apenas para atacar nova penhora. Rediscusso do quantum debeatur. Precluso. Procedimento inadequado. Coisa julgada. Acolhimento da preliminar de falta de interesse de agir e de ausncia de pressupostos processuais, suscitada de ofcio. Apelao principal prejudicada. Apelo adesivo. Litigncia de m-f demonstrada. Impossibilidade de cumulao de multas com a mesma funo. Provimento parcial. - Admite-se a oposio de segundos embargos de devedor caso seja realizada nova penhora ou reforo de constrio, apenas sendo possvel discutir, em tal demanda, o ato constritivo. No se pode, destarte, voltar a questionar o valor exeqendo nos novos embargos, j se tendo operado, a respeito, a coisa julgada. - Verificando-se que a embargante utilizou os novos embargos de devedor para alegar, novamente, excesso de execuo, constata-se a ausncia de interesse de agir, assim como a inadequao do procedimento eleito, pois, entendendo que a deciso dos primeiros embargos no fora devidamente cumprida, deveria manifestar sua irresignao por meio de simples petio, nos autos da execuo. Demais disso, verifica-se que a questo suscitada na exordial se encontra abrangida pela coisa julgada. - Decidindo-se pela extino do processo dos embargos execuo, sem julgamento do mrito, resta evidentemente prejudicada a apelao principal, na qual se pretendia o acolhimento da pretenso inicial. - Constatando-se que a requerente vem agindo com improbidade, tendo utilizado os embargos de devedor para tentar evitar a satisfao completa do crdito do exeqente, inclusive suscitando
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alegao j acobertada pela coisa julgada e tentando induzir o julgador em erro, deve-lhe ser aplicada a multa prevista no art. 601 do CPC. invivel a cumulao de tal penalidade com a estabelecida nos arts. 17 e seguintes do mesmo diploma legal, sob pena de configurao de bis in idem. APELAO CVEL N 1.0024.04.501526-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Rede Ferroviria Federal S.A. - Apelante adesivo: Jos Finelli - Apelados: os mesmos - Relator: Des. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER A PRELIMINAR DE FALTA DE INTERESSE DE AGIR E DE AUSNCIA DE PRESSUPOSTOS DE REGULAR CONSTITUIO E DESENVOLVIMENTO DO PROCESSO, SUSCITADA DE OFCIO, DECLARAR PREJUDICADO O APELO PRINCIPAL E DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO ADESIVA. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2006. Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha Conheo de ambos os recursos, visto que prprios, tempestivos, regularmente processados e preparados. Suscito, de ofcio, a preliminar de falta de interesse de agir e de ausncia de pressupostos de regular constituio e desenvolvimento do processo. Sobre o interesse de agir, interessante colacionar as lies de Jos Frederico Marques:
Se a ao um direito subjetivo, nela se encontra um interesse juridicamente protegido, o qual nada mais que o interesse de obter a tutela jurisdicional do Estado mediante o julgamento da pretenso deduzida em juzo. (...) Para que haja interesse de agir, necessrio que o autor formule uma pretenso adequada satisfao do interesse contido no direito subjetivo material. O interesse processual, portanto, se traduz em pedido idneo a provocar a atuao jurisdicional do Estado (Instituies de direito processual civil. Campinas: Millenium, 2000, v. II, p. 23-24).

No caso dos autos, tal condio da ao se encontra evidentemente ausente, j que a autora formulou seu pedido de forma inidnea, para fazer valer sua pretenso de reduzir o quantum exeqendo. Isso porque, somente quando da realizao da primeira penhora, era possvel opor embargos de devedor, alegando excesso de execuo, o que foi efetivamente feito, no se podendo apresentar novamente esse tipo de alegao, nos novos embargos. O STJ j reconheceu que, em segundos embargos execuo, como no presente caso, somente se podem apontar vcios referentes nova constrio, no mais se podendo discutir o valor pleiteado:
Processual civil. Recurso especial. Dissdio jurisprudencial. Comprovao. Reexame fticoprobatrio. Embargos do devedor. Extino do processo sem julgamento de mrito. Ampliao da penhora. Vcio formal superveniente. (...) - cabvel a oposio de novos embargos do devedor quando determinada a ampliao da penhora, desde que fundamentados em vcios formais supervenientes a tal ato. Recurso especial no conhecido (STJ, REsp n 234.160/SC, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Rel. p/ acrdo Min. Nancy Andrighi, j. em 17.10.02, DJ de 31.03.03, p. 215, RSTJ 174/301).

No mesmo sentido, o posicionamento desta Corte:


Embargos do devedor. Segunda penhora. Oposio de novos embargos. Alegao de excesso de penhora e de execuo. Litigncia de m-f. Inocorrncia. - No lcito ao devedor, em caso de reforo de penhora ou de nova penhora, aviar novos embargos para discutir

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matrias j alegadas ou que deveriam ter sido argidas naqueles primeiros, reconhecendo-se apenas a possibilidade de apreciao de aspectos formais e materiais da nova penhora. (...) (TJMG, 12 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 497.103-9, Rel. Des. Saldanha da Fonseca, j. em 18.05.05). Segundos embargos execuo. Admissibilidade apenas para atacar nova penhora. Rediscusso do quantum debeatur. Precluso. Sentena confirmada. - Admite-se a oposio de segundos embargos de devedor caso seja realizada nova penhora ou reforo de constrio, apenas sendo possvel discutir, em tal demanda, o ato constritivo. No se pode, destarte, voltar a questionar o valor exeqendo nos novos embargos, j se tendo operado, a respeito, a precluso. Se a executada entende que a deciso dos primeiros embargos no foi devidamente observada pela exeqente, ao realizar o novo clculo do valor devido, dever demonstrar sua irresignao por meio de simples petio, nos autos da ao executiva. (...) (TJMG, 17 Cm. Cvel, Apelao Cvel n 516.610-3, Rel. Des. Eduardo Marin da Cunha, j. em 4.8.05).

transitada em julgado, mas, apenas, buscando corrigir erro material, nota-se que, por meio do presente feito, pretendia a requerente rever o valor exeqendo, contestando a forma de elaborao da planilha de f. 34, dos autos dos primeiros embargos de devedor, em apenso. Ora, na Apelao Cvel n 400.599-0, oposta contra a sentena proferida nesse feito, restou decidido que o clculo contido na planilha acima referida se encontrava correto, determinando-se o prosseguimento da execuo, por tal valor. Desse modo, no h dvida de que o exame da pretenso da requerente encontra bice tambm na coisa julgada. Hlio Tornaghi explica que a ausncia de configurao de coisa julgada, acerca da questo discutida na exordial, pressuposto negativo de validade processual:
Os pressupostos atuam positiva ou negativamente. Assim, p. ex., para que surja uma relao processual, necessria a demanda da parte (ne procedat iudex ex officio) - pressuposto positivo -, mas tambm se exige que o mesmo litgio no penda de deciso em outro juzo, isto , que no haja litispendncia - pressuposto negativo. (...) Pressupostos de validez ou desenvolvimento so aqueles cuja falta vicia a relao processual sem a impedir de nascer. Referem-se s partes (legitimatio ad processum, isto , capacidade); ao juiz (competncia e insuspeio); ao objeto: originalidade (isto , nem litispendncia nem coisa julgada) (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, So Paulo: RT, 1975, v. II, p. 334-335).
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J tendo sido opostos embargos de devedor, nos quais se discutiu o valor da execuo, no se pode admitir o ajuizamento de novos embargos execuo, com tal objetivo. Se a executada realmente entendesse que a deciso proferida nos primeiros embargos, relativa ao clculo do quantum debeatur, no fora devidamente cumprida pela exeqente, ao efetuar o novo clculo, deveria expressar sua irresignao por meio de simples petio, nos autos da execuo. Desse modo, constata-se que se encontra ausente, tambm, pressuposto fundamental de constituio regular do processo, qual seja, a adequao do procedimento eleito, pois, como se acabou de demonstrar, no aceitvel a oposio de novos embargos de devedor, aps o reforo de penhora, com o objetivo de rediscutir o valor do dbito. Demais disso, existe, ainda, outro bice admissibilidade do presente feito, qual seja, a existncia de coisa julgada acerca da questo suscitada na petio inicial. Embora a autora apelante haja tentado criar a impresso de que no estaria afrontando deciso anterior, j

Vale registrar, tambm, o magistrio de Moniz de Arago acerca dos pressupostos processuais:
Vistos ainda sob o ngulo objetivo, mas extrinsecamente relao processual, dizem respeito prpria formao desta e se referem necessidade de no existirem bices legais, entre os quais e alm de outros, a cujo respeito tambm no h uniformidade, so comumente considerados o compromisso, a coisa julgada e a litispendncia (...) (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1974, v. II, p. 425).

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Em vista do exposto, acolho a preliminar de falta de interesse de agir e de ausncia de pressupostos de constituio e regular desenvolvimento do processo, suscitada de ofcio, declarando extinto o processo, sem julgamento de mrito, por fora do disposto no art. 267, IV e VI, do CPC. Em vista do acolhimento da preliminar suscitada de ofcio, restaram prejudicados os demais pedidos formulados na apelao principal, atravs dos quais pretendia a autora a procedncia do pedido inicial, com a conseqente reduo do quantum exeqendo. Apelao adesiva. Diferentemente do que se verificou, no tocante ao apelo principal, o recurso adesivo no restou prejudicado, pois, neste, o ru pleiteou, apenas, a aplicao autora de multas por litigncia de m-f, em virtude de sua insistncia em rediscutir questo j abrangida pela coisa julgada. No caso em julgamento, evidente a improbidade da atuao da requerente, que no apenas se valeu dos segundos embargos de devedor para discutir questo que no envolve irregularidade na segunda constrio, mas tambm tentou submeter novamente a julgamento questo j definitivamente decidida, quando da apreciao dos primeiros embargos execuo, cujo acrdo h muito transitou em julgado. A esse respeito, ainda mais relevante observar que as alegaes contidas na exordial do presente feito objetivavam, flagrantemente, induzir o Julgador em erro, pois, interpretando falsamente os clculos contidos f. 34 dos Autos n 0024.02.799715-4, disse que os juros eram de apenas R$ 6.796,40, sustentando que a contadoria teria, equivocadamente, somado o valor devido, novamente, com a diferena a ser paga, j corrigida. Porm, examinando-se a referida planilha, nota-se que, em verdade, os juros devidos, sozinhos, atingiam R$ 21.899,51, de modo que, realmente, como j foi decidido por esta Corte, devida a soma de tal quantia ao valor principal da dvida, j corrigido. Em face de tais consideraes, no h como restar dvida de que deve ser imposta 92

autora multa por litigncia de m-f. Porm, diversamente do que pretende o ru, no possvel cumular a penalidade prevista pelos arts. 17 e seguintes com a estabelecida nos arts. 600 e seguintes do CPC, o que configuraria inaceitvel bis in idem, devendo incidir, apenas, a multa imposta em norma especial. Assim ensinam Theotonio Negro e Jos Roberto F. Gouva, comentando o art. 18 do Cdigo de Processo Civil:
A multa prevista neste artigo uma sano punitiva. Para que ela possa ser aplicada conjuntamente com outras sanes, necessrio que elas exeram funes distintas (p. ex., coercitiva ou reparatria). Um mesmo comportamento no pode ser sancionado mais de uma vez com a mesma finalidade. So tambm punitivas as sanes previstas nos arts. 14, pargrafo nico, 161, 196, 233, 538, pargrafo nico, 557, 2, e 601, caput; logo, no podem ser impostas cumulativamente. Em cada caso concreto, deve ser aplicada a multa mais especfica. Dado o carter genrico da multa prevista no art. 18, sua efetiva incidncia fica prejudicada nas situaes em que tambm exista suporte material para a aplicao de punio prevista nos artigos arrolados anteriormente. (...) (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 38. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 139).

Dessarte, em virtude da evidente m-f da autora, que utilizou indevidamente os presentes embargos execuo, na tentativa de impedir a plena satisfao do crdito do exeqente, chegando a suscitar questo j abrangida pela coisa julgada e buscando induzir o Julgador a errnea interpretao de dados constantes de planilha produzida pela contadoria, aplico-lhe multa correspondente a 5% do valor atualizado do dbito exeqendo, nos termos do art. 601 c/c art. 600, II, do CPC, multa essa que dever reverter-se em proveito do credor, exigvel na prpria execuo. Com tais razes de decidir, acolho a preliminar de falta de interesse de agir e de ausncia de pressupostos de constituio e regular desenvolvimento do processo, suscitada de ofcio, declarando extinto o processo dos embargos execuo, sem julgamento de mrito, por fora do disposto no art. 267, IV e VI, do CPC. Julgo prejudicada a apelao principal e dou parcial provimento ao apelo adesivo, impondo autora multa

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correspondente a 5% do valor atualizado do dbito objeto da execuo, nos termos do art. 601 c/c art. 600, II, do CPC, penalidade que dever ser revertida em proveito do credor, sendo exigvel na prpria execuo. Mantenho a condenao da requerente a arcar com as custas e honorrios sucumbenciais de 15% sobre o valor da causa. A apelante principal dever arcar com 80% das custas recursais, ficando os 20% restantes a cargo do recorrente adesivo, cuja exigibilidade suspendo, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. -:::-

Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Irmar Ferreira Campos e Luciano Pinto. Smula - ACOLHERAM A PRELIMINAR DE FALTA DE INTERESSE DE AGIR E DE AUSNCIA DE PRESSUPOSTOS DE REGULAR CONSTITUIO E DESENVOLVIMENTO DO PROCESSO, SUSCITADA DE OFCIO, DECLARARAM PREJUDICADO O APELO PRINCIPAL E DERAM PARCIAL PROVIMENTO APELAO ADESIVA.
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INDENIZAO - DANO MORAL - VECULO - DEFEITO DE FABRICAO - FORNECEDOR RESPONSABILIDADE OBJETIVA - CONCESSIONRIA - PRESTAO DE SERVIO ASSISTNCIA TCNICA - SOLIDARIEDADE - NO-CONFIGURAO - VALOR - CRITRIO DE FIXAO - HONORRIOS DE ADVOGADO - ART. 20, 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Apelao. Indenizao. Automvel novo. Vcio na qualidade. Produto imprprio. Responsabilidade do fabricante. Dever de indenizar. Dano moral. Vendedor. Excludente de responsabilidade. Prestadora de servio. Inexistncia do defeito. Honorrios advocatcios. - A responsabilidade do fabricante e a do fornecedor esto expressamente previstas, respectivamente, nos arts. 12 e 18 da Lei 8.078/90, e a regular prestao de assistncia tcnica no os exime da obrigao de reparar os danos morais causados consumidora, quando presentes seus requisitos, porque sua aferio no est vinculada aos atos de garantia do veculo ou forma de exerc-la. - O dano moral caracteriza-se pelos aborrecimentos e frustrao enfrentados pela aquisio de carro novo com vcio de fbrica, ainda que no tenha sido violado o dever anexo de segurana. - Estando identificado o fabricante (art. 13, inc. I, do CDC) e tendo sido correto o servio de assistncia tcnica prestada (art. 14, 3, I), no h que se falar em solidariedade pelo defeito oriundo da montagem do bem. - A valorao dos servios advocatcios prestados ao apelado deve ser mantida porque em harmonia com as alneas do 3 do artigo 20 do Cdigo de Processo Civil, sem exceder o percentual mximo previsto no caput do aludido pargrafo. - O valor da indenizao deve ser mantido quando compatvel com o dano moral sofrido e se revela condizente com a situao ftica, a gravidade objetiva do dano, seu efeito lesivo, as condies sociais e econmicas da vtima e do ofensor, observados os critrios de proporcionalidade e razoabilidade. APELAO CVEL N 1.0672.04.152035-0/001 - Comarca de Sete Lagoas - Apelantes: 1) Renault do Brasil S.A., 2) Carmo Veculos Ltda. - Apelante adesiva: Valria de Ftima Alencar Apeladas: as mesmas - Relator: Des. AFRNIO VILELA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO, NEGAR PROVIMENTO APELAO ADESIVA. DAR PROVIMENTO SEGUNDA APELAO. Belo Horizonte, 23 de agosto de 2006. Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral pela primeira apelante o Dr. Joo Paulo Santos da Costa Cruz. O Sr. Des. Afrnio Vilela - Tratam os autos de ao ajuizada por Valria de Ftima Alencar em desfavor de Renault do Brasil S.A. e Carmo Veculos Ltda., por meio da qual alega que adquiriu um automvel Renault Clio 1.0 16V em meados de 2001 e, devido ocorrncia de defeito de fabricao no veculo, o pedido consiste na condenao das rs ao pagamento de indenizao equivalente a 150 (cento e cinqenta) salrios mnimos pelos danos moral e material. O MM. Juiz sentenciante julgou parcialmente procedente o pedido e condenou, solidariamente, as rs, a ttulo de danos morais, ao pagamento de indenizao no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), acrescido de juros e correo monetria a partir da citao, alm das custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 15% (quinze por cento). Extinguiu o processo em relao ao pedido de indenizao por dano material, por vcio de inpcia, e deixou de aplicar o princpio da sucumbncia. I - Da primeira apelao. A Renault do Brasil S.A. argumenta que o veculo no apresenta vcio de qualidade ou defeito decorrentes de fabricao e no interferem na sua utilizao, alm de ter solucionado os eventuais inconvenientes constatados, repa94

rando-os, sem qualquer nus. Assim, no pode ser responsabilizada pelos fatos narrados e supostos danos morais, que so inexistentes, os quais deveriam ser provados, e no presumidos, porque se apresentam meramente como dissabores. Pelo princpio da eventualidade, requer o afastamento da condenao pelo dano moral, ou a reduo deste valor, atualizado a partir da sentena at o efetivo pagamento, e dos honorrios advocatcios ao mnimo legal. Prequestiona a aplicao dos arts. 186 e 884 do CC, art. 1 da Lei 6.205/75, art. 3 da Lei 7789/89, art. 20, 3, do CPC e arts. 5, V e X, e 7 da CF. Em contra-razes, Valria de Ftima Alencar requer a negativa de provimento ao recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade. Conheo do recurso. A primeira tese cinge-se em verificar se o alegado defeito ou vcio no veculo adquirido pela apelada de fabricao, e a segunda, dela dependente, consiste em aferir se esse fato lhe ocasionou dano moral passvel de indenizao pela apelante. Conquanto a tese sobre a inexistncia de defeito ou vcio do produto no tenha sido suscitada pela apelante no curso do processo, no se trata de inovao recursal porque est implcita em suas razes de defesa e compreende o prprio cerne da demanda. Dessa forma, possvel sua apreciao em sede recursal. Decido. A responsabilidade do fabricante e a do fornecedor esto expressamente previstas, respectivamente, nos arts. 12 e 18 da Lei 8.078/90, in verbis:
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos,

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bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos. Art.18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. (...) 6 So imprprios ao uso e consumo: (...) III - os produtos que, por qualquer motivo, se revelem inadequados ao fim a que se destinam.

rana, especialmente porque aquele no foi detectado e solucionado nos primeiros exames, como restaram sobejamente comprovados, no se tratando de mero dissabor, consoante muito bem verificou o Magistrado sentenciante:
... o que se v dos autos no mero transtorno ou dissabor, e sim uma efetiva frustrao da autora com a aquisio de um veculo novo, com garantia, que usava para seu trabalho, indo e vindo diariamente do trabalho que realizava como enfermeira no vizinho Municpio de Caetanpolis. (...) apostando a requerente em uma marca famosa, e sendo vtima da incompetncia da fabricante, que pe no mercado bem avariado e tem imensa dificuldade em constatar o defeito, com idas e vindas a concessionrias e oficinas (f. 226-227).

No caso em exame, a r. sentena da lavra do MM. Juiz Geraldo David Camargo no merece reparos, porquanto restou provado o vcio de qualidade do motor do veculo em apreo, inadequado ao seu fim, ao provocar o elevado consumo de leo durante a queimada de combustvel, tanto que foi autorizado o reparo sem nus para a apelada, ipsis litteris:
Constatamos que o leo do motor estava escorrendo pelos retentores de vlvulas do cabeote para dentro da cmara de combusto onde era consumido no momento da queimada de combustvel. Este diagnstico foi enviado para a montadora para anlise e foi autorizada a reparao do motor sem custo para o cliente, pois seu veculo no estava no perodo de garantia e esta avaria comeou a menos de um ano de uso (f. 100).

Dessa feita, no h que se falar em inexistncia de dano moral a ser ressarcido pela apelante. guisa de esclarecimento, registro que inaplicvel ao caso a regra geral inserta no art. 186 do Cdigo Civil de 2002, porque h previso da responsabilidade objetiva da apelante na lei especial que regula as relaes de consumo. O pedido de minorao do valor arbitrado a ttulo de danos morais, fixado em R$ 10.000,00 (dez mil reais), tambm no prospera, porque compatvel com o dano moral sofrido, e se revela condizente com as circunstncias fticas, a gravidade objetiva do dano, seu efeito lesivo, as condies sociais e econmicas da vtima e do ofensor e os critrios de proporcionalidade e razoabilidade, sem implicar enriquecimento sem causa do ofendido, mas com o intuito de inibir o ofensor prtica de futuras ofensas. Desnecessrio discorrer sobre as mencionadas disposies normativas das Leis Federais nos 6.205/75 e 7.789/89, porque somente houve remisso ao salrio mnimo, porque, dessa forma, foi requerido na inicial. Porm, o valor da indenizao foi fixado em pecnia, no violando os preceitos normativos que regem a espcie. Mantenho a fixao dos honorrios advocatcios arbitrados em 15% (quinze por cento) 95

No obstante o vcio tenha sido sanado pela Carmo Veculos Ltda., a responsabilidade da apelante, como fabricante e fornecedora do veculo, persiste, porque a regular prestao de assistncia tcnica no a exime da reparao dos danos provenientes do ato ilcito - defeito no motor -, especialmente porque a aferio do dano moral no est vinculada aos atos de garantia do veculo ou forma de exerc-la. O dano moral caracteriza-se pelos aborrecimentos e frustrao enfrentados pela apelada ao adquirir um carro novo com vcio de fbrica, ainda que no tenha sido violado o dever anexo de segu-

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sobre o valor da condenao porque est em harmonia com as alneas do 3 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, sem exceder o percentual mximo previsto no caput do aludido pargrafo. Dessarte, no merece reparos a sentena monocrtica quanto ao reconhecimento do dano moral e ao valor da indenizao correspondente, bem como ao arbitramento da verba sucumbencial. Entretanto, verifico que o r. decisum merece reparos to-somente em relao ao termo inicial da atualizao monetria para que incida a partir da prolao da sentena. II - Da apelao adesiva. Valria de Ftima Alencar pede a reforma parcial da sentena, para majorar o valor da indenizao arbitrada pelo dano moral, fixando-o conforme requerido na inicial, e salienta que o montante arbitrado no abrange sequer a diferena apurada na revenda do veculo, reduo do valor venal devido ao defeito apresentado. Nas contra-razes, a Renault do Brasil S.A. pugna pela negativa de provimento ao recurso, para que seja afastada a condenao pelo dano moral, ou reduzido. E Carmo Veculos Ltda. requer a reforma da sentena, para que os pedidos sejam julgados improcedentes, condenando a apelada ao pagamento dos nus sucumbenciais, ou a reduo do valor da indenizao com sua atualizao a partir da sentena. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Como decidi na apelao principal, deve ser mantida a sentena quanto ao valor arbitrado a ttulo de indenizao por dano moral porque condizente com os princpios da razoabilidade e proporcionalidade. Ademais, entendo que a diminuio do valor venal do automvel da apelante adesiva matria afeta ao dano material. Dessa forma, nego provimento apelao adesiva. 96

III - Da segunda apelao. Irresignada, Carmo Veculos Ltda. afirma que no foi acionada pela apelada poca em que o alegado defeito teria aparecido, tampouco para fazer a 1 reviso do veculo, e aquele somente foi descoberto e sanado ao ser procurada, e, mesmo depois de expirada a garantia, solicitou montadora Renault que arcasse com as despesas, alm de lhe emprestar um automvel at que o seu fosse consertado. Ressalta que no pode ser responsabilizada, solidariamente, com a primeira apelante, conforme o disposto nos arts. 14, 3, I, 18, 1, e 21, todos do CDC, uma vez que os defeitos foram sanados, alm de no se caracterizarem como vcio de qualidade. Por fim, requer o provimento do recurso para que a sentena seja reformada, decretando a inexistncia de sua culpa ou a minorao do valor da indenizao. A Renault do Brasil S.A. apresentou contrarazes, pugnando pela excluso da condenao ou a reduo do valor da indenizao, ou, ainda, a manuteno da sentena com a negativa de provimento ao recurso (f. 328/337). Presentes os pressupostos de admissibilidade. Conheo do recurso. Conforme decidi na primeira apelao, patente o vcio de qualidade do produto, cuja responsabilidade pelos danos respectivos da Renault. Dessa feita, a controvrsia na apelao cinge-se em decidir se a apelante, concessionria e oficina autorizada desta fabricante, solidariamente responsvel pelo dano moral ocasionado autora/apelada, Valria de Ftima Alencar. Decido. Depreende-se dos autos que a incluso desta apelante no plo passivo desta ao tem como causa a negligncia em verificar o alegado defeito e/ou vcio no veculo, porque o procedimento adotado era simplista e teve que se deslocar a Belo Horizonte na tentativa de solucion-lo.

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Nesse caso, a responsabilidade solidria desta apelante estaria vinculada a duas situaes distintas: como comerciante e como prestadora de servio de assistncia tcnica da Renault. Na primeira situao, como vendedora do automvel apelada, no poderia ser solidariamente responsvel porque o caso no se amolda entre as hipteses enumeradas no art. 13 da Lei 8.078/90, devido perfeita identificao do fabricante e do vcio do produto, in verbis:
O comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, quando: I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identificados; II - o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador; III - no conservar adequadamente os produtos perecveis.

Dessa forma, no pode ser penalizada pelo atraso no conserto porque a assistncia tcnica foi regular e sem nus para a consumidora/apelada. Portanto, como o defeito no foi da prestao do servio de assistncia tcnica, e sim de fabricao, mantenho to-somente a responsabilidade da Renault quanto ao vcio do produto e o conseqente dever de reparar o dano moral consumidora, razo pela qual o pedido deve ser julgado improcedente em relao segunda apelante - Carmo Veculos Ltda. Com esses fundamentos, dou parcial provimento primeira apelao to-somente para fixar o termo inicial da atualizao monetria a partir da prolao da sentena. Nego provimento apelao adesiva e dou provimento segunda apelao para julgar improcedente o pedido em relao Carmo Veculos Ltda. Mantenho a condenao dos nus sucumbenciais arbitrados na sentena em relao Renault do Brasil S.A. em relao autora. E condeno esta parte ao pagamento da integralidade das custas processuais e recursais em relao Carmo Veculos Ltda., bem como ao pagamento de honorrios advocatcios arbitrados em R$ 600,00 (seiscentos reais) ao procurador desta parte, nos termos do 4 do art. 20 do CPC, ex lege. O Sr. Des. Marcelo Rodrigues - Na condio de Revisor, tive acesso aos autos e, no caso em questo, no que diz respeito ao julgamento do recurso de apelao interposto pela Renault, que contesta a deciso proferida pelo Juzo de Sete Lagoas, basicamente na condenao que sofreu para indenizao por dano moral da consumidora de um veculo de sua fabricao, ora apelada e tambm apelante, Valria de Ftima Alencar. Segundo o senso comum, o consumidor que adquire um automvel zero quilmetro faz essa aquisio com uma expectativa legtima de poder usufruir esse bem de consumo por um perodo razovel de tempo, sem que, com isso, esteja submetido ao constrangimento de que 97

De outro lado, como prestadora do servio de assistncia tcnica, tambm no vislumbro os requisitos necessrios manuteno de sua condenao, notadamente porque, ao ser acionada pela autora, o problema foi resolvido ao ser identificado, amoldando-se o caso exceo prevista no inciso I do 3 do art. 14 daquela lei, ipsis litteris:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. (...) 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste.

No caderno probatrio, verifico que a autora/apelada somente contactou a apelante sobre o possvel defeito relacionado baixa de leo do motor, em 23.12.02 (f. 77) e 31.03.03 (f. 80), vindo a solucion-lo em 20.05.03 (f. 83), na primeira oportunidade que lhe foi dada para aferi-lo, conforme consta no documento de f. 91, tanto que solicitou autorizao fabricante para prestar-lhe os servios como se ainda estivesse em garantia.

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esse veculo venha a apresentar falhas na sua utilizao, ou defeitos na sua fabricao. No caso dos autos, essa expectativa legtima da consumidora Valria de Ftima Alencar veio a se tornar frustrada porque o veculo por ela adquirido na concessionria autorizada do fabricante, um veculo modelo Clio, de uma fabricante de automveis que agrega sua imagem, em campanhas publicitrias vultosas, em todos os meios de comunicao, a idia no de simples fabricante, mas, sim, e at mesmo, de um inovador e criador de automveis, onde emprega tecnologia de ponta, at mesmo utilizada na Frmula 1, verificou-se que, no caso concreto, esse veculo tinha um problema crnico no seu motor, que a pea fundamental de um automvel, que consistia no desgaste precoce e prematuro do leo lubrificante desse motor. E esse inconveniente, essa falha mecnica, veio se repetindo de maneira assdua, o que obrigou aquela consumidora a gastar boa parte de seu tempo disponvel para tentar solucionar o problema, levando e buscando seu carro a concessionrias da fabricante, at mesmo aqui, na cidade de Belo Horizonte, j que ela mora, a ora apelada, em Sete Lagoas, durante um perodo de tempo por demais prolongado. Entendo que a frustrao da expectativa dessa consumidora, ao adquirir um veculo novo e que, to cedo, to precocemente, revelou-se imprprio para o fim a que se destinava, no ocasionou um simples inconveniente ou aborrecimento daqueles que ns poderamos alegar serem comuns do cotidiano; entendo que no. No caso dos autos, esse problema no veculo por ela adquirido trouxe, efetivamente, mais do que um inconveniente e, sim, um dano, que indenizvel, no aspecto moral, j que, no aspecto material, os autos nos do notcia de que a soluo do problema veio a ser alcanada, embora com algum retardamento; de forma que considero, no caso concreto, devida essa indenizao a ttulo de dano moral; considero que o valor arbitrado na sentena de primeiro grau est correto e adequado s circunstncias que permeiam esta lide e acompanho o voto proferido pelo eminente Relator. -:::98

H um aspecto, no entanto, no recurso da Renault, que merece provimento parcial e que diz respeito ao termo inicial de incidncia da correo monetria, relativamente ao valor dessa indenizao, que deve ocorrer a partir da prolao da sentena, conforme salientado pelo eminente Desembargador Afrnio Vilela. Conseqentemente, a apelao adesiva interposta pela consumidora Valria de Ftima Alencar, buscando majorar o valor dessa indenizao, deve tambm ser desprovida, pelos mesmos fundamentos j alinhados. E, no tocante apelao interposta pela concessionria de veculos da fabricante Renault, no caso, a Carmo Veculos Ltda., ficou comprovado, efetivamente, que a mesma no teve responsabilidade na fabricao e, portanto, na ocorrncia do defeito, que gerou a indenizao por dano moral, razo pela qual deve tambm ser dado provimento a essa segunda apelao, com o objetivo de julgar improcedente o pedido formulado em relao concessionria de veculos. De forma que estou aderindo ao voto proferido pelo eminente Relator. A Sr. Des. Selma Marques - Na qualidade de Desembargadora Vogal, pedi os autos, a eles tive acesso e outra soluo no encontrei, seno aquela j demonstrada, e muito bem esclarecida, no apenas pelo eminente Relator, como, tambm, pelo no menos eminente Revisor, que traduziram com fidelidade o que se encontra nos autos. Com esses fundamentos, seguindo a mesma linha de raciocnio dos votos que ao meu precederam, dou parcial provimento primeira apelao, que da Renault, nego provimento adesiva, que de Valria, e dou provimento segunda apelao, para julgar improcedente o pedido em relao a Carmo Veculos Ltda. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO, NEGARAM PROVIMENTO APELAO ADESIVA. DERAM PROVIMENTO SEGUNDA APELAO.

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INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - ADVOGADO - PRESTAO DE SERVIO OBRIGAO DE MEIO - AUSNCIA DE CULPA - ERRO INESCUSVEL NO-CARACTERIZAO - COMPETNCIA JURISDICIONAL JUSTIA COMUM - VOTO VENCIDO Ementa: Apelao. Pedido de indenizao promovido contra advogado. Competncia da Justia Comum estadual. Ao de indenizao promovida por ex-cliente em face de advogado. Dolo ou culpa do causdico no caracterizados. Erro inescusvel ou grosseiro. Inexistncia. Indenizao indevida. - No caso concreto, em que o pedido corrresponde ao recebimento de indenizao para reparao de danos morais e patrimoniais e a causa de pedir reside no dano decorrente da prestao dos servios advocatcios, a competncia da Justia Comum estadual, uma vez que a pretenso jurdica posta em juzo no se embasou em normas do direito do trabalho. - Nos termos do art. 32 da Lei 8.906/1994, o advogado responsvel apenas pelos atos profissionais praticados com dolo ou culpa. O erro cometido pelo causdico s importa na obrigao do profissional de indenizar o cliente no caso de erro inescusvel e grosseiro, uma vez que o advogado assume perante o seu cliente uma obrigao de meio, e no de resultado, motivo pelo qual no se vincula obteno dos fins colimados pelo mandante. - V.v.: - Aps a promulgao da Emenda Constitucional n 45/2004, compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes de indenizao por danos morais ou patrimoniais decorrentes da relao de trabalho, nos termos do art. 114, VI, da CR/88. O contrato de mandato nada mais do que um contrato de atividade, direcionado prestao de servios intelectuais, enraizando, portanto, uma relao de trabalho entre as partes contratantes. A relao jurdica estabelecida entre advogado e cliente no se encontra albergada pelo CDC, consoante j restou decidido pelo colendo Superior Tribunal de Justia, pois que regida por legislao especial, alm de inexistir fornecimento de servios advocatcios no mercado de consumo. A determinao da competncia da Justia do Trabalho no importa que dependa a soluo do dissdio de questes de natureza civil, sendo certo que o art. 114 da CR/88 no traz, em seu bojo, nada que impea a aplicabilidade do Cdigo Civil pela Justia Especializada. (Des. Ddimo Inocncio de Paula) APELAO CVEL N 1.0518.02.025398-6/001 - Comarca de Poos de Caldas - Apelante: Saulo Gonalves Luciano - Apelado: Maurcio Carneiro Nogueira da Silva em causa prpria - Relator: Des. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR SUSCITADA DE OFCIO PELO RELATOR E, NO MRITO, NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 20 de julho de 2006. Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ddimo Inocncio de Paula Trata-se de recurso de apelao manejado por Saulo Gonalves Luciano contra sentena de f. 171/182, proferida pelo douto Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Poos de Caldas/MG, que, nos autos da ao de indenizao ajuizada pelo apelante, julgou improcedente o pedido formulado na inicial. Pretende o recorrente a reforma da r. sentena monocrtica, argumentando, em apertada 99
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sntese, que contratou os servios profissionais do apelado com o escopo de receber na Justia o prmio que havia ganhado em um bingo promovido pela Rede Manchete de Televiso e pelo cantor Marcelo Costa. Afirma que o causdico ingressou em juzo com uma ao de cumprimento de obrigao de dar coisa incerta em face de Acconcia e Cia. Ltda. (Casa Paratodos) e seu proprietrio, Antnio Acconcia, por entender que os mesmos eram partes legtimas para figurar no plo passivo da demanda, uma vez que a cartela premiada havia sido vendida ao apelante na calada daquele estabelecimento. Todavia, tal no foi o entendimento do Magistrado que julgou a causa, que acolheu a tese de ilegitimidade passiva levantada pelos rus. Por tais razes, o recorrente ajuizou a presente ao de indenizao, argumentando que seu direito restou frustrado por culpa exclusiva do apelado, que deveria ter ajuizado a aludida ao em face da Rede Manchete de Televiso e do cantor Marcelo Costa, e no contra Acconcia e Cia. Ltda. (Casa Paratodos) e seu proprietrio. Por fim, sustenta que o apelado tentou us-lo para se vingar de Antnio Acconcia, uma vez que a Casa Paratodos concorrente comercial da Casa Carneiro, que pertence a parentes do requerido. Contra-razes s f. 191/197. , em suma, o relatrio. Levanto, de ofcio, preliminar de incompetncia absoluta desta Justia Estadual para processar e julgar a presente lide. Versam os autos sobre ao ordinria de indenizao proposta por ex-cliente em face de advogado, atribuindo-lhe culpa pelo insucesso no patrocnio de uma ao de cumprimento de obrigao de dar, que restou extinta sem julgamento de mrito, tendo em vista o acolhimento de preliminar de ilegitimidade passiva ad causam. 100

Inarredvel, pois, o fato de ter a presente controvrsia se originado de um contrato de prestao de servios firmado entre as partes, uma vez que o ponto da discrdia se cinge a perquirir se o advogado ru deve ou no ser responsabilizado pelo fato de ter demandado em juzo contra partes que foram consideradas ilegtimas para figurar no plo passivo daquele feito. Dessarte, no vejo como afastar a aplicabilidade do art. 114 da Constituio da Repblica no caso em apreo, seja pelo teor de seu inciso I, seja pela redao do inciso VI:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; (...) VI - as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho.

Como cedio, a Emenda Constituio de n 45 inseriu na rbita de competncia da Justia do Trabalho todas as demandas oriundas da relao de trabalho, como si ocorrer no caso em tela. Apenas por amor ao debate e com vistas a extirpar qualquer dvida que porventura possa vir a surgir, reputo imprescindvel aclarar o significado da expresso relao de trabalho. Para tanto, recorro mais prestigiada doutrina acerca do assunto:
A primeira expresso (relao de trabalho) tem carter genrico: refere-se a todas as relaes jurdicas caracterizadas por terem sua prestao essencial centrada em uma obrigao de fazer consubstanciada em labor humano. Refere-se, pois, a toda modalidade de contratao de trabalho humano modernamente admissvel. A relao de trabalho englobaria, desse modo, a relao de emprego, a relao de trabalho autnomo, a relao de trabalho eventual, de trabalho avulso e outras modalidades de pactuao de prestao de labor (como trabalho de estgio, etc.). Traduz, portanto, o gnero a que se acomodam todas as formas de pactuao de prestao de trabalho existentes no mundo

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jurdico atual (DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 3. ed., So Paulo: LTr, 2004). Relao de trabalho aquela que diz respeito, repise-se, a toda e qualquer atividade humana em que haja prestao de trabalho, como a relao de trabalho: autnoma, eventual, de empreitada, avulso, cooperado, domstico, de representao comercial, temporrio, sob a forma de estgio, etc. H, pois, a relao de trabalho pela presena de trs elementos: o prestador do servio, o trabalho (subordinado ou no) e o tomador do servio (LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho 3. ed., So Paulo: LTr, 2005).

E nem se argumente que mister que as relaes de trabalho (que no sejam relaes de emprego) se submetam aos ditames da CLT para que atraiam a competncia da Justia do Trabalho, uma vez que o texto constitucional no traz qualquer bice para que aquela Justia Especializada aplique a legislao civil. Demais disso, vale esclarecer que a relao jurdica estabelecida entre o advogado e o seu cliente no se encontra albergada pelo CDC, primeiro porque a relao advogadocliente regida por legislao especial (Lei 8.906/1994) e segundo porque no h fornecimento de servio de advocacia no mercado de consumo, sendo inclusive vedado ao advogado captar causas ou se utilizar de agenciador (arts. 31, 1 e 34, III e V, da Lei 8.906/94). No sentido da inaplicabilidade do CDC prestao de servios advocatcios j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
Processo civil. Ao de conhecimento proposta por detentor de ttulo executivo. Admissibilidade. Prestao de servios advocatcios. Inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor. - O detentor de ttulo executivo extrajudicial tem interesse para cobr-lo pela via ordinria, o que enseja at situao menos gravosa para o devedor, pois dispensada a penhora, alm de sua defesa poder ser exercida com maior amplitude. - No h relao de consumo nos servios prestados por advogados, seja por incidncia de norma especfica, no caso a Lei n 8.906/94, seja por no ser atividade fornecida no mercado de consumo. - As prerrogativas e obrigaes impostas aos advogados - como, v. g., a necessidade de manter sua independncia em qualquer circunstncia e a vedao captao de causas ou utilizao de agenciador (arts. 31, 1, e 34, III e IV, da Lei n 8.906/94) - evidenciam natureza incompatvel com a atividade de consumo (STJ - REsp 532377/RJ, 4 Turma, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJU de 13.10.2003).

Sendo assim, podemos encarar a expresso relao de trabalho como sendo um vnculo que se estabelece entre a pessoa que executa um determinado tipo de trabalho - que no precisa ser, necessariamente, um trabalho subordinado - e aquele que se beneficia desse labor, definio essa, alis, unssona na doutrina ptria. Neste tempo, uma vez que a presente lide se originou de um contrato de prestao de servios entabulado entre as partes, que nada mais do que uma relao de trabalho, e uma vez que o art. 114, VI, da CR/88 expresso no sentido de que compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho, no vejo qualquer fundamentao legal capaz de justificar a competncia desta Justia Estadual Comum para processar e julgar a presente demanda, pois a regra constitucional de extrema clareza, sendo certo que, no caso em tela, a relao-base do direito, isto , aquela que fez originar o pretenso direito do autor, encontra-se enraizada em uma ntida relao de trabalho, sem embargo da essncia cvel que guardam as aes indenizatrias. Vale esclarecer que o contrato de mandato nada mais do que um contrato de atividade, cuja prestao de servio direcionada para criaes intelectuais, o que no afasta a abrangncia da expresso relao de trabalho e, tampouco, a aplicabilidade do art. 114 da Carta Magna.

Ressalte-se, ainda, que a regra aqui invocada de aplicabilidade imediata, porquanto desnecessria a edio de qualquer outra lei 101

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para sua regulamentao, j que seus elementos esto explcitos no texto, fazendo-se desnecessrio qualquer esmiuamento da hiptese legal, mormente tendo em vista a norma inserta no artigo 10 da referida emenda constitucional, que dispe que entra ela em vigor na data de sua publicao. No que tange ao alargamento da competncia da Justia do Trabalho, vale conferir o magistrio da Procuradora-Geral do Trabalho, Sandra Lia Simon:
De todo modo, uma primeira concluso se impe: a Justia do Trabalho deixa ser a Justia apenas do Direito do Trabalho, ou da relao de emprego, ou, como se queira, da relao de trabalho subordinado. Pode-se vislumbrar, desde j, o desafio que tero a doutrina e a jurisprudncia para delimitar a extenso da expresso relao de trabalho. No que diz respeito ao setor privado, tero de ser dirimidos pela Justia do Trabalho, independentemente do seu objeto especfico, os conflitos que emergirem de todos os contratos aptos a ensejarem uma relao de trabalho, como, apenas exemplificativamente, os de prestao de servio e mesmo de empreitada (sem qualquer dvida, pelo menos, quanto empreitada de lavor), regidos pelos arts. 593 a 626 do Cdigo Civil (SIMON, Sandra Lia. A ampliao da competncia da Justia do Trabalho e o Ministrio Pblico do Trabalho, in Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005).

(...) Discusses em torno dos valores combinados e pagos, bem como a execuo ou no dos servios e a sua perfeio, alm dos direitos de tais trabalhadores, estaro presentes nas atividades do magistrado do trabalho (apud CARA, Alpio Roberto Figueiredo. A reforma do Judicirio e a competncia da Justia do Trabalho, in Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005).

Trago a lume, tambm, a ttulo de ilustrao, os apontamentos do Juiz do Trabalho Cludio Mascarenhas Brando, no sentido de que
a Justia Especializada deixa de ser a justia do trabalho na adjetivao que tradicionalmente se lhe dava, no sentido de corresponder justia que envolve o labor de natureza subordinada, para significar, desta feita, a justia dos trabalhos, isto , das variadas formas de trabalho independentemente do direito material aplicvel (Relao de trabalho: enfim, o paradoxo superado, in Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 55).

Compartilha do mesmo entendimento o Juiz do Trabalho Grijalbo Fernandes Coutinho:


Havendo relao de trabalho, seja de empregado ou no, os seus contornos sero apreciados pelo juiz do trabalho. Para esses casos, evidentemente, aplicar a Constituio e a legislao civil comum, considerando que as normas da CLT regulamentam o pacto entre empregado e empregador. Como conseqncia, a Justia do Trabalho passa a ser o segmento do Poder Judicirio responsvel pela anlise de todos os conflitos decorrentes da relao de trabalho em sentido amplo. Os trabalhadores autnomos, de um modo geral, bem como os respectivos tomadores de servio, tero as suas controvrsias conciliadas e julgadas pela Justia do Trabalho.

E nem se argumente que a nova competncia da Justia do Trabalho s pode ser reconhecida em relao aos processos ajuizados a partir da entrada em vigor da Emenda Constitucional n 45, tampouco que, pelo princpio da aplicao da lei processual no tempo, aqueles feitos j iniciados quando da edio da aludida emenda devessem continuar a tramitar perante a Justia Estadual, ou que a essa assista competncia residual para o julgamento dos processos que sob sua jurisdio j iniciaram seu trmite. Por fim, vale ressaltar que os Tribunais Regionais do Trabalho vm reconhecendo a competncia da Justia Especializada para processar e julgar aes de cobrana de honorrios advocatcios, tendo em vista a relao de trabalho existente entre advogado e cliente, o que tambm atrai a competncia daquela Justia para processar e julgar aes de indenizao promovidas pelo cliente em face de seu advogado:
Ementa: Ao de cobrana de honorrios advocatcios. Relao de trabalho. Competncia da Justia do Trabalho. - Evidenciada

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que a natureza jurdica da relao estabelecida entre as partes de trabalho, esta Justia Especializada tem competncia para processar e julgar a ao de cobrana de honorrios advocatcios. Vale ressaltar: a relao de trabalho no de resultado, e o risco da demanda do cliente; na relao de emprego o risco do negcio do empregador, havendo similitude em ambos os casos; e, na relao de consumo, o resultado e o risco so do prestador, o que no se verifica na hiptese dos autos (TRT 3 Regio - RO 01762-2005-042-03-00-1, 4 Turma, Rel. Juiz Caio L. de A. Vieira de Melo, j. em 26.04.2006). Ementa: Cobrana de honorrios advocatcios. Competncia da Justia do Trabalho. Quando, todavia, o profissional liberal atua como pessoa fsica, obrigando-se a prestar servios a determinada pessoa fsica ou jurdica, em tpico contrato de atividade, o litgio da oriundo da Justia Laboral, visto que estamos diante de uma relao de trabalho, em que figura como prestador de servios o profissional liberal, pessoa fsica, e como tomador de servios, uma outra pessoa fsica ou jurdica. Os litgios da oriundos sero da competncia da Justia do Trabalho, ou seja, tanto a ao de cobrana dos honorrios contratados e no honrados pelo tomador de servio como a ao de ressarcimento de dano que o tomador de servio tenha contra o prestador de servios, que fugiu das especificaes tcnicas ajustadas (Juiz Jlio Bernardo do Carmo - Revista LTr 69-01/48 usque 55) (TRT 3 Regio - RO 00970-2005043-03-00-0, 6 Turma, Rel. Juza Emlia Facchini, j. em 12.12.2005). Honorrios advocatcios. Ao de cobrana. Competncia material da Justia do Trabalho. - A relao jurdica estabelecida entre o advogado e o seu cliente tem natureza trabalhista, no se encontrando abrangida pelo conceito de vnculo de consumo disciplinado pela Lei n 8.078/90, j que no se trata do fornecimento de servio no mercado de consumo ( 2 do art. 3 do CDC), bem como por se tratar de relao disciplinada por norma especfica (Lei n 8.906/94). Descaracterizada a relao de consumo, impe-se o reconhecimento da competncia material da Justia do Trabalho para apreciao e julgamento do presente feito, na forma do inciso I do art. 114 da CF (TRT da 10 Regio, RO 01290-2005018-10-00-5, 1 Turma, j. em 21.06.2006).

Nesse mesmo sentido j decidiu este Tribunal de Justia:


Agravo interno. Agravo de instrumento. Prestao de servios advocatcios. Competncia da Justia do Trabalho. Recurso improvido. - Incompetncia da Justia Comum para apreciar demanda versando sobre contrato de prestao de servios advocatcios, em virtude do disposto no inciso I do art. 114 da Constituio Federal, includo pela EC n 45/2004, segundo o qual competente a Justia do Trabalho para julgar todas as demandas envolvendo relao de trabalho, categoria em que se inclui, indubitavelmente, a prestao dessa espcie de servios (TJMG - Ap. Cvel n 1.0672.04.149016-6/002, 17 Cmara Cvel, Rel. Des. Marin da Cunha, j. em 27.10.2005). Contrato de honorrios advocatcios. Relao de trabalho. Competncia. Justia Especializada. - A demanda envolvendo contrato de honorrios advocatcios, decorrente da relao de trabalho prestada pelo advogado ao seu cliente, deve ser julgada pela Justia Especializada, visto que esta competente para julgar as demandas envolvendo relao de trabalho, em virtude do disposto no art. 114, inciso I, da Constituio Federal, includo pela EC 45/2004 (TJMG - Ap. Cvel n 2.0000.00.501794-1/000, 17 Cmara Cvel, Rel. Irmar Ferreira Campos, j. em 11.8.2005).

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Relao de trabalho. Competncia. Emenda Constitucional n 45. - Cabe Justia Laboral apreciar e julgar o feito, por fora da nova redao do art. 114 da CF, alterada por fora da Emenda n 45, de 31 de dezembro de 2004. O art. 114 passou a vigorar com a seguinte redao: Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I - as aes oriundas da relao de trabalho (...) IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Com base neste dispositivo, surgiram diferentes correntes acerca da competncia da Justia Laboral para julgar execuo de honorrios advocatcios, diante das diversas relaes de trabalho existentes, sendo que nos filiamos quela que entende tratar-se de uma relao de prestao por servio executado, e portanto de trabalho, sendo esta especializada competente (TRT da 19 Regio - AP 00191-2005-007- 19-003/2005 - Ac. Tribunal Pleno - Relator Juiz Jos Ablio - DOE/AL 10.1.2006).

Civil. Apelao. Cobrana prestao de servios advocatcios. Direito decorrente do trabalho. Julgamento pela Justia Comum. Cassao da sentena. Competncia da Justia do Trabalho. Emenda Constitucional 45. - A competncia para julgar aes decorrentes de direitos do trabalho da Justia do Trabalho, conforme nova redao do art. 114 da CF/88, dada pela Emenda Constitucional 45, de 08.12.2004, sendo irrelevante a existncia ou no de vnculo empregatcio (TJMG - Ap. Cvel n 2.0000.00.517468-3/000, 17 Cmara Cvel, Rel. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 18.8.2005).

At o advento da Emenda Constitucional n 45/2004, estavam afetas ao julgamento da Justia do Trabalho as causas que evidenciassem o vnculo empregatcio, isto , aquelas decorrentes de um contrato de trabalho, cujas caractersticas bsicas so: subordinao, pessoalidade, noeventualidade e remunerao. Com a edio da referida norma, houve significativa ampliao da competncia da Justia do Trabalho, que passou a julgar todos os conflitos envolvendo as relaes de trabalho, ou seja, aquelas aes envolvendo a atividade prestada por uma pessoa fsica a um tomador de servio. In casu, verifico que o apelante pleiteia indenizao decorrente do contrato de prestao de servios advocatcios firmado com o apelado, atribuindo a este culpa pelo insucesso no patrocnio de uma ao de cumprimento de obrigao de dar, que restou extinta sem julgamento de mrito, tendo em vista o acolhimento de preliminar de ilegitimidade passiva ad causam. Assim, tem-se que a natureza do pleito no tem ndole trabalhista, j que a pretenso autoral no no sentido de que lhe seja reconhecido vnculo empregatcio ou o recebimento de verbas trabalhistas. Ao contrrio, busca o recebimento de importncia decorrente de um alegado vcio na prestao de servios. Consoante entendimento do STJ, a competncia se define em funo da natureza jurdica da pretenso demarcada pela causa de pedir e pelo pedido. Vejamos:
Conflito negativo de competncia. Indenizao. Contrato de prestao de servios. 1. Verifica-se da petio inicial e da causa de pedir que a natureza do pleito no tem ndole trabalhista. Os autos tratam de ao de indenizao, no estando em discusso qualquer obrigao de ndole trabalhista ou de vnculo empregatcio, mas, essencialmente, pedido relacionado indenizao decorrente de resciso de contrato de prestao de servios, o qual, por si s, no caracteriza relao de trabalho para efeito de definir a

Por fim, no podemos deslembrar que a matria sobre a qual versa a quaestio relativa incompetncia absoluta, que pressuposto de validade da prpria deciso proferida na lide, sendo certo que ao magistrado dado reconhec-la a qualquer momento e em qualquer grau de jurisdio, ainda que ex officio, consoante o artigo 267, 3, do CPC. Com tais razes, reconhecendo de ofcio a incompetncia absoluta da Justia Estadual para o julgamento do presente feito, determino sejam os autos remetidos douta Justia do Trabalho da 3 Regio, para que ali sejam regularmente processados e julgados. O Sr. Des. Elias Camilo - Peo vnia ao ilustre Desembargador Relator para divergir do posicionamento por ele adotado no presente feito, pois entendo que a competncia para julgamento de causas relacionadas prestao de servios advocatcios da Justia Comum, mesmo aps a Emenda Constitucional n 45/2004. Conquanto a EC n 45/2004 tenha ampliado a competncia da Justia Trabalhista para julgar no apenas as demandas decorrentes da relao de emprego, mas, inclusive, das relaes de trabalho, tenho que o caso em tela no traz elementos capazes de indicar quaisquer das hipteses. Oportuno destacar que relao de trabalho e relao de emprego so terminologias que no se confundem, mormente em se cuidando de critrio de fixao de competncia. 104

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competncia em favor da Justia do Trabalho aps a Emenda Constitucional n 45. 2. Hiptese em que h simples pedido de compensao por ter deixado o autor de ser empregado, passando a ser prestador de servio. O dano teria ocorrido, ento, quando prestador de servios para a r, ausente qualquer pedido de ndole trabalhista. 3. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo da 2 Vara Cvel de Araatuba/SP (STJ, CC 51.937-SP, 2 Seo, Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 19.12.2005). Conflito de competncia. Ao de cobrana. Prestao de servios. Redao de matrias jornalsticas. Freelancer. Justia Comum Estadual. 1. A Segunda Seo desta Corte tem entendimento pacificado no sentido de que o pedido e a causa de pedir definem a natureza da lide. Assim, na espcie, no se verifica a pretenso autoral de lhe ser reconhecido vnculo empregatcio ou o recebimento de verbas trabalhistas. Ao contrrio, busca o recebimento da importncia correspondente pelos servios prestados. 2. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo de Direito do Juizado Especial Cvel de Joinville - SC, suscitado (STJ, CC 46.562-SC, 2 Seo, Relator Ministro Fernando Gonalves, DJ de 05.10.2005). Conflito negativo de competncia. Indenizao. Contrato de prestao de servios artsticos. Cdigo Civil. Descumprimento de clusulas constantes do contrato. Pedido e causa de pedir que no se qualificam como trabalhistas. I - A competncia para o julgamento da causa define-se em funo da natureza jurdica da questo controvertida, demarcada pelo pedido e pela causa de pedir. II - O pedido relativo ao cumprimento de clusulas constantes do contrato de prestao de servios, no se referindo a inicial, em nenhum momento, a verbas contempladas pela CLT, deve ser apreciado pela Justia Comum, pois a pretenso no se qualifica como trabalhista; ao contrrio, decorre de relao civil entre as partes. Conflito conhecido, declarando-se competente o Juzo suscitado (STJ, CC 40.564-SE, 2 Seo, Relator Ministro Castro Filho, DJ de 25.04.2005).

indenizao para reparao de danos morais e patrimoniais, e a causa de pedir reside no dano decorrente da prestao dos servios advocatcios, foroso concluir pela competncia da Justia Comum Estadual para apreciar a presente causa, uma vez que a pretenso jurdica posta em juzo no se embasou em normas do direito do trabalho. luz do exposto, rejeito a preliminar reconhecida de ofcio pelo ilustre Relator, entendendo ser da Justia Estadual a competncia para o julgamento do presente feito. A Sr. Des. Helosa Combat - Trata-se de apelao cvel interposta por Saulo Gonalves Luciano contra a r. sentena de f. 171/182 do MM. Juiz da Vara nica da Comarca de Poos de Caldas, proferida nos autos da ao de indenizao, que julgou improcedente o pedido inicial. O apelante, em sua pea recursal, pugna pela reforma da sentena monocrtica, argumentando que contratou os servios profissionais do apelado com escopo de receber na Justia o prmio que havia ganhado em um bingo promovido pela Rede Manchete de Televiso e pelo cantor Marcelo Costa. O eminente Desembargador Relator est a levantar, de ofcio, a preliminar de incompetncia absoluta da Justia Estadual para processar e julgar a presente lide, determinando a remessa dos autos Justia do Trabalho. Peo respeitosa vnia ao ilustre Relator para discordar do seu voto. A relao do profissional liberal, como o caso do advogado com o seu cliente, se exerce dentro do contexto do diploma consumerista. Afinal, se assim no fosse, por certo que no teria o Cdigo um dispositivo especial reservado ao referido profissional, conforme o pargrafo 4 de seu art. 14. Os servios prestados pelos profissionais liberais inserem-se na regulamentao do diploma consumerista, encerrando, portanto, tpica relao de consumo. 105

Dessa forma, se no caso presente se tem que o pedido corresponde ao recebimento de

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Nesse sentido:
Ementa: Embargos declaratrios. Pretenso de rediscusso do julgado e efeitos infringentes. Impossibilidade. Prequestionamento. Inteligncia do art. 535 do CPC. Prestao de servios advocatcios. Profissional liberal. Incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. - No tm lugar os embargos declaratrios quando, a pretexto de esclarecer inexistente situao de afronta a lei especial, so opostos com o ntido objetivo de infringir o julgado e, dessa forma, obter um indevido reexame da causa. - Mesmo para fins de prequestionamento, devem os embargos respeitar os limites traados no art. 535 do CPC. - Incidem as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor nas relaes individuais travadas entre profissional liberal, enquanto prestador de servios, e um particular, na condio de consumidor final (TJMG - Recurso: Apelao - Relator: Elias Camilo - rg. Julgador: 14 Cmara Cvel).

Competncia. Conflito negativo. Justia Trabalhista e Justia Estadual. Ao de cobrana. Honorrios. Fundo constitudo por advogados empregados. - Existentes duas relaes de direito material distintas entre as partes - contrato de trabalho e contrato de mandato, tendo natureza civil as causas de pedir e os pedidos, e dispondo o Estatuto da Advocacia acerca, tanto do direito de crdito dos advogados em face dos vencidos, quanto do direito aos honorrios aps o pagamento, a competncia para julgar a demanda da Justia Comum Estadual. - Conflito conhecido e declarada a competncia do juzo suscitado (STJ - Conflito de Competncia - Relator: Ministro Castro Filho - S2 Segunda Seo - DJU de 10.09.2003). Honorrios de advogado. Cobrana. Objeto do processo. - Determina-se a competncia pelo objeto do processo, em termos de causa de pedir e pedido. Matria de natureza cvel, da a competncia do juiz estadual. Conflito conhecido e declarada a competncia do suscitado (STJ - Conflito de Competncia Relator: Ministro Nilson Naves - S2 - Segunda Seo - DJU de 09.09.1998). Processual civil. Conflito de competncia. Definio da causa. - Compete Justia Estadual processar e julgar causa relacionada com cobrana de honorrios profissionais, sem alegao de relao de emprego (STJ Conflito de Competncia - Relator: Ministro Dias Trindade - S2 - Segunda Seo - DJU de 27.10.1993).

O profissional liberal um verdadeiro fornecedor de servios, estando caracterizado por seu conhecimento tcnico e especializado de acordo com sua atividade. Desse modo, no se h de encontrar maiores dificuldades para se inserir o referido profissional na definio de fornecedor que nos d o artigo 3 do Cdigo do Consumidor. Portanto, no caso concreto, a lide decorre de relao consumerista de natureza civil, sendo competente para apreciar a causa a Justia Comum Estadual, no havendo qualquer razo para a remessa do feito Justia do Trabalho, inaplicvel ao caso o art. 114, VI, da Constituio Federal, com a redao dada pela EC 45/2004. Mesmo que se entenda inaplicvel o CDC relao entre advogado e cliente, como no caso, obrigacional, no de natureza trabalhista. Dessa forma, a competncia para conhecer e julgar a ao de indenizao contra advogado contratado da Justia Estadual. Mutatis mutandis, este tambm o entendimento do Superior Tribunal de Justia: 106

Nesses termos, reiterando vnia ao ilustre Relator, rejeito a preliminar de incompetncia da Justia Estadual. O Sr. Des. Ddimo Inocncio de Paula Vencido na preliminar, passo ao deslinde do mrito. Cuida a espcie de recurso de apelao interposto por Saulo Gonalves Luciano contra sentena prolatada pelo Juzo da 3 Vara Cvel da Comarca de Poos de Caldas, que julgou improcedente a ao de indenizao por danos materiais e morais por ele proposta em face de seu ex-causdico Maurcio Carneiro Nogueira da Silva.

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Em suas razes recursais, bate o apelante pela reforma do decisum, ao argumento de que contratou os servios profissionais do apelado para receber os prmios que havia ganhado em um bingo. Todavia, seu direito restou frustrado por culpa do requerido, que ajuizou a demanda contra partes ilegtimas para figurarem no plo passivo daquele feito. Pois bem. Como cedio, os profissionais liberais, dentre eles os advogados, assumem uma obrigao de meio perante os seus clientes, comprometendo-se a se portarem de maneira diligente e a se utilizarem de todos os meios tcnicos e cientficos para alcanar o desiderato do mandatrio, no se vinculando, porm, obteno dos fins colimados pelo cliente. nesse sentido a doutrina de Carlos Roberto Gonalves:
A responsabilidade do advogado se assemelha do mdico, pois no assume ele a obrigao de sair vitorioso na causa. So obrigaes de meio as decorrentes do exerccio da advocacia, e no de resultado. Suas obrigaes contratuais, de modo geral, consistem em defender as partes em juzo e dar-lhes conselhos profissionais. O que lhes cumpre representar o cliente em juzo, defendendo pela melhor forma possvel os interesses que lhes confiou. Se as obrigaes de meio so executadas proficientemente, no se lhe pode imputar nenhuma responsabilidade pelo insucesso da causa (Responsabilidade civil. So Paulo: Saraiva, 1988, p. 126).

Tem-se, pois, que os advogados somente podem ser responsabilizados se agirem com dolo ou culpa no patrocnio de determinada demanda, gerando prejuzos ao seu mandatrio, conforme dispe o art. 32 da Lei 8.906/1994: Art. 32. O advogado responsvel pelos atos que, no exerccio profissional, pratica com dolo ou culpa. In casu, tenho que carecem os autos de provas insofismveis da culpa ou dolo do apelado. Ora, ao contrrio do que afirma o autor, no vislumbro qualquer indcio de que o causdico agiu com vingana ao ajuizar a demanda contra Antnio Acconcia e Casa Paratodos, posteriormente declaradas ilegtimas por este Tribunal de Justia. O s fato de Antnio Acconcia ser proprietrio de estabelecimento comercial concorrente da Casa Carneiro, de propriedade de parentes do requerido, no nos permite aferir que houve vingana por parte do causdico ao ajuizar a demanda em face de Aconccia e Cia. Ltda. e seu proprietrio. Como j ressaltado alhures, sustentandose a finalidade ressarcitria no patrocnio infiel da causa, de se observar que, se o mandatrio se portou com infidelidade, deixando de prestar devidamente o servio contratado, devem existir provas cabais de sua culpa ou dolo, o que no se verifica no caso em tela. A meu sentir, no cabe ao Judicirio exarar parecer crtico ao trabalho desenvolvido por qualquer advogado, de modo que o erro cometido pelo causdico e capaz de implicar a sua condenao por danos materiais ou morais deve ser erro grosseiro, fruto da ignorncia do advogado, ante a sua manifesta incompetncia ou negligncia, o que no se mostra configurado no caso sob julgamento. Ora, ao que tudo indica, a cartela premiada foi adquirida pelo autor na Casa Paratodos, local onde eram realizados os mais variados tipos de sorteios e rifas, conforme esclarecido pela prova testemunhal produzida. 107

Realmente, tenho que no h como se exigir do advogado a obteno de determinado provimento judicial, uma vez que as pretenses das partes so apreciadas e julgadas pelo Poder Judicirio, que, aplicando a lei ao caso concreto e analisando a matria ftica posta nos autos, d o justo desate controvrsia que lhe submetida. No demais lembrar que no existem frmulas mgicas no Direito capazes de conduzir a pretenso das partes procedncia ou improcedncia, uma vez que o magistrado livre para decidir a lide e formar o seu convencimento.

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Por tais razes que o requerido dirigiu a pretenso do autor em face da Casa Paratodos e seu proprietrio, no havendo, pois, que se falar em erro grosseiro ou ignorncia do causdico. Dessarte, ante a inexistncia de culpa ou dolo do requerido e tendo em vista que o erro cometido no pode ser considerado erro grosseiro ou inescusvel, tenho que a sentena recorrida merece subsistir. Com tais razes, nego provimento ao recurso. -:::-

Custas, pelo apelante, suspensas por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. O Sr. Des. Elias Camilo - De acordo. A Sr. Des. Helosa Combat - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR SUSCITADA DE OFCIO PELO RELATOR E, NO MRITO, NEGARAM PROVIMENTO.

INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - HOSPITAL - PRESTAO DE SERVIO RESPONSABILIDADE OBJETIVA - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - NEXO CAUSAL NUS DA PROVA - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao de indenizao. Hospital. Responsabilidade objetiva. Art. 14 do CDC. Nexo causal. Comprovao. nus. Autor. - A responsabilidade do hospital, por fato danoso decorrente dos servios prestados, de carter objetivo, persistindo, todavia, para o requerente da ao de indenizao a obrigao de comprovar a existncia dos danos, assim como o nexo causal entre estes e o servio prestado, porquanto tais fatos se caracterizam constitutivos do seu direito. APELAO CVEL N 1.0024.05.740134-1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Centro Medicina Reprodutiva S/C Ltda. - Apelada: Maria Regina da Silva Rafael - Relator: Des. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS, REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de outubro de 2006. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Frederico de Andrade Gabrich. 108 O Sr. Des. Saldanha da Fonseca - Ouvi com ateno a manifestao do ilustre advogado da tribuna. Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 132/142, que, nos autos da ao de indenizao proposta por Maria Regina da Silva Rafael em face de Centro de Medicina Reprodutiva S/C Ltda., julgou procedente o pedido. f. 149, foram rejeitados os embargos de declarao de f. 145/147. Em suas razes recursais (f. 153/166), o apelante requer, preliminarmente, o conhecimento e provimento dos agravos retidos interpostos na audincia de instruo e julgamento bem como a anulao da sentena, por cerceamento de defesa. No mrito, sustenta em

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resumo que inexiste prova de ato ilcito ou de dano moral indenizvel. A apelada apresentou contra-razes s f. 169/173, pugnando pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Agravos retidos. Ab initio, conheo dos agravos retidos aviados em audincia, j que o apelante pediu expressamente a sua apreciao em conformidade com o que dispe o 1 do artigo 523 do Cdigo de Processo Civil. Nada obstante, tenho que razo no assiste ao recorrente. que o indeferimento de perguntas impertinentes tem suporte no art. 130 do Cdigo de Processo Civil e no configura ofensa aos princpios da ampla defesa e do devido processo legal. Ademais, como bem asseverou a Juza de origem:
a parte no obrigada a saber qual a tcnica em que trabalha seu advogado, tampouco saber se o documento que trazido em sua pasta diz respeito a este feito ou no e como ele foi obtido.

O Sr. Des. Domingos Coelho - Acompanho o eminente Relator, mesmo porque essa matria estaria prejudicada, porque, em relao ao julgamento de mrito, sou favorvel a no se declarar nulidade se, no mrito, vier a acolher a tese da agravante. Eu cito o art. 249, 2, do CPC, segundo o qual, quando a deciso de mrito for a favor da parte a quem aproveita a declarao de nulidade, o juiz no a pronunciar. O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida Tambm nego provimento aos agravos retidos e entendo que, se houvesse deferimento de exibio desse documento em audincia em poder do advogado - na pasta do advogado -, seria at um ato muito mais grave e arbitrrio do que qualquer outra coisa. A parte no est obrigada a saber de documento, como est no voto do Relator. O Sr. Des. Saldanha da Fonseca - Sr. Presidente, se Vossa Excelncia me permite, caberia ainda acrescentar o fato de que a parte no obrigada a fazer prova contra ela, se fosse o caso. Preliminar. No caso em tela, no h que se falar em cerceamento de defesa, diante da inrcia do prprio apelante. Verifica-se dos autos que o requerido requereu a produo de prova pericial (f. 100), tendo a MM. Juza primeva proferido deciso indeferindo tal prova, por entender ser a mesma desnecessria soluo da lide (f. 103), ficando a parte silente a esse respeito. O artigo 473 do Cdigo de Processo Civil assim dispe: defeso parte discutir, no curso do processo, as questes j decididas, a cujo respeito se operou a precluso. Segundo lio de Manoel Caetano Ferreira Filho:
As decises proferidas no curso do processo (interlocutrias), quer atinentes ao mrito, quer atinentes s questes processuais, no fazem coisa julgada, nem mesmo no sentido formal.

Lado outro, tenho que irrepreensvel a deciso que no acolheu o pedido de exibio do documento, portado em audincia pelo procurador da parte adversa, por absoluta ausncia de previso legal. Outrossim, a testemunha arrolada pela recorrente foi categrica ao afirmar que o contrato de prestao de servios mdicos e termo de consentimento foram devolvidos clnica mdica em dia posterior ao recebimento dos embries, o que contradiz com a tese, agora, sustentada pela apelante. Com tais consideraes, nego provimento aos agravos retidos.

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Em relao s decises interlocutrias, o que se produz a precluso, que as torna imutveis no mesmo processo em que foram proferidas. (A precluso no direito processual civil. Curitiba: Ed. Juru, 1991, p. 73).

circunstncias, o consumidor lesado dever comprovar o dano e o nexo de causalidade, porquanto constituem fatos constitutivos do seu direito (AC n 372078-3 - Rel. Des. Manuel Saramago - data do julgamento: 07.11.2002).

Bem por isso, a alegao de cerceamento de defesa em razo do indeferimento da percia no prospera quando a deciso interlocutria transitou irrecorrida. Competia ao apelante aviar ao seu tempo prprio o competente agravo como forma de ver produzida a prova pretendida e, no o fazendo, oportunamente, deixou operar a precluso. Outrossim, vale ressaltar que o instituto da precluso, que se dirige em princpio s partes, pode vincular igualmente o magistrado, exatamente na hiptese em que, cuidando-se de direito disponvel, a parte se acomoda ao anterior pronunciamento desfavorvel sobre a mesma questo. Rejeito, portanto, a preliminar. O Sr. Des. Domingos Coelho - De acordo. O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida - De acordo. O Sr. Des. Saldanha da Fonseca - Mrito. Relativamente responsabilidade dos hospitais, casas de sade e similares, a melhor doutrina e a jurisprudncia a tm como objetiva, j que, ao admitir o paciente, estabelece-se entre as partes um contrato de prestao de servio, amparada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, nos termos dos arts. 2 e 3, 2, e 14 do CDC. A propsito, veja-se o seguinte julgado deste eg. TJMG:
Indenizao. Internao. Hospital. Relao. Consumo. Caracterizao. Responsabilidade objetiva. Nexo causal. Comprovao. nus. Autor. - A prestao de servio hospitalar est tipificada nas disposies dos arts. 2 e 3, 2, do CDC, como relao de consumo, razo por que a sua responsabilidade objetiva, nos termos do art. 14 do CDC, no se havendo de perquirir a culpa do estabelecimento. Em tais

de se dizer, entretanto, que o hospital assume com o paciente obrigao de meio, consistente em fornecer servios mdicos. A obrigao de meio, e no de resultado, uma vez que no se obriga a curar efetivamente o doente, seno a propiciar o melhor servio/tcnicas a seu alcance. Afastada a discusso sobre a conduta culposa do nosocmio, persiste para o requerente da ao indenizatria a obrigao de comprovar a existncia dos danos, assim como o nexo causal entre estes e o servio prestado, porquanto tais fatos se caracterizam constitutivos do seu direito. In casu, no obstante o esforo de argumentao da autora, no restou comprovado o nexo causal entre os alegados danos moral e material e o servio prestado pelo Centro de Medicina Reprodutiva. que a casa de sade apelante, muito embora no tenha comprovado a entrega do termo de consentimento para fertilizao in vitro, demonstrou o cumprimento do servio mdico, em verdade, nunca negado pela apelada. Aqui, revela notar que o pedido formulado pela autora, em sua exordial, no teve como causa de pedir o fato de no ter sido devidamente informada acerca da probabilidade de insucesso da tcnica despendida, afirmando, inclusive, em seu depoimento pessoal, que, depois da consulta e das informaes sobre seu estado, foi informada pelo seu referido mdico que a gravidez era possvel (f. 123). Ora, ser possvel, mesmo com expectativa otimista, no significa dizer certeza absoluta. Da leitura atenta da inicial, verifica-se que a insatisfao da autora se ateve, em verdade, ao tratamento a ela dispensado durante o procedimento mdico, que intitulou de negligente, haja vista que o Dr. Marcos e sua equipe da clnica

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r, jamais tiveram a cautela de constatar se a autora estava tendo um quadro clnico estvel, se estava necessitando de algum apoio clnico e ainda que no teve um acompanhamento por parte dos mdicos da clnica r com dedicao, zelo e responsabilidade, pois durante todo o tratamento apresentava dores insuportveis que eram totalmente ignoradas. Assim, no vejo como possa subsistir a r. sentena objurgada, apenas pelo fato de no constar dos autos consentimento escrito da paciente para realizao da fertilizao, pois a causa de pedir da presente demanda, repita-se, no foi a informao insuficiente ou inadequada do servio prestado, mas sim a m prestao do servio. Nesse diapaso, com relao aos pedidos da autora, passo a analis-los individualmente. Primeiro, entendo que a indenizao por danos materiais no devida, j que no restou comprovado que o procedimento realizado pelo apelante foi mal prestado, nus que incumbia autora (art. 333, I, do CPC). Ademais, o tratamento de fertilizao nunca foi negado; da inexiste falar em devoluo dos valores pagos, at porque a gravidez no o objeto do referido contrato. Quanto aos danos morais, ressalta-se que no vislumbrei a ocorrncia dos mesmos no caso em comento. Como cedio, o dano moral decorre de situaes especiais, que causam imensa dor e angstia ou vexame, no de aborrecimentos do cotidiano, que acontecem quando vemos frustradas as nossas expectativas. Decerto que o tratamento de fertilizao causa dor paciente, mas que a ele se submete por livre e espontnea vontade, sendo certo, ainda, que a apelada poderia ter interrompido o uso dos medicamentos. Em verdade, tenho que os fatos narrados pela autora nada mais evidenciam que sua decepo pelo insucesso na fertilizao proposta, de todo compreensvel, no podendo, todavia, -:::-

ser vistos como caracterizadores do ilcito civil denunciado. Ainda que lamentvel, a causa da frustrao experimentada pela demandante no pode ser transferida para os mdicos que a assistiram, que empregaram as tcnicas disponveis ao caso clnico apresentado. Nesse passo, em que pesem os parcos argumentos lanados na pea exordial, com a devida vnia da i. Juza de primeiro grau, tenho que so eles insubsistentes diante do conjunto probatrio dos autos, no tendo a autora conseguido comprovar a culpa e, tampouco, o nexo de causalidade entre os danos apontados e a conduta do Centro de Medicina Reprodutiva ou de seu corpo clnico, requisitos essenciais para caracterizao do dever de indenizar. Com tais razes, dou provimento apelao, para julgar improcedentes os pedidos formulados na inicial. Condeno a autora no pagamento das custas processuais, j consideradas as recursais, e honorrios advocatcios, que fixo em R$ 2.000,00, restando suspensa sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. O Sr. Des. Domingos Coelho - Sr. Presidente, eu ouvi com ateno as palavras do ilustre advogado Dr. Frederico de Andrade Gabrich. Com relao ao mrito, eu estou acompanhando o Relator. Na verdade, o que se depreende dos autos a decepo da apelada em no conseguir o seu intento, que era possvel, mas que no se concretizou, no havendo comprovao de qualquer negligncia da apelante. Eu estou acompanhando, ento, o eminente Relator. O Sr. Des. Jos Flvio de Almeida - Eu acompanho os votos que me precederam e, tambm, dou provimento apelao. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS, REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO.

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AO ANULATRIA - DUPLICATA SEM CAUSA - COMPROVANTE DE ENTREGA DE MERCADORIA - AUSNCIA - ENDOSSO - BANCO - PROTESTO DE TTULO - NEGLIGNCIA RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - INDENIZAO - DENUNCIAO DA LIDE DIREITO DE REGRESSO Ementa: Ao anulatria de cambial. Duplicata mercantil sem lastro. Cautelar de sustao do protesto. Danos caracterizados. Responsabilidade do endossatrio. Direito de regresso contra o endossante. - Revela-se abusivo o protesto por falta de aceite e de pagamento de duplicata emitida sem lastro jurdico. - Respondem por perdas e danos o sacador e o banco que, atravs de endosso, recebeu duplicata no aceita e destituda de lastro em negcio mercantil subjacente para cobrana, visto que desacompanhada de respectivo comprovante de entrega de mercadoria, enviando-a, aps o seu vencimento, indevidamente a protesto. - Em face do princpio da autonomia do endosso, de se resguardar o direito de regresso ao endossatrio em face do endossante, subsistindo o vnculo no ttulo anulado para os precisos limites desta responsabilidade. APELAO CVEL N 1.0702.99.050143-0/001 (EM CONEXO COM A APELAO CVEL N 1.0702.99.058791-8/001) - Comarca de Uberlndia - Apelante: Banco Nossa Caixa S.A. - Apelada: Gama e Mello Distribuidora de Materiais de Construo Ltda. - Relator: Des. DUARTE DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de agosto de 2006. Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Duarte de Paula - Insurge-se o Banco Nossa Caixa S.A. contra a r. sentena que, nos autos da ao cautelar de sustao de protesto movida por Gama e Mello Distribuidora de Materiais de Construo e Eltrico Ltda. em face de Suzan Bril Indstria e Comrcio de Produtos e outro, julgou procedentes a lide principal e a secundria. Aduz o recorrente, preliminarmente, sua ilegitimidade passiva, por no haver restado comprovado que enviou o ttulo sub judice para 112 cobrana ou que lhe ordenou o protesto. No mrito, sustenta que a autora no demonstrou a inexistncia do negcio jurdico subjacente, ou seja, da ausncia da compra e venda. Conheo dos recursos, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. No que toca preliminar de ilegitimidade passiva do recorrente, no merece prosperar. que, apesar de negar a existncia de qualquer relao jurdica com o Banco Ita S.A., sucessor do Banco Bemge S.A., aparece no instrumento de protesto, que goza de f pblica, na condio de cedente da duplicata o apelante (f. 64), sendo, portanto, parte legtima para garantir o pagamento da indenizao ao banco endossante, com o qual deve haver transacionado, no caso de este vir a ser responsabilizado por protesto indevido, provada a nulidade do ttulo, mas resguardando-lhe o direito de regresso, em face do princpio da autonomia do endosso contra o endossante, como haver de se assegurar idntico direito contra o sacador, emitente da duplicata.

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Dito isso, rejeito a preliminar. Passando anlise do mrito, de se salientar que, como de elementar sabena, em todo contrato de compra e venda mercantil, com prazo no inferior a trinta dias, deve o vendedor extrair a respectiva fatura para apresentao ao comprador, podendo, nesse momento, extrair uma duplicata para circulao com efeito comercial. E, realizada a venda a prazo, extrada a fatura e dessa emitida a duplicata, necessrio se faz que o comprador a assine, com o que se consuma o aceite, para que se torne lquida e exeqvel a obrigao de pagar o seu valor, na importncia relativa s mercadorias correspondentes s discriminadas na fatura, cuja exatido deve ser reconhecida pelo comprador. Pode o comprador deixar de aceitar a duplicata se presentes algumas das hipteses previstas no art. 8 da Lei n 5.474/68. Se, contudo, a recusa no tiver fundamento legal, a fim de manter os seus direitos contra os obrigados no ttulo, o portador dever atestar a recusa atravs do protesto por falta de aceite. In casu, apontada a duplicata mercantil n 6208 ao argumento de negativa injustificada de aceite e falta de pagamento, interpe a suposta compradora ao cautelar de sustao de protesto, ofertando cauo, medida acolhida liminarmente para levantar os efeitos do ato, vindo posteriormente com ao anulatria, alegando no ocorrer causa debendi a justificar a emisso da dita duplicata, que seria fria. Nesse contexto, cabia r o nus de provar a existncia de relao jurdica havida entre as partes, conforme se extrai da lio de Orlando de Assis Corra:
Se a declaratria for o que chamamos de negativa, isto , se o autor quiser provar que no existe relao jurdica, basta dizer que ela no existe, apresentando, se tiver, provas de sua inexistncia, o que nem sempre ser possvel; ao ru, entretanto, que contestar, caber o nus principal, invertendo-se a a situao; dever comprovar a existncia da relao (Ao declaratria e incidente de falsidade - teoria e prtica. Rio de Janeiro: Ed. Aide, 1989, p. 53).

E, ainda, de Celso Agrcola Barbi:


Com a ao declaratria negativa, verificou-se que nem sempre o autor afirma ter um direito, porque nela, pelo contrrio, o autor no afirma direito algum, e apenas pretende que se declare a inexistncia de um direito do ru. Assim, a distribuio do nus da prova no pode ter como referncia a posio processual de autor ou de ru, mas sim a natureza do fato jurdico colocado pela parte como base de sua alegao. Desse modo, na ao declaratria negativa da existncia de um dbito, o autor no tem o nus de provar a inexistncia do fato constitutivo do aludido dbito. O ru, pretenso credor, que dever provar esse fato. Ao autor, nesse caso, incumbir provar o fato impeditivo, modificativo ou extintivo do mesmo dbito, que porventura tenha alegado na inicial (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1988, v. 1, p. 80).

Na hiptese, porm, o sacador no contestou qualquer dos pedidos, nem apresentou qualquer resistncia ao pedido principal, tornando-se revel, no tendo sido comprovada a relao jurdica embasadora do ttulo de crdito, donde se conclui pela sua inexistncia, pelo que dvidas no restam quanto nulidade da duplicata e, conseqentemente, quanto ilegalidade do protesto, presentes os requisitos da cautelar, o fumus boni juris e o periculum in mora, necessrios ao acolhimento da medida preventiva. Superada essa questo, em face de haver ocorrido em ambos os processos denunciado da lide, escorando-se a lide secundria em eventual direito de regresso dos endossatrios contra os endossantes, passo anlise da responsabilidade pelo protesto indevido, por ser certo o abalo que este ato pode acarretar ao sacado, denegrindo a sua imagem. No que toca ao endossatrio, tem-se que, mesmo que tenha recebido o ttulo atravs de endosso-mandato, deve responder, solidariamente com o sacador, pelos danos causados em virtude do protesto indevido. que, quando o banco se torna endossatrio de duplicata sem aceite e deixa de exigir 113

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a cpia da fatura para comprovar a entrega da mercadoria ou da prestao do servio, negligencia e falta com a acuidade que deve ter em no investigar a origem lcita da transao motivadora da crtula, que possui natureza causal, no h como deixar de responsabiliz-lo pelas conseqncias que o protesto indevido poder trazer para a pessoa do pseudodevedor. Assim, ao receber uma duplicata sem aceite para cobrana, o endossatrio deve, sempre, exigir os documentos fiscais que acobertam o negcio jurdico-mercantil que lhe deu causa e o comprovante da efetiva entrega das mercadorias. Caso contrrio, agindo a instituio financeira de maneira negligente, culposa, atrai para si a responsabilidade indenizatria. Nesse sentido, o colendo Superior Tribunal de Justia:
Duplicata. Protesto. Duplicata sem causa. Desconto bancrio. - O banco endossatrio responde pelo encaminhamento a protesto de duplicata sem causa, ressalvado seu direito de regresso contra a endossante. Procedncia das aes de anulao do ttulo e da sustao do protesto promovidas contra a emitente e o endossatrio, que recebeu o ttulo em operao de desconto, condenados solidariamente os rus nas despesas e honorrios do patrono da autora. Recurso conhecido e provido (REsp n 193.635/MG, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJU de 29.03.99, p. 186).

E, ainda, o extinto egrgio Tribunal de Alada de Minas Gerais:


Duplicata simulada. Protesto. Responsabilidade solidria. - Responde a instituio bancria solidariamente com o emitente de duplicata fria, pela sucumbncia decorrente da ao anulatria correspondente (Apelao Cvel n 415.924-6, Rel. Juiz Alberto Aluzio Pacheco de Andrade, j. em 17.08.04). Ao declaratria. Medida cautelar de sustao de protesto. Duplicata sem causa. Legitimidade do banco endossatrio para estar no plo passivo das lides instaladas. Direito de regresso. - O banco endossatrio responde pelo encaminhamento a protesto de duplicata sem causa, ressalvado seu direito de regresso contra a endossante. - A duplicata no aceita pode ser levada a protesto, porm nenhum banco pode desconhecer que, sendo um ttulo causal, exige a comprovao da existncia de uma operao mercantil, de que teria originado, ou da prestao de um servio, que lhe seja correspondente, na situao em que ela se encontre desprovida de aceite. - Age negligentemente o banco que, mesmo no tendo participado da relao jurdica inicial, no procura se garantir da certeza de que vlido o ttulo que almeja ver protestado, cabendo-lhe, por via de conseqncia, arcar com as responsabilidades da decorrentes (Apelao Cvel n 387201-5, Rel. Juza Beatriz Pinheiro Caires, j. em 15.05.03).

Este egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais:


Duplicata sem causa. Endosso. Protesto. Responsabilidade do estabelecimento bancrio que recebeu o ttulo como endossatrio. Indenizao por danos morais bem arbitrada. Apelo improvido. - Tratando-se de duplicata sem causa, recebida pelo banco como endossatrio, e, anulada a mesma pela referida mcula, ocorre responsabilidade do banco, pois, atravs de seus prepostos, agiu com inegvel desdia na confeco do endosso, visto que a duplicata ttulo de crdito preso sua causa, tornando-se necessria a exigncia de comprovao de entrega ou prestao dos servios que a motivaram (Apelao Cvel n 1.0024.02.750198-0, Rel. Des. Francisco Kupidlowski, j. em 16.02.06).

Agiu, portanto, a MM. Juza a quo com inegvel acerto, ao tornar definitiva a cautelar de sustao de protesto, como para decretar a ineficcia da duplicata e condenar o sacador (Suzan Bril) e o ru, Bemge, solidariamente, ao pagamento de seis mil reais, quantia suficiente para proporcionar vtima uma satisfao econmica na justa medida do abalo sofrido, sem lhe gerar enriquecimento sem causa, e produzir no causador do mal, em contrapartida, impacto patrimonial bastante para dissuadi-lo de igual e novo atentado dignidade das pessoas, no havendo falar, assim, em reduo da condenao, que atingiu as finalidades da pena. Vale ressaltar que o simples fato de haver agido de boa-f no retira do endossatrio a

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responsabilidade pelo pagamento solidrio das custas e dos honorrios advocatcios, haja vista haver sucumbido na totalidade de seu pleito. Por fim, no que toca ao recorrente, endossante (Nossa Caixa), no possui responsabilidade direta junto ao autor, haja vista no haver realizado o protesto nem ser o emitente da duplicata fria. Porm, encontra-se obrigado a ressarcir o endossatrio Bemge pelos prejuzos suportados com a condenao. que os ttulos cambiais, apesar de viciados na origem, so formalmente vlidos e perfeitos quanto obrigao criada entre o endossante e o endossatrio, em face do princpio da autonomia do endosso, sem o que restaria inexigvel o regresso, que deve ser resguardado. S persiste, portanto, a obrigao entre o endossante e o endossatrio em virtude do mencionado princpio da autonomia do endosso, que torna subsistente a vinculao contida no ttulo para os precisos limites dessa responsabilidade. A respeito do vnculo autnomo, solidrio e abstrato, que se volta como regresso, que assume o endossante, leciona o saudoso Pontes de Miranda:
Com a declarao unilateral de vontade, que o endosso, assume o endossante da duplicata mercantil vinculao autnoma, solidria e abstrata, de regresso, pelo pagamento. Tal vin-

culao inconfundvel com a vinculao do aceitante, que principal. No direito cambirio brasileiro, reputa-se no escrita a clusula que probe outros endossos e a que exclui ou restringe a responsabilidade do endossante para com o endossatrio, como a que diz sem garantia e sem obrigao. D-se o mesmo no que se refere ao endossante e ao endossatrio da duplicata mercantil: a vinculao do endossante, includo o vendedor-criador do ttulo, autnoma, solidria e abstrata... (Tratado de direito cambirio, Ed. Bookseller, v. 3, p. 261).

Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo in totum a r. sentena recorrida. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Selma Marques e Fernando Caldeira Brant. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

PROCESSO CIVIL - LAUDO PERICIAL - JUNTADA - PROVA EMPRESTADA VALORAO - PRINCPIO DO LIVRE CONVENCIMENTO Ementa: Prova emprestada. Juntada aos autos. Possibilidade. Substituio da percia. Inadmissibilidade. - O laudo pericial realizado em outra ao no tem a fora de prova pericial por no ter sido dado parte que daquela no participou oportunidade de formular quesitos, pedir esclarecimentos e indicar assistente tcnico. - O laudo pericial realizado em ao diversa pode ser juntado aos autos como prova emprestada, cabendo ao juiz, por ocasio da sentena e dentro de seu livre convencimento, dar ao mesmo o valor que entender devido. AGRAVO N 1.0145.05.224509-2/001 - Comarca de Juiz de Fora - Agravante: Telemar Norte e Leste S.A. - Agravada: Mariluce de Assis Oliveira - Relator: Des. MAURLIO GABRIEL
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Sendo assim, deve ser mantida a r. sentena tambm no que toca condenao da denunciada no pagamento da indenizao a cargo do denunciante, assegurando-lhe, como ressalvou a ilustre Magistrada em sua r. sentena, em contrapartida, o direito de regresso contra a r e sacadora do ttulo anulado, Suzan Bril Indstria e Comrcio de Produtos.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO, COM RECOMENDAO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2006. Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maurlio Gabriel - Cuida-se de agravo interposto pela Telemar Norte e Leste S.A. por no se conformar com a deciso prolatada nos autos da ao de repetio de indbito contra ela ajuizada por Mariluce de Assis Oliveira e que indeferiu a substituio da prova pericial pela prova emprestada, sob o fundamento de que o laudo acostado no demonstrou a realidade da conta telefnica da requerente. Sustenta a agravante ser, na espcie, indispensvel a produo de prova pericial a ser efetivada por um perito em engenharia de telecomunicaes para demonstrar a regularidade do sistema de telefonia que utiliza, e este se mostra adequado s determinaes da Anatel, do Ministrio das Comunicaes e do prprio contrato de concesso. Alega que, em homenagem aos princpios da economia e da celeridade processual, desistiu da produo da percia e requereu a juntada da prova emprestada, representada por percia j realizada em processo idntico, em que foi analisado o sistema de telefonia, respeitando-se o devido contraditrio. Afirma ser essencial a juntada da prova emprestada, sob pena de serem afrontados os preceitos constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Argumenta, ainda, que o documento pode ser juntado em qualquer fase do processo. 116

Ao final, bate-se pela cassao da deciso recorrida, a fim de determinar a juntada do laudo pericial como prova emprestada. Postula, tambm, a antecipao da tutela recursal, determinando a juntada do laudo pericial como prova emprestada, ou que sejam suspensos os efeitos da deciso agravada. Em deciso monocrtica, foi concedido apenas o efeito suspensivo solicitado. O agravado, embora intimado, no apresentou sua contraminuta. O ilustre Juiz singular prestou as informaes requisitadas. Conheo do recurso por estarem presentes os requisitos de sua admissibilidade. Insurge-se a agravante contra a deciso que, aps homologar o seu pedido de desistncia da realizao da prova tcnica, indeferiu a sua pretenso em substitu-la por prova emprestada consistente em laudo pericial elaborado em outro processo que, a seu ver, seria idntico a este. Em sua clssica obra Prova judiciria no cvel e comercial (5. ed., Saraiva, v. 1, p. 351), Moacyr Amaral Santos, amparando-se em Bentham, define a prova emprestada como a que j foi feita juridicamente, mas em outra causa, da qual se extrai para aplic-la causa em questo, e ensina ser ela sempre admissvel, porquanto uma pea de instruo, que, quando maior efeito no tenha, trar consigo valor argumental que servir de subsdio na formao do convencimento. Dessa forma, no se v qualquer bice juntada do citado laudo aos autos da ao em questo, devendo o Juiz, todavia, dar ao mesmo o valor que entender devido, dentro de seu livre e motivado convencimento. Entretanto, correta apresenta-se a deciso ao deixar consignado que a prova emprestada no poderia ser tida como substituta da prova pericial, ou seja, com o mesmo valor

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desta, por ter sido realizada sem que fosse dado agravada o direito de formular quesitos, indicar assistente tcnico, solicitar esclarecimentos e acompanhar a sua realizao. Evidentemente, tais atos, que integram a prova pericial, no podem ser substitudos pela mera inquirio em audincia do tcnico que subscreveu a prova emprestada. Com tais consideraes, nego provimento ao agravo, recomendando, entretanto, que o -:::-

referido documento permanea nos autos, devendo o Juiz, por ocasio da sentena, dar a ela o valor que entender devido. Custas, pela agravante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Wagner Wilson e Bitencourt Marcondes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO, COM RECOMENDAO.

DIVRCIO CONSENSUAL - CASAL DOMICILIADO NO EXTERIOR - SEPARAO DE FATO COMPETNCIA JURISDICIONAL - AUTORIDADE JUDICIRIA ESTRANGEIRA - ARTS. 88, III, E 89 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - INAPLICABILIDADE Ementa: Processual civil. Internacional privado. Divrcio direto consensual. Legalidade. - Na hiptese que envolve matria de competncia relativa internacional, sendo as partes domiciliadas fora do territrio nacional, onde ocorreu a separao, resta que a demanda pertinente ao divrcio consensual deve ser solucionada perante a autoridade judiciria estrangeira. APELAO CVEL N 1.0024.05.871036-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: E.L.S. e outra - Relator: Des. FRANCISCO FIGUEIREDO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2006. - Francisco Figueiredo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo e regularmente processado. Reagem E.L.S. e M.L.S. contra a sentena de f. 24, que, nos autos da ao de divrcio direto consensual por eles proposta, julgou extinto o processo, sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, IV, do CPC, ao fundamento de que a autoridade judiciria brasileira seria incompetente para julgar a matria, j que as partes no so domiciliadas no Brasil. Em suas razes recursais e com esteio no art. 88, III, do CPC, sustenta o casal que a Justia brasileira competente para julgar e processar a matria, uma vez que, embora residam em outro pas, a separao de fato do casal ocorreu no Brasil. Ademais, aduzem que sua permanncia no exterior no definitiva, o que robustece ainda mais a competncia jurisdicional brasileira. No entanto, compulsando-se os autos, verifica-se que ambos os cnjuges, ora apelantes, embora tenham contrado matrimnio no Brasil, mantm residncia fixa nos Estados Unidos da Amrica, conforme se infere dos instrumentos de procurao anexados, o que tambm sinaliza que a separao teve lugar em 117

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territrio americano, donde, realmente, fica excluda a competncia da Justia brasileira, tal como concluiu a sentena. De fato, deve-se observar se a hiptese dos autos se encontra prevista nos arts. 88 e 89 do Cdigo de Processo Civil, que dizem respeito competncia internacional. Estabelecem os artigos citados:
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando: I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao; III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil. Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil; II - proceder a inventrio a partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor de herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.

Alis, a ao de divrcio ajuizada tem por fundamento a separao do casal por mais de dois anos, sem qualquer possibilidade de restaurao da vida em comum. E, segundo consta dos autos, tal separao, decididamente, somente pode ter ocorrido nos Estados Unidos. dizer, o fundamento da ao de divrcio a separao de fato, ocorrida nos Estados Unidos, e no o casamento, este sim realizado no Brasil. Inaplicvel, portanto, o art. 88, III, do CPC. Sendo assim, no existindo nenhuma disposio legal que defina a competncia da Justia brasileira para conhecer do pedido, o divrcio pretendido pelos requerentes no deve ser processado e julgado no Brasil. Diante de tais consideraes e com a vnia da douta Procuradoria de Justia, confirmo a sentena e nego provimento apelao. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Nilson Reis e Caetano Levi Lopes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Como se verifica da anlise dos autos, nenhuma das situaes previstas nos artigos transcritos se mostra aplicvel espcie.

INDENIZAO - DANO MORAL - VIOLAO DE SEPULTURA - ILEGALIDADE - PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO - ATO DE PREPOSTO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA - VALOR - CRITRIO DE FIXAO Ementa: Ao de indenizao por danos morais. Violao de sepultura. Ordens da Administrao Pblica. Ato ilegal. Restos mortais. Exposio ao tempo. Indenizao devida. Valor. Reduo. - As pessoas jurdicas de direito pblico interno respondem objetivamente pelos danos que causarem a terceiros. - O valor fixado a ttulo de dano moral deve obedecer s circunstncias de cada caso, observando-se os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. REEXAME NECESSRIO N 1.0090.05.008897-1/001 - Comarca de Brumadinho - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de Brumadinho - Autores: Fernando da Silva Menezes e outros, herdeiros de Custdia Maria de Faria - Ru: Municpio de Brumadinho - Relator: Des. ANTNIO SRVULO 118
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR EM PARTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 1 de agosto de 2006. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio Srvulo - Trata-se de ao de indenizao por danos morais proposta por Fernando da Silva Menezes e outros, em face do Municpio de Brumadinho, que, por ordem da Administrao Pblica, o nico coveiro do cemitrio municipal violou a sepultura em que se encontravam os restos mortais de sua genitora, Sr. C.M.F., colocando-os expostos ao tempo, acarretando dor e sofrimento aos seus familiares, assim como a toda a populao local. Deferidos os benefcios da assistncia judiciria gratuita aos autores, f. 60. Devidamente citado, o ru no se manifestou, decretada a revelia f. 65. O Ministrio Pblico manifestou-se pela desnecessidade de sua interveno no feito. Pugnaram os autores pelo julgamento antecipado do feito f. 66. A r. sentena de f. 67/69 julgou procedente o pedido inicial, condenando o Municpio de Brumadinho ao pagamento de 20 (vinte) salrios mnimos vigentes e corrigidos monetariamente a cada um dos autores, totalizando 120 (cento e vinte) salrios mnimos, mais honorrios de sucumbncia em 10% sobre o valor da condenao. Conheo da remessa obrigatria. Inexistem recursos voluntrios.

O Municpio ru no se defendeu nos autos e no apresentou recurso voluntrio; e, por no guardar implicaes relativas a direitos indisponveis (art. 320, II), sero reputados verdadeiros os fatos afirmados pelo autor, conforme o disposto no art. 319 do Cdigo de Processo Civil, desde que sejam compatveis com o conjunto probatrio. O art. 37, 6, da Constituio Federal dispe:
Art. 37 - A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

O dispositivo legal transcrito encerra, no que diz respeito s pessoas jurdicas de direito pblico interno, a teoria da responsabilidade objetiva, que, em linhas gerais, impe ao Estado o dever de indenizar terceiros, independentemente da existncia de culpa de seus agentes na prtica do evento danoso. Sobre a matria, leciona Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
Quando se trata de dano causado a terceiros, aplica-se a norma do artigo 37, 6, da Constituio Federal, em decorrncia da qual o Estado responde objetivamente, ou seja, independentemente de culpa ou dolo... (Direito administrativo, 18. ed., Atlas, p. 533).

Diante das normas legais transcritas, assim como da lio da Professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro, entende-se que, para caracterizar a responsabilidade de indenizar por parte do Estado, basta apresentar os seguintes requisitos: 1 - qualidade de agente pblico na prtica do ato; 119

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2 - evento danoso e 3 - nexo de causalidade material. Ao estudo dos autos, torna-se fcil delinear a qualidade de agente do coveiro, sendo a conduta danosa praticada por funcionrio do cemitrio pblico municipal, no exerccio das atribuies referentes ao seu cargo. As provas trazidas aos autos, as fotografias de f. 26/30, o boletim de ocorrncia realizado pela Polcia Militar, de f. 31/32, a moo de repdio aprovada pela Cmara Municipal de Brumadinho, de f. 33, e a nota de esclarecimento de f. 35 confirmam a ocorrncia do evento danoso assim como o nexo de causalidade material. Por fim, de comum saber que o ato praticado, a violao da sepultura e o descaso com os restos mortais da esposa e me dos autores, os quais foram largados ao tempo, trazem tona diversos tipos de sentimentos. Tamanho foi o repdio e a indignao da sociedade que a Administrao Pblica viu ser necessrio se desculpar publicamente pelo fato ocorrido. Por isso que a sentena deve ser mantida nesse sentido. O pedido indenizatrio exige, como se sabe, a caracterizao da ao ou omisso, dolosa ou culposa, do agente, alm do nexo causal entre o comportamento danoso e a alegada leso. Na hiptese especfica do dano moral, para que incida o dever de indenizar, o sofrimento fsico ou espiritual deve ser decorrente de uma ao ilcita voluntria, comissiva ou omissiva, imputvel ao agente responsvel pelos danos causados vtima, pois que o dano moral constitui o prejuzo decorrente da dor trazida a essa pessoa, em razo de atos que, indevidamente, ofendem seus sentimentos de honra e dignidade, provocando mgoa e atribulaes na esfera interna pertinente sensibilidade moral. Conforme anota Rui Stoco: 120

A causao de dano moral independe de prova, ou melhor, comprovada a ofensa moral, o direito indenizao desta decorre, sendo dela presumido. Desse modo a responsabilizao do ofensor origina-se do fato da violao do neminem laedere. Significa, em resumo, que o dever de reparar corolrio da verificao do evento danoso, dispensvel ou mesmo insofismvel a prova do prejuzo (Responsabilidade civil, 4. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 722).

Aguiar Dias, com a maestria que lhe peculiar, assim o define:


... no dinheiro, nem coisa comercialmente reduzida a dinheiro, mas a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, a injria fsica ou moral, em geral, uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa, atribudo palavra dor o mais largo significado (Da responsabilidade civil, 2/721).

Na espcie, de acordo com o que foi acima exposto, dvida no h da prtica do Municpio, atravs de seu preposto, de ato ilcito doloso, consistente no constrangimento impingido aos autores, quando viram os restos mortais de sua esposa e me violados em sua sepultura e expostos ao tempo sem qualquer proteo ou cuidado. Inquestionvel, outrossim, o nexo causal entre a conduta do preposto do Municpio de Brumadinho e o dano experimentado pelos autores da ao. Passemos, pois, ao valor da indenizao. A tarefa de quantificar a indenizao por danos morais difcil e rdua, pois, ao mesmo tempo em que no se admite a fixao de quantia irrisria e que no atinja os fins almejados, tornando incuo e vazio o instituto, inconcebvel que essa forma de indenizao venha a se tornar uma indstria, uma forma de ganho fcil de dinheiro. Dessa forma, o magistrado deve ser prudente, comedido, calcado no bom senso e nas particularidades do caso concreto posto em juzo, no se admitindo a fixao de frmulas genricas e prvias para a fixao do quantum. Somente com o exame concreto e efetivo de

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todos os dados que formam a demanda, aliado necessria razoabilidade, ao prudente arbtrio do julgador e s circunstncias que de algum modo interferem na quantificao da indenizao, que se alcanar o valor a ser atribudo ao dano moral. Segundo o entendimento de Caio Mrio da Silva Pereira:
A vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes de seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz, atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne inexpressiva. Mas, se certo que a situao econmica do ofensor um dos elementos de quantificao, no pode ser levada ela ao extremo de se defender que as suas ms condies o eximam do dever ressarcitrio. Como proclama Santos Britz, o fato patrimonial s um entre vrios que se h de levar em conta. Esta situao de ser ponderada, como tambm a existncia de um seguro de responsabilidade, posto no seja este um elemento decisivo (in Responsabilidade civil, p. 60).

sofrida pelo ofendido, sendo que somente a prova dos autos pode fornecer tais elementos. No caso em exame, tenho que o valor fixado no primeiro grau de jurisdio, data venia, foi exacerbado, especialmente se feito um paralelo entre a extenso do dano, que no foi elevada, e a situao financeira do apelado, que no das mais abastadas, uma vez que est a litigar sob o plio da justia gratuita. Observados esses parmetros, alm do grau de culpa da apelante, reduzo o valor da indenizao para o correspondente a dez salrios mnimos para cada autor, que converto para a quantia fixa de R$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos reais), que ser corrigida a partir da publicao do acrdo, mantidos os demais termos da sentena. Diante do exposto, em reexame necessrio, reformo parcialmente a sentena, apenas para reduzir o valor da indenizao, devida a cada um dos autores, para o importe de R$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos reais), a serem corrigidos pelos ndices adotados pela CJMG, a partir da publicao do acrdo, mantendo, quanto ao mais, a sentena de primeiro grau. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Domingues Ferreira Esteves e Edilson Fernandes. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM EM PARTE A SENTENA. -:::-

Assim, deve o magistrado, ao fixar a verba indenizatria por danos morais, atentar para os elementos especficos do caso e levar em conta a situao econmica das partes, a extenso, a natureza e a gravidade da leso

AO REVISIONAL DE CONTRATO - FINANCIAMENTO HABITACIONAL - SFH AMORTIZAO - TABELA PRICE - INAPLICABILIDADE - CONTRATO ANTERIOR LEI 8.177/91 - SALDO DEVEDOR - REAJUSTE - TR - SUBSTITUIO PELO INPC - PRESTAO MENSAL - VARIAO DO SALRIO MNIMO Ementa: Apelao cvel. SFH. Reviso contratual. TR. INPC. Sistema de amortizao francs. Hamburgus. Substituio. - Afigura-se mais consentnea ao ordenamento ptrio a adoo do sistema hamburgus de amortizao, em vez do francs, j que este, alm de no se adequar aos fins do SFH, gera um dbito impagvel pelo muturio.
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- Tratando-se de contrato anterior Lei n 8.177/91, de se substituir a aplicao da TR pelo INPC/IBGE, ndice que melhor reflete a variao da inflao, consoante tranqila jurisprudncia. - As determinaes contidas na sentena vergastada (observncia do PES/CP mediante vinculao do reajustes das prestaes mensais variao do salrio mnimo, reajuste do saldo devedor pelo INPC/IBGE, aplicao da taxa de juros de 3,0% ao ano, impossibilidade de utilizao da Tabela Price) devem ser aplicadas, incontestavelmente, durante todo o curso do contrato, restando bvio, portanto, que tais disposies incidem tanto em relao s prestaes vencidas como s vincendas. APELAO CVEL N 1.0024.00.079043-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Lapa Incorporaes Empreendimentos Imobilirios Servios S.A., primeira; Marco Antnio de Almeida e outro, segundos - Apelados: os mesmos - Relator: Des. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 16 de agosto de 2006. Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Domingos Coelho - Recursos prprios, tempestivos e regularmente preparados. Cuidam os autos de ao ordinria de reviso contratual de financiamento habitacional que Marco Antnio de Almeida e outro ajuizaram em face de Lapa Incorporaes Empreendimentos Imobilirios Servios S.A., em que pleiteiam a reviso de um contrato de mtuo celebrado com a incorporadora e vinculado ao Sistema Financeiro de Habitao. Irresignadas, ambas as partes apelam, aduzindo-se no primeiro recurso interposto pela r sobre a possibilidade de utilizao da TR como ndice de correo nos contratos do sistema financeiro habitacional e possibilidade da aplicao da Tabela Price como forma de amortizao do dbito. No segundo recurso, interposto pelos autores, alega-se sobre a necessidade de escla122 recimento acerca do termo inicial para reajuste do saldo devedor; se as disposies da sentena vergastada se aplicam a todas as parcelas, vencidas e vincendas; reconhecimento da sucumbncia exclusiva com conseqente reduo dos honorrios fixados e, por fim, que a taxa de administrao, bem como o valor do seguro mensal devem ser revistos, tendo em vista o deferimento de aplicao do PES/CP (variao do salrio mnimo). Foram apresentadas as respectivas contra-razes (f. 742/748) e (f. 750/756). Presentes os pressupostos de admissibilidade recursais, passo ao exame do mrito dos apelos. 1 - Do sistema de amortizao do saldo devedor. Quanto aplicao da Tabela Price, muito se tem discutido sobre sua legalidade, tendo a jurisprudncia se firmado no sentido de no admiti-la, por implicar contagem de juros sobre juros. De fato, pelo sistema da Tabela Price, a base de clculo sobre a qual incidem os juros se constitui do saldo devedor acrescido dos juros acumulados at o perodo anterior, sem que tenha havido a amortizao da prestao paga, ou seja, trata-se de capitalizao composta. Considerando que esse critrio de capitalizao configura o anatocismo, vedado em nosso ordenamento jurdico, no h que se

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falar em utilizao da Tabela Price, devendo ser decotados do montante devido os juros compostos aplicados. Vale conferir os julgados deste Tribunal:
Ao ordinria. Contrato de financiamento habitacional. Possibilidade de apreciao pelo Judicirio. (...) Tabela Price. Ilegalidade. (...) O uso da denominada Tabela Price implica a contagem de juros sobre juros, visto ser um tipo de metodologia de clculo que se utiliza de juros compostos e, se a prpria capitalizao de juros ou anatocismo vedada no nosso ordenamento jurdico, no h razes para se adotar este sistema de amortizao (TAMG, 3 Cm. Cv., Ap. Cv. n 338066-5, Rel. Juiz Edilson Fernandes, j. em 27.06.97). Apelao cvel. Ao ordinria com pedido de liminar. Reviso contratual. Cdigo de Defesa do Consumidor. Contrato de adeso. (...) Aplicao da Tabela Price. Amortizao. Ilegalidade. (...) 5 - ilegal o uso da Tabela Price, no somente porque por aquele mtodo ou sistema so cobrados juros de forma composta (juros sobre juros), mas tambm porque viola o princpio da transparncia insculpido no Codecon (TAMG, 2 Cm. Cv., Ap. Cv. n 335.711-3, Rel. Juiz Batista Franco, j. em 20.11.01). Ao declaratria de nulidade contratual. SFH. Tabela Price. Ilegalidade na sua utilizao (...). - Vedada a capitalizao dos juros nos contratos de financiamento pelo SFH, a utilizao da Tabela Price ilegal, no s porque utiliza o sistema de juros compostos, mas tambm porque no d ao muturio o prvio conhecimento do que deve pagar, violando dessa forma o princpio da transparncia insculpido no CDC, e ao qual se submetem as instituies financeiras, cujas atividades se incluem no conceito de servios, por disposio expressa contida no seu 2 do artigo 3 (Lei 8.078/90) (TAMG, 7 Cm. Cv., Ap. Cv. n 346.370-9, Rel. Juiz Antnio Carlos Cruvinel, j. em 22.11.01).

Mantenho, em relao a este ponto, a sentena primeva. 2 - Substituio da Taxa Referencial pelo INPC/IBGE. Quanto utilizao da Taxa Referencial, tambm entendo que no merece reparos a deciso vergastada. Gize-se, antes de mais nada, que incontroversa nos autos a pactuao da atualizao monetria pela Taxa Referencial, o que ainda decorre da simples leitura do contrato celebrado entre as partes. A questo est, destarte, em ver-se se perante o ordenamento jurdico vlida tal pactuao ou se, antes, ela ilegal, como asseverado pela sentena recorrenda. Registro que at h bem pouco tempo vinha entendendo ser tal ndice inadmissvel como fator de atualizao monetria, porquanto a TR no considera a variao dos preos pretritos, consubstanciando coeficiente remuneratrio do capital, motivo por que no poderia em tese ser utilizada sob pena de enriquecimento sem causa do credor. No entanto, melhor analisando a matria, atento pouca disparidade de tal taxa com aquela referente aos preos do consumidor que, muitas vezes, at mais onerosa ao consumidor -, ao princpio pacta sunt servanda e ao recente posicionamento do colendo Superior Tribunal de Justia, que o Tribunal Superior que detm competncia para definir, em ltima instncia, a questo, reconsiderei meu posicionamento para admitir a pactuao da Taxa Refencial como fator de atualizao nos contratos posteriores Lei 8.177/91. Vale, a respeito, transcrever a Smula 295 do colendo Superior Tribunal de Justia: A Taxa Referencial (TR) indexador vlido para contratos posteriores Lei n 8.177/91, desde que pactuada. Contudo, na esteira desse entendimento, perfilho os argumentos expendidos no decisum 123
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Em face disso, para evitar essas distores, deve-se primeiro amortizar a prestao paga do montante da dvida, devendo-se, somente aps isso, corrigir o saldo remanescente.

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vergastado, tendo em vista que o presente pacto no se encontra abraado pelas normas mencionadas na aludida Lei n 8.177/91, pois firmado em 1.06.1989, devendo, pois, ser a TR substituda pelo INPC/IBGE conforme bem mencionado pelo d. Juiz sentenciante, verbis:
... Na espcie, tratando-se de contrato anterior aos diplomas aludidos, de se substituir a aplicao da TR pelo INPC/IBGE, ndice que melhor reflete a variao da inflao, consoante tranqila jurisprudncia... (f. 653).

No que concerne ao fato de que a taxa de seguros e administrao deve acompanhar o reajuste das prestaes, tenho que a questo j est mais do que esclarecida, mormente considerando que o prprio apelado, f. 746, admite que o reajuste dos seguros acompanhar o valor do reajuste das prestaes, que, como outrora consignado, dever ser feito pelo salrio mnimo. 5 - Honorrios sucumbenciais. No tocante ao inconformismo acerca dos honorrios advocatcios, no merece correo a douta sentena, por inexistir, nos presentes autos, bice aplicao do 4 do art. 20 do CPC, visto a sua fixao dentro dos parmetros legais, razo pela qual deve prevalecer. Em razo do exposto, nego provimento aos recursos e mantenho in totum, pelos seus prprios e jurdicos fundamentos, a bem-lanada deciso primeva. Custas recursais, meio a meio. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Jos Flvio de Almeida e Alvimar de vila. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS. -:::-

3 - Determinaes contidas na sentena primeva - aplicao durante todo o curso do contrato. No que tange aos argumentos expendidos no segundo apelo, tenho que as determinaes contidas na sentena vergastada (observncia do PES/CP mediante vinculao dos reajustes das prestaes mensais variao do salrio mnimo; reajuste do saldo devedor pelo INPC/IBGE; aplicao da taxa de juros de 3,0% ao ano; impossibilidade de utilizao da Tabela Price), devem ser aplicadas, incontestavelmente, durante todo o curso do contrato, restando, bvio, portanto, que tais disposies incidem tanto em relao s prestaes vencidas como s vincendas. 4 - Taxa de administrao e valor do seguro mensal.

DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO - COBRANA - ALUGUEL - CONTRATO DE LOCAO - INADIMPLEMENTO - RESCISO CONTRATUAL - MULTA MORATRIA - MULTA COMPENSATRIA - CUMULAO - PACTA SUNT SERVANDA Ementa: Apelao cvel. Despejo por falta de pagamento c/c com cobrana de aluguis. Multa compensatria cumulada com multa moratria. Possibilidade. Aplicao do princpio pacta sunt servanda. - De acordo com a legislao vigente, possvel a cumulao de multa moratria com multa compensatria nos contratos de locao, pois, enquanto a primeira visa punir a impontualidade do locatrio em relao aos encargos locatcios, a segunda busca indenizar o locador pelas perdas e danos decorrentes da desocupao prematura do imvel, razo pela qual no h falar em bis in idem. 124
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- Base do direito contratual, o princpio da fora obrigatria dos contratos garante a segurana jurdica das relaes, de modo que eventuais prejuzos sofridos por um dos contratantes no constitui motivo para se furtar sua obrigatoriedade. APELAO CVEL N 1.0145.05.247752-1/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Henrique Bussoni Tassari - Apelados: Teresinha Maria do Rosrio Silva Azevedo e outro - Relatora: Des. SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO AGRAVO RETIDO E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2006. - Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Selma Marques - Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 57/59, que julgou parcialmente procedente o pedido formulado pelo autor na ao de despejo por falta de pagamento cumulado com cobrana de aluguis, condenando os rus, de forma solidria, ao pagamento dos aluguis e encargos em atraso, inclusive IPTU e condomnio, bem como daqueles vencidos no decorrer da lide at a data da entrega das chaves, excluindo o valor referente multa rescisria, por ser inacumulvel com multa moratria. Embargos de declarao f. 91, no conhecidos f. 93. Insurge-se o autor, f. 62/89, buscando a reforma do decisum, ao argumento de ser possvel a cumulao da multa moratria com a multa compensatria prevista no contrato de locao em virtude da resciso antecipada do contrato, j que possuem naturezas distintas, incidindo sobre fatos e fundamentos diversos, sendo que a multa indenizatria encontra previso no art. 4 da Lei 8.245/91. Por fim, caso mantida a sentena, pleiteia a reduo dos honorrios advocatcios fixados. Conheo do recurso, presentes seus pressupostos de admissibilidade. Inicialmente, deixo de analisar o agravo retido, aviado pelos rus apelados, j que no observado o disposto no art. 523 do CPC. Isso porque, muito embora o agravo retido seja o recurso cabvel contra as decises proferidas aps a sentena, s pode ser conhecido quando a parte requerer expressamente sua apreciao pelo Tribunal nas razes ou na resposta de apelao, o que no ocorreu no presente caso, j que aviado aps a apresentao das contra-razes. Cinge-se a controvrsia possibilidade de cumulao de multa compensatria e multa moratria nos contratos de locao. Primeiramente, cumpre ressaltar meu entendimento de que s relaes locatcias, reguladas por legislao especfica, no se aplica a legislao consumerista, j que inexistente a relao de consumo entre locador e locatrio. Assim, tenho que o contrato de locao em exame faz lei entre as partes, j que a fora obrigatria dos contratos a base do direito contratual. Entender de forma diversa estimular a inadimplncia, mormente no caso especfico em que a relao locatcia tem fim no residencial.
Fonte de obrigaes, tamanha a fora vinculante do contrato que se traduz, faticamente, dizendo-se que tem fora de lei entre as partes. O contrato deve ser executado tal como se suas clusulas fossem disposies legais para os que o estipularam. Quem assume obrigao contratual tem de honrar a palavra empenhada
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e se conduzir pelo modo a que se comprometeu (GOMES, Orlando. Contratos. 12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 178).

Sob esse prisma, afastar a multa compensatria livremente acordada pelas partes constitui medida contrria ao princpio da autonomia da vontade que rege os contratos.
A idia tradicional de contrato v na vontade dos contratantes a fora criadora da relao jurdica obrigacional, de sorte que nesse terreno prevalece como sistema geral a liberdade de contratar como expresso do que se convencionou chamar autonomia da vontade, (THEODORO JR., Humberto. O contrato e seus princpios. Editora Aide, p. 15).

ausncia de cumprimento da prestao no prazo avenado, e da rescisria, respaldada no descumprimento integral da obrigao principal, por possurem naturezas diversificadas e em razo do disposto no artigo 411 do Cdigo Civil de 2002 (Apelao Cvel n 423.806-8, Rel. Des. Helosa Combat, extinto TAMG, em 04.03.2004).

A legislao vigente, sobretudo o art. 4 da Lei 8.245/91, no veda a cumulao de multa moratria com multa compensatria nos contratos de locao, pois, enquanto a primeira visa punir a impontualidade do locatrio em relao aos encargos locatcios, a segunda busca indenizar o locador pelas perdas e danos decorrentes da desocupao prematura do imvel, razo pela qual no h falar em bis in idem, j que incidentes sobre fatos geradores diversos. Nessa linha de entendimento:
Locao. Multa compensatria e multa moratria. Cumulao. Possibilidade. Fatos geradores distintos. - So cumulveis os juros moratrios e a multa compensatria, proporcionalizada como pr-fixao de perdas e danos pela desocupao do imvel antes do trmino do contrato, por no incidirem sobre um mesmo fato gerador (2 TACSP, 2 Cm., Ap. n 561651-00/0, tendo como Relator o eminente Juiz Andreatta Rizzo e julg. em 22.11.99). Locao. Cobrana de aluguis. Cumulao de multa compensatria e moratria. Possibilidade. Cobrana da obrigao principal. Impossibilidade de se pleitear o pagamento da multa rescisria. Bis in idem. - possvel a cobrana cumulada da multa moratria, baseada na

Importante registrar ter o contrato de locao no residencial objeto da presente demanda sido firmado por um perodo de 24 meses (1.04.2005 a 31.03.2007), tendo o locatrio deixado de cumprir sua obrigao, tornando-se inadimplente, aps o pagamento de um nico ms de aluguel, razo pela qual a multa devida em sua integralidade. Isso porque, ao se aplicar a clusula que estabelece a chamada multa compensatria pela resciso de contrato de locao, deve ser levado em conta o tempo remanescente de contrato, a fim de assegurar a proporcionalidade entre o valor da pena e o prejuzo decorrente do rompimento da avena, nos termos do art. 413 do CC/02. Mediante tais consideraes, no conheo do agravo retido e dou provimento ao apelo para reformar a sentena de primeiro grau e julgar totalmente procedente a cobrana dos aluguis e encargos, condenando os rus ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em R$ 1.000,00 (mil reais), suspenso o pagamento, por litigarem sob o plio da justia gratuita. Custas recursais, pelos apelados, suspenso o pagamento, por estarem amparados pelo benefcio da assistncia judiciria. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Fernando Caldeira Brant e Afrnio Vilela. Smula - NO CONHECERAM DO AGRAVO RETIDO E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-

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AO ANULATRIA - PARTILHA JUDICIAL - IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO EXTINO DO PROCESSO - AO RESCISRIA - ART. 1.030 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Ementa: Ao anulatria. Partilha realizada judicialmente. Impossibilidade jurdica do pedido. Exegese do art. 1.030 do CPC. Processo extinto sem julgamento do mrito. Legalidade. Sentena mantida. Recurso desprovido. APELAO CVEL N 1.0384.98.004426-5/001 - Comarca de Leopoldina - Apelante: Antnio Luiz do Rosrio Lacerda - Apelados: Zely Ladeira Lacerda e outros, herdeiros de Honrio Lacerda Filho - Relator: Des. ISALINO LISBA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de agosto de 2006. Isalino Lisba - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Isalino Lisba - Conheo da apelao. Cuida-se de ao anulatria de partilha, movida por Antnio Luiz do Rosrio Lacerda em face de Zely Ladeira Lacerda e outros, cujo processo foi extinto sem julgamento do mrito, por impossibilidade jurdica do pedido. Sem preliminares a enfrentar, fico em dizer que a respeitvel sentena analisou com preciso a questo posta nos autos, no estando a merecer a reforma suplicada. Pretende o apelante desta feita a anulao da partilha ao argumento de que seu quinho foi pago em espcie, e no por meio dos bens imveis deixados pelo de cujus. Analisando detidamente os autos, denota-se que o apelante teve sua paternidade reconhecida durante o transcurso do inventrio de seu finado genitor. Por determinao judicial em sede de ao cautelar, foi-lhe reservado o quinho devido, bem como saiu vencedor anteriormente em recurso de apelao por ele interposto, tendo esta instncia revisora reformado, nestes autos, deciso homologatria de partilha e determinado nova avaliao dos bens, advindo da partilha judicial, julgada por sentena, tendo o apelante recebido em espcie seu quinho, por via de alvar judicial. Assim, mediante o litgio havido, a nova partilha ocorrida nos autos foi eminentemente de cunho judicial, rescindvel nos termos do art. 1.030 do Estatuto Formal, e no por meio de pedido anulatrio conforme estabelecido no art. 1.029 do mesmo codex. Conferindo-se a melhor doutrina e jurisprudncia ptrias, in CPC Comentado, Nelson Nery, p. 1.180/1.181, tem-se que
A partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos, que invalidam, em geral, os negcios jurdicos (CCB, 2.027, caput), havendo previso de prazo decadencial de 01 (um) ano para o exerccio dessa ao de anulao da partilha (CCB, 2.027, pargrafo nico). A sentena simplesmente homologatria no precisa ser desconstituda pela rescisria (CPC, 486). Contudo, se foram julgadas controvrsias judiciais no processo de inventrio (CPC, 984) e a respeito desse ponto ocorrerem as hipteses do CPC, 485, cabe rescisria. Somente a partilha amigvel, suscetvel de mera homologao, objeto de ao de anulao, ao passo que a partilha judicial, julgada por sentena, passvel de ao rescisria (RT 721/99).

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Permite-se rescisria contra a sentena de partilha que pe fim em inventrio, se, durante seu processamento, houve deciso dirimindo controvrsia judicial posta pelos herdeiros (RTJ 113/273).

meio de ao anulatria, eleita pelo recorrente, incorrendo, pois, na impossibilidade jurdica acolhida na respeitvel sentena monocrtica. Ao deduzido, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Fernando Brulio e Silas Vieira. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-

Venia data, o processo mostra-se eivado de inmeras controvrsias promovidas pelo apelante, que se encontra representado por procurador diverso dos demais herdeiros, as quais foram decididas durante seu longo trmite, culminando com decretao da partilha judicial (f. 212), sendo passvel de resciso conforme preceitua o art. 1.030 do CPC, e no por

INDENIZAO - DANO MORAL - CHEQUE SEM FUNDOS - DEVOLUO - BANCO NEGLIGNCIA - CONTA CORRENTE - DEPSITO - VALOR NO CREDITADO QUANTUM INDENIZATRIO - CRITRIO DE FIXAO Ementa: Indenizao. Cheque depositado. Valor no creditado que gerou saldo devedor e devoluo de cheque. Dano moral. Valor da indenizao. - A negligncia resultante do no-creditamento de valor constante em cheque depositado pelo correntista sujeita a instituio bancria a pagar ao lesado indenizao por dano moral, para ressarcir os prejuzos da decorrentes, tal como saldo devedor que gerou devoluo de cheque de sua emisso, em face do inquestionvel prejuzo ao conceito e ao crdito do correntista, constituindo injusta violao sua honra e imagem. - Embora a avaliao dos danos morais para fins indenizatrios seja das tarefas mais difceis impostas ao magistrado, cumpre-lhe atentar, em cada caso, para as condies da vtima e do ofensor, o grau de dolo ou culpa presente na espcie, bem como os prejuzos morais sofridos, tendo em conta a dupla finalidade da condenao, qual seja a de desestimular o causador do dano prtica futura de atos semelhantes e a de compensar a vtima pelo sofrimento indevidamente imposto. APELAO CVEL N 1.0512.04.018008-9/001 - Comarca de Pirapora - Apelante: Euler Geraldo Nunes Silva - Apelado: Banco do Brasil S.A. - Relator: Des. OTVIO PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL A AMBOS OS RECURSOS. 128 Belo Horizonte, 20 de setembro de 2006. - Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Otvio Portes - Conhece-se dos apelos, visto que reunidos os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de sua admissibilidade.

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Trata-se de ao de indenizao por danos morais ajuizada por Euler Geraldo Nunes Silva em face de Banco do Brasil S.A., sob o argumento de que depositara cheque em sua conta corrente no valor de R$ 282,00 (duzentos e oitenta e dois reais), no dia 19.12.2003, referente 2 parcela do 13 salrio, no tendo a instituio financeira creditado referido valor na conta, apesar de debitado da conta da empresa pagadora no mesmo dia do depsito, o que gerou saldo negativo e devoluo de cheque de sua emisso, causando-lhe aborrecimentos, vergonha e constrangimento, pelo que requer indenizao por danos morais no valor de 200 (duzentos) salrios mnimos. O MM. Juiz a quo (f. 73/76) julgou parcialmente procedente o pedido, sob o fundamento de que ter cheque devolvido por insuficincia de fundos, sem culpa, certamente trouxe ao autor sentimentos de frustrao e reflexos negativos sua vida (f. 75), condenando o ru no pagamento de danos morais equivalentes a 10 (dez) vezes o valor do cheque devolvido indevidamente (R$ 100,00) e no ressarcimento das taxas cobradas pela devoluo do cheque, tudo corrigido da data da devoluo do cheque, alm das custas processuais e honorrios de advogado, fixados em 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. Inconformado, apela Euler Geraldo Nunes Silva (f. 80/84), requerendo to-somente a majorao dos danos morais, sob o argumento de que o valor fixado pelo MM. Juiz no cobe a prtica futura de atos semelhantes pela instituio financeira r. Tambm inconformado, apela Banco do Brasil S.A. (f. 85/90), aduzindo, preliminarmente, julgamento extra petita, diante da condenao devoluo de taxas bancrias, j que no houve pedido nesse sentido e que tais taxas no foram cobradas do correntista, sustentando, no mrito, que o autor, ao emitir o cheque de R$ 100,00 (cem reais), devolvido por insuficincia de fundos, sabia da pendncia em sua conta corrente, pois acompanhava toda a movimentao atravs de extratos bancrios, o que permitiria avisar ao seu credor a fim de que

aguardasse a regularizao do problema, sendo os depoimentos do autor totalmente contraditrios, levando a crer que a situao foi armada a fim de produzir o dano moral alegado na inicial, no tendo havido devoluo do cheque atravs do sistema de compensao, pelo que indevidas as condenaes em danos morais e materiais, estando a merecer reparos a r. deciso de primeiro grau. Contra-razes recursais de Euler Geraldo Nunes Silva s f. 96/100 e do Banco do Brasil S.A. s f. 101/104. Apreciar-se- num s contexto o inconformismo suscitado pelas partes em suas razes recursais, j que esto a pretender, cada um a seu modo, a reviso de todas as questes colocadas na r. sentena do Juzo singular. Constitui ponto incontroverso nestes autos o equvoco do banco ao deixar de creditar na conta do autor o valor referente ao cheque depositado, fato esse que, por no ter sido contestado, no depende de outras provas, ex vi do art. 334 do Cdigo de Processo Civil, instalando-se divergncia no tocante ocorrncia, ou no, de danos morais e nos valores a serem ressarcidos. O banco quer fazer crer que os danos morais alegados foram forados pelo autor, que, tendo conhecimento do equvoco ocorrido com sua conta corrente, emitiu cheque que sabia no possuir fundos e que seria devolvido por falta de proviso, o que, entretanto, no passa de conjectura, j que no h nos autos nenhuma prova no sentido de que o autor agira de m-f a fim de armar situao que provocasse os danos morais alegados na inicial. Lado outro, constitui dever de toda instituio bancria averiguar a regularidade dos depsitos, retiradas e pagamentos efetuados por seus clientes, sendo certo que, in casu, o requerido admite o equvoco de no creditar o valor do cheque depositado na conta corrente do requerente, podendo-se observar da prova dos autos que a demora na soluo do problema apresentado pelo cliente, ocorrido por culpa exclusiva de funcionrio do banco, gerou saldo 129

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negativo e a conseqente devoluo de cheque por insuficincia de fundos, o que, sem dvida, lhe causou prejuzos de ordem moral. Ictus oculi e sem nenhum esforo intelectual, denota-se que houve erro de funcionrio do banco no momento de creditar valor de cheque depositado na conta corrente do cliente, resultando clara a culpa da instituio financeira, que, erroneamente, descurou de conferir o depsito efetuado, como seria imperioso, tendo em vista o trabalho que realiza, negligncia essa que sujeita o ru a pagar ao lesado a indenizao pelos danos que lhe causou. Releva anotar que constitui princpio geral de direito, informador de toda a teoria da responsabilidade, o dever de indenizar por quem causa indevidamente dano a outrem. Tal princpio tem nsita em si a idia de violao da lei, pelo que se exige, para a caracterizao da obrigao de ressarcir, a prova da ao ilcita que viola direito do sujeito lesado. Com base nesse princpio e na desdia do ru que objetiva o autor ressarcimento, a ttulo de danos morais, sustentando a ocorrncia de prejuzos advindos de devoluo de cheque de sua emisso, por falta de fundos, sendo que sua conta ficara desprovida por desdia da instituio financeira, que no creditou valor depositado em tempo hbil, como seria de se esperar. O dano moral incide em caso de se causar sofrimento fsico ou espiritual injustificadamente a outrem, acarretando-lhe prejuzo que advm da dor imputada pessoa da vtima, com a prtica de atos que ofendem seus sentimentos de honra e dignidade, provocando mgoa e atribulaes na esfera interna pertinente sensibilidade moral. O eminente doutrinador Rui Stoco lembra o magistrio de Dalmartello ao enumerar os pressupostos do dano moral:
Em sua obra Dammi morali contrattuali, Dalmartello enuncia os elementos caracterizadores do dano moral, segundo sua viso, como a privao ou diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na vida do homem e que so a paz, a tranqilidade de

esprito, a liberdade individual, a integridade fsica, a honra e os demais sagrados afetos, classificando-os em dano que afeta a parte social do patrimnio moral (honra, reputao, etc.); dano que molesta a parte afetiva do patrimnio moral (dor, tristeza, saudade, etc.); dano moral que provoca direta ou indiretamente dano patrimonial (cicatriz deformante, etc.) e dano moral puro (dor, tristeza, etc.) (in Rivista di Diritto Civile, 1933, p. 55) (Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, p. 458).

A propsito, o doutrinador Jos Eduardo Callegari Cenci faz as seguintes consideraes:


Dano moral, define Wlson Melo da Silva, como aquele que diz respeito s leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural no jurdica - em seu patrimnio de valores exclusivamente ideais, vale dizer, no econmicos. Na conformidade desta doutrina, o dano moral teria como pressuposto ontolgico a dor, vale dizer, o sofrimento moral ou mesmo fsico inferido vtima por atos ilcitos, em face de dadas circunstncias, ainda mesmo que por ocasio do descumprimento do contratualmente avenado... Dano moral , em sntese, o sofrimento experimentado por algum, no corpo ou no esprito, ocasionado por outrem, direta ou indiretamente derivado de ato ilcito (RT 683/46, grifo nosso).

No resta a menor dvida de que o autor, ao tomar conhecimento de pagamento que fizera, por meio de cheque, e no fora aperfeioado, em virtude de a agncia sacada informar que no havia a devida proviso em sua conta corrente, foi tomado por inquietaes, pudor, angstia, desgosto e profunda dor interna, consolidando, assim, um efetivo e real dano moral. A propsito, o Supremo Tribunal Federal deixou assentado que:
Dano moral puro. Restituio indevida de cheque, com a nota sem fundo, a despeito de haver proviso suficiente deste. Cabimento da indenizao, a ttulo de dano moral, no sendo exigvel comprovao de reflexo patrimonial do prejuzo. Recurso extraordinrio de que no se conhece por no estar caracterizada a negativa de vigncia do art. 159 do Cdigo Civil e do art. 333 do CPC,

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tampouco o alegado dissdio jurisprudencial (RTJ 119/433 - Rel. Ministro Octvio Gallotti).

Nesse mesmo sentido, em voto relatado pelo douto Juiz Clio Csar Paduani, decidiu o extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:
O protesto de cheque, objeto de furto, devidamente sustado pelo titular da conta junto ao banco sacado, confere a ele direito indenizao por dano moral, porquanto prejudica o conceito e o crdito do cidado no meio comercial, constituindo injusta agresso sua honra e imagem (RJTAMG 56-57/206-207).

sria dificuldade ao julgador em razo de inexistirem parmetros e limites certos fixados na legislao em vigor, o que exige o prudente arbtrio e ateno a cada caso em particular. Adotando-se orientao doutrinria devese, nesse mister, levar em conta a dupla finalidade da condenao, qual seja a de punir o causador do dano, de forma a desestimul-lo prtica futura de atos semelhantes e a de compensar a vtima pela humilhao e dor indevidamente impostas, evitando, sempre, que o ressarcimento se transforme numa fonte de enriquecimento injustificado ou que seja inexpressivo ao ponto de no retribuir o mal causado pela ofensa. O mestre civilista Caio Mrio da Silva ensina que:
O problema de sua reparao deve ser posto em termos de que a reparao do dano moral, a par do carter punitivo imposto ao agente, tem de assumir sentido compensatrio. Sem a noo de equivalncia, que prpria da indenizao do dano material, corresponder funo compensatria pelo que tiver sofrido. Somente assumindo uma concepo desta ordem que se compreender que o direito positivo estabelece o princpio da reparao do dano moral. A isso de se acrescer que, na reparao do dano moral, insere-se uma atitude de solidariedade vtima (Aguiar Dias). A vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes de seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz, atendendo s circunstncias de cada caso e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne inexpressiva (Responsabilidade civil, n 49, p. 67).
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Outro no o posicionamento proclamado pelos demais tribunais:


Indenizao. Responsabilidade civil. Estabelecimento bancrio. Dano moral. Ocorrncia. Cheque indevidamente devolvido. Desnecessidade de comprovao do reflexo material. Recusa, ademais, em fornecer carta de retratao. Verba devida - Art. 5, inc. X, da CF - Recurso provido (RJTJSP 123/161).

A propsito, o professor Rubens Limongi Frana colaciona as seguintes decises jurisprudenciais:


No preciso, em nosso entender, que o fato desabonador e desmerecido tenha chegado ao conhecimento de um grande nmero de pessoas, mesmo porque a idoneidade moral de algum no medida pelo nmero de amigos ou conhecidos que possa ter. Basta a simples devoluo de um cheque provido de fundos com a anotao negativa para que haja ofensa e, em conseqncia, dano moral... Todo e qualquer dano causado a algum, ou ao seu patrimnio, deve ser indenizado, de tal obrigao no se excluindo o mais importante deles, que o dano moral, que deve automaticamente ser levado em conta... Muito importante o juiz na matria, pois a equilibrada fixao do quantum da indenizao muito depende de sua ponderao e critrio (Revista dos Tribunais 631/35-36).

Os pretrios nacionais tm entendido que:


A indenizao por dano moral arbitrvel mediante estimativa prudencial que leve em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor da ofensa (Revista dos Tribunais 706/67).

No que concerne ao inconformismo do autor sobre o valor fixado de dano moral, cedio que esse arbitramento tem apresentado

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luz de tais ponderaes, tem-se que o arbitramento do montante indenizatrio deve ter por parmetro, dentre outros aspectos, as condies da vtima e do ofensor, o grau de dolo ou culpa presente na espcie, bem como os prejuzos morais sofridos pela vtima. Nesse sentido a orientao unnime dos tribunais do Pas:
Para a fixao do dano moral, o julgador pode usar de certo arbtrio, devendo, porm, levar em conta as condies pessoais do ofendido e do ofensor (RJTJRS 127/411).

mento das taxas cobradas pela devoluo do cheque do autor, assiste razo a este litigante, j que, alm de no haver pedido nesse sentido, no h prova nos autos de que tenha sido cobrada qualquer taxa pela devoluo do ttulo, o que se verifica do extrato de f. 14. Entretanto, tal reconhecimento no implica nulidade da sentena, j que possvel sua adequao, sem prejuzo s partes. Mediante tais consideraes, d-se parcial provimento a ambos os recursos, tosomente para majorar a verba indenizatria por danos morais, fixando-a no montante correspondente a 50 vezes o valor do cheque devolvido, que perfaz a quantia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), corrigida a partir da data da devoluo do cheque at o efetivo recebimento da verba indenizatria, excluindo da condenao a indenizao por danos materiais, correspondente taxa cobrada pela devoluo do cheque, j que no pedida, nem tampouco demonstrada, mantendo, no mais, a r. sentena singular, pelos motivos explicitados in retro. Custas processuais e honorrios advocatcios, pelo requerido, nos termos do pargrafo nico do art. 21 do Cdigo de Processo Civil. Custas recursais, 30% pelo primeiro apelante e 70% pelo segundo, sendo que o autor se encontra amparado pela justia gratuita, devendo-se, assim, observar o art. 12 da Lei 1.060/51. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Batista de Abreu e Jos Amancio. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL A AMBOS OS RECURSOS. -:::-

No caso dos autos, exsurge claro que a vtima, um simples funcionrio de farmcia, se encontra em situao economicamente inferior em relao ao agente, o Banco do Brasil S.A., necessitando permanecer com credibilidade comercial e financeira no meio social e profissional, o que foi afetado pela atitude negligente do requerido, que, irresponsavelmente, deixou de creditar numerrio em sua conta corrente, depois de efetuado regular depsito, ocasionando os danos morais descritos in retro. Tendo em vista todos os aspectos apontados in retro, entende-se ser apto para fins indenizatrios o montante correspondente a 50 (cinqenta) vezes o valor do cheque devolvido de R$ 100,00 (cem reais), que perfaz a quantia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), devidamente corrigida a partir da data da devoluo do cheque at o efetivo recebimento da verba indenizatria, no configurando essa importncia uma premiao, nem mesmo uma importncia insuficiente para promover a pretendida reparao civil. No que tange pretenso recursal invocada pelo banco, no sentido de que o julgamento foi extra petita, diante da condenao em ressarci-

INDENIZAO - DANO MORAL - ESTABELECIMENTO COMERCIAL - CONSTRANGIMENTO DE CLIENTE - ATO ILCITO - VALOR - CRITRIO DE FIXAO Ementa: Dano moral. Acusao de furto. Abordagem. Constrangimentos configurados. Valor da indenizao. 132
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- A infundada acusao de furto em estabelecimento comercial, com abordagem do cliente de forma acintosa, configura ato ilcito indenizvel, diante dos constrangimentos provocados. - A indenizao deve ser fixada em valor suficiente para advertir o causador do dano e para compensar os transtornos suportados pelo lesado, sem constituir enriquecimento para um e encargo excessivo para outro. Apelao provida. APELAO CVEL N 1.0686.04.133531-2/001 - Comarca de Tefilo Otoni - Apelante: Jhonnathan Rodrigues Temeiro, assistido pela me - Apelado: Simes Supermercado Padaria Ltda. - Relatora: Des. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de agosto de 2006. Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Evangelina Castilho Duarte Tratam os autos de indenizao por danos morais, ao argumento de que o apelante, em 21 de junho de 2004, ao sair do estabelecimento do apelado, foi abordado por um funcionrio que, frente de diversas pessoas, o acusou de furto de um par de chinelos Havaianas, com base em informao prestada por uma cliente. O apelante alegou que, embora tenha afirmado que adquiriu a mercadoria em outro estabelecimento, foi forado a exibi-la ao funcionrio, sofrendo constrangimento que resultou em dano moral, que deve ser indenizado. Pretende a condenao do apelado ao pagamento de indenizao por danos morais, no valor de R$ 7.800,00, equivalente a 36 salrios mnimos. A r. deciso de primeiro grau julgou improcedente o pedido, por ausncia de provas, isentando o apelante do pagamento de custas, com amparo no art. 10, II, Lei Estadual 14.939/2003, condenando-o ao pagamento de honorrios de advogado, de 10% sobre o valor da causa, com suspenso da exigibilidade, na forma do art. 12 da Lei 1.060/50. O apelante pretende a reforma da deciso recorrida, alegando que a prova produzida demonstra suas alegaes e o constrangimento caracterizado pela abordagem desmotivada do segurana do apelado, pois a mercadoria foi adquirida em outro estabelecimento comercial, conforme documento de f. 13. Ressalta que a ausncia de testemunhas no resulta no afastamento do ato abusivo e lesivo ao recorrente. Alega que tal categoria de dano moral no se exterioriza no mundo material, pois produzido nos sentimentos ntimos da vtima, concluindo que so suficientes para lhe conferir o direito indenizao. A r. deciso recorrida, f. 61/65, foi publicada em 15 de setembro de 2005, vindo a apelao em 30 de setembro, dentro do prazo recursal, desacompanhada do preparo, por estar o apelante amparado pela justia gratuita. Esto presentes os requisitos para conhecimento do recurso. Afirma o apelante ter sofrido danos morais em virtude de abordagem por funcionrio do apelado, por suspeita de furto de um par de chinelos, na presena de vrias pessoas. 133

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O apelado admite a abordagem, sustentando que o fez no ptio externo do seu estabelecimento e de forma discreta, por suspeita de furto da mercadoria, pois havia um par de chinelos velhos debaixo da bicicleta do autor. Embora o apelado procure justificar sua conduta, no a negou, confirmando o contido no boletim de ocorrncia de f. 10, esclarecendo que abordou o apelante para conferir o cdigo de barras do par de chinelos por ele usado. Assim, tem-se que est confirmada a acusao de furto, quando foi solicitado ao apelante que retirasse seus chinelos para conferncia da origem da mercadoria. A inexistncia da subtrao restou comprovada, uma vez que o documento de f. 13, emitido em nome da representante legal do apelante, no foi objeto de impugnao, comprovando que o par de chinelos usado pelo apelante foi adquirido em outro estabelecimento comercial. A despeito de ter o apelado afirmado que abordou o apelante, aps denncia de uma cliente, no o comprovou, tambm no comprovando que existisse fundada suspeita do furto. A testemunha arrolada pelo apelado, f. 43, fiscal da loja e responsvel pela abordagem, no negou seu procedimento, somente ressaltando a discrio da conduta. Mesmo que o fato no tenha sido presenciado por terceiros, como a abordagem foi indevida, sem qualquer fundamento, deve-se concluir que houve ato ilcito cometido pelo apelado, causando constrangimento e ofensa ao apelante. Saliente-se, ainda, que o apelante contava menos de 18 anos ao tempo dos fatos, impondose maior respeito ao adolescente, nos termos do Estatuto da Criana e Adolescente, observando-se a repercusso psicolgica que a acusao pode produzir na sua personalidade. Deve-se, portanto, considerar configurado o dano moral indenizvel. 134

A fixao do valor h de ser suficiente para compensar o constrangimento suportado pelo apelante e bastante para advertir o apelado para que atue com maior respeito aos consumidores. Assim decidem os tribunais:
Indenizao. Dano moral. Arbitramento que deve ser realizado com moderao. Hiptese em que o quantum deve ser proporcional ao grau de culpa, ao nvel socioeconmico e ao porte da empresa recorrida. Necessidade de o magistrado se orientar pelos critrios de razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso. Ementa oficial: - Na fixao da indenizao por danos morais, recomendvel que o arbitramento seja feito com moderao, proporcionalmente ao grau de culpa, ao nvel socioeconmico dos autores, e, ainda, ao porte da empresa recorrida, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso (Ap. 2000.51.10.000340-9 - 5 T. do TFR - 2 Regio - j. em 18.03.2003 Rel. Des. Federal Vera Lcia Lima - DJU de 28.05.2003 - RT 816/387).

Assim, tem-se por suficiente o valor de R$ 5.000,00, que ser acrescido de juros de 1% ao ms e correo monetria pelos ndices da tabela da Corregedoria-Geral de Justia, desde 22 de junho de 2004, nos termos da Smula 43, STJ. Diante do exposto, dou provimento ao recurso apresentado por Jhonathan Rodrigues Temeiro, para julgar procedente seu pedido, condenando Simes Supermercado e Padaria Ltda. ao pagamento da indenizao por danos morais no valor de R$ 5.000,00, acrescido de juros de 1% ao ms e correo monetria pelos ndices da tabela da Corregedoria-Geral de Justia, desde 22 de junho de 2004, nos termos da Smula 43, STJ, custas e honorrios advocatcios ao patrono do apelante, arbitrados em 20% sobre o valor da condenao.

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Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Alberto Vilas Boas e Alberto Aluzio Pacheco de Andrade. -:::-

Smula - DERAM PROVIMENTO.

INDENIZAO - DANO MORAL - AO PROPOSTA NO JUIZADO ESPECIAL CVEL - JUSTIA COMUM - INCOMPETNCIA ABSOLUTA - PRINCPIO DO JUIZ NATURAL Ementa: Apelao cvel. Ao inicialmente proposta junto a Juizado Especial. Pedido de remessa Justia Comum. Incompetncia absoluta. - O princpio do juiz natural e a falta de previso legal no Cdigo de Processo Civil e na Lei 9.099/95 deixam claro que no possvel a reopo unilateral pela Justia Comum em ao proposta em Juizado Especial. APELAO CVEL N 1.0647.04.044732-6/001 - Comarca de So Sebastio do Paraso Apelante: Antonino Jos Amorim - Apelado: Carlos Carmo Andrade Melles - Relator: Des. JOS OCTVIO DE BRITO CAPANEMA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DECLINAR A COMPETNCIA PARA O JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE SO SEBASTIO DO PARASO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2006. Jos Octvio de Brito Capanema - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Octvio de Brito Capanema - Cuida-se de apelao cvel proposta por Antonino Jos Amorim em face da sentena de f. 90/95-TJ, que julgou procedente pedido formulado em ao por danos morais para o condenar ao pagamento de R$ 6.000,00 (seis mil reais). Suscitada pelo apelante questo relacionada competncia do Juiz sentenciante, cabe a este Magistrado apreciar a conturbada situao criada nos autos. A presente ao foi inicialmente proposta perante o Juizado Especial Cvel da Comarca de So Sebastio do Paraso. Citado regularmente o ru, ora apelante, foi realizada a audincia de conciliao, e, posteriormente, foram formulados seguidos pedidos de suspenso do processo. Por fim, foi apresentada petio para, ipsis litteris,
requerer se digne o desaforar deste Juizado para a Justia Comum desta cidade e Comarca o feito acima epigrafado, por entender ali se obter com maior agilidade a prova pericial to esperada no presente feito, ou seja, a degravao da fita que instrui e embasa o presente feito.

Trata-se, com efeito, de pretenso cuja apreciao deve ser tomada luz do princpio da estabilizao da demanda, consagrado no art. 264 do CPC, e do juiz natural, previsto no art. 5, Llll, da Constituio da Repblica. Antes disso, contudo, deve-se ponderar, tambm, sobre a afirmada precluso, sustentada pela deciso de f. 51/52-TJ. Ora, o juiz natural, princpio constitucionalmente previsto, trata de questo inegavelmente atingida pelo art. 267, IV, do CPC. pressuposto subjetivo de desenvolvimento vlido e 135

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regular do processo. O 3 do mesmo artigo estabelece que tal questo (de ordem pblica) deve ser conhecida de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio. Tambm o art. 113 do mesmo Cdigo determina que a incompetncia absoluta deve ser declarada de ofcio e pode ser alegada em qualquer tempo ou grau de jurisdio. Logo, no resta dvida sobre a possibilidade de se pronunciar, nesta segunda instncia, sobre eventual incompetncia absoluta desta Justia Comum, sendo certo que a Lei 9.099/95 no criou mais um procedimento especfico, mas novos rgos judicirios cuja jurisdio considerada supletiva, isto , independente. Cabe, contudo, ante o posicionamento hoje triunfante de que opo do autor a escolha pelo procedimento previsto na Lei 9.099/95, verificar se, uma vez proposta a ao perante aquele rgo, poderia haver simples e unilateral reopo. A resposta questo somente pode ser negativa. Primeiro, porque no h previso para o desaforamento da ao proposta perante o Juizado Especial Cvel. A Lei 9.099/95 prev, no seu art. 51, III, que, mesmo quando for reconhecida a incompetncia territorial (que seria relativa), dever ser extinto o processo sem julgamento do mrito. Alis, a regra absoluta que se tira da referida lei que, impossibilitado o prosseguimento da ao, deve ser ela extinta, como ocorre, verbi gratia, quando no h bens passveis de penhora ou quando for inadmissvel o procedimento institudo por esta lei ou seu prosseguimento aps a conciliao (art. 51, II). de clareza solar que a livre opo somente existe at a propositura da ao. Aps, torna-se prevento o juiz, deixando de existir a competncia in abstracto anterior, passando-se a observar o contido na Lei 9.099/95. Nela no h -:::-

qualquer previso, como dito, que possibilite a remessa dos autos Justia Comum. E, como se sabe, o princpio do juiz natural conduz ao direito a um julgamento realizado por um juzo imparcial e cuja competncia seja fixada pelas normas estabelecidas em lei. A autoridade competente, mencionada pelo art. 5, LIII, da Constituio da Repblica, no pode ser aquela que a parte escolhe, que seja de sua convenincia. A possibilidade de opo pelo Juizado Especial (que muitos dizem ser inconstitucional) atpica e, no existindo previso legal para a livre e unilateral remessa feita nestes autos, h inequvoca incompetncia absoluta desta Justia Comum. Por fim, esclareo que presente deciso no se aplica a possibilidade prevista pelos arts. 115 e seguintes do CPC, por no ter o Magistrado subscritor da deciso de f. 34-TJ se pronunciado quanto sua incompetncia. Ele apenas atendeu a requerimento formulado nos autos, sem qualquer declarao caracterizadora de hiptese semelhante ao previsto no art. 115, l, do CPC. Com tais consideraes, reconhecendo a incompetncia absoluta desta Justia Comum, declaro nulos todos os atos decisrios posteriores remessa dos autos determinada f. 34-TJ, nos termos do art. 113, 2, do CPC, e determino a remessa dos mesmos ao Juizado Especial Cvel da Comarca de So Sebastio do Paraso. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Guilherme Luciano Baeta Nunes e Unias Silva. Smula - DECLINARAM A COMPETNCIA PARA O JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE SO SEBASTIO DO PARASO, UNANIMIDADE.

RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANO MORAL - MORTE - ERRO MDICO AUSNCIA DE CULPA - OBRIGAO DE MEIO - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO 136
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Ementa: Ao de indenizao por dano moral. Erro mdico. Ausncia de culpa. Atividade-meio. Responsabilidade afastada. Deciso mantida. Recurso improvido. - A responsabilidade objetiva do prestador de servios, estabelecida no Cdigo de Defesa do Consumidor, aplicvel s relaes entre pacientes e mdicos e/ou hospitais, no regra absoluta, podendo ser afastada por prova que exclua a evitabilidade do dano, comprovado o dever de cuidado ao qual est obrigado o profissional mdico e a entidade hospitalar - Inteligncia do art. 14, 1, II, da Lei n 8.078/90. - No obstante os hospitais serem caracterizados como prestadores de servios, nos moldes do Estatuto Consumerista, a natureza de tais servios impede que se desconsidere o fator culpa na aferio de responsabilidade, tendo em vista as peculiaridades da relao existente entre pacientes e mdicos e/ou hospitais, atividade de meio, e no de resultados, na qual se exige dos prestadores unicamente a utilizao dos recursos disponveis para o tratamento do paciente. APELAO CVEL N 1.0024.04.408011-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Elza Maria Hausener e outra - Apeladas: Helena de Souza Paiva Canabrava e Santa Casa de Misericrdia de Belo Horizonte - Relator: Des. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2006. Sebastio Pereira de Souza - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Sebastio Pereira de Souza Conheo do apelo porque regular e tempestivamente aviado; presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. O caso o seguinte: as apelantes Elza Maria Hausemer e Cristina Elvira da Silva ajuizaram ao de indenizao por erro mdico em face das apeladas, Santa Casa de Misericrdia de Belo Horizonte e Helena Souza de Paiva, sustentando que a Sr. Maria Elvira de Oliveira Silva, respectivamente me e av das apelantes, veio a falecer em razo de complicaes clnicas advindas de curetagem uterina realizada, no estabelecimento hospitalar da primeira apelada, pela segunda, causando-lhes danos de ordem moral e material. A r. sentena primeira, ao fundamento de que as provas constantes dos autos so insuficientes para se concluir pela culpa das apeladas, julgou improcedente o pedido inicial, razo pela qual as apelantes interpem o presente recurso. Em suas razes recursais, alegam as apelantes, em sntese, que o mdico perito do Ministrio Pblico constatou que houve uma perfurao no organismo da paciente que ocasionou o incio do processo infeccioso, restando evidentes os erros cometidos pela profissional que a atendeu. Ressaltam que o caso de responsabilidade objetiva, estando presentes todos os requisitos configuradores da obrigao de indenizar. Afirmam que o dever do mdico no est adstrito apenas ao procedimento, estendendo-se a momentos ulteriores em que o paciente possa vir a ter necessidade de seus cuidados. Pois bem. Em primeiro lugar, cumpre ressaltar que a responsabilidade objetiva do prestador de servios estabelecida no Cdigo de Defesa do Consumidor, aplicvel s relaes entre pacientes e mdicos e/ou hospitais, no regra absoluta, podendo ser afastada por prova que exclua a evitabilidade do dano, comprovado o dever de cuidado ao qual est obrigado o profissional mdico e a entidade hospitalar inteligncia do art. 14, 1, II, da Lei n 8.078/90, que dispe, in verbis: 137
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Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - o modo de seu fornecimento; II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi fornecido.

No existem evidncias de ausncia de dever de cuidado no que concerne ao amparo dispensado paciente. Ela foi acometida de uma complicao da curetagem que a leso de ala, evoluiu, de forma insidiosa, feito o diagnstico, encaminhada para a cirurgia apresentou agravamento do quadro e bito.

Respondendo aos quesitos apresentados esclareceu ainda: A tcnica mdica foi correta quanto curetagem realizada? Sim, a perfurao uma complicao do procedimento, no podendo assim atribuir a esse evento um carter de m tcnica. O procedimento mdico foi correto? O procedimento estava indicado para o caso em tela, uma vez que se tratava de uma paciente idosa, com sangramento uterino e risco aumentado de apresentar cncer, que necessitava de curetagem. Houve omisso dos deveres de prudncia? No, uma vez que a mdica reavaliou a paciente, pedindo inclusive exames complementares. Houve impercia? No, pois a perfurao uterina uma complicao relatada na literatura mundial. Frise-se ainda que as apelantes peticionaram requerendo a desistncia da produo de prova pericial, no tendo produzido prova testemunhal. Por tais razes, no vislumbro como responsabilizar as apeladas pelos danos suportados pelas apelantes. Com efeito, pode-se afirmar que, no havendo provas da ocorrncia de negligncia, imprudncia ou impercia, tem-se por afastada a responsabilidade. Com esses fundamentos, conheo do recurso, mas nego-lhe provimento, para manter a r. deciso objurgada pelos seus prprios e jurdicos fundamentos e mais os que ora se acrescentam. Custas recursais, pelas apelantes, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50.

O que se infere, portanto, que, nada obstante os hospitais serem caracterizados como prestadores de servios, nos moldes do Estatuto Consumerista, a natureza de tais servios impede que se desconsidere o fator culpa na aferio de responsabilidade, tendo em vista as peculiaridades da relao existente entre pacientes e mdicos e/ou hospitais, atividade de meio, e no de resultados, na qual se exige unicamente a utilizao dos recursos disponveis para o tratamento do paciente. O mau resultado em procedimento mdico de tal natureza, quando oriundo do risco provvel e inevitvel do mesmo, no pode ser atribudo ao mdico, tampouco ao hospital, sem que reste inequvoca a conduta comissiva ou omissiva dos mesmos. Assim, no caso vertente, a fim de se constatar a responsabilizao das apeladas, imprescindvel a perquirio da culpa ou comportamento ilcito das mesmas, alm do dano e do nexo de causalidade entre a conduta perpetrada e o abalo imposto ao ofendido. No entanto, restara no comprovado o comportamento culposo das apeladas, como se demonstrar a seguir. Analisando o parecer tcnico elaborado pelo Dr. Alexandre Resende Fraga, por ocasio do procedimento administrativo instaurado para investigao do bito da Sr. Maria Elvira de Oliveira Silva, constata-se que no existe nenhuma comprovao de que os profissionais que atenderam me e av das apelantes tenham agido com qualquer modalidade de culpa. Veja a concluso do il. perito: 138

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Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mauro Soares de Freitas e Batista de Abreu. -:::-

Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

EXECUO FISCAL - EMBARGOS DO DEVEDOR - PESSOA JURDICA - BEM IMVEL CAPITAL SOCIAL - INTEGRALIZAO - ITBI - IMUNIDADE TRIBUTRIA ART. 156, 2, I, DA CONSTITUIO FEDERAL Ementa: ITBI. Integralizao de capital. Incorporao ao patrimnio de pessoa jurdica. Imunidade constitucional. Art. 156, 2, iniciso I, da CF/88. Reconhecimento. Recurso provido. - No incide o ITBI, em decorrncia de imunidade constitucional, sobre a transao de bem imvel que comprovadamente se efetivou pela incorporao deste ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, sobretudo quando se infere que a incorporadora no se enquadra na exceo prevista na parte final do inciso I do 2 do art. 156 da CF/88. APELAO CVEL N 1.0024.04.504333-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Raimundo Lessa de Moura - Apelada: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Relator: Des. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de julho de 2006. Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Raimundo Lessa Moura, em face da r. sentena de f. 46/49, da lavra do MM. Juiz de Direito da 5 Vara Municipal desta Capital, que veio a julgar improcedentes os embargos do devedor que ops contra execuo fiscal aforada pela Fazenda Pblica em seu desfavor, pelo qual pretende o reconhecimento da imunidade do ITBI, incidente sobre imvel objeto de integralizao de capital. Para tanto, em seu arrazoado recursal de f. 50/51, o apelante alega que a prpria Fazenda comprovou que o imvel objeto do crdito exeqendo o mesmo objeto da integralizao do capital, fato que atrai a incidncia da imunidade, estabelecida pelo art. 156, 2, inciso I, da CF/88, pelo que pugnou pelo provimento de seu recurso. Sendo este o breve relato, conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo. O d. Magistrado, para afastar o reconhecimento da imunidade constitucional, entendeu que o embargante, no nus que lhe cabia, deixou de apresentar provas robustas que pudessem atestar que o imvel gerador do crdito exeqendo se refere ao mesmo que, de fato, foi incorporado ao patrimnio da empresa Alnea Distribuidora de Materiais Didticos Ltda. Todavia, ao minucioso exame dos autos, verifica-se, sem qualquer margem de dvida, que o imvel objeto da CDA est inserido no rol daqueles que foram integralizados ao patrimnio da pessoa jurdica, cujo apelante integra os quadros societrios. que, pelo documento de f. 11, produzido pela prpria Fazenda Pblica, h expressa meno de que o imvel de ndice Cadastral n 139

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007.003.020.074, objeto da CDA, refere-se ao apartamento n 1.205, localizado na Rua Antnio de Albuquerque, n 335. Nesse rumo, demonstrando o apelante, por meio de alterao contratual devidamente registrada na Jucemg, ex vi de f. 19, que a transmisso do bem, gerador do ITBI, decorreu de sua efetiva incorporao ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, a imunidade constitucional estabelecida pelo inciso I do 2 do art. 156 deve, por certo, ser reconhecida. Nos termos do dispositivo supracitado, no incidir ITBI sobre a transmisso de bens de pessoa jurdica em realizao de capital, salvo se, neste caso, a atividade preponderante do adquirente for compra e venda desses bens, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil. Sendo assim, no se enquadrando a empresa incorporadora na exceo do mencionado dispositivo, a operao autuada, por certo, est imune, sendo, portanto, inconstitucional a cobrana sob crivo. Nesse mesmo sentido:
Ementa: Tributrio. ITBI. Caso de transmisso de bens imveis para incorporao ao patrimnio de pessoa jurdica em pagamento de

capital nela subscrito. Sentena concessiva de ordem de segurana postulada com vistas obteno de certido declaratria da imunidade. Confirmao em reexame oficial. Direito assegurado pelos arts. 156, 2, I, da CF e 36, I, do CTN (AC N 000.225.710-3, Des. Rel. Lcio Urbano, DJ de 08.03.2002).

Assim, diante do sistema constitucionaltributrio vigente, no se pode conceber que recaia sobre a transao realizada pelo apelante a exao fiscal questionada, de modo que, a meu juzo, deve a tese recursal ser prestigiada. Por tais consideraes, dou provimento ao recurso, para, reformando a sentena primria, cancelar a CDA executada, diante do reconhecimento, na espcie, da imunidade constitucional do ITBI, dando, assim, total provimento aos embargos do devedor. Por conseqncia, inverto os nus da sucumbncia arbitrados pela instncia monocrtica. Custas, pelo apelado, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Ernane Fidlis e Edilson Fernandes. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

AO DE COBRANA - HONORRIOS DE ADVOGADO - DEFENSOR DATIVO - CONDIO DA AO - INTERESSE PROCESSUAL - EXAURIMENTO DA VIA ADMINISTRATIVA DESNECESSIDADE - PRINCPIO DA MORALIDADE - PROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao de cobrana. Honorrios advocatcios. Profissional nomeado como defensor dativo. Exaurimento da via administrativa. Desnecessidade. Valores devidos e fixados judicialmente. Aplicao do princpio do no-locupletamento custa alheia. Moralidade. Recurso improvido. - No h que se falar em ausncia de condio da ao, que residiria na falta do interesse de agir, decorrente da simples ausncia de exaurimento da via administrativa, j que, conforme reiteradamente decidido e j consolidado na jurisprudncia, tal questo prescinde de prvio requerimento, na via administrativa, o que no pressuposto indispensvel ao pleito judicial. - Os valores buscados a ttulo de honorrios advocatcios, referentes aos servios profissionais prestados pelo advogado a pessoas carentes, ante a inexistncia de defensor pblico local e atendendo nomeao judicial, so devidos, tambm por aplicao das doutrinas do 140
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no-locupletamento custa alheia e da obrigao natural, que evoluram para o princpio da moralidade administrativa (TJMG - Apelao Cvel n 1.0084.04.911.225-7/001 - Rel. Des. Geraldo Augusto). APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.05.698018-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 7 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Roberto Montezi Evangelista - Relator: Des. ALVIM SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de julho de 2006. Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelado, o Dr. Elmo Antnio Fortes. O Sr. Des. Alvim Soares - Recurso de que se conhece, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cuida-se de ao de cobrana ajuizada por Roberto Montezi Evangelista em face do Estado de Minas Gerais, objetivando o recebimento da importncia de R$ 6.000,00, concernentes aos honorrios advocatcios arbitrados nas vrias aes em que funcionou como defensor dativo em processos judiciais; juntou documentos. Citado, o Estado ru contestou o feito s f. 18/24-TJ, argindo preliminar de ausncia de pressuposto especfico instaurao do processo; sustentou que o requerente no comprovou ter utilizado a via adequada para a cobrana de seus crditos, visto que a Lei n 13.166/99 determina a forma de cobrana administrativa para os casos em comento; que no h nos autos prova de que as nomeaes para a atuao da requerente se deram por causas justificveis; aludiu, ainda, que o defensor dativo no poder receber verba honorria em quantia superior ao subsdio dos Defensores Pblicos; pugnou pela improcedncia do pedido exordial; juntou documentos. A deciso guerreada encontra-se lastreada s f. 44/49-TJ, julgando procedente o pedido vestibular. Irresignado com a sentena, o Estado de Minas Gerais, s f. 50/59-TJ, interps recurso de apelao, buscando a reforma do decisum, alegando as mesmas razes anteriormente apresentadas; recurso contra-arrazoado s f. 61/66-TJ, pela manuteno do decidido planicialmente. Data venia, as razes apresentadas pelo apelante no tisnam, nem de leve, a bem-lanada sentena, que, com minudncia e detida ateno, dera o exato desate lide. No h falar na falta do interesse de agir do apelado, decorrente da simples ausncia de exaurimento da via administrativa, visto que, conforme j consolidado na jurisprudncia deste Tribunal, tal questo prescinde do prvio requerimento na via administrativa e que no pressuposto indispensvel ao pleito judicial. Logo, o fato de o apelado no ter requerido o pagamento dos honorrios advocatcios na via administrativa no atenta contra o princpio da legalidade nem lhe retira o direito de postullo na via judicial. Constatam-se nos autos diversas certides expedidas pela Secretaria do Juzo da Comarca de Santos Dumont e que gozam de f pblica, dando notcia das diversas nomeaes do apelado para funcionar em diversos processos como defensor dativo, bem como dos valores certos dos honorrios advocatcios fixados naquelas oportunidades; assim, a alegao de que as nomeaes no se justificam ou de que 141
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inexiste prova de que os patrocinados fossem realmente pobres no sentido legal cai por terra. Os valores buscados a ttulo de honorrios advocatcios no aludem fixao relativa a um nico processo, mas aos servios profissionais prestados pelo apelado a pessoas carentes, em 03 (trs) feitos, ante a inexistncia de defensor pblico local e atendendo nomeao judicial. Ora, se o apelado, efetivamente, exerceu com presteza tal munus, o Estado no pode esquivar-se de proceder aos pagamentos dos valores devidos, em respeito ao princpio da moralidade administrativa; o art. 272 da Constituio do Estado de Minas Gerais prev a responsabilidade do Estado pelo pagamento de honorrios ao advogado quando o juiz da causa o designa e o nomeia para a funo de defensor dativo; ademais inconcebvel, de acordo com o ordenamento jurdico ptrio, exigir que o advogado, profissional de direito, atue sem receber por seu trabalho. Esse o entendimento deste Tribunal:
Civil. Ao de arbitramento de honorrios. Advogado que atuou como defensor dativo. Interesse de agir. Existncia. Acolhimento do pedido. Inteligncia dos arts. 5, LXXIV, e 133, ambos da Constituio da Repblica, art. 272 da Constituio Estadual, art. 22 da Lei 8.906/94 e art. 20, 4, do CPC. - possuidor de interesse de agir o advogado que atuou em feitos na defesa de interesses de necessitados na condio de defensor dativo nomeado pelo juiz. O arbitramento se far mediante apreciao eqitativa do magistrado, nos termos do Estatuto Processual Civil (Ap. n 1.0220.03.900033-0 - Rel. Des. Dorival Guimares Pereira).

Defensor dativo. Ausncia de defensor pblico na comarca. Honorrios advocatcios. Responsabilidade do Estado. - So devidos pelo Estado de Minas Gerais honorrios advocatcios ao defensor dativo nomeado pelo juiz para defender interesse de ru pobre na comarca onde no h defensor pblico (Ap. n 1.0084.04.911.271-1 - Rel. Des. Maria Elza). Ao de cobrana. Honorrios. Advogado dativo. Interesse de agir. Pagamento devido. Comprovado o trnsito em julgado das sentenas proferidas nas causas em que o autor atuou como advogado dativo para patrocinar o interesse de pessoas carentes e comprovada a ausncia de pagamento dos honorrios que foram arbitrados nas respectivas aes judiciais, presente o interesse de agir, ressaltando-se que a ausncia de requerimento na via administrativa no pode constituir entrave anlise do pedido do autor. Se o juiz da comarca nomeou o apelado como advogado dativo, ante a ausncia de defensor pblico, fixando os honorrios advocatcios nos respectivos processos, resta ao Estado de Minas Gerais o pagamento dos valores. Recurso desprovido (Ap. n 1.0084.04.911303-2/001 - Rel. Des. Eduardo Andrade).

Isso colocado, nego provimento ao recurso interposto para manter inclume a deciso monocrtica guerreada, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos De acordo. O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - SEQESTRORELMPAGO - VECULO - ESTACIONAMENTO - CONTRATO DE DEPSITO ESTABELECIMENTO DE ENSINO - CULPA IN VIGILANDO - CASO FORTUITO - NOOCORRNCIA - PROVA - TESTEMUNHA - BOLETIM DE OCORRNCIA - QUANTUM INDENIZATRIO - CRITRIO DE FIXAO - SUCUMBNCIA RECPROCA - NOCONFIGURAO - SMULA 326 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA 142
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Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Seqestro-relmpago. Veculo dentro de estacionamento de universidade. Contrato de depsito. Culpa in vigilando. Fortuito externo. Inocorrncia. Responsabilidade. Danos materiais. Solicitao de providncias junto Polcia Civil. Depoimento testemunhal e boletim de ocorrncia. Provas capazes de ensejar o pedido. Indenizao devida. Quantum indenizatrio fixado na sentena. Mantido. Reduo em relao ao pleito inicial. Sucumbncia recproca. Inexistncia nos termos da Smula 326 do STJ. - H contrato de depsito quando o veculo deixado no estacionamento das dependncias de universidade e o aluno se beneficia desse servio. - Existe responsabilidade da instituio de ensino em indenizar o aluno pelo seqestro-relmpago iniciado nesse estacionamento, notadamente porque faltou com o dever de diligncia que lhe competia, qual seja guarda e vigilncia dos veculos e integridade fsica e segurana dos discentes, tendo agido com inegvel culpa in vigilando. - No h que se falar em ocorrncia de fortuito externo quando o fato comum, previsvel e de provvel acontecimento diante das circunstncias em que ocorre. - So provas da ocorrncia de danos materiais, capazes de ensejar o pedido de indenizao, a solicitao de providncias junto Polcia Civil, o depoimento testemunhal e o boletim de ocorrncia, cabendo ao ru fazer outras provas desconstitutivas do direito invocado. - A fixao do quantum indenizatrio constitui tarefa rdua para o julgador, que deve pautar-se pelos critrios da proporcionalidade e da razoabilidade, sendo indevida sua reduo quando fixado conforme esses parmetros. - Nos termos da Smula 326 do STJ, na ao de indenizao por dano moral, a condenao em valor inferior ao pleiteado no configura sucumbncia recproca. APELAO CVEL N 1.0024.05.692154-7/001 (em conexo com a Apelao Cvel n 1.0024.05.769027-3/001) - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: PUC - Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais - Apelado: Gustavo de Arajo Lamon - Relator: Des. MARCELO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de agosto de 2006. Marcelo Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral pelo apelado a Dr. Lizza Bethnico Arago. O Sr. Des. Marcelo Rodrigues - Cuida-se de recurso de apelao, interposto por PUC Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais contra a r. sentena de f. 151/155, que, nos autos da ao de indenizao por danos materiais e morais que lhe move Gustavo de Arajo Lamon, julgou parcialmente procedentes os pedidos para condenar a apelante a pagar ao apelado a quantia de R$15.000,00 (quinze mil reais) a ttulo de danos morais, alm da reposio dos danos materiais efetivamente comprovados nos autos, com valor a ser apurado em liquidao de sentena. Condenou a recorrente ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre o valor da condenao. 143
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Recurso prprio, tempestivo e preparado (f. 171). Dele conheo. Colhe-se dos autos que o apelado, em 08.11.2004, foi vtima de seqestro-relmpago quando adentrava o seu carro, estacionado nas dependncias da instituio apelante. Diante do constrangimento e abalo psquico sofridos enquanto permaneceu sob coao da dupla de meliantes, ajuizou ao de indenizao por danos morais contra a apelada e pelo roubo de objetos que portava, conforme descrio f. 31, pleiteou indenizao por danos materiais no valor de R$10.034,20. O MM. Juiz julgou parcialmente procedentes os pedidos, tendo em vista a inviabilidade de se condenar a r reposio de documentao pessoal (tales de cheques, cartes de crdito, carteira de motorista e outros) e a impossibilidade de individuao das perdas financeiras decorrentes do desapossamento. Condenou a requerida ao pagamento de indenizao por danos morais na importncia de R$ 15.000,00, danos materiais a serem apurados em liquidao de sentena e custas processuais e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da condenao. Contra essa deciso que se insurge a apelante, ao fundamento primordial de excludente de responsabilidade por ocorrncia de fortuito externo. Na eventualidade de condenao, pugna pela reduo do quantum para R$2.000,00 e arbitramento de nus sucumbenciais nos termos do art. 21, pargrafo nico, do CPC. Passo a decidir. A recorrente afirma que no lhe pode ser imputada responsabilidade pelos fatos ocorridos, porque inexiste contrato de depsito entre as partes, visto que no auferia lucro com o oferecimento do estacionamento aos alunos, mas apenas tinha o intuito de aumentar a comodidade deles. No pairam dvidas de que os alunos da PUC utilizam o estacionamento da universi144

dade. Dessa forma, a relao jurdica estabelecida no se restringe ao contrato de ensino, abarcando todas as relaes dele oriundas. Portanto, o estacionamento disponibilizado pela universidade aos seus alunos configura o contrato de depsito. Pelas prprias afirmaes da recorrente, depreende-se que o estacionamento era dotado de servio de vigilncia, mas esta era precria, visto que inexistia controle de entrada e sada de transeuntes, notadamente pessoas que residem nas proximidades e outros que no mantm vnculo com a instituio. Existe o dever de guarda e vigilncia de veculos estacionados nas dependncias de um estabelecimento, seja ele comercial ou de ensino. Tambm deve a instituio zelar pela integridade fsica e segurana de seus alunos enquanto estiverem dentro das reas pertencentes a ela. Evidencia-se a responsabilidade de indenizao ao usurio do estacionamento da universidade pelos danos sofridos, notadamente porque a instituio no foi diligente no dever que lhe competia, agindo com inegvel culpa in vigilando. Como bem asseverou o MM. Juiz, a forma como o estacionamento vigiado propicia a previsibilidade da ocorrncia de aes delitivas:
Alis, na prpria contestao, a r acaba por admitir a sua negligncia, ao ressaltar o livre acesso de moradores da regio rea destinada ao estacionamento de veculos, sem exercer sobre estes fiscalizao rigorosa e permanente, afigurando-se-lhe previsvel, portanto, a prtica de aes delitivas por toda sorte de vadios e desocupados, aos quais no se faz obstado o perpasse ao interior da instituio de ensino (f. 152).

Conquanto se refira a furto de veculo, oportuna a jurisprudncia do STJ, no sentido de afastar a tese levantada pela apelante quanto ao fortuito externo, visto que ela facilitou a ao delitiva:
O furto, como evento previsvel, comporta medidas preventivas colimando evit-lo. No as tendo tomado a responsvel pela guarda do

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veculo furtado, facilitou a atuao do criminoso, pelo que, comprovada a culpa da obrigada, se impe o no-reconhecimento de caso fortuito ou fora maior (REsp 9.825, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJ de 30.03.92).

E ainda a doutrina, segundo Fernando Noronha:


As excludentes de causalidade (e, por isso, tambm da responsabilidade), que so os fatos de terceiro e do lesado, e ainda o caso fortuito ou de fora maior, tm algumas caractersticas que so comuns a todas, como, alis, no poderia deixar de ser, uma vez que todas cabem dentro da noo ampla de caso fortuito ou de fora maior [8.4.1]. Sero essas caractersticas que fazem desses fatos acontecimentos inevitveis e isentos de qualquer forma de contribuio por parte da pessoa que figure como indigitado responsvel. Caracterstica essencial do caso fortuito ou de fora maior em sentido amplo ser ele sempre acontecimento inevitvel. Mas verdadeiramente inevitvel somente o fato estranho atividade da pessoa e que deixa esta na impossibilidade de agir, seja impedindo-a de obstar sua ocorrncia, na responsabilidade civil em sentido estrito (isto , a resultante da violao de deveres gerais de neminem laedere), seja impedindo-a de realizar a prestao, nas obrigaes negociais (isto , nascidas de contratos e de negcios jurdicos unilaterais). Essa caracterstica de inevitabilidade est bem vincada no nico preceito do Cdigo Civil que procura caracterizar o caso fortuito ou de fora maior: o pargrafo nico do art. 393. Segundo esse preceito, o caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. [...] para que possamos considerar inevitvel o acontecimento que se pretende caracterizar como caso fortuito ou fora maior, necessrio que ele seja um fato natural ou uma ao humana que, em relao pessoa que poderia ser tida como responsvel, rena determinadas caractersticas, ou requisitos, que sintetizaremos dizendo que ele deve apresentar-se como fato externo, irresistvel e normalmente imprevisvel. [...] As caractersticas da irresistibilidade e da imprevisibilidade so importantes, mas a nosso ver no so suficientes para caracte-

Diante do exposto, foroso reconhecer que, in casu, no se operou a figura do fortuito externo como alegado pela apelante, principalmente porque o fato comum, previsvel e de provvel acontecimento diante das circunstncias em que ocorreu. A segurana dentro da instituio tem deixado a desejar, tanto que so de conhecimento pblico notcias a respeito da ocorrncia de vrios fatos de violncias dentro de suas dependncias (a ttulo de exemplo, reporto-me ao documento de f. 50). Tenho que uma das formas de evitar ocorrncias como esta seria a mudana do sistema de controle de acesso de pessoas s dependncias da instituio, notadamente no estacionamento, especificamente com uma rgida identificao e vistoria tanto na entrada quanto na sada. Acaso o carto para liberar o estacionamento tivesse foto dos usurios, certamente os porteiros achariam estranho pessoa diversa da foto do carto apresentado sair dirigindo o veculo. Se houvesse vistoria, certamente, pessoas armadas seriam impedidas de adentrar no campus universitrio. Assim, a instituio poderia tomar providncias, dentre elas acionar a Polcia. Com isso, fica afastada a alegao de imprevisibilidade de aes criminosas dentro da instituio. Provados os danos decorrentes do seqestro-relmpago iniciado no estacionamento disponibilizado pela apelante a seus alunos, resta 145

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rizar o caso fortuito ou de fora maior. A elas h que acrescentar um terceiro requisito que enfatizado sobretudo na doutrina e na jurisprudncia francesa: a externidade. Se este requisito no estiver presente, no poderemos considerar o fato como sendo verdadeiramente inevitvel. que h fatos que so imprevisveis e irresistveis, mas que, devido circunstncia de estarem ligados atividade desenvolvida por uma pessoa e s acontecerem devido a ela, no podem ser considerados inevitveis: se a pessoa se abstivesse de atuar, eles no se verificariam. [...] No se pode considerar inevitvel aquilo que acontece dentro da esfera pela qual a pessoa responsvel e que certamente no aconteceria se no fosse a sua atuao (Direito das obrigaes, Saraiva, 2003, p. 623/626).

inequvoco o dever de indenizar, no merecendo reforma a r. sentena recorrida. Especificamente em relao aos danos materiais, registro que as afirmativas de ausncia de provas da existncia dos bens e do respectivo roubo no prosperam. Isso porque o boletim de ocorrncia, embora no seja realmente uma prova absoluta dos fatos nele contidos, revela-se documento dotado de presuno de veracidade, que, embora relativa, pode ser elidida por outras provas em sentido contrrio. Contudo, a recorrente no trouxe aos autos outras provas capazes de desconstituir aquela veracidade, nus que lhe competia, exclusivamente. Acrescente-se que o boletim de ocorrncia (f. 40) foi lavrado no mesmo dia da ocorrncia dos fatos, o que d credibilidade afirmao de que o furto dos objetos nele descrito realmente se consumou. H ainda o depoimento da testemunha de f. 109, que afirma que na data do evento o apelado portava telefone celular e laptop. Alm de tudo isso, no dia seguinte aos fatos, o recorrido fez pedido de providncias em relao aos objetos roubados, conforme documento de f. 42. Dessarte, diante do boletim de ocorrncia policial, que trouxe informaes coerentes com os fatos narrados e no contraposto por qualquer outra prova dos autos, alm do depoimento testemunhal, que refora o convencimento acerca dos fatos, tenho por comprovado o dano material, que deve ser indenizado como fixado na r. sentena. Evidenciado o dever de indenizar tanto moral quanto materialmente, analiso o pedido subsidirio da recorrente, concernente reduo do quantum indenizatrio pelos danos morais. A fixao do quantum indenizatrio constitui tarefa rdua para o julgador, que deve pautar-se pelos critrios da proporcionalidade e da razoabilidade, sendo indevida sua reduo quando fixado conforme esses parmetros. Diante da ausncia de critrios legais predeterminados para a fixao do valor a ser compensado, deve o magistrado orientar-se por 146

requisitos eqitativos, norteados pela razoabilidade e proporcionalidade, considerando-se as condies socioeconmicas tanto do autor do fato, quanto da vtima, de modo que no se fixe um valor to alto que constitua enriquecimento indevido desta, nem to nfimo que no desestimule aquele de novas prticas. Assim, com base em tais requisitos, entendo indevida a reduo da verba indenizatria, porquanto o valor fixado na sentena (R$15.000,00) se afigura justo e atingir os fins a que se destina. Considero o valor proporcional e razovel extenso do dano sofrido, bem como servir de desestmulo apelante a continuar a manter a forma de segurana adotada em suas dependncias, sem promover o locupletamento da vtima, ora apelado. Quanto ao pedido de arbitramento de nus sucumbenciais nos termos do art. 21, pargrafo nico, do CPC, cumpre-me ressaltar que o valor da condenao no foi reduzido. Mas, ainda que o tivesse sido, no merece acolhida a afirmao da recorrente no sentido de que se o pedido feito na inicial maior do que aquele que foi deferido, as custas devem ser repartidas. Isso porque, conforme recentssima smula do STJ:
Smula 326: Na ao de indenizao por dano moral, a condenao em montante inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia recproca (DJ de 07.06.2006, p. 240).

Dessa forma, no h motivos para mudana no arbitramento dos nus sucumbenciais. luz dessas consideraes, nego provimento ao recurso para manter inclume a r. sentena. Custas recursais, pelo apelante. O Sr. Des. Duarte de Paula - Tive vista dos autos e cheguei mesma concluso do ilustre Des. Relator. Mesmo porque se invocaram em favor da apelante as excludentes de fora maior e caso fortuito, que no restaram comprovadas no caderno probatrio por mim analisado.

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Ademais, muito bem andou o ilustre Relator em colocar o contrato de depsito celebrado entre a apelante e seu aluno. E, em sendo o dito contrato cumprido, era dever da prestadora do servio da apelante manter ntegro o bem ali depositado, motivo pelo qual, em estando comprovada a responsabilidade civil atravs de todos os seus elementos, empresto -:::-

inteira adeso ao voto proferido pelo ilustre Relator, para negar provimento ao recurso. O Sr. Des. Fernando Caldeira Brant Ponho-me de acordo com os votos que me antecederam. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

EXECUO - SENTENA PENAL CONDENATRIA - INDENIZAO - DANO MORAL PENHORA - BEM DE FAMLIA - ART. 3, VI, DA LEI 8.009/90 - BENS ESSENCIAIS UNIDADE FAMILIAR - IMPENHORABILIDADE - PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
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Ementa: Penhora. Bens de famlia. Execuo de sentena penal condenatria. Princpios fundamentais. Dignidade da pessoa humana. Estado de indignidade. Bens essenciais manuteno da unidade familiar. Inadmissibilidade. Proteo familia. - A Lei 8.009/90, em seu art. 3, inc. VI, exclui de seu abrigo a impenhorabilidade dos bens de famlia quando se tratar de execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento e indenizao. - Acima das leis ordinrias, encontram-se os princpios fundamentais, sobre os quais se funda todo o ordenamento jurdico, destacando-se, entre os princpios balizadores da Repblica Federativa do Brasil, a dignidade da pessoa humana. - No pode prevalecer a penhora se a execuo ameaa levar o devedor ao estado de indignidade humana devido constrio de bens essenciais rotina da famlia, tais como fogo, geladeira, mesa de cozinha, sof e cama, chegando mesmo a extrapolar a responsabilidade pela obrigao ao devedor para atingir os demais membros do lar. APELAO CVEL N 1.0707.05.098925-0/001 - Comarca de Varginha - Apelante: Jos Mrcio Trolezi - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. IRMAR FERREIRA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 03 de agosto de 2006. Irmar Ferreira Campos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Irmar Ferreira Campos Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Inexistindo preliminares demandando anlise, passo ao exame do mrito. De imediato, faz-se necessrio destacar que a presente execuo principiou baseada em sentena penal condenatria, proferida em desfavor do embargante, atravs da qual foi condenado ao pagamento a reparar o dano causado pelo crime, salvo impossibilidade de faz-lo. Tal deciso foi objeto de execuo, sendo posteriormente liquidada a sentena (f. 82/83 dos autos em apenso), oportunidade em que o i. Magistrado de primeiro declarou lquida a sentena penal condenatria, para efeito de ressarcimento civil, na obrigao do ru de pagar esposa e ao filho da vtima a importncia de R$ 5.000,00 (cinco 147

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mil reais) a ttulo de reparao de dano moral, e a penso mensal de valor correspondente ao valor do salrio mnimo, devida a partir de 29.07.97 at quando a vtima completaria 68 anos de idade, ficando o valor da penso reduzida pela metade quando o filho da vtima alcanar a maioridade, casar-se ou for emancipado. Parece oportuno registrar que o Magistrado, fundamentando sua deciso, considerou a situao econmica das partes no momento da liquidao da sentena, mostrando-se ciente da difcil situao econmica do ru. Tal deciso transitou livremente em julgado, visto que o recurso de apelao foi interposto intempestivamente. Portanto, relevante deixar claro que a presente execuo, desde ento, encontra-se lastreada na referida deciso, a qual, repita-se, transitou em julgado. Note-se que a condio expressa por ocasio da sentena penal condenatria, a possibilidade de reparao do dano, no mais existe. Repita-se, o i. Magistrado levou em considerao a condio econmica das partes no momento da liquidao da sentena, porm declarou a liquidao da sentena penal condenatria nos moldes em que a mesma passou a ser executada. Dessa forma, no lhe pode socorrer a alegao de que se encontra impossibilitado de reparar o dano, visto que o ttulo executivo judicial que ampara a execuo, desde a liquidao da sentena, no faz qualquer ressalva possibilidade ou no de o devedor reparar o dano. Dessarte, afigura-se legtima a execuo movida em desfavor do embargante. Nessa linha de raciocnio, sendo legtima a execuo, o procedimento esperado, prprio do rito executivo, a citao do devedor para indicao de bens penhora, sob pena de serem penhorados tantos bens quantos bastem para a garantia da execuo. No caso em apreo, citado o devedor, este indicou penhora diversos bens que guarnecem a sua residncia. Como se pode ver no termo de penhora (f. 112), a constrio recaiu sobre um fogo, uma geladeira, uma 148

mesa de cozinha e quatro cadeiras, um guardaroupas, uma cama de casal, um jogo de sof, uma estante de madeira e dois botijes de gs. A toda evidncia, os bens penhorados so essenciais manuteno e convvio dirio bsico de uma unidade familiar. No por outra razo que a Lei 8.009/90, ao instituir a impenhorabilidade do bem de famlia, protegeu da constrio tais espcies de bens. Todavia, a proteo conferida pela Lei 8.009/90 no ampara o embargante. Isso porque a prpria Lei 8.009/90, em seu art. 3, inc. VI, exclui de seu abrigo a execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento e indenizao, in verbis:
Art. 3. A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: (...) VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens;

Como j dito, a execuo funda-se em sentena penal condenatria. Sendo assim, cabe repetir, no se pode pretender excluir da penhora os bens constritos sob argumento de que a Lei 8.009/90 protege da constrio os bens de famlia, uma vez que se trata de execuo de sentena penal condenatria. Contudo, apesar de o embargante encontrar-se desamparado pela Lei 8.009/90, ainda assim tais bens no podem ser objeto de penhora. Isso porque, acima das leis ordinrias, encontram-se os princpios fundamentais, sobre os quais se funda todo o ordenamento jurdico. Nessa linha de raciocnio, tem-se que, entre os princpios balizadores da Repblica Federativa do Brasil, encontra-se o da dignidade da pessoa humana. Com efeito, a dignidade da pessoa humana princpio balizador da Repblica Federativa do Brasil, expressa no art. 1 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil:

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Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.

Nesse sentido, mutatis mutandis, a orientao jurisprudencial:


Cvel. Embargos do devedor. Ttulo executivo judicial. Impenhorabilidade dos bens do fiador. Exceo prevista na Lei n 8.009, de 1990. Violao dos princpios da igualdade e da dignidade da pessoa humana. Recurso provido. A execuo no pode levar o devedor ao estado de penria e condio de indignidade humana. Se o executado o fiador e os bens penhorados so essenciais sua existncia, o inciso VII da Lei n 8.009, de 1990, inserido pela Lei n 8.245, de 1991, deve ser afastado porque sua incidncia viola o princpio constitucional da igualdade e da dignidade da pessoa humana. Os princpios do direito tm, dentre outras, a finalidade de auxiliar o intrprete da lei e esto acima destas. Se a lei viola um princpio, aplicase este. Apelao conhecida e no provida (TJMG, Ap. 470066-7, Dcima Stima Cmara Cvel, Rel. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 1 de outubro de 2004). Alimentos. Habitabilidade mnima. Impenhorabilidade. Caso em que se indefere a penhora de um fogo e uma geladeira, mesmo se tratando de crdito alimentar, com fundamento nos princpios da dignidade humana e da habitabilidade minima. Negaram provimento. Segredo de justia (Agravo de Instrumento n 70001482249, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator Rui Portanova, j. em 23.11.2000). Embargos execuo - Julgamento antecipado da lide - Cerceamento de defesa - Inocorrncia - (...). Penhora - Caminho - Instrumento necessrio ou til profisso do devedor Inteligncia do art. 649, inc. VI, do CPC. - No pode a execuo ser utilizada como instrumento para causar a runa, a fome e o desabrigo do devedor e sua famlia, gerando situaes incompatveis com a dignidade da pessoa humana. Nesse sentido, instituiu o cdigo a impenhorabilidade de certos bens como provises de alimentos, salrios, instrumento de trabalho, penses, seguro de vida, etc. (art. 649) (Humberto Theodoro Jnior). Recurso provido. (TJSC - AC 01.000263-4 - 3 C. Cv. Rel. Des. Silveira Lenzi - j. em 29.05.2001) JCPC.649; JCPC.649.VI.

Nesse norte, a penhora dos eletrodomsticos e mveis que guarnecem a residncia atenta contra a dignidade da pessoa humana e a proteo ao ncleo familiar, atingindo no s o prprio devedor embargante, mas a todos os membros de sua famlia que habitam no mesmo lar e utilizam os bens penhorados. Seguindo-se nessa linha de pensamento, no se pode admitir a penhora de tais bens, exatamente por atentar contra a dignidade de toda a famlia do devedor. Se a Lei 8.009/90 exclui de sua tutela a impenhorabilidade dos bens de famlia quando se tratar de execuo de sentena penal condenatria, o mesmo no pode ser dito quanto ao princpio de proteo da dignidade da pessoa humana, onipresente em nosso ordenamento jurdico, o qual deve ser sempre observado. Dessarte, no pode prevalecer a penhora se a execuo ameaa levar o devedor ao estado de indignidade humana devido constrio de bens essenciais rotina da famlia, tais como fogo, geladeira, mesa de cozinha, sof e cama, chegando mesmo a extrapolar a responsabilidade pela obrigao do devedor para atingir os demais membros do lar.

Mediante o exposto, dou provimento ao recurso, para reformar a sentena objurgada, 149

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A preservao da dignidade da pessoa humana um valor jurdico que deve ser buscado permanentemente, nas suas mais variadas facetas. Por certo, a proteo ao ncleo familiar, no que se inclui a proteo do lar, uma das mais relevantes e eficazes maneiras de conferir dignidade pessoa humana.

julgando parcialmente procedentes os embargos do devedor para declarar insubsistente a penhora efetivada, devendo, contudo, prosseguir a execuo em busca de bens passveis de penhora. Custas, na forma da lei. -:::-

Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mrcia De Paoli Balbino e Lucas Pereira. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

INDENIZAO - DANO MORAL - PROTESTO DE TTULO - CANCELAMENTO - CADASTRO DE INADIMPLENTES - EXCLUSO DE NOME - INTIMAO PELO CORREIO - AR - PESSOA JURDICA - DESCUMPRIMENTO - ATO ILCITO - QUANTUM INDENIZATRIO - FIXAO VALOR INFERIOR AO PLEITEADO - SUCUMBNCIA RECPROCA - NO-CONFIGURAO SMULA 326 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Ementa: Apelao cvel. Indenizao por danos morais. Ordem judicial de cancelamento de protesto e excluso do nome do consumidor dos cadastros de proteo ao crdito. Envio por meio de carta com aviso de recebimento. Validade. Danos morais devidos. Sucumbncia recproca no configurada. Recurso a que se nega provimento. - vlida a intimao judicial via correios, por meio de carta com AR, mormente quando corretamente endereada e recebida por funcionrio da empresa. - A manuteno do nome do devedor nos cadastros de proteo ao crdito, aps o pagamento do dbito, torna a inscrio indevida, e, por via de conseqncia, caracteriza a prtica de ato ilcito, a ensejar indenizao por danos morais, que, na esteira dos julgados do Superior Tribunal de Justia, existe in re ipsa, quer dizer, decorre do prprio ato, prescindindo da comprovao do prejuzo. - A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia firmou-se no sentido de que do credor que promoveu a inscrio o dever de providenciar a excluso do nome do devedor aps a realizao do pagamento do dbito, nos termos do art. 73 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - O valor da indenizao por danos morais deve ter carter dplice, tanto punitivo do agente quanto compensatrio em relao vtima, que tem direito ao recebimento de quantia que lhe compense a dor e a humilhao sofridas, e arbitrado segundo as circunstncias do caso concreto. - O estabelecimento de quantia menor que o valor sugerido no implica sucumbncia recproca, a teor do recente Verbete 326 da smula do STJ. Recurso conhecido e no provido. APELAO CVEL N 1.0702.03.063090-0/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Banco Zogbi S.A. - Apelado: Ronaldo Ferreira de Arajo - Relator: Des. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos 150 julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2006. - Bitencourt Marcondes - Relator.

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Notas taquigrficas O Sr. Des. Bitencourt Marcondes - Tratase de recurso de apelao interposto por Banco Zogbi S.A., em face da sentena prolatada pelo MM. Juiz de Direito Antnio Coletto, da 8 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, que julgou procedente a ao de reparao de danos morais para conden-lo ao pagamento de indenizao arbitrada em duas vezes o valor mantido indevidamente em protesto, corrigido e acrescido de juros de mora, bem como ao pagamento das verbas sucumbenciais. Alega que a sentena merece reforma, pois no foi intimado da ordem judicial a qual determinou a excluso do nome do apelado do SPC e da Serasa e o cancelamento do protesto realizado, porquanto a remessa da intimao por carta com AR no prova seu efetivo envio. Caso no seja reformada a sentena, requer a reduo do quantum indenizatrio e a fixao da sucumbncia recproca, porque o pedido inicial era indenizao de 200 salrios mnimos - R$ 48.000,00 poca - e a condenao foi de somente R$ 4.770,00. Contra-razes recursais s f. 151/160. o relatrio. Presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. 1 - Do objeto do recurso. Pleiteia o apelante a reforma da sentena, julgando-se improcedente o pedido de indenizao por danos morais, ao argumento de que no foi intimado da ordem judicial que determinou a excluso da anotao de dbito e o cancelamento de protesto, no havendo ato ilcito. Sustenta, para tanto, que: o mero envio de carta registrada com AR no possui o condo de fazer qualquer prova contra o seu contedo. Requer, caso no seja provido o recurso da forma exposta, que o valor fixado a ttulo de

indenizao seja reduzido e fixada a sucumbncia recproca. 1.1 - Da validade da intimao enviada por meio de carta com aviso de recebimento - AR. A primeira questo a ser analisada diz respeito validade ou no da intimao enviada por meio de carta com aviso de recebimento - AR, pois sustenta o apelante que no h prova de que foi cientificado quanto r. ordem judicial de cancelamento do protesto e do registro no rgo de proteo ao crdito.
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De incio, de se salientar que a alegao de nulidade da intimao por carta no encontra guarida no nosso ordenamento jurdico, pois h expressa previso legal nesse sentido, conforme se depreende do art. 238 do Cdigo de Processo Civil, in verbis:
Art. 238. No dispondo a lei de outro modo, as intimaes sero feitas s partes, aos seus representantes legais e aos advogados pelo correio ou, se presentes em cartrio, diretamente pelo escrivo ou chefe de secretaria.

O Superior Tribunal de Justia, em julgados recentes, decidiu pela validade da citao de pessoa jurdica por via postal, desde que corretamente endereada e recebida, seno vejamos:
Processo civil. Agravo de instrumento. Negativa de provimento. Agravo regimental. Responsabilidade civil. Citao pelo correio. Validade. Desprovimento. - 1. No logrando a parte agravante trazer argumentos hbeis a ensejar a modificao da deciso impugnada, fica ela mantida por seus fundamentos. - 2. Na linha do entendimento das Turmas integrantes da Segunda Seo do STJ, vlida a citao de pessoa jurdica por via postal, quando implementada no endereo onde se encontra o estabelecimento do ru, sendo desnecessrio que a carta citatria seja recebida e o aviso de recebimento assinado por representante legal da empresa. - 3. Agravo regimental desprovido (Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n 608.317-SP, 4 Turma - Rel. Min. Jorge Scartezzini, pub. no DJ de 06.03.2006, p. 392).

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Nesse sentido tambm decidiu a 13 Cmara Cvel deste Tribunal e a 5 Cmara Cvel do Tribunal gacho:
Ao cominatria. Vcio de citao. Inexistncia. Citao pelo correio. Pessoa jurdica. AR assinado pela funcionria do banco. Validade. A efetiva entrega do aviso de recebimento na sede da empresa apelante suficiente para que se repute validamente realizado o ato citatrio. O fato de o AR ter sido assinado por funcionria cujos poderes de representao no restaram evidenciados nos autos no suficiente para inquinar de nulidade a citao (Apelao Cvel 1.0701.04.095788-1/001, 13 Cmara Cvel, Rel. Des. Elpdio Donizetti, j. em 23.02.2006). Indenizao por dano moral. Exame laboratorial. Erro. Citao atravs de carta com AR. - Validade da citao feita pessoa jurdica, por meio de carta com aviso de recebimento entregue a funcionrio na sede da empresa, independentemente de possuir este poderes de representao e gerncia. - Precedentes jurisprudenciais. - Demonstrada a culpa do laboratrio que admitiu erro na digitao do resultado do exame realizado na autora, tem o dever de indenizar os danos morais causados em decorrncia da negligncia de seu preposto. - Verba indenizatria adequadamente fixada. Preliminar rejeitada. Sentena confirmada. Apelo no provido (TJRS, Apelao Cvel 70010511699, Quinta Cmara Cvel, Rel. Des. Ana Maria Nedel Scalzilli, j. em 8.09.2005).

Superada a questo alhures, passo anlise da ocorrncia ou no de danos morais, pois sustenta o apelante que o apelado j estava com o crdito abalado, alm de que a responsabilidade pelo cancelamento do protesto e dos registros era do prprio devedor, no podendo ser-lhe imputada. cedio que a inscrio do nome do devedor inadimplente nos cadastros dos rgos de proteo ao crdito se caracteriza como exerccio regular do direito do credor; entretanto, no se pode olvidar que a manuteno do registro somente possvel enquanto perdurar a inadimplncia, de forma que, quitada a dvida, a excluso do apontamento medida que se impe, sob pena de ficar configurado abuso de direito. Sem embargo, a manuteno do nome do devedor nos referidos cadastros aps o pagamento do dbito torna a inscrio indevida, e, por via de conseqncia, caracteriza a prtica de ato ilcito, a ensejar a indenizao por danos morais, que, na esteira dos julgados do Superior Tribunal de Justia, existe in re ipsa, quer dizer, decorre do prprio ato, prescindindo da comprovao do prejuzo no caso concreto. Nesse sentido:
Civil. Dano moral. Registro no cadastro de devedores da Serasa. Irrelevncia da existncia de prejuzo. - A jurisprudncia desta Corte est consolidada no sentido de que, na concepo moderna da reparao do dano moral, prevalece a orientao de que a responsabilizao do agente se opera por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto. - A existncia de vrios registros, na mesma poca, de outros dbitos dos recorrentes, no cadastro de devedores da Serasa, no afasta a presuno de existncia do dano moral, que decorre in re ipsa, vale dizer, do prprio registro de fato inexistente. - Hiptese em que as instncias locais reconheceram categoricamente que foi ilcita a conduta da recorrida de manter, indevidamente, os nomes dos recorrentes, em cadastro de devedores, mesmo aps a quitao da dvida.

Ademais, ao contrrio do alegado pelo apelante, ficou comprovado que a ordem judicial objeto da intimao em questo foi emitida no processo de busca e apreenso, sendo enviada aos correios em 16.09.02 e recebida na sede da empresa em 19.09.02 (f. 35-v.), pela mesma pessoa que recebeu as outras correspondncias enviadas ao apelante nestes autos, pois a assinatura aposta nos ARs coincide (f. 52/53-v. e 121/122-v.). Ora, diante do exposto, em que pesem as alegaes do recorrente, no h falar em invalidade da intimao. 1.2 - Do dano moral. 152
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Recurso conhecido em parte e, nessa parte, parcialmente provido (STJ, REsp n 196.024/MG, 4 Turma, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJ de 02.08.1999).

No presente caso, no obstante a ordem determinando a excluso do nome do apelado do cadastro de proteo ao crdito em 19.09.2002, houve a quitao da dvida em junho de 2003, por meio de acordo extrajudicial; no entanto, apenas em julho de 2003 o credor, ora apelante, providenciou a excluso do registro. Assim, no h dvidas de que o nome do apelado somente foi efetivamente retirado do cadastro de inadimplentes aps o pagamento integral da dvida, o que, primeira vista, caracterizaria dano moral in re ipsa. Entretanto, o apelante alega que a responsabilidade pela retirada do nome era do devedor. Sem razo. Isso porque a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia se firmou no sentido de que do credor que promoveu a inscrio o dever de providenciar a excluso do nome do devedor aps a realizao do pagamento do dbito, nos termos do art. 73 do Cdigo de Defesa do Consumidor. (Lei n 8.078/90. Art. 73 - Deixar de corrigir imediatamente informao sobre consumidor constante de cadastro, banco de dados, fichas ou registros que sabe ou deveria saber ser inexata. Pena - deteno de 1 (um) a 6 (seis) meses ou multa). Nesse sentido:
Civil. Ao de indenizao. Inscrio no SPC. Manuteno do nome da devedora por longo perodo aps a quitao da dvida. Dano moral caracterizado. Parmetro. CDC, art. 73. - I. Cabe s entidades credoras que fazem uso dos servios de cadastro de proteo ao crdito mant-los atualizados, de sorte que, uma vez recebido o pagamento da dvida, devem providenciar, em breve espao de tempo, o cancelamento do registro negativo do devedor, sob pena de gerarem, por omisso, leso moral, passvel de indenizao.

- II. Ressarcimento, contudo, fixado em valor proporcional ao dano, a fim de evitar enriquecimento sem causa. - III. Recurso especial conhecido e provido (STJ, REsp n 432.062/MG, 4 Turma, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, DJ de 16.12.2002). Dano moral. Cadastro negativo. Art. 73 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - 1. No tem fora a argumentao que pretende impor ao devedor que quita a sua dvida o dever de solicitar seja cancelado o cadastro negativo. O dispositivo do Cdigo de Defesa do Consumidor configura como prtica infrativa Deixar de corrigir imediatamente informao sobre o consumidor constante de cadastro, banco de dados, fichas ou registros que sabe ou deveria saber ser inexata. Quitada a dvida, sabe o credor que no mais exata a anotao que providenciou, cabendo-lhe, imediatamente, cancel-la. - 2. A interveno da Corte s tem cabimento para controlar o valor do dano quando abusivo, exagerado, em desacordo com a realidade dos autos, o que no ocorre no presente feito. - 3. No protelatrio o recurso de embargos quando tem o claro fito do prequestionamento (Smula n 98 da Corte). - 4. Recurso especial conhecido e provido, em parte (STJ, REsp n 292.045/RJ, 3 Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 08.10.2001).

Na realidade, o credor, quando utiliza os servios prestados pelos rgos de proteo ao crdito, torna-se solidariamente responsvel, perante o devedor, pelo funcionamento do referido servio, de modo que, verificada a existncia de falha no dever de cuidado relativamente manuteno e atualizao dos cadastros, o credor responde pelos prejuzos causados ao devedor. A propsito, vale transcrever os ensinamentos de Cludia Lima Marques:
Reclama-se do nascimento de uma indstria do dano moral no Brasil, mas no se pondera e almeja, sinceramente, modificar as prticas comerciais dos fornecedores que alimentam estes bancos e que so solidariamente responsveis, ou modificar as prticas comerciais dos prprios organizadores destes bancos pblicos e privados, tambm, solidariamente responsveis perante os consumidores

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(posio majoritria de que o protesto de ttulo sem causa gera abalo de crdito e o dever de indenizar danos materiais e morais). Trata-se de solidariedade resultante da cadeia de causalidade, ou, como explicita a doutrina argentina, de dano resultado de uma atividade ou interveno plural. Nosso alerta , pois, no sentido de tratar-se, em essncia, de uma prtica comercial perigosa, muitas vezes abusiva, regulada a contrrio pelo CDC, que impe deveres e limites possibilidade de manter, organizar e usar estes bancos de dados de consumo. Se essa prtica causar danos aos consumidores, materiais ou morais, devero estes ser ressarcidos e, mais ainda, dever a aplicao da lei consumerista ser de tal ordem que pedagogicamente modifique as prticas hoje existentes no mercado. De nada vale a lei (law in the books) se no tem efeitos prticos na vida dos consumidores (law in action) e no reequilbrio de situaes de poder (Machtpositionen) e relaes desequilibradas e mesmo ilcitas (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 4. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: RT, 2002, p. 692).

valorativo da pessoa na sociedade, em que repercute o fato violador; havendo-se, portanto, como tais, aqueles que atingem os aspectos mais ntimos da personalidade humana (o da intimidade e da considerao pessoal), ou o da prpria valorao da pessoa no meio em que vive e atua (o da reputao ou da considerao social) (TJMG, Apelao Cvel n 1.0000.00.335350/000, 4 Cmara Cvel, Rel. Des. Hyparco Immesi, j. em 27.11.2003).

E mais adiante conclui:


Com isso, os danos morais plasmam-se no plano ftico, como leses s esferas da personalidade humana situadas no mbito do ser como entidade pensante, reagente e atuante nas interaes sociais, ou conforme os Mazeaud, como atentados parte afetiva e parte social da personalidade.

Fixada a premissa de que a indenizao por danos morais devida, cumpre analisar a questo acerca do quantum indenizatrio e, nesse contexto, esclarecer que doutrina e jurisprudncia se inclinam no sentido de conferir indenizao por danos morais carter dplice, tanto punitivo do agente quanto compensatrio em relao vtima (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, 1989, p. 67). Desse modo, a vtima de leses a direitos de natureza no patrimonial deve receber uma soma que lhe compense a dor e a humilhao sofridas, e arbitrada segundo as circunstncias. No deve ser fonte de enriquecimento, nem ser inexpressiva. que os danos morais, como sabido, no resultam de diminuio patrimonial, mas de dor, de desconforto. Comenta o jurista Carlos Alberto Bittar, citado pelo Desembargador Hyparco Immesi, Relator do acrdo proferido pela Quarta Cmara Cvel, no mbito da Apelao Cvel n 1.0000.00.335350/000, verbis:
Qualificam-se como morais os danos em razo da esfera da subjetividade, ou do plano

A considerar o exposto acima e as circunstncias do caso concreto, em que a inscrio do nome do apelado foi mantida indevidamente no registro por aproximadamente dez meses, no obstante ordem judicial expressa determinando a excluso, bem como a repercusso negativa do evento danoso, tenho que o valor da indenizao fixado razovel, no cabendo sua reduo. 1.3 - Da sucumbncia recproca. Por fim, requer o apelante o arbitramento de sucumbncia recproca, ou que cada parte arque com os honorrios de seus patronos, pois foram pleiteados 200 salrios mnimos de indenizao e concedidos apenas R$ 4.770,00. cedio que o valor das indenizaes por dano moral de livre arbitramento do magistrado, sendo o valor pleiteado mera sugesto da parte lesada. Nesse sentido, a concesso da indenizao em valor menor que o sugerido no enseja sucumbncia recproca, a teor do recente Verbete n 326 do Superior Tribunal de Justia, in verbis:
Na ao de indenizao por dano moral, a condenao em montante inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia recproca.

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2 - Concluso. Ante o exposto, nego provimento ao recurso de apelao. Custas, ex lege. O Sr. Des. Jos Affonso da Costa Crtes - Embora tenha o posicionamento de que, na hiptese da insero negativa lcita, a obrigao da excluso nus do consumidor e, apenas em caso contrrio, de quem a providenciou, no presente caso existe uma particularidade que leva a manter a indenizao por danos morais, porque o apelante, embora tenha -:::-

ficado ciente da ordem judicial para providenciar o cancelamento das inscries negativas, desobedeceu ordem judicial, motivo pelo qual, no presente momento processual, entendo que no se pode mais discutir a responsabilidade pela retirada. Assim sendo, estou acompanhando o voto do ilustre Des. Relator. O Sr. Des. Wagner Wilson - Acompanho o eminente Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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PREVIDNCIA PRIVADA - PLANO DE SADE - COBRANA - MENSALIDADE - REAJUSTE ALTERAO DE CRITRIOS - INADMISSIBILIDADE - CLUSULA CONTRATUAL - AUSNCIA DE PREVISO - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE Ementa: Ao ordinria. Previdncia privada. Assistncia sade. Autogesto. Cdigo de defesa do consumidor. Planos de sade. Leis. Aplicao. Cobrana. Mensalidade. Critrio. Percentual. Salrio. Modificao. Faixa etria. Previso contratual. Falta. Ilegalidade. - Aplicam-se o Cdigo de Defesa do Consumidor e a Lei dos Planos de Sade s instituies de previdncia privada em regime de autogesto. - Incabvel a alterao do critrio de cobrana de percentual sobre o salrio para o critrio de faixa etria nos planos de assistncia-sade, inexistindo referida regra no contrato original. Inteligncia do art. 15 da Lei 9.656, de 3 de junho de 1998. APELAO CVEL N 2.0000.00.506139-0/000 EM CONEXO COM A APELAO CVEL N 2.0000.00.430252-1/000 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Unadir Gonalves Rodrigues e outro - Apelada: Previminas - Fundao de Seguridade Social de Minas Gerais - Relator: Des. JOS AMANCIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 23 de agosto de 2006. Jos Amancio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Amancio - Unadir Gonalves Rodrigues e outros apelam da r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 24 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte - MG, que julgou improcedente a ao ordinria proposta contra a Previminas - Fundao de Seguridade Social de Minas Gerais, ao argumento de serem lcitas as alteraes quanto ao 155

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reajuste das mensalidades do plano assistencial do qual os autores so associados. Condenou os requerentes ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios de 10% (dez por cento) sobre o valor da causa, devidamente atualizados. Aduzem os apelantes: a) terem sido surpreendidos com a alterao nos valores relativos contribuio mensal do plano de assistncia sade, quando no reajuste anterior teria sido estipulada garantia por parte da apelada de uma manuteno por trinta anos; b) estarem impossibilitados de arcar com os novos valores, por serem elevados e progressivos de acordo com a faixa etria do segurado; c) afronta ao art. 13 do Regulamento do Plano de Assistncia Sade dos Participantes Vinculados MinasCaixa, que prev o clculo das contribuies mensais com base na aplicao de percentual sobre o salrio de contribuio; d) ser vedada a instituio de planos por faixa etria, quando no houver previso no contrato inicial, nos termos do art. 15 da Lei 9.656, de 3 de junho de 1998; d) no ter sido a alterao autorizada previamente pelo Ministrio da Previdncia e Assistncia Social. Pugnam pela reforma da r. deciso hostilizada. Contra-razes s f. 389/396. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Mrito: Ab initio, faz-se necessrio registrar que a relao existente entre as partes uma relao de consumo. A propsito: 156
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Aplicam-se os princpios e regras do Cdigo de Defesa do Consumidor relao jurdica existente entre a entidade de previdncia privada e seus participantes (Superior Tribunal de Justia - REsp n 306.155/MG, Terceira Turma, Rel. Ministra Nancy Andrighi).

Destaque-se, ainda, a aplicabilidade da Lei n 9.656, de 3 de junho de 1998, s instituies de previdncia privada em regime de autogesto, conforme previsto expressamente no seu artigo 1, 2, verbis: (...) incluem-se na abrangncia desta Lei as entidades ou empresas que mantm sistemas de assistncia sade pela modalidade de autogesto. Da simples leitura do art. 15 do Regulamento do Plano de Assistncia Sade dos Participantes vinculados da extinta Minas Caixa (f. 60/70), extrai-se ser o plano custeado com o recolhimento de contribuies mensais dos participantes e seus dependentes, calculadas sobre determinada porcentagem do salrio dos participantes. No art. 18 do regulamento, verifica-se a possibilidade de alterao nos percentuais definidos para o custeio, j vislumbrando a necessidade de alteraes econmicas que imponham eventuais reajustes. Esse era o teor do regulamento do plano de assistncia sade da r, quando remetida correspondncia aos autores em maio de 1999 (f. 58), comunicando-lhe sobre a necessidade das alteraes nos planos, passando a contribuio a ser calculada tendo por base percentuais incidentes sobre seus salrios de contribuio, na forma dos arts. 15 e 16, verbis:
Art. 15 - Os percentuais de contribuio dos titulares vinculados e desvinculados e seus dependentes sero os seguintes: I - titular: 5,3% (cinco inteiros e trs dcimos por cento) sobre o salrio-de-contribuio; II - dependentes: 1,6% (um inteiro e seis dcimos por cento) por dependente inscrito calculados sobre o salrio-de-contribuio do respectivo titular. Pargrafo nico. (...).

Art. 16 - Os percentuais de contribuio dos titulares assistidos e dos extraordinrios e seus dependentes sero os seguintes: I - titular: 7% (sete por cento) sobre o salriode-contribuio; II - dependentes: 2,1% (dois inteiros e um dcimo por cento) por dependente inscrito, calculados sobre o salrio-de-contribuio do respectivo titular; Pargrafo nico - O 13 salrio, bem como o abono anual da Previdncia Oficial e sua suplementao sero considerados para efeito do clculo das contribuies.

pelo rgo estatal responsvel, no caso o Conselho Nacional de Seguros Privados (CNSP) sucedido pela Agncia Nacional de Sade (ANS) nessa incumbncia. Nesse sentido, vem decidindo este Tribunal de Justia:
Plano de sade e previdncia privada. Autogesto. Lei 9.656/98. Aplicao. Regulamento do plano. Alteraes. Reflexos substanciais nas condies contratuais originais. Vedao. - A Lei 9.656/98 aplicvel aos planos de autogesto por fora do disposto em seu artigo 1, 2. Nos termos do art. 15 da referida lei, invivel a alterao de critrio de cobrana de percentual sobre o salrio para o critrio de faixa etria, quando inexistente tal previso no contrato original (TJMG Apelao Cvel n 453.669-4 em conexo com a Apelao Cvel n 453.660-1, Dcima Quinta Cmara Cvel, Rel. Desembargador Unias Silva, j. em 12 de maio de 2005). Plano de sade e previdncia privada. Autogesto. Aplicabilidade da Lei 9.656/98. Inteligncia do art. 15 da Lei 9.656/98. Regulamento do plano. Vedao alterao de critrio de percentual sobre salrio para critrio de faixa etria. Alterao da equao econmica de eficincia e da vontade racional manifestada. - Por fora do art. 15 da Lei 9.656/98, aplicvel tambm aos planos de autogesto (art. 1, 2), invivel a alterao de critrio de cobrana de percentual sobre o salrio para o critrio de faixa etria, quando inexistente previso contratual. - A alterao do critrio altera a vontade racional manifestada, porque altera a avaliao de eficincia econmica pelo aderente, sendo, por isso, provocadora da ineficincia econmica do contrato (TAMG - Apelao Cvel n 388.068-4, Terceira Cmara Cvel, Rel. Juiz Edlson Fernandes, j. em 7 de maio de 2003).

Entretanto, inadvertidamente, no dia 27 de dezembro de 2000, contrariando o que havia afirmado h menos de um ano, comunicou aos participantes a implementao de um novo sistema de cobrana das contribuies mensais, baseado na faixa etria dos segurados (f. 54 e 84). Ora, na data da modificao do critrio de clculo das mensalidades j se encontrava em vigor a Lei 9.656, de 3 de junho de 1998, que previa na redao original do seu art. 15:
facultada a variao das contraprestaes pecunirias estabelecidas nos contratos de planos e seguros de que trata esta Lei em razo da idade do consumidor, desde que sejam previstos no contrato inicial as faixas etrias e os percentuais de reajuste incidentes em cada uma delas, conforme critrios e parmetros gerais fixados pelo CNSP.

O regulamento inicial no cogitava da cobrana mensal diferenciada por meio de faixas etrias, mas apenas sobre percentuais dos salrios dos participantes, tornando ilegal a alterao efetuada a posteriori no regulamento, voltando a cobrana aos percentuais previstos no comunicado de 19 de maio de 1999, ao qual anuram os autores. Ademais, no restou comprovado terem as alteraes regulamentares sido aprovadas

Diante desse quadro, torna-se incabvel a manuteno das alteraes impostas aos autores, por no se tratar de mera alterao do percentual de cobrana, com o objetivo de resguardar a viabilidade econmica do plano, mas sim de alterao do critrio de cobrana e da essncia do contrato, vedada pela legislao aplicvel espcie. Concluso: 157

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Nessa oportunidade, a apelada informou aos seus participantes que a reestruturao do sistema de contribuies, com base em clculos atuariais realizados por empresa de consultoria externa, permitiria a sobrevida do plano por pelo menos trinta anos.

Ante o exposto, dou provimento ao recurso, reformando a r. sentena monocrtica, julgando procedente o pedido principal, declarando nulo o critrio de fixao das mensalidades do plano de assistncia sade com base na faixa etria, determinando a permanncia da cobrana com base em percentual sobre o salrio de contribuio previsto no regulamento de f. 60/70, at que novo percentual seja definido pelo rgo competente. Condeno a r ao pagamento de custas processuais, inclusive recursais, e dos hono-:::-

rrios advocatcios de R$ 3.000,00 (trs mil reais), corrigidos pela tabela da CorregedoriaGeral de Justia do Estado de Minas Gerais, acrescidos de juros de mora de 1%, desde a data da prolao do acrdo. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Otvio Portes e Mauro Soares de Freitas. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO - APOSENTADORIA - ATO ADMINISTRATIVO - ANULAO - PROVENTOS - REDUO - AMPLA DEFESA PRINCPIO DO CONTRADITRIO - INOBSERVNCIA Ementa: Constitucional e administrativo. Mandado de segurana. Servidor pblico municipal inativo. Valor dos proventos inadequados ao cargo em que ocorreu a aposentao. Supresso da importncia excedente pela Administrao Pblica. Ausncia de processo administrativo. Ato que atinge a esfera de direitos subjetivos. Ofensa ao devido processo legal e ampla defesa. Direito lquido e certo configurado. Concesso da segurana. Manuteno. Inteligncia do art. 5, LIV e LV, da Constituio da Repblica. - Se certo que todo ato nulo no gera efeito, mais correto ainda que, quando ele afeta direito subjetivo, deve ser precedido de contraditrio e ampla defesa, pois o interesse pblico somente se sobrepe sobre o privado se os direitos individuais, consagrados no texto constitucional, so preservados. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0194.05.053277-0/001 - Comarca de Coronel Fabriciano - Relator: Des. DORIVAL GUIMARES PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2006. Dorival Guimares Pereira - Relator. 158 Notas taquigrficas O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira Trata-se de apelao interposta pelo Municpio de Coronel Fabriciano em face da sentena de f. 282/289-TJ, sujeita ao duplo grau de jurisdio, proferida nestes autos de mandado de segurana impetrado por Francisca da Conceio Dias dos Santos em face de ato praticado pelo Prefeito Municipal de Coronel Fabriciano, que concedeu, parcialmente, a segurana pleiteada, no sentido de que fossem mantido os proventos de aposentadoria da impetrante como Docente II, objetivando sua

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Conheo da remessa necessria, bem como do recurso voluntrio, por atendidos os pressupostos que regem suas admissibilidades. A prefacial suscitada pela autoridade apontada como coatora, quando da apresentao de suas informaes, no sentido da inadequao da via por necessidade de dilao probatria, foi corretamente rejeitada pelo ilustre Prolator do trabalho decisrio, uma vez que vislumbro presente a comprovao, de plano, dos fatos que ensejaram a impetrao da segurana, a alicerar, em exame prvio, a existncia de direito lquido e certo. Inacolho, tambm, a preliminar. Adentrando o mrito, a questo central travada nos presentes autos a possibilidade de anular o ato administrativo que implica reduo dos proventos da impetrante, sem o devido processo legal, ou seja, em flagrante violao ao disposto no art. 5, LV, da Constituio da Repblica. Nesse sentido, a lio do saudoso Mestre Hely Lopes Meirelles, em sua preciosa obra Direito Administrativo Brasileiro. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 99, segundo o qual:
Assim, segundo Ada Pellegrini Grinover, a Constituio no mais limita o contraditrio e a ampla defesa aos processos administrativos (punitivos) em que haja acusados, mas

Por outro, se certo que todo ato nulo no gera efeito, tal qual o alegado desvio de funo, mais acertado ainda que, quando ele afeta direito subjetivo, deve ser precedido do contraditrio, pois o interesse pblico somente se sobrepe sobre o privado se os direitos individuais, consagrados na Magna Carta, so preservados. Nesse sentido que vem afirmando-se a doutrina administrativista, como leciona Maria Sylvia Zanella Di Pietro, in verbis:
A anulao feita pela prpria Administrao independe de provocao do interessado uma vez que, estando vinculada ao princpio da legalidade, ela tem o poder-dever de zelar pela sua observncia. No entanto, vai-se firmando o entendimento de que a anulao do ato administrativo, quando afete interesses ou direitos de terceiros, deve ser precedida do contraditrio, por fora do art. 5, LV, da Constituio (in Direito administrativo. 14. ed. So Paulo: Atlas, 2002, p. 225).

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reforma, sustentando, para tanto, que ela no foi promovida para o mencionado cargo, portanto no pode receber os proventos de aposentadoria estranhos ao munus que exercia quando de sua inatividade, uma vez que a Lei Municipal n 2.754/1998, em seu art. 5, dispe que a passagem do docente de um cargo de atuao para outro depende de aprovao em concurso pblico, portanto se reveste de ilegalidade o ato administrativo que adequou os proventos da requerida ao cargo para o qual no prestou certame, sendo desnecessrio o processo administrativo para que seja constatada a irregularidade, porque o desvio de funo no gera direito, tudo como posto nas argumentaes desenvolvidas s f. 297/310-TJ.

estende as garantias a todos os processos administrativos, no-punitivos e punitivos, ainda que neles no haja acusados, mas simplesmente litigantes. E - arremata a renomada autora - litigantes existem sempre que, num procedimento qualquer, surja um conflito de interesses. No preciso que o conflito seja qualificado pela pretenso resistida, pois neste caso surgiro a lide e o processo jurisdicional. Basta que os partcipes do processo administrativo se anteponham face a face, numa posio contraposta.

Assim, se houve violao do devido processo legal, garantia consagrada pelo Estado Democrtico de Direito, que assegura a todos os cidados o direito ao contraditrio e ampla defesa, tanto nos processos judiciais, quanto administrativos, no pode a Administrao Pblica alicerada na existncia de ilegalidade do ato, que indevidamente determinou o pagamento de proventos impetrante correspondente a cargo diverso daquele por ela ocupado quando da sua aposentao, determinar a sua nulidade sem assegurar o exerccio ao direito de defesa da ex-servidora.

De fato, a questo atinente ilegalidade do ato administrativo que adequou os proventos da requerente ao cargo para o qual no prestou concurso pblico, contrariando o disposto no art. 5 da Lei Municipal n 2.754/1998 (f. 123/138-TJ), deve ser apurada em procedimento que permita debate das partes no exerccio do contraditrio, pois o administrador no gera negcio particular, mas, sim, interesse de toda a coletividade, cuja gesto exige respeito legalidade, transparncia e fundamentao dos atos praticados. Alis, esse o posicionamento adotado pelo colendo STJ, como se constata do aresto adiante colacionado:
Processual civil - Mandado de segurana Servidores celetistas - Empresa Brasileira de Transportes Urbanos (EBTU) - Anistia - Reintegrao - Portaria n 698/94 - Deciso judicial trnsita em julgado (MS 96.01.40577-1-DF) Anulao de ato administrativo - Ofensa a direito subjetivo - Impossibilidade - Resoluo n 08 e Portaria n 69, de 18 de maro de 1999 - Ineficcia - Situao constituda - Precedentes do STF e do STJ. - A anulao de ato administrativo cuja formalizao haja repercutido no campo de interesses individuais no prescinde da instaurao de processo administrativo, assegurado o direito ao contraditrio, ensejando a audio daqueles que tero modificada a situao j alcanada. - Presentes as circunstncias ftico-jurdicas que positivam a abusividade comportamental da Administrao em relao aos impetrantes, amparados por deciso judicial trnsita em julgado e no intimados para o devido processo administrativo, h que ser concedida a segurana para declarar os requerentes no atingidos pelos efeitos da Resoluo n 08 e Portaria n 69.

Segurana concedida (1 Seo, MS n 6.315/DF, Rel. Min. Garcia Vieira, j. em 27.10.1999, DJ de 17.12.1999, p. 313).

Contudo, como bem posto pelo digno Julgador monocrtico, o direito lquido e certo da impetrante restringe-se ausncia do devido processo legal, e no na legalidade de seu enquadramento funcional como Docente II (litteris, f. 288-TJ). que a ilegalidade e, por conseqncia, a declarao de nulidade do ato administrativo que adequou os proventos da recorrida ao cargo para o qual no prestou concurso pblico at pode subsistir, porm ela dever ser discutida em procedimento que oferea o contraditrio e a ampla defesa, no se admitindo ato administrativo contrrio s disposies constitucionais, mormente quando violado direito subjetivo, uma vez que o direito defesa garantia constitucionalmente consagrada de todo aquele que sofra qualquer tipo de restrio, nos termos do art. 5, LV, da Carta Magna. Com tais consideraes, em reexame necessrio, rejeito a preliminar e confirmo, integralmente, a sentena monocrtica, por seus prprios e jurdicos fundamentos, prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Maria Elza e Nepomuceno Silva. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-

REINTEGRAO DE POSSE - ARRENDAMENTO MERCANTIL - INADIMPLEMENTO - BEM INDISPENSVEL ATIVIDADE DA EMPRESA - ARRENDATRIO DEPOSITRIO - POSSIBILIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Reintegrao de posse. Arrendamento mercantil. Inadimplemento da arrendatria. Bens indispensveis atividade da empresa. Nomeao como depositria. Possibilidade. 160

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- Sendo plausvel a justificativa apresentada pela empresa arrendatria quanto necessidade de permanncia com o bem arrendado para o desempenho de suas atividades e inexistindo demonstrao em contrrio, possvel se faz sua nomeao como depositria at soluo final da lide. AGRAVO N 1.0024.06.050112-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: All Marques Sarti, AMS Comrcio e Servios Automotivos Ltda. e outro - Agravado: Banco Sudameris Brasil S.A. Relator: Des. JOS ANTNIO BRAGA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 26 de setembro de 2006. - Jos Antnio Braga - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Antnio Braga - Cuida-se de agravo de instrumento aviado por AMS Comrcio e Servios Automotivos Ltda., tendo em vista o seu inconformismo com a deciso proferida nos autos da ao de reintegrao de posse, ajuizada por Banco Sudameris do Brasil S.A., que deferiu o pleito liminar e determinou a reintegrao do bem, objeto do contrato de arrendamento mercantil, empresa arrendadora. Alega a parte agravante, em sntese, que a entrega do grupo exaustor stickar, objeto do contrato de arrendamento mercantil, ao banco agravado, ocasionar-lhe- prejuzos irreversveis, pois inviabilizar o exerccio de suas atividades empresariais, j que o mencionado bem se encontra acoplado cmera de pintura, sendo essencial para a regular prestao de seus servios. Aduz que a mantena do bem em sua posse, durante a tramitao do processo, ao revs, no trar nenhuma espcie de dano instituio financeira agravada, ante a inutilidade do objeto em tela para as atividades desta. Assevera acerca da existncia de posicionamento jurisprudencial pacfico quanto possibilidade de permanncia dos bens alienados fiduciariamente na posse do devedor, at julgamento final da lide. Argumenta a respeito da funo social da empresa - gerao de empregos, recolhimento de tributos e movimentao da economia -, argindo a prevalncia dos interesses coletivos sobre os individuais, citando, para tanto, diversos princpios constitucionais, basilares do estado democrtico de direito. Pleiteia a concesso de efeito suspensivo, diante da presena de leso grave e de difcil reparao, buscando, ao final, sua nomeao como depositria do bem, at julgamento final do feito. Preparo regular f. 32-TJ. Concedido o efeito suspensivo vindicado, f. 37-TJ, diante do risco de leso grave e de difcil reparao. No foi apresentada contraminuta, conforme certificado f. 43-TJ. Atende o agravo ao disposto nos artigos 524 e 525 do Cdigo de Processo Civil. Conhece-se do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Ausentes preliminares, ao exame do mrito. A parte agravada ajuizou ao possessria, requerendo a reintegrao do bem, objeto do contrato de arrendamento mercantil, consoante se depreende da exordial, cuja cpia se encontra acostada s f. 12/14-TJ. perfeitamente possvel a concesso de liminar nos contratos de arrendamento mercantil, 161

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quando constitudo em mora o arrendatrio atravs de notificao regular. O inadimplemento de uma prestao, em contratos dessa natureza, provoca o vencimento antecipado das demais parcelas, permitindo ao contratante credor resolver o contrato e reaver imediatamente a posse do bem. Todavia, para o deferimento da liminar de reintegrao de posse, nos termos do artigo 928 do CPC, devem estar presentes os requisitos insculpidos no artigo 927 do mesmo diploma legal, quais sejam: a posse, a turbao ou esbulho, bem como a data desses e a perda da posse. A liminar foi concedida (f. 20-TJ), por entender o Juzo singular restarem configurados os requisitos necessrios ao seu deferimento. O pedido de nomeao de depositrio do bem, at o julgamento do litgio, formulado pela parte agravante, conforme cpia de f. 23/25-TJ, foi negado (f. 30-TJ), sob o fundamento de que, entre a questo social da empresa e o contrato, deve ser atendido o contrato. In casu, apesar de a parte recorrente no ter juntado a estes autos cpia do contrato de arrendamento mercantil e de sua regular constituio em mora, certo que no nega o inadimplemento de suas obrigaes, sustentando apenas sua tese de imprescindibilidade do bem arrendado manuteno das atividades da empresa. Entende-se assistir razo parte agravante. que, apesar de no comprovada, perfeitamente plausvel a alegao de imprescindibilidade do bem manuteno das atividades da empresa. Ademais, no se vislumbram desvantagens significativas instituio agravada capazes de obstaculizarem a pretenso da parte recorrente. 162

Julga-se oportuna a transcrio de trecho do voto proferido pelo Ministro Castro Filho, no julgamento do Recurso Especial n 603.721-SP (2003/197.450-4):
... A meu sentir, deve ser prestigiada a jurisprudncia deste Tribunal citada no recurso especial, a qual admite o depsito judicial dos bens em mo do responsvel legal da empresa, que assume, inclusive, o risco de priso civil, para no prejudicar o funcionamento normal da empresa ou criar situao de prejuzo irreparvel ou de difcil reparao (no caso de destruio das instalaes). Esse aspecto foi determinante para a concesso da liminar na medida cautelar em apenso, quando frisei a ausncia de impugnao especfica da recorrida quanto indispensabilidade dos bens para o funcionamento da atividade empresarial, nos seguintes termos, verbis: Noutro aspecto, no caso, admissvel se mostra a justificativa da requerente quanto permanncia com os bens arrendados, considerando-se, ainda, que no transparecem desvantagens significativas para o requerido nesse acolhimento. Ademais, no se depara com demonstrao em contrrio, no que concerne indispensabilidade do maquinrio para a continuidade da atividade da empresa. Perfilhando idntico entendimento, confiram-se os seguintes julgados deste Tribunal: Na linha da orientao do Tribunal, a concesso de medida liminar em ao de busca e apreenso de veculo automotor no se justifica se tramita, paralelamente, ao de consignao em pagamento movida pelo devedor credora, na qual so depositadas as prestaes do mtuo. - II - Ademais, em tais circunstncias, em se tratando de bem essencial ao desempenho da atividade econmica do devedor, admite-se que o veculo fique na posse do devedor at que seja resolvida a ao de busca e apreenso (REsp n 151.008/PE, Relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 24.02.2003). Civil e processual civil. Confisso de dvida. Alienao fiduciria. Capitalizao dos juros. No-comprovao. Smula n 7-STJ. Ao de busca e apreenso. Mora. Possibilidade. Mquina industrial. Documento: 1205636 - Relatrio e voto - Site certificado pgina 8 de 10 Superior Tribunal de Justia. Medida liminar deferida. Bem necessrio s atividades produtivas do devedor.

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Decreto-lei n 911/69, arts. 2 e 3. (...). - III. Merece tempero a concesso da medida liminar prevista no art. 3 do mesmo diploma, quando se trate de bem necessrio atividade produtiva do ru, caso do equipamento de linha de produo fiduciariamente alienado. - IV. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, parcialmente provido (REsp n 250290/SP, Relator Ministro Aldir Passarinho Jnior, DJ de 02.12.2002). Agravo no agravo de instrumento. Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Permanncia dos bens em posse do devedor. - Em se tratando de maquinaria indispensvel atividade do devedor, porquanto meios necessrios obteno de recursos para seu sustento, bem como para o pagamento do dbito, lcito que tais bens permaneam em sua posse, enquanto se discutem questes de fundo, tanto em ao revisional ou como matria de defesa. Inexiste, no caso, ofensa ao art. 3 do Decreto-lei n 911/69 (AGA n 225.784/RS, Relatora Ministra Nancy Andrighi, DJ de 23.10.2000). Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Bens alienados indispensveis ao funcionamento da empresa. Devedor. Depositrio judicial. Possibilidade. - I - As mquinas indispensveis atividade da empresa devedora, apreendidas

em ao de busca e apreenso, podem permanecer na posse da r, durante a tramitao do processo, fato que no enseja violao ao art. 3 do Decreto-lei 911/69. Precedentes do STJ. - II - O prequestionamento da matria requisito essencial para a admissibilidade do recurso especial. - III - Invivel o dissdio jurisprudencial, se o aresto recorrido adota entendimento consagrado neste Superior Tribunal de Justia (Smula 83/STJ). Recurso especial no conhecido (REsp n 440.700/SC, de minha relatoria, DJ de 16.06.2003). (...).

Custas, pela parte agravada. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Osmando Almeida e Pedro Bernardes. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

TUTELA ANTECIPADA - MENOR - DIREITO SADE - ESTADO - MUNICPIO RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - MINISTRIO PBLICO - SUBSTITUIO PROCESSUAL LEGITIMIDADE ATIVA - PETIO INICIAL - INPCIA - NO-CONFIGURAO - MEDIDA CAUTELAR - PRINCPIOS DA FUNGIBILIDADE E DA INSTRUMENTALIDADE Ementa: Administrativo e constitucional. Direito individual de criana. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico. Inteligncia do art. 201, VIII, do ECA. Medida cautelar como pedido satisfativo. Ausncia dos requisitos do art. 801, III, do CPC. Princpios jura novit curia, da instrumentalidade do processo e da fungibilidade. Inpcia afastada. Ilegitimidade passiva do municpio. Interessado domiciliado em outro municpio. Afirmao falsa. Legitimidade passiva reconhecida. Subsdio de energia eltrica para funcionamento de aparelho indispensvel vida. Desdobramento do direito sade. Dever do Estado. Responsabilidade solidria dos entes federados. Procedncia do pedido. - O Ministrio Pblico legitimado para figurar no plo ativo, como substituto processual, para defesa de interesse individual de criana, consoante o art. 201, VIII, do Estatuto da Criana e do Adolescente. - Alegada preliminar de inpcia da inicial de ao cautelar, por pleitear medida de natureza satisfativa e no cumprir o disposto no art. 801, III, do CPC, rejeita-se a preliminar com fundamento nos princpios jura novit curia, da instrumentalidade do processo e da fungibilidade, em se tratando de tutela de urgncia.
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Com tais consideraes, d-se provimento ao recurso, a fim de nomear-se o scio-gerente da parte agravante como depositrio do bem, que dever permanecer no estabelecimento da agravante at soluo final do litgio.

- Afirma-se a legitimidade passiva do Municpio ru, em ao que objetiva tutela do direito sade cujo interessado demonstre residir no territrio municipal. - O pedido de condenao do Poder Pblico a subsidiar energia eltrica destinada ao funcionamento de aparelhos dos quais depende a vida de uma criana constitui desdobramento do direito sade, devendo ser tratado dentro da regulamentao a ele pertinente. - O direito sade dever do Estado, nos termos dos arts. 196 e seguintes da Constituio Federal, figurando os trs entes pblicos federados - Unio, Estados e Municpios - como solidariamente responsveis pela sua garantia. APELAO CVEL N 1.0027.04.038059-7/001 - Comarca de Betim - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelados: Estado de Minas Gerais, Municpio de Betim, Cemig-Cia. Energtica de Minas Gerais - Relator: Des. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de agosto de 2006. Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maurcio Barros - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais da r. sentena proferida nos autos da presente ao por ele ajuizada, como substituto processual de Vander Cardoso da Silva Jnior, contra o Municpio de Betim, o Estado de Minas Gerais e a Cemig - Cia. Energtica de Minas Gerais, que extinguiu o processo sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil, ao fundamento de que a pretenso vestibular tem natureza satisfativa, extrapolando, portanto, os limites da ao cautelar (f. 66/67). Apela o Ministrio Pblico, aduzindo, em sntese, que a r. sentena deixou de observar a legislao pertinente; que no foi aberta oportunidade para a especificao de provas a produzir; que se fazia necessria audincia de instruo e julgamento; e que no teve incio o 164 prazo para ajuizamento da ao principal, uma vez que a medida liminar foi negada (f. 68/73). O Estado de Minas Gerais, como primeiro apelado, em contra-razes de recurso, sustenta o acerto da sentena, j que a pretenso cautelar no pode ter natureza satisfativa; suscita preliminares de inpcia da inicial, por no indicar a lide principal e seu fundamento, nos termos do art. 801, III, do CPC; e sustenta a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, que estaria defendendo direito individual disponvel. No mrito, alega inexistncia de obrigao do Estado de custear as medidas pleiteadas na inicial; que a competncia para tal custeio seria do Municpio de Betim; e que a questo deve ser tratada na Assistncia Social do Municpio, por se referir a insuficincia econmico-financeira. Pede a manuteno da deciso (f. 75/80). O Municpio de Betim, como segundo apelante, em contra-razes, argi preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico; de inpcia da inicial, ao argumento de que a tutela cautelar no pode ter carter satisfativo; e de ilegitimidade passiva do Municpio, afirmando ter o menor domiclio em Curvelo. No mrito, aduz que o fornecimento de energia eltrica e de um gerador de energia, em funo da hipossuficincia econmica do menor, tem carter assistencial, no redundando a controvrsia em um problema de sade, mas de ordem econmica; que, dentro da repartio de competncias, cabe ao Estado a responsabilidade pela prestao de servios ambulatoriais e hospitalares de alto custo, alm da

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disponibilidade de medicamentos e insumos, extraindo da ser atribuio do Estado fornecer o que denominou medicamento (f. 94). Pede a confirmao da sentena (f. 81/94). Deixou a Cemig - Cia. Energtica de Minas Gerais de oferecer contra-razes (f. 95-v.). A douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo provimento do recurso (f. 103/108). Conheo da apelao, uma vez presentes os pressupostos para sua admisso. Cuidam os autos de ao proposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, como substituto processual de V.C.S.J., menor impbere, acometido de atrofia muscular espinhal progressiva, apresentando quadro de insuficincia respiratria e se encontrando traqueostomizado, dependente de ventilao mecnica, conforme relatrios mdicos de f. 27/29, objetivando a condenao dos rus/apelados a subsidiarem a energia eltrica despendida com a utilizao dos equipamentos utilizados pelo menor 24h por dia, quais sejam um respirador ST/D30, um oxmetro modelo 1000, base aquecida, alm de disponibilizarem um gerador eltrico na residncia do menor. Preliminar de inpcia da inicial: Alegam os apelados que inepta a inicial, por no indicar a lide principal e seu fundamento, nos termos do art. 801, III, do CPC, e em razo da alegada natureza satisfativa do pedido aviado em ao cautelar, que com esta seria incompatvel. Tem-se que os elementos presentes na pea exordial, no obstante ter recebido a ao a denominao de cautelar, evidenciam constituir, na verdade, genuna ao de conhecimento, com pedido de antecipao de tutela. Recorda-se que a natureza da ao no dada pelo nomem juris que ostenta, muito embora seja recomendvel que este reflita aquela. No entanto, em face do princpio jura novit curia, mister se faz que a parte proceda narrativa dos fatos e referencie os fundamentos, cumprindo ao julgador a aplicao do Direito ao caso. Tambm o

princpio da instrumentalidade do processo determina que se receba e processe adequadamente a petio inaugural, independentemente do nome ao atribudo. Interessa que o pedido possa ser examinado do modo como foi formulado. Em se tratando de tutela de urgncia, como o caso dos autos, impe-se a aplicao do princpio da fungibilidade positivado no 7 do art. 273 do CPC, por fora da Lei n 10.444/2002. Impertinente se coloca o argumento de que a hiptese legal seja o inverso do caso sob exame. Na lio de Humberto Theodoro Jnior (Curso de direito processual civil, Forense, 2006, vol. I, p. 406), deve o juiz garantir a efetividade da prestao jurisdicional:
... seu dever sempre ser o de processar os pedidos de tutela de urgncia e afastar as situaes perigosas incompatveis com a garantia de acesso Justia e de efetividade da prestao jurisdicional, seja qual for o rtulo e o caminho processual eleito pela parte. O que lhe cabe verificar se h um risco de dano grave e de difcil reparao. Havendo tal perigo, no importa se o caso de tutela cautelar ou de tutela antecipada: o afastamento da situao comprometedora da eficcia da prestao jurisdicional ter de acontecer.

Desse modo, tendo a pretenso inaugural natureza satisfativa, no constitui ao cautelar e no se lhe coloca como pressuposto processual o prescrito no art. 801, III, do CPC. Rejeito, portanto, a preliminar argida por ambos os apelados, por fundamentos diversos. Preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico: Suscitam tambm os apelados preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, argumentando que extrapola o Parquet sua competncia neste feito, por defender interesse individual disponvel. Cumpre que se situe juridicamente a ao proposta e a pretenso deduzida, uma vez que se trata de ao de urgncia, movida para tutela do direito sade, e de uma criana, o 165

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que goza, no nosso ordenamento jurdico, de prioridade absoluta, nos termos do art. 227 da Constituio Federal e de vrias leis dele concretizadoras, dentre elas a Lei n 8.069/1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente). Tem-se que o art. 201, VIII, do Estatuto da Criana e do Adolescente dispe:
Art. 201. Compete ao Ministrio Pblico: VIII - zelar pelo efetivo respeito aos direitos e garantias legais assegurados s crianas e adolescentes, promovendo as medidas judiciais e extrajudiciais cabveis.

Rejeito, portanto, tambm esta preliminar. Mrito: Trata-se de apelao em ao extinta sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do CPC, sob o fundamento de inadmissibilidade de pretenso cautelar com natureza satisfativa. A impropriedade de tal argumento, especialmente em se tratando de tutela de urgncia, restou demonstrada alhures, ao se decidir sobre a preliminar de inpcia da inicial, cuja fundamentao reitero e adoto neste momento. No obstante o pleito inicial demandasse prova de situao de fato, tal prova restou demonstrada, versando o mrito recursal questo exclusivamente de direito e se encontrando o feito em condies de imediato julgamento, de modo que passo a utilizar da faculdade outorgada ao Tribunal ad quem pelo 3 do art. 515 do CPC. Pleiteia o Ministrio Pblico, em interesse do menor Vander Cardoso da Silva Jnior, nascido em 30 de maro de 2002, que sejam condenados os rus/apelados a subsidiarem a energia eltrica necessria ao funcionamento dos aparelhos que tm mantido a vida do menor. Consta dos autos que, em funo de tais aparelhos respiratrios, que permanecem ligados 24 horas por dia, o valor a ser pago pelos pais da criana, a ttulo de consumo de energia eltrica, passou de cerca de R$ 17,00 (dezessete reais), para aproximadamente R$ 94,00 (noventa e quatro reais), comprometendo a capacidade econmico-financeira da famlia (f. 11/13). Segundo o relatrio mdico de f. 26, encontra-se a criana j traqueostomizada, dependente de ventilao mecnica. O relatrio mdico de f. 28 acrescenta sofrer a criana de paralisia cerebral. Constitui tambm objeto do pedido o fornecimento de um gerador eltrico de energia, a ser instalado na residncia da criana, para garantir o funcionamento dos aparelhos que lhe garantem a respirao, em caso de interrupo do fornecimento de energia, ainda que temporariamente.

O art. 6 da mesma lei determina que, na interpretao desse diploma legal, devem ser considerados, dentre outros aspectos, os fins sociais a que ela se dirige e os direitos individuais da criana e do adolescente. Dessarte, a relevncia do interesse em causa justifica a atuao do Parquet, legitimandoo a Lei n 8.069/1990 para o plo ativo da demanda, como substituto processual do menor incapaz. Nesse sentido tem decidido esta 6 Cmara:
Administrativo. Direito sade. Pedido de fornecimento, pelo Estado, de medicamento recomendado como essencial cura de hipertenso pulmonar arterial primria. Bosetan 31,5 mg. Recomendaao mdica. Ministrio Pblico. Legitimidade. Menor. Art. 201, VIII, do ECA. Aplicao (TJMG, Apelao Cvel n 1.0470.05. 021586-7/001, Relator Des. Jos Domingues Ferreira Esteves, j. em 16.05.2006).

Rejeito, portanto, a preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico. Preliminar de ilegitimidade passiva: Argi o Municpio de Betim sua ilegitimidade passiva, argumentando ser o menor, sobre cujo interesse versa a causa, domiciliado no Municpio de Curvelo-MG. Contrariam o fundamento da preliminar suscitada os documentos de f. 10/13, que revelam residir o menor com seus pais na Rua 10 de Abril, n 158, Bairro Amazonas, em Betim, com nimo de definitividade. 166

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O direito sade, nos termos tutelados nos arts. 196 e seguintes da Constituio Federal, apresenta-se como bem jurdico de responsabilidade do Estado, para cuja garantia no estabelece a Carta Constitucional da Repblica qualquer condio. Trata-se de bem jurdico maior, derivado e intrnseco ao direito vida e dignidade humana e, como tal, deve ser priorizado. Nesse sentido, as seguintes decises deste Tribunal:
Mandado de segurana. Fornecimento de medicamento. Mal de Alzheimer. Concesso. - O direito sade deve ser garantido pelo Estado de forma irrestrita, inclusive com o fornecimento de medicamentos prescritos por mdico particular, como necessrios ao tratamento da molstia de que padece a parte, constituindo violao da ordem constitucional a negativa do Estado para o tratamento de pacientes necessitados (TJMG, Recurso Cvel n 1.0699.05.044712-6/001, Relatora Des. Tereza Cristina da Cunha Peixoto, j. em 04.05.2006). Mandado de segurana. Fornecimento de medicamento. - Os servios pblicos de sade integram rede regionalizada e hierarquizada - o SUS, amparando-se no princpio da co-gesto, com a participao simultnea dos entes estatais dos trs nveis (art. 198 da CF/88). - O direito sade, constitucionalmente previsto no art. 196, integral, no podendo ser restringido (TJMG, 6 C.C., Recurso Cvel n 1.0145.05.211007-2/001, Relator Des. Ernane Fidlis, j. em 21.03.2006).

Assim, no podem se furtar nem o Estado, nem o Municpio a tomarem as medidas necessrias preservao da vida do menor Vander Cardoso da Silva Jnior, devendo-se-lhes impor que atuem na tutela do interesse em causa. Afinal, o antigo direito de acesso Justia, que evoluiu da clusula do direito ingls, do due process of law, uma vez sob influncia da doutrina norte-americana, ganhou expresso substantiva, pelo que se passou a reconhecer que o direito de acesso Justia no se resume na possibilidade de ajuizamento da ao judicial, com previso legal de um procedimento a ser observado, mas significa a existncia de previso legislativa adjetiva e de uma atuao jurisdicional que assegurem parte a utilidade do processo, em tempo hbil, com prevalncia do contedo sobre a forma, ganhando esta relevo quando se trata de assegurar aquele. Com a repercusso do Estado Democrtico de Direito, que tem por vetor a efetividade (em contraposio legalidade formal do Estado Liberal), o velho direito de acesso Justia se transformou no direito prestao jurisdicional efetiva, que se traduz no direito no apenas a uma prestao jurisdicional ao final do processo, mas a uma prestao que seja eficaz, que promova efeitos jurdicos materiais e concretos na esfera jurdica da parte. 167

Tampouco servem de contra-argumento alegaes fundadas em distribuio de competncias dentro do Sistema nico de Sade. Perante o cidado, a competncia do Estado, como uma entidade nica, sendo-lhe lcito acionar aquele que lhe estiver ou parecer mais prximo ou mais acessvel. Entre as esferas governamentais, resolve-se a questo por meio de repasses de recursos ou outras compensaes. Interessa ao Direito que seja resguardado o bem jurdico tutelado pela Constituio, cujas aes no sentido de sua proteo so por ela prpria consideradas como de relevncia pblica (art. 197). Nesse sentido, j se pronunciou o Superior Tribunal de Justia:

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Processual civil. Agravo regimental. Ao que busca o fornecimento de medicao. Legitimidade passiva da Unio, do Estado e do Municpio. Requisitos da tutela antecipada. Reexame de prova. Smula n 07/STJ. Impossibilidade. Precedentes. - 1. (...) - 2. A CF/1988 erige a sade como um direito de todos e dever do Estado (art. 196). Da, a seguinte concluso: obrigao do Estado, no sentido genrico (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), assegurar s pessoas desprovidas de recursos financeiros o acesso medicao necessria para a cura de suas mazelas, em especial, as mais graves. Sendo o SUS composto pela Unio, Estados e Municpios, impe-se a solidariedade dos trs entes federativos no plo passivo da demanda. (...) (STJ, AgRg no REsp 763167/SC, Primeira Turma, Relator Ministro Jos Delgado, j. em 20.10.2005).

O objeto do pedido, conquanto aparentemente se trate de fornecimento de energia eltrica subsidiada, tem-se que aqui se coloca no desdobramento do direito sade, no sentido de sua efetividade. Por outro lado, constitui tambm servio pblico, ao lado dos servios de sade, o fornecimento de energia eltrica. Contratada a concesso do servio, para operao por empresa privada, assume esta os nus decorrentes da natureza pblica do servio e da responsabilidade do Estado perante o usurio consumidor. Apropriada se mostra a incluso da Cemig no plo passivo da demanda, de sorte a facilitar o cumprimento do dever pelo Estado. Nesse sentido, condeno os apelados/ rus a subsidiarem 146 Kwh de energia eltrica para o menor Vander Cardoso da Silva Jnior, com base nos documentos de f. 08/13, condenando a Cemig - Cia. Energtica de Minas Gerais em obrigao de fazer, consistente em j enviar a conta de luz com a mensurao e correspondente iseno dos citados Kwh, cuja correspondncia em valor lhe ser restituda ou compensada com os demais rus/apelados, sua escolha, solidria que a responsabilidade destes entes pblicos neste caso. Tal providncia deve ser adotada a partir da publicao desta deciso, independentemente de seu trnsito em julgado, assumindo esta deciso o carter de liminar ex officio, com base no poder conferido ao juiz pelo art. 461, 5, do CPC, em face do interesse em causa. Para o caso de descumprimento, fixo a multa em R$ 500,00 (quinhentos reais) por dia. -:::-

Com os fundamentos declinados, dou provimento apelao, para, com fulcro no art. 515, 3, do CPC, cassar a r. sentena e julgar procedente o pedido, nos termos expostos no pargrafo antecedente, e condenar solidariamente o Estado de Minas Gerais e o Municpio de Betim a subsidiarem 146 Kwh de energia eltrica a ser utilizada para o funcionamento dos aparelhos respiratrios de que depende o menor Vander Cardoso da Silva Jnior para sobreviver, bem como para condenar a Cemig Cia. Energtica de Minas Gerais em obrigao de fazer, consistente em emitir a conta de luz relativa residncia do referido menor com a mensurao e correspondente iseno de pagamento dos 146 Kwh, que ela poder compensar com os outros apelados/rus. Condeno, ainda, solidariamente, o Municpio de Betim e o Estado de Minas Gerais a fornecerem o pleiteado gerador eltrico de energia, em modelo e capacidade suficientes para fazer funcionar os aparelhos respiratrios dos quais depende o menor beneficiado nesta ao, descritos na exordial, no prazo de 30 (trinta) dias, a contar do trnsito em julgado desta deciso, sob pena de fixao de multa pelo descumprimento, nos termos do 2 do art. 213 do ECA c/c art. 461 do CPC. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Antnio Srvulo e Ernane Fidlis. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO.

MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO - APOSENTADORIA - RENNCIA - ATO UNILATERAL CONCURSO PBLICO - NOVA INVESTIDURA - CERTIDO DE TEMPO DE SERVIO ADMINISTRAO PBLICA - INDEFERIMENTO - CONCESSO DA ORDEM - VOTO VENCIDO Ementa: Administrativo. Mandado de segurana. Renncia aposentadoria. Nova investidura. Certificao do tempo de servio. Possibilidade. Ordem concedida. - Dada a unilateralidade do ato de renncia aposentadoria, no pode a Administrao Pblica impedir o seu reconhecimento, no sendo necessrio para tanto lei autorizadora. 168
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- Revela-se legtimo o pedido de certificao do tempo de servio, objetivando a averbao em cargo no qual adentrou por concurso pblico. - Rejeitadas as preliminares, em reexame necessrio, confirma-se a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.05.698054-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 6 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Marlia Figueiredo - Autoridade coatora: Superintendente da Seplag - Relator: Des. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINARES E CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO, VENCIDA A VOGAL. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2006. Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Kildare Carvalho - Trata-se de reexame necessrio e apelao interposta contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz da 6 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos do mandado de segurana impetrado por Marlia Figueiredo contra ato do Diretor da Diretoria Central de Contagem de Tempo e Aposentadoria da Secretaria de Estado de Planejamento e Gesto, concedeu a ordem, reconhecendo o direito da impetrante de renunciar sua aposentadoria. O apelante suscita em preliminar a intempestividade do writ e a inexistncia do direito lquido e certo. No mrito, insiste pela impossibilidade de se operar a renncia de aposentadoria pelo servidor pblico. Pede a reforma da sentena. Conheo da remessa oficial e da apelao, presentes os pressupostos de admisso. Em relao segunda preliminar, inexistncia de direito lquido e certo, tenho por fazer a anlise juntamente com o mrito, pois com ele se confunde. Na espcie, a impetrante se insurge contra o ato do impetrado consistente no indeferimento de seu pedido de renncia aposentadoria no cargo de professor nvel 5, grau E, bem como de fornecimento de certido de contagem de tempo de servio para aposentar-se no cargo que atualmente ocupa, de inspetora escolar, nvel 6, grau B, SP 5 B. Por sua vez, o impetrado sustenta que no existe lei a amparar o direito pleiteado pela impetrante. O MM. Juiz singular julgou procedente o pedido, reconhecendo impetrante o direito renncia de sua aposentadoria. A meu aviso, sem reparos a sentena. 169 Primeiramente, tenho por manter afastada a preliminar de intempestividade do writ, porque o ato administrativo impugnado foi publicado no Dirio Oficial em 07.06.2005 (f. 12/13) e a presente ao foi ajuizada em 26.08.2005 (f. 91). Por outro lado, de se registrar que no h nos autos qualquer prova de que o pedido objeto deste mandamus tivesse sido indeferido em outros momentos pela Administrao, com a devida publicao. Logo, no h que se falar em decurso do prazo de 120 dias para a impetrao da ordem de segurana. Rejeito a preliminar.

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Isso porque a renncia ato unilateral e personalssimo, que no depende da concordncia por parte da Administrao, nem mesmo de lei autorizadora. Nesse sentido, j se posicionou esta Terceira Cmara Cvel, no julgamento da Apelao n 1.0024.03.113071-9/001, Relator o em. Des. Schalcher Ventura:
Mandado de segurana. Renncia aposentadoria. Possibilidade. Direito lquido e certo a ser amparado. Provimento do recurso. - Por se tratar de direito indisponvel e personalssimo, possvel o pedido de renncia de aposentadoria do servidor pblico em um cargo, para computar tempo de servio em outro, quanto mais tendo a aposentadoria ocorrido antes de 1997.

nares, foi adiado na sesso do dia 25.05.2006, a pedido da eminente Vogal, depois de votarem Relator e Revisor, que, em reexame necessrio, confirmavam a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Com a palavra a Des. Albergaria Costa. A Sr. Des. Albergaria Costa - Sr. Presidente, Eminentes Pares. Em sesso anterior, rejeitei as preliminares suscitadas e pedi vista dos autos para um estudo mais profundo sobre a matria debatida no caso em tela. Verifica-se que o presente mandado de segurana objetivou o reconhecimento judicial do direito de a impetrante renunciar aposentadoria no cargo efetivo de professora, nvel 5, grau E, pertencente ao quadro de pessoal do magistrio do Estado de Minas Gerais, ocorrida em agosto de 1992, visando certificao do tempo de servio exercido, para fins de averbao em outro cargo estadual, de inspetora escolar, nvel 6, grau B, para o qual foi nomeada em 05.04.1994. Por outras palavras, a impetrante pretendeu, na verdade, atravs da renncia aposentadoria outrora deferida, usufruir o mesmo fato gerador na aposentadoria que lhe ser futuramente deferida no novo cargo de inspetora escolar. Sabe-se que a renncia uma forma de se colocar fim a uma relao jurdica, por vontade de uma das partes. A doutrina de Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 416) e Maral Justen Filho (Curso de direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 250) a classificam como uma das modalidades de extino dos efeitos do ato administrativo, caracterizada pela rejeio, mediante manifestao unilateral de vontade do particular, de uma situao jurdica que lhe seria favorvel. Todavia, como esse instituto pressupe a exclusiva manifestao do particular, no pode ser concebido irrestritamente, em todas as

Desse modo, mostra-se legtima a pretenso da impetrante renncia de sua aposentadoria e conseqente certificao da contagem do tempo de servio, visando averbao em cargo no qual adentrou em decorrncia de concurso pblico. Com essas consideraes, em reexame necessrio, confirmo a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo com o Relator. A Sr. Des. Albergaria Costa - Sr. Presidente. Peo vista dos autos. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES. PEDIU VISTA A EM. VOGAL, APS VOTAREM RELATOR E REVISOR, QUE, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAVAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela apelada, a Dr. Maria Noemy Sobreira Dias. O Sr. Presidente (Des. Kildare Carvalho) O julgamento deste feito, aps rejeitarem prelimi170

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relaes jurdicas de que a Administrao Pblica faz parte, tampouco naquelas em que simplesmente atuou de forma vinculada, porquanto, se certo que o interesse do particular no pode ser priorizado em detrimento do interesse pblico, mais certo ainda dizer que o interesse daquele no merecer qualquer tutela se, de alguma forma, violar os princpios norteadores da funo pblica. Tendo em vista a relevncia do tema em debate, merece ser ressaltado que, para o desempenho de suas funes e o alcance de suas finalidades, nunca dissociadas do interesse pblico, assegura-se Administrao Pblica uma posio hierarquicamente superior, de verdadeira supremacia em relao aos administrados. Por essa razo, exige-se que todos os seus atos, vinculados ou discricionrios, obedeam rigorosamente aos dispositivos constitucionais, bem como a todos os princpios expressos ou implcitos. Partindo dessas breves consideraes para a anlise do caso dos autos, conclui-se que, se, por um lado, a aposentadoria certamente um direito do servidor pblico, adquirido com o preenchimento dos requisitos constitucionais e legais autorizadores, por outro, a renncia a esse direito, resguardando to-somente o tempo de servio/contribuio, alm de representar a imposio de um interesse exclusivo do particular sobre uma situao jurdica perfeita e acabada, deferida pela Administrao Pblica enquanto cumpridora da lei e imbuda do dever de satisfazer os interesses da coletividade, tambm no encontra previso legal e manifestamente atentatria aos princpios da supremacia do interesse pblico sobre o privado, da legalidade, finalidade, impessoalidade e, em especial, da isonomia. No caso em tela, a impetrante aspira renncia da aposentadoria que lhe foi concedida, para, ato contnuo, averbar aquele mesmo tempo e obter nova aposentadoria, em cargo que lhe concederia maiores proventos. Evidente que a Administrao Pblica no poderia submeter-se ao ato unilateral de um particular que, em aparente disposio de

um direito, lhe traga novas e onerosas obrigaes, surtindo efeitos benficos somente na esfera do particular, em detrimento da finalidade pblica imposta Administrao. No demais lembrar que a Administrao e o Poder Judicirio esto sujeitos ao princpio da legalidade, segundo o qual as aes estatais devem obedecer aos comandos normativos vigentes, sendo certo que a atividade administrativa encontra na lei seu fundamento e limite de validade. Nesse mesmo sentido, merece a transcrio das lies de Jos dos Santos Carvalho Filho (Manual de direito administrativo. 15. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p.16):
O princpio da legalidade certamente a diretriz bsica da conduta dos agentes da Administrao. Significa que toda e qualquer atividade administrativa deve ser autorizada por lei. No o sendo, a atividade ilcita. (...) O princpio implica subordinao completa do administrador lei. Todos os agentes pblicos, desde o que lhe ocupe a cspide at o mais modesto deles, devem ser instrumentos de fiel e dcil realizao das finalidades normativas.

Isso apenas refora a necessidade de aquiescncia do Poder Pblico quanto extino da aposentadoria da impetrante, inclusive com a edio de lei, regulamentando a nova situao jurdica que seria criada, disciplinando, por exemplo, a fixao do lapso temporal mnimo para a nova aposentadoria do servidor, at mesmo para que seja dado tratamento isonmico em eventuais casos anlogos. Afinal, somente com previso legal, ex vi do artigo 37 da Carta Constitucional, seria possvel facultar ao servidor pblico inativo a escolha de outra situao funcional, que lhe fosse mais favorvel. Sobre a renncia, Diogo Figueiredo Moreira Neto (Curso de direito administrativo. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 166.) preleciona, com propriedade, nos termos seguintes:
Renncia - a manifestao de vontade do contratante-administrado, visando a liberar-se das

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obrigaes, ao mesmo tempo que desiste de seus correlatos direitos. O instituto no autnomo, salvo se previsto no contrato, caso em que nele ter fundamento jurdico e importar no seu desfazimento unilateral. Se no estiver prevista, a renncia s resultar se aceita pela Administrao, o que a reduz modalidade anteriormente examinada, do distrato. A renncia, traduzida em atos ou omisses que importem em violao do contrato, ensejar a resciso, aplicada pelo Poder Pblico.

Dessa feita, conclui-se que a impetrante no trouxe prova pr-constituda de seu direito lquido e certo renncia de sua aposentadoria, pois inexiste previso legal que lhe assegure esse direito, que tem por objetivo averbar o tempo de servio no novo cargo pblico estadual. Posto isso, com a devida vnia ao eminente Desembargador Relator, em reexame necessrio, denego a ordem impetrada e, conseqentemente, julgo prejudicada a apelao. Condeno a impetrante ao pagamento das custas processuais, suspensa a exigibilidade, por fora do art. 12 da Lei n 1.060/50. Sem honorrios, nos termos das Smulas n 105 do STJ e n 512 do STF. como voto.

Logo, a aposentadoria deferida impetrante, no cargo de professora, um ato jurdico perfeito e, portanto, irreversvel unilateralmente, no caso em apreo, na medida em que ir repercutir na esfera financeira da Administrao, bem como na sua estrutura organizacional, estando, pois, condicionado anuncia estatal, na forma tratada alhures. Vale ressalvar, por fim, que impetrante seria permitida apenas a faculdade de renunciar aos proventos de sua aposentadoria, sem, contudo, reaproveitar o tempo para novas vantagens no novo cargo estadual ora exercido. -:::-

Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO, VENCIDA A VOGAL.

MEDIDA CAUTELAR - EXIBIO DE DOCUMENTO - CONTRATO BANCRIO - DISCUSSO JUDICIAL - EXTRATO DE CONTA CORRENTE - INTERESSE PROCESSUAL - CADASTRO DE INADIMPLENTES - EXCLUSO DE NOME - EFICCIA DA MEDIDA Ementa: Ao cautelar. Exibio de documentos. Alegao de que o cliente recebeu cpias. Interesse de agir presente. Cadastros de inadimplentes. Excluso do nome do devedor enquanto perdurar a discusso judicial do dbito. Meio de prevenir danos honra e imagem da parte. Documentos comuns. Utilidade para demonstrao do direito alegado na ao principal. Inadmissibilidade da recusa de apresentao. - O interesse de agir do autor da ao de exibio de documentos no afastado pela simples afirmao de que cpias dos contratos so entregues quando da assinatura pelo cliente e extratos lhe so enviados, uma vez que so notrias as dificuldades impingidas pelas instituies financeiras ao acesso de seus clientes a tais documentos. - Pendendo de julgamento definitivo a insurreio do autor quanto ao dbito existente para com o ru, fica obstada a incluso de seu nome nos cadastros de inadimplentes, justificandose a concesso da medida cautelar para prevenir que a publicidade conferida por esses servios cause graves prejuzos imagem e honra do devedor. A eficcia da medida cautelar deferida dever estender-se, unicamente, at a deciso final do processo principal, pois, em caso de procedncia do pedido declaratrio, ficar definitivamente afastada a existncia de 172
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qualquer dvida, ou, noutro caso, tornar-se- incontroversa a dvida, o que tornaria legtima a incluso do nome do devedor nos cadastros de inadimplentes. - H plausibilidade da pretenso de exibio dos contratos e dos extratos firmados com a instituio financeira, por tratar-se de medida efetivamente til demonstrao pelo autor do direito alegado na ao principal. Ademais, os documentos a serem exibidos so documentos comuns s partes, sendo que, conforme dispe o art. 358 do Cdigo de Processo Civil, em seu inciso III aplicado subsidiariamente ao processo cautelar, como prev o art. 845 do mesmo diploma -, no deve ser admitida a recusa em apresent-los. APELAO CVEL N 1.0024.03.039800-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Leize Bastos Martins Pacheco - Apelado: Banco do Estado de So Paulo S.A. - Banespa - Relator: Des. ELIAS CAMILO
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de junho de 2006. Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Elias Camilo - Trata-se de recurso de apelao contra a sentena de f. 142/145, que julgou improcedentes os pedidos formulados na ao cautelar movida pela apelante, sob o fundamento de que o apelado tem autorizao para praticar as exorbitantes taxas de juros, pois no se submete Lei da Usura, no restando demonstrada a cobrana de encargos no previstos em lei. Afirmou o Magistrado, ainda, ser desnecessria a exibio judicial de documentos, uma vez que nenhum banco deixa de enviar ao cliente cpia de contratos, extratos de movimentao da conta e outros documentos. Opostos os embargos de declarao de f. 146/149, foram acolhidos pela deciso de f. 153, fixando-se a verba honorria em R$ 2.859,03.

Na pea recursal de f. 158/167, sustenta a apelante que o seu pedido de exibio de documentos cumpre os requisitos do art. 844, II, do CPC, sendo necessria a apresentao dos contratos e extratos de lanamentos pelo banco. Aduz que a plausibilidade de seu direito repousa na cobrana de juros capitalizados e correo monetria e no perigo da demora no dano irreparvel causado pela manuteno de seu nome nos cadastros de inadimplentes at a soluo da lide principal. Afirma, por fim, que os honorrios de advogado, na forma arbitrada, violam o art. 20, 3, do CPC, pois tal verba deve ser fixada segundo o valor atribudo causa e no impugnado pelo apelado. Arremata requerendo o provimento do recurso, para julgar procedentes os pedidos cautelares de exibio de documentos e de vedao incluso de seu nome nos cadastros de inadimplentes, ou, noutro caso, para reduzir a verba honorria. Recebido o recurso em ambos os efeitos, o apelado ofertou as contra-razes de f. 175/193, alegando, em preliminar, a falta de interesse de agir da apelante, uma vez que deveria manter em seu poder os documentos requeridos. Quanto ao mrito, requer a manuteno da sentena atacada. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Preliminar de carncia da ao: 173

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Sustenta o apelado, em contra-razes, a preliminar de carncia da ao da apelante, por falta de interesse de agir, matria que deve ser apreciada, porquanto conhecvel de ofcio pelo Magistrado, nos termos do art. 267, 3, do CPC. Sobre o interesse de agir, assim ensina Humberto Theodoro Jnior:
Localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do Direito objetivo no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma necessidade, como adverte Allorio. Essa necessidade se encontra naquela situao que nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena de, se no o fizermos, vermo-nos na contingncia de no podermos ter satisfeita uma pretenso (o direito de que nos afirmamos titulares) (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 38. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 323).

Passando adiante, deve-se ressaltar que ainda pende de julgamento definitivo a ao declaratria em apenso, principalmente quando foi anulado o processo por cerceamento do direito de defesa da ora apelante. Por isso, deve-se considerar como vlida a insurreio da apelante quanto ao dbito existente para com o apelado, o que, efetivamente, impede a incluso de seu nome nos cadastros de inadimplentes. Com efeito, enquanto no passada em julgado a deciso concernente matria controvertida na ao principal, permanece o risco de dano apelante, visto que o pronunciamento do Judicirio ainda no se reveste da segurana jurdica proporcionada pela coisa julgada. No caso, justifica-se a manuteno da medida cautelar para prevenir a incluso do nome da apelante nos cadastros negativos de acesso ao crdito, j que a publicidade conferida por esses servios, inevitavelmente, trar graves prejuzos imagem e honra do devedor. Sobre a funo do processo cautelar, valiosa a seguinte lio de Humberto Theodoro Jnior:
O que se obtm no processo cautelar, e por meio de uma medida cautelar, apenas a preveno contra o risco de dano imediato que afeta o interesse litigioso da parte e que compromete a eventual eficcia da tutela definitiva a ser alcanada no processo de mrito (Curso de direito processual civil. 36. ed., Forense, v. 2, p. 352).

Nesse ponto, cumpre afastar a alegada falta de interesse de agir do apelado, pois tal condio da ao no afastada pela simples afirmao de que cpias dos contratos so entregues quando da assinatura pelo cliente e extratos lhe so enviados, uma vez que so notrias as dificuldades impingidas pelas instituies financeiras ao acesso de seus clientes a tais documentos. Nesse sentido j tive oportunidade de decidir quando integrava a 5 Cmara Cvel do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:
Deve ser reconhecido o interesse de agir na ao cautelar de exibio de documentos quando notria a imposio, pelas instituies financeiras, de barreiras ao acesso dos clientes aos documentos comuns s partes, necessrios apurao do dbito ou propositura de eventual demanda (Apelao n 0388176-1, j. em 24.04.03).

Em casos semelhantes, assim pronunciou esta Corte:


Medida cautelar inominada - Incluso do nome do devedor no cadastro restritivo do crdito Impossibilidade - Dbito pendente de discusso judicial. - possvel a excluso, bem como evitar a incluso do nome do devedor nos servios de proteo ao crdito, quando se est discutindo a dvida em juzo (14 Cmara Cvel, Apelao n 473.861-4, Rel. Des. Ddimo Inocncio de Paula, j. em 09.06.05).

Resta, portanto, afastada a carncia da ao argida em contra-razes. Mrito. 174


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Cautelar inominada - Dvida sub judice Devedor - Nome - Inadimplentes - Cadastro Inscrio - Impossibilidade - Fumus boni iuris - Periculum in mora - Caracterizao. Presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora, deve a ao cautelar inominada ser julgada procedente para determinar a excluso do nome do devedor do banco de dados das instituies de restrio ao crdito, assegurando, assim, a total utilidade do processo principal para a justa composio da lide, tutelando os interesses em risco (16 Cmara Cvel, Apelao n 449.745-0, Rel. Des. Jos Amancio, j. em 04.03.05).

Assim j se pronunciou o extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais em caso semelhante:


Nas medidas cautelares, como preparatrias da ao principal, no se discute o mrito da questo, que matria de debate na ao ordinria. A sentena limita-se ao reconhecimento do dever da parte de exibir o documento comum, e o interesse de agir est no desejo de obter providncia jurisdicional afeta ao interesse substancial da parte (TAMG, 6 Cmara Cvel, Relatora Juza Beatriz Pinheiro Caires, Apelao Cvel n 0314127-1, j. em 31.08.2000).

Por outro lado, no que tange exibio de documentos, tambm divirjo do posicionamento adotado pelo ilustre Juiz sentenciante. Com efeito, pretende a apelante ver exibidos os documentos teis instruo de sua ao declaratria, com respaldo no art. 844, inciso II, do CPC, que assim dispe:
Art. 844. Tem lugar, como procedimento preparatrio, a exibio judicial: (...) II - de documento prprio ou comum, em poder de co-interessado, scio, condmino, credor ou devedor; ou em poder de terceiro que o tenha em sua guarda, como inventariante, testamenteiro, depositrio ou administrador de bens alheios.

Documento comum no , assim, apenas o que pertence indistintamente a ambas as partes, mas tambm o que se refere a uma situao jurdica que envolva ambas as partes, ou uma das partes e terceiro. o caso, por exemplo, do recibo em poder do que pagou, mas que interessa tambm ao que recebeu; o da via do contrato em poder de um contraente quando o outro perdeu a sua; ou das correspondncias em poder do destinatrio nos contratos ajustados por via epistolar (THEODORO JNIOR, Humberto. Processo cautelar. 4. ed., So Paulo: Ed. Universitria de Direito, p. 293).

Conclui-se, ento, que tambm o pedido de exibio de documentos deve ser acolhido, para que sejam fornecidos apelante os contratos e extratos elencados na pea exordial, fixando-se multa diria para o caso de descumprimento pelo apelado. Com tais consideraes, rejeito a preliminar de carncia da ao alegada em contrarazes e, no mrito, dou provimento ao recurso, para julgar procedente a medida cautelar pleiteada, revalidando a liminar deferida f. 71, verso, e determinando que o apelado se abstenha de incluir o nome da apelante nos cadastros de

Ressalta-se a plausibilidade da pretenso da apelante, visto que a exibio dos contratos e dos extratos firmados com a instituio financeira uma medida efetivamente til demonstrao pelo autor do direito alegado na ao principal, restando claro seu legtimo interesse para realizao de tal procedimento.

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H de se ressalvar, no entanto, que a eficcia da medida cautelar deferida dever estenderse, unicamente, at a deciso final do processo principal, pois, em caso de procedncia do pedido declaratrio, ficar definitivamente afastada a existncia de qualquer dvida, ou, noutro caso, tornar-se- incontroversa a dvida, o que tornaria legtima a incluso do nome da apelante nos cadastros de inadimplentes.

Ademais, os documentos a serem exibidos so documentos comuns s partes, sendo que, conforme dispe o art. 358 do CPC, em seu inciso III - aplicado subsidiariamente ao processo cautelar, como prev o art. 845 do mesmo diploma -, no deve ser admitida a recusa em apresent-los. Sobre os documentos comuns a doutrina nos ensina:

inadimplentes - ou proceda sua excluso, se for o caso -, bem como apresente a documentao comum pleiteada na pea exordial. Tais medidas devero ser implementadas no prazo de 10 (dez) dias, sob pena de multa diria, que arbitro em R$ 200,00 (duzentos reais), nos termos do art. 461, 5, do CPC. Ressalvo, entretanto, que a eficcia da medida cautelar referente inscrio do nome da apelante nos cadastros de inadimplentes dever estender-se apenas at o julgamento final da ao principal em apenso. -:::-

Condeno o apelado ao pagamento das custas processuais, inclusive as recursais, bem como da verba honorria da parte adversa, que arbitro em R$ 500,00 (quinhentos reais), ex vi do art. 20, 4, do CPC. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Helosa Combat e Renato Martins Jacob. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO.

AO DECLARATRIA - CANCELAMENTO - PROTESTO DE TTULO - CHEQUE EMISSO REGULAR - CAUSA DEBENDI - ALEGAO CONTRA PORTADOR DE BOA-F - IMPOSSIBILIDADE Ementa: Cancelamento de protesto. Cheque. Emisso regular. Ttulo transferido a terceiro de boa-f. Desvinculao da causa debendi. Protesto legal. - O cheque ttulo autnomo que no se vincula causa debendi, e, por isso, o emitente no pode alegar a terceiro possuidor e credor do ttulo negcio realizado com outra pessoa que deu origem crtula. Comprovado o no-pagamento do cheque, seu protesto no se afigura ilegal. APELAO CVEL N 2.0000.00.497747-1/000 - Comarca de Vrzea da Palma - Apelante: Adelma Monteiro da Silva - Apelado: Josino Elsio da Silva - Relator: Des. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de setembro de 2006. - Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Caldeira Brant - Tratase de recurso interposto contra a r. sentena de f. 63/65, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Vrzea da Palma, nos autos da ao declaratria de cancelamento de protesto ajuizada por Adelma Monteiro da Silva em face de 176 Josino Elsio da Silva, que julgou improcedente o pedido, condenando a autora a arcar com os nus de sucumbncia. Interps apelao a autora, com razes s f. 66/68. Inicialmente, requer a apelante a concesso dos benefcios da assistncia judiciria gratuita. No mrito, sustenta, em sntese, que a mesma no devedora do apelado, que nunca existiu qualquer relao comercial entre os mesmos, que houve simplesmente emprstimo de duas folhas de cheques para o Sr. Lcio, que cunhado seu e do recorrido. Ao final, pede a reforma in totum da sentena hostilizada. Sem preparo, tendo sido o recurso recebido f. 69. Contra-razes s f. 71/84, alegando em preliminar que o recurso se encontra deserto e, no mrito, pugnando pela manuteno da sentena.

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Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Justia gratuita. A priori, cumpre-me analisar o pedido de assistncia judiciria gratuita formulado pela apelante em sede recursal. Insta ressaltar que o instituto da assistncia judiciria gratuita insculpido na Lei 1.060/50 claro em seu art. 4, caput, ao dispor que a simples afirmao de carncia da parte suficiente para o juiz deferir a assistncia judiciria. Preceitua o art. 4 da Lei n 1.060/50:
Art. 4. A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia.

nunca existiu qualquer relao comercial entre os mesmos, que houve simplesmente emprstimo de duas folhas de cheque para o Sr. Lcio, que cunhado seu e do recorrido. Pois bem. Conforme noticiam os autos, a autora emprestou duas folhas de cheque ao Sr. Lcio Marques de Oliveira. Em razo de desacordo entre este ltimo e o ru, a mesma sustou os ttulos. Posteriormente, os ttulos foram protestados pelo ru, por falta de pagamento.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

O objetivo desta lide exatamente o cancelamento do protesto realizado pelo no-pagamento do ttulo. Para fundamentar suas pretenses, a autora, ora apelante, afirma que no realizou qualquer negcio com o ru. Contudo, o cheque ttulo que pela simples tradio circula, quando for ao portador ou quando endossado. Para tal, basta que ocorra sua entrega a terceiro. ttulo autnomo, que no se vincula causa debendi; e, por isso, a autora no pode alegar a terceiro possuidor e credor do ttulo negcio realizado com outra pessoa, que deu origem ao cheque. A jurisprudncia pacfica:
Cheque ao portador - Investigao da causa Inexigibilidade. - No sendo um ttulo causal o cheque ao portador - uma ordem de pagamento -, confere a quem o porta o direito de exigir-lhe o valor, independentemente da investigao da causa que lhe deu origem (TACiv-RJ - Ac. unn. da 2 Cm. Reg. em 21.5.92 - Ap. 1.294 - Rel. Juiz Marlan de Moraes Marinho - Lcia Maria Nogueira Santos vs. Ivette Martins Tumolo). Cheque - Emisso - Discusso - Impossibilidade. - O cheque constitui uma ordem de pagamento vista, no se permitindo discutir acerca da causa geradora da sua emisso, porquanto contraria os princpios da autonomia e abstrao inerentes ao ttulo emitido (TJ-AL - Ac. unn. 2.59 da 2 Cm. Cv., julg em 12.8.92 - Ap. 10.072 - Arapiraca - Rel. Des. Jos Fernando Lima Souza - Sebastio Ablio de Macedo vs. Tarczio Aureliano Nunes - Advs.: Severino Viturino dos Santos e Jos Firmino de Oliveira).

Exsurge do texto constitucional: art. 5, inciso LXXIV, in verbis: O Estado prestar assistncia judiciria integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. Dessa feita, tendo a apelante demonstrado nos autos os requisitos exigidos em lei, tenho por bem deferir mesma as benesses da justia gratuita. Preliminar. Sustenta o apelado, em suas contrarazes, que o recurso no deve ser conhecido, pelo fato de encontrar-se deserto. Contudo, deve ser afastada a prefacial em comento, em face do deferimento recorrente dos benefcios da justia gratuita, conforme exposto alhures. Sendo assim, rejeito a preliminar em tela. Mrito. No mrito, sustenta a apelante, em suma, que a mesma no devedora do apelado, que

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Cheque - Emisso - Responsabilidade. - O cheque, ordem de pagamento vista, investe o seu emitente como obrigado, impingindo-lhe toda e qualquer responsabilidade decorrente do no-cumprimento da obrigao que, simplesmente, ao emiti-lo, assumiu (TJ-BA - Ac. unn. da 2 Cm. Cv., julg. em 16.9.97 - Agr. 369351/97- Itagimirim - Rel. Des. Eleonora Cajahyba; in ADCOAS 8156720).

Ento, para ter cancelado o protesto que recai sobre o ttulo, incumbia autora comprovar o pagamento do mesmo ou alguma nulidade que sobre ele recasse, no tendo cabimento o cancelamento do protesto do cheque, pois o ttulo formalmente perfeito, no recaindo sobre ele qualquer irregularidade que seja. Pelo exposto, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso para manter a sentena proferida pelo Juzo de primeiro grau, exatamente como se encontra. Custas recursais, pela apelante, suspensa a exigibilidade em face da justia gratuita ora concedida. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Osmando Almeida e Pedro Bernardes. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Outrossim, no tendo sido pago o cheque emitido pela autora, o protesto do mesmo no ilegal, estando inclusive o apelado no regular exerccio de seu direito, pretendendo o recebimento do ttulo no pago por meio das vias permitidas por lei. Assim, por ser o cheque ttulo autnomo, desvinculado do negcio que lhe deu origem, o apelado tem direito ao recebimento do valor correspondente ao ttulo, j que portador dele e, conseqentemente, credor da quantia por ele representada.

AO CIVIL PBLICA - ESTABELECIMENTO DE ENSINO SUPERIOR - MENSALIDADE ESCOLAR - REAJUSTE - ILEGALIDADE - JUSTIA ESTADUAL - COMPETNCIA - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-CONFIGURAO - MINISTRIO PBLICO - LEGITIMIDADE ATIVA Ementa: Ao civil pblica. Competncia. Justia Estadual. Smula 34 do STJ. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Ministrio Pblico. Legitimidade ativa. Aumento de mensalidade. Ilegalidade. - A discusso acerca da abusividade no reajuste de mensalidades de instituies de ensino superior no se insere entre os atos delegados do Poder Pblico, razo pela qual no se apresenta competente a Justia Federal. Incidncia da Smula 34 do STJ. Para que se configure cerceamento de defesa e, por conseqncia, uma grave ofensa aos princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, todos assegurados pela Constituio Federal, necessrio que a prova que deixou de ser produzida se caracterize como imprescindvel para a soluo da lide. - A legitimidade ativa do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica em que se discute o valor de mensalidade escolar est sedimentada pela jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia. - Inexistentes nos autos elementos que comprovem a legalidade do percentual aplicado para reajuste do valor da mensalidade estabelecida pela faculdade, impe-se a manuteno da sentena, que entendeu pela procedncia dos pedidos formulados na petio inicial. APELAO CVEL N 1.0460.05.017233-3/001 - Comarca de Ouro Fino - Apelante: Sociedade Sul Mineira de Educao e Cultura S/C Ltda. - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. ALVIMAR DE VILA 178
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de agosto de 2006. Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvimar de vila - Trata-se de recurso de apelao interposto por Sociedade Sul Mineira de Educao e Cultura S/C Ltda. Asmec, nos autos da ao civil pblica, movida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, contra deciso que julgou procedente o pedido inicial (f. 154/158). A apelante alega, preliminarmente, incompetncia da Justia Estadual. Ainda como preliminar, alega que houve cerceamento de defesa e a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico. No mrito, alega que no agiu de forma abusiva e muito menos ilegal, mas, antes, praticou o aumento que as circunstncias impostas pela sua estrutura de custos assim determinavam, at como forma de preservar sua capacidade de autofinanciamento garantida pelo art. 209 da Constituio Federal e exigida pelo art. 7, inciso III, da Lei 9.394/96; que em nenhum momento o legislador constituinte imps a obrigatoriedade de prestar servios gratuitos ou insuficientemente remunerados; que a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional determina que as entidades particulares de ensino devem ter capacidade de autofinanciamento; que em vez de um aumento equivocadamente calculado em 16,98%, o novo valor da mensalidade para este semestre retrata apenas um aumento de insignificantes 2,82%, pelo que a diferena entre o que est sendo cobrado (R$ 365,00 para pagamento at o 5 dia til) est muito prximo do pretendido pelo autor (362,00), acusando, assim, uma insignificante diferena de

R$ 3,00 (trs) reais; que os valores esto em conformidade com os praticados por outras instituies; que, em se tratando de ensino superior e no podendo contar com recursos pblicos, por ser entidade particular com fins lucrativos, sem garantia de autofinanciamento, a atividade educacional desenvolvida no ter condio de se sustentar (f. 159/175). O apelado apresenta contra-razes, s f. 178/188, pugnando pelo improvimento do recurso. Conhece-se do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Inicialmente, suscita a apelante incompetncia da Justia Estadual, por se tratar de causa envolvendo instituio de ensino superior, que indiscutivelmente exerce atividade delegada da Unio. Com efeito, tem decidido o colendo STJ, quando a lide envolve matria atinente ao poder delegado pela Unio Federal, ser de competncia da Justia Federal o julgamento do processo. De fato, esta competncia estende-se Justia Federal por fora da matria que envolve o poder delegado, ou seja, em casos como o de reprovao de alunos, o direito ao ensino propriamente dito, dentre outros. Entretanto, nos casos cuja questo envolve a discusso em torno do aumento da mensalidade, o mesmo Superior Tribunal de Justia j se manifestou pela competncia da Justia Estadual, como se v dos seguintes julgados:
Competncia. Mandado de segurana. Ensino superior. Entidade privada. Reajuste de mensalidade. - Tratando-se de mero reajuste de mensalidade, no age o impetrado como delegado do Poder Pblico. - Competncia da Justia Estadual. Precedentes do TFR e do STJ. Conflito conhecido, declarado competente o suscitante (CC 1.430/SP, DJ de 27.05.1991, p. 6.935. Segunda Seo. Relator: Ministro Barros Monteiro. Deciso em 10.04.1991. In RSTJ 33/414).
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Conflito de competncia. Ensino superior. Mensalidades. Reajuste. Competncia da Justia Estadual. Conflito improcedente. - Na linha de precedentes do Tribunal, o reajuste de mensalidades de instituies de ensino superior no se insere entre os atos delegados do Poder Pblico, razo pela qual no se apresenta competente a Justia Federal para conhecer de mandado de segurana no qual versada a matria (CC 1.390/SP. DJ de 27.05.1991, p. 6.934. Segunda Seo. Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Deciso em 24.04.1991. In RSTJ 33/411). Estabelecimento particular de ensino superior. Reajuste de mensalidade. Competncia. - Em casos que tais, inexiste delegao do Poder Pblico, sendo de ordem estadual a competncia para processar e julgar as aes propostas. Hiptese de ao de consignao em pagamento: conflito conhecido e declarado competente o suscitante (CC 1383/SP. DJ de 25.02.1991, p. 1.450. Relator: Ministro Nilson Naves. Deciso em 14.12.1990. Segunda Seo. RSTJ 33/405).

Ainda como preliminar, a apelante alega que houve cerceamento de defesa, haja vista que no final da contestao requereu expressamente a produo de provas, sendo que o Magistrado proferiu sentena, ouvindo apenas o Ministrio Pblico, sem apreciar o requerimento de produo de provas oportunamente formulado. Para que se configure cerceamento de defesa e, por conseqncia, uma grave ofensa aos princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, todos assegurados pela Constituio Federal, necessrio que a prova que deixou de ser produzida se caracterize como imprescindvel para a soluo da lide. Pela natureza da matria posta em debate, tem-se que totalmente dispensvel a produo de provas pleiteada pela apelante, pois o alegado direito do autor bem como as alegaes do ru podem ser analisados e apreciados no conjunto probatrio constante dos autos. Ressalta-se que no caso vertente as provas produzidas so de natureza documental, sendo que as partes tiveram oportunidade de junt-las por ocasio da interposio da ao e da contestao, nos termos do art. 396 do CPC. No caso dos autos, o douto Juiz sentenciante, ao prolatar sua deciso, possua o feito devidamente instrudo, uma vez que a matria de fato j havia sido esclarecida pelos documentos trazidos aos autos, a autorizar-lhe o julgamento da lide, o que fez corretamente e em ateno ao que determina o art. 330, I, do Cdigo de Processo Civil. Nesse sentido, j decidiu o Superior Tribunal de Justia: Presentes as condies que ensejam o julgamento antecipado da causa, dever do juiz, e no mera faculdade, assim proceder (STJ, 4 T., REsp 2.832-RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJU de 17.9.90). este o caso dos autos, em que a produo da prova pericial seria incua ante a sua inutilidade, dado que os documentos, que deveriam ser periciados, aptos a demonstrar o aumento nos custos a ttulo de pessoal e de custeio no foram trazidos aos autos.

Dessa forma, no h mesmo razo para se entender pela competncia da Justia Federal para julgar o presente caso, visto que inexiste, no exerccio do arbitramento do valor da mensalidade pelo particular, delegao do Poder Pblico, sendo, por isso, de ordem estadual a competncia para processar e julgar. Logo, no se tratando de ato que envolve o poder delegado, no h que se falar em incompetncia do Ministrio Pblico estadual, como alega o apelante. Alis, a matria j se encontra, inclusive, sumulada naquele Superior Tribunal, verbis:
Smula n 34: Compete Justia Estadual processar e julgar causa relativa a mensalidade escolar, cobrada por estabelecimento particular de ensino (Referncia: CC 113-SP (2 S. em 25.10.89 - DJ de 04.12.89), CC 1.383-SP (2 S. em 14.12.90 - DJ de 25.02.91), CC 1.430-SP (2 S. em 10.04.91 - DJ de 27.05.91), CC 1.390-SP (2 S. 24.04.91 - DJ de 27.05.91); Segunda Seo, em 13.11.91. DJ de 21.11.91, p. 16.774. RSTJ 33/399).

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Descabida, portanto, a alegao genrica de cerceamento de defesa. O apelante teve oportunidade de instruir o processo, que foi regido com estrita observncia do princpio do devido processo legal. O julgamento antecipado da lide, por si s, no suficiente para que ocorra ofensa aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, razo pela qual se rejeita a preliminar. Sustenta ainda como preliminar a ilegitimidade ativa ad causam do Ministrio Pblico para a presente demanda. A legitimidade ativa do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica em que se discute o valor de mensalidade escolar est sedimentada pela jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia, in verbis:
Processual civil. Ministrio Pblico. Legitimidade ativa. Ao civil pblica. Mensalidades escolares. Precedentes. Recurso provido. - pacfico nesta Corte o entendimento de que o Ministrio Pblico tem legitimidade para promover ao civil pblica em que se discute acerca de cobrana de mensalidades escolares, defendendo os interesses coletivos de pais e alunos de estabelecimento de ensino. Recurso especial conhecido e provido (REsp 100.311/GO). Processual civil. Ao civil pblica. Aumento de mensalidade escolar. Ministrio Pblico. Legitimidade. - Pacfica na jurisprudncia desta Corte a orientao de que o Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica em defesa de interesses coletivos, visando a coibir aumento abusivo de mensalidade escolar (art. 81, II, do CDC) (Rel. Ministro Aldir Passarinho Junior, DJ de 5.3.2001- in Juis - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, n 26). Mensalidades escolares. Julgamento antecipado. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico. - 1. No viola o art. 330 do Cdigo de Processo Civil o julgamento antecipado quando a questo, sendo de direito e de fato, dispensar a prova em audincia. - 2. O Ministrio Pblico, como j est bem assentado em precedentes de ambas as Turmas que compem a Segunda Seo, tem legitimidade ativa para ajuizar ao civil pblica com o fim de impedir a cobrana abusiva

de mensalidades escolares, presente o art. 21 da Lei n 7.347/85. - 3. Recurso especial conhecido e improvido (REsp 239960/ES).

Como outra no a controvrsia jurdica deduzida, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais parte ativa legtima para esta ao civil pblica. Com essas consideraes, rejeita-se a preliminar. Passamos ao mrito. Depreende-se dos autos que os alunos do curso de educao fsica matriculados junto instituio de ensino r tiveram suas mensalidades majoradas no incio do ano de 2005, sendo que o valor vigente no ano de 2004 era de R$ 341,08 (trezentos e quarenta e um reais e oito centavos), que passou, no incio do ano letivo de 2005, para o valor de R$ 399,00 (trezentos e noventa e nove reais), representando um aumento no percentual de 16,98%. A sentena primeva no merece retoques, porque, de acordo com os documentos juntados aos autos, o aumento da mensalidade escolar se deu de forma abusiva, haja vista que atingiu um percentual de 16%, sem que a r comprovasse o aumento de custos que justificasse o reajuste nesse patamar. A legislao que dispe sobre os valores das mensalidades, em seu art. 1, 1, da Lei 9.870/99, determina:
O valor anual ou semestral referido no caput deste artigo dever ter como base a ltima parcela da anuidade ou da semestralidade legalmente fixada no ano anterior, multiplicada pelo nmero de parcelas do perodo letivo.
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Por sua vez, o 3 do mesmo artigo dispe:


Poder ser acrescido ao valor total anual de que trata o 1 montante proporcional variao de custos a ttulo de pessoal e de custeio, comprovado mediante apresentao de planilha de custo, mesmo quando esta

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variao resulte da introduo de aprimoramentos no processo dittico-pedaggico.

Com efeito, a legislao no probe que a instituio de ensino reajuste o preo da mensalidade; todavia, quando o aumento justificado pelo aumento de custos, deve haver comprovao nesse sentido, que poderia ser feita com a apresentao de planilha de custos, como exige a lei, o que no foi feito. Apesar de a apelante ter anexado aos autos o documento de f. 84, este no demonstra a razo do aumento no percentual que fora aplicado, e tambm no est de acordo com a planilha de custos exigida pelo Decreto 3.274/99, que regulamenta a Lei 9.870/99. Desse modo, havendo um aumento no percentual de 16,98%, bem superior aos ndices de inflao do perodo e sem qualquer comprovao de que foi devido ao aumento dos custos dos servios prestados, tem-se caracterizada a ilegalidade e abusividade do reajuste. Nesse passo, tem-se que cabia apelante trazer aos autos prova documental no sentido de que os aumentos foram realizados para manuteno da estrutura de custos e como forma de preservar sua capacidade de autofinanciamento, como alegado na contestao. Assim, inconcebvel um reajuste dessa proporo sem qualquer demonstrao de aumento nos gastos, sendo razovel a aplicao do INPC (6,13%), como pleiteado pelo Ministrio Pblico. -:::-

De outro lado, a entidade que firma contrato de prestao de ensino educacional se enquadra no conceito de fornecedor, assumindo, ex vi legis, a postura de prestadora de servios, ficando, assim, sujeita aos termos e condies contratuais nos limites preconizados pelo CDC, especialmente os que tratam da proteo ao consumidor. Nesse sentido, o art. 39, inciso X, do CDC veda ao fornecedor de servios, dentre outras prticas abusivas, elevar sem justa causa o preo dos produtos ou servios. Inexistentes nos autos elementos que comprovem a legalidade do reajuste da mensalidade estabelecida pela faculdade, impe-se a manuteno da sentena que julgou procedentes os pedidos formulados na petio inicial, permitindo que o reajuste seja feito no patamar de 6,13%, conforme ndice do INPC. Pelo exposto, rejeitam-se as preliminares e nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a r. sentena de 1 grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Saldanha da Fonseca e Domingos Coelho. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

INDENIZAO - DANO MORAL - CERTIDO DE NASCIMENTO - ERRO - DEMORA NA RETIFICAO - CONSTRANGIMENTO - CARTRIO DE REGISTRO CIVIL - PREPOSTO NEGLIGNCIA - IMPERCIA - OFICIAL DE REGISTRO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA DIREITO DE REGRESSO - DANO MATERIAL - AUSNCIA DE PROVA Ementa: Apelao. Indenizao. Danos moral e material. Atos praticados por serventurio de cartrio extrajudicial. Responsabilidade objetiva. Indenizao devida. 182
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- Para que haja a condenao ao pagamento de indenizao, seja pelo dano moral, seja pelo dano material, preciso que se configurem os pressupostos da responsabilidade civil, que so o dano, a culpa (em caso de responsabilidade subjetiva) e o nexo de causalidade. - Os servios notariais so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico. Assim sendo, a sua responsabilidade, que objetiva (art. 22 da Lei 8.935/94), independe de comprovao de culpa ou dolo do servidor que deu causa ao dano. - De acordo com o art. 22 da Lei 8.935/94, os notrios e oficiais de registro respondero pelos danos que eles e seus prepostos causem a terceiros, na prtica de atos prprios da serventia, assegurado aos primeiros o direito de regresso no caso de dolo ou culpa dos prepostos. - Os danos materiais no podem ser presumidos, tais como os morais, j que aqueles dependem de prova inequvoca do prejuzo. APELAO CVEL N 1.0702.04.188661-6/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: E.B.S. Apelado: Cludio Barcelos Pimentel - Relator: Des. FBIO MAIA VIANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2006. - Fbio Maia Viani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fbio Maia Viani - Cuida-se de apelao interposta por E.B.S. da sentena (f. 175/179), que, na ao de indenizao por dano moral e material que move em face de Cludio Barcelos Pimentel e do Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais da Comarca de Uberlndia, julgou extinto o processo frente ao cartrio e julgou improcedente o pedido quanto ao outro ru. O autor alega, na apelao (f. 181/186), que, embora concedidos os benefcios da assistncia judiciria, restou condenado nas verbas de sucumbncia. Afirma que foi tratado com desdia e indiferena pela serventia demandada, uma vez que seu primeiro assento foi feito corretamente, O ru, em contra-razes (f. 187/192), defende a manuteno da sentena. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Ab initio, no merece prosperar a tese do apelante de que o beneficirio da assistncia judiciria no pode ser condenado aos nus da sucumbncia. porque a Lei 1.060/50 no se presta a desobrigar o beneficirio vencido ao pagamento das custas, j que apenas suspende a sua exigibilidade pelo prazo prescricional de 05 (cinco) anos, desde que, neste perodo, no possa adimplir o custo do processo sem prejuzo prprio ou da sua famlia. No que tange ao dano moral, para que haja a condenao ao pagamento de indenizao, seja 183 constando seu sexo como o masculino; todavia, em erro, em sua segunda certido, constou o sexo feminino, tendo o tabelio exigido ordem judicial para fazer a correo. Aduz que, diante de tal disparate, foi obrigado a ingressar com ao judicial de cunho vexatrio, fato que lhe causou abalos de natureza moral, alm de um atraso em suas atividades. Pugna pelo provimento do recurso para que sejam providos os pedidos da inicial.
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pelo dano moral, seja pelo dano material, preciso que se configurem os pressupostos da responsabilidade civil, que so o dano, a culpa (em caso de responsabilidade subjetiva) e o nexo de causalidade. Consta dos autos que o apelante, notando erro de grafia na segunda via da certido de seu nascimento, mormente quanto expresso grfica de que tratava a sua pessoa como se do sexo feminino fosse, buscou a sua retificao no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais da Comarca de Uberlndia, de que oficial o apelado. Na dita empreitada, foi informado pela ex-preposta da serventia (f. 170) de que deveria proceder retificao judicial do seu registro (f. 26), tendo em vista a impossibilidade de a correo se dar no prprio cartrio. Mal orientado, o apelante retornou serventia em outras oportunidades (f. 171), em torno de trs vezes (f. 170), para tentar solucionar, o quanto antes, o malsinado equvoco estampado no registro e na certido do seu nascimento. No obtendo xito, ingressou perante o Poder Judicirio, patrocinado pela Defensoria Pblica estadual, com a retificao de registro civil (f. 15), sendo obrigado a juntar declaraes e a se submeter a exame mdico para comprovar o seu sexo, no obstante ter que aguardar o deslinde do processo para ingressar no mercado de trabalho. Diante do destacado acima, a meu aviso, assiste razo ao apelante em buscar a reparao pelo dano moral superveniente da demora pela serventia em solucionar o erro grfico quanto ao sexo da sua pessoa, contido no registro e na certido de seu nascimento. Hodiernamente, como pblico e notrio, somos instados a todo instante a apresentar a certido de nascimento para obter xito numa srie, incomensurvel, de atos da vida civil. Dessa feita, uma pessoa que porta uma certido de nascimento, que tem f pblica, 184

constando equivocadamente o seu sexo, sofre constrangimentos tanto na esfera ntima quanto na social. Portanto, configurado restou o alegado dano moral, porquanto, alm de ter, em inmeras circunstncias, que apresentar uma certido de nascimento em que consta sexo oposto ao seu, foi obrigado a se submeter a um vexatrio exame mdico e a pedir declaraes a terceiros sobre o seu prprio sexo. No h aqui que se falar em prudncia exacerbada da d. Juza que presidiu o processo de retificao de registro civil, ao determinar que se procedesse ao exame mdico, bem como juntada das declaraes conforme acima referido, j que a mesma, diante das evidncias (f. 25/26), no havia como se convencer da pretenso do apelante. No mesmo norte, tambm no mister atribuir culpa ao oficial da poca do registro, Altair Pimentel de Oliveira, j que no se discute quem cometeu o erro grfico, e sim quem o responsvel pela demora na retificao. Fosse o simples erro grfico, no se discutiria a caracterizao do dano moral, uma vez que o ser humano est, a toda sorte, sujeito a erros. Lado outro, o que no se admite que uma pessoa, por ntida negligncia e impercia, perpetue no tempo um grave erro devidamente constatado. Assim, vejamos o teor do depoimento prestado pela ex-preposta da serventia (f. 170):
(...) que lembra do autor; que j o atendeu; foi informado ao autor que deveria proceder com a retificao porque no registro constava o sexo de forma errada e no era possvel solucionar no prprio cartrio.

Convergindo o acima destacado com a norma contida no art. 110 da Lei 6.015/73:
Art. 110. A correo de erros de grafia poder ser processada no prprio cartrio onde se encontrar o assentamento, mediante petio

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assinada pelo interessado, ou procurador, independentemente de selos e taxas.

Temos a comprovao da impercia da expreposta da serventia, pois, conforme por ela mesma declarado, prestou informao ao apelante completamente dissociada da realidade jurdica do procedimento de retificao de erros de grafia encontrados nos assentamentos. No obstante, mesmo tendo retornado ao cartrio por diversas outras vezes, nenhuma providncia imediata, tal como a instaurao do procedimento administrativo reclamado pelo disposto no art. 110 da citada lei, foi tomada pela serventia ou pelo seu oficial, ora apelado. O processo administrativo noticiado s f. 69/76, instaurado aos 06.10.03, portanto, com mais de um ano de atraso (certido com erro de grafia data de 23.05.02 - f. 12) , demonstra a desdia da oficial da serventia para com o caso. Posto isso, h que prosperar a pretenso do autor de se ver reparado pelo dano moral suportado em razo dos acontecimentos narrados nos autos, ainda porque presentes todos os pressupostos da responsabilidade civil, se no, vejamos: Os servios notariais so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico. Assim sendo, a sua responsabilidade, que objetiva (art. 22 da Lei 8.935/94), independe de comprovao de culpa ou dolo do servidor que deu causa ao dano. De acordo com o art. 22 da Lei 8.935/94:
os notrios e oficiais de registro respondero pelos danos que eles e seus prepostos causem a terceiros, na prtica de atos prprios da serventia, assegurado aos primeiros direito de regresso no caso de dolo ou culpa dos prepostos.

cia) da preposta por prestar informao equivocada ao mesmo e, cumulativamente, a desdia (negligncia) do oficial, ora apelado, pela ausncia de pronta orientao quanto possibilidade de instaurao do procedimento administrativo de retificao de registro, impe-se a este, em face do disposto no art. 22 da Lei 8.935/94 c/c 927 do CC, a responsabilidade pela reparao do prejuzo extrapatrimonial sofrido pelo apelante. Quanto ao valor da indenizao, como prprio do dano moral, deve servir de advertncia contra a prtica de condutas similares, tanto mais exemplar quanto mais poderoso for o infrator e mais vulnervel for a vtima. Assim, hei por bem fixar o valor da indenizao em R$ 10.000,00 (dez mil reais), acrescidos de correo monetria pela tabela da Corregedoria de Justia, a partir da data deste julgamento, e juros legais, a contar da data da expedio da segunda via da certido de f. 12, qual seja, 23.05.2002, de 0,5% ao ms at a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, a partir de quando sero devidos no percentual de 1% ao ms. Noutro norte, no procede o pedido do apelante no que concerne ao ressarcimento por danos materiais, pois, quanto a estes, conforme pacfica e reiterada jurisprudncia, impe-se prova que evidencie o quantum reclamado, porque eles, ao contrrio dos danos morais, no so presumidos. E, compulsando os autos, no constatei nenhuma prova, por mais frgil que fosse, capaz de reforar a tese do apelante, nesse particular. Neste sentido a jurisprudncia de nossos tribunais ptrios:
Indenizao - Acidente de trnsito - Proprietrio do veculo - Parte legtima passiva - Culpa caracterizada - Dano material - Dano moral Admissibilidade - Fixao - Critrio - Reduo. (...) Os danos materiais no podem ser presumidos, tais como os morais, j que aqueles dependem de prova inequvoca do prejuzo (...) (TAMG - AC 0286948-7 - 3 C.Cv. - Rel. Juiz Dorival Guimares Pereira - j. em 09.02.2000).
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Dessa feita, confirmado o dano moral provocado pelas situaes vexatrias vividas em decorrncia da demora na retificao do registro de nascimento do autor, em que constava que a sua pessoa era do sexo feminino, a culpa (imper-

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Civil e processual civil. Ao indenizatria. Danos morais e materiais. Inscrio indevida nos rgos de proteo ao crdito. - (...) Os danos materiais dependem de comprovao, inexistindo porm os mesmos, afasta-se a sua composio (TJDF - AC 19980110792628 - 2 Turma - Rel. Des. Carmelita Brasil - j. em 26.06.2003).

de nascimento de f. 12, qual seja 23.05.2.002, de 0,5% ao ms at a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, a partir de quando sero devidos no percentual de 1% ao ms, mantendo, no mais, a sentena combatida. Em face da sucumbncia recproca, condeno as partes ao pagamento de metade das custas processuais, inclusive recursais, e honorrios de advogado, mantendo quanto a estes o valor fixado na sentena, permitindo a compensao com fundamento na Smula 306 do STJ, suspensa a exigibilidade quanto ao autor, por ser beneficirio da assistncia judiciria (f. 43). Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Eulina do Carmo Almeida e Francisco Kupidlowski. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-

Assim, em no trazendo aos autos prova robusta e inequvoca de seu prejuzo material, de se negar a pretenso do apelante. luz de tais consideraes, dou parcial provimento apelao, para reformar a r. sentena recorrida e condenar o ru/apelado ao pagamento de indenizao por danos morais, que fixo em R$ 10.000,00 (dez mil reais), acrescidos de correo monetria pela tabela da Corregedoria de Justia, a partir da data deste julgamento, e juros legais, a contar da data da expedio da segunda via da certido

INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - FURTO - CARTO MAGNTICO COMUNICAO AO BANCO - SAQUE POR TERCEIRO - CULPA - QUANTUM INDENIZATRIO - CRITRIO DE FIXAO Ementa: Ao de indenizao. Danos morais e materiais. Carto bancrio. Reteno em caixa eletrnico. Pedido de cancelamento. Saques posteriores. Banco. Culpa configurada. Reparao limitada aos saques. Dano moral. Deciso mantida. - Se o banco admitiu ter sido comunicado sobre o furto ou clonagem do carto, responsvel por indenizar pelos dissabores e prejuzos do cliente, inclusive ressarci-lo pelos saques fraudulentamente realizados por terceiro, aps aquela comunicao, porque quem detm o domnio e gerencia o sistema de movimentao eletrnica da carteira de clientes. - Ao arbitrar a indenizao por danos morais, o julgador deve levar em conta o grau de constrangimento e as conseqncias advindas para a vtima, evitando possibilitar lucro fcil ou reduzir a reparao a valor irrisrio, que no sirva de preveno para coibir novas ocorrncias. APELAO CVEL N 1.0145.02.016820-2/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: 1) Banco ABN Amro Real S.A; 2os) Jos Pires do Carmo e sua mulher - Apelados: os mesmos - Relator: Des. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de 186 Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE.

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Belo Horizonte, 22 de agosto de 2006. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento a Dr. Maria Clia Junqueira de Castro, pelos segundos apelantes. O Sr. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Cuidam os autos de duas apelaes, a primeira interposta pelo Banco ABN Amro Real S.A. (f. 407/415) e a segunda, por Jos Pires do Carmo e Ana Maira Pimentel, ambas contrariando a sentena prolatada s f. 394/399, parcialmente declarada s f. 417/418, pela qual a douta Juza sentenciante julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na ao de indenizao para, em resumo, condenar o ru a pagar aos autores a quantia de R$ 3.000,00 (trs mil reais) a ttulo de danos morais, mais R$ 1.560,00 decorrentes dos danos materiais, e, ainda, restituir-lhes os valores referentes aos saques indevidamente efetuados nas contas dos autores. O Banco ABN Amro Real S.A. alega, em suma, que no foi considerada a previso contratual a dispor que o uso indevido do carto, at cinco dias aps a recepo da comunicao de seu furto, roubo, perda ou extravio de responsabilidade do titular; que a informao ao banco sobre a clonagem do carto do apelado ocorreu no dia 04.05.2001, s 14h36m, o que ensejou o seu imediato cancelamento a no permitir a sua utilizao; que, antes da aludida comunicao, foram efetuados saques nos dias 08.12.2000, 30.04.2001 e 1.05.2001; que o carto utilizado para a realizao dos saques foi o Real Visa Mltiplo de n 04916.7503.2347.2535, o qual, na poca dos fatos, se encontrava ativo, at porque a comunicao sobre o problema se dera mais de cinco meses depois do primeiro saque; que a utilizao do carto somente seria possvel mediante o uso de senha secreta, pessoal e intransfervel; que a utilizao fraudulenta do carto decorre da desdia do apelado que a facilitou; que a espcie no comporta o deferimento do pedido de ressarcimento dos danos materiais, tampouco os de natureza moral.

Os apelados ofertaram as contra-razes de f. 419/423, refutando a tese recursal apresentada pelo ru, pugnando, ao final, pelo noprovimento do recurso. Jos Pires do Carmo e Ana Maria Pimentel, segundos apelantes, alegam, basicamente, no que concerne ao pedido de repetio de indbito, que se impe a reforma da deciso monocrtica de forma a atender ao pedido exordial; que a recusa do banco em fornecer informaes sobre as movimentaes de transaes eletrnicas impossibilita o dimensionamento exato dos danos materiais sofridos pelos apelantes, razo pela qual deve ser condenado a promover a reparao de todos os saques consumados no perodo de junho de 2000 a julho de 2003, a serem levantados atravs de percia, conforme postulado na inicial, bem como todas as despesas de manuteno na conta; que a indenizao arbitrada a ttulo de danos morais deve ser majorada. O banco apelado ofertou as contra-razes de f. 435/438, rechaando os argumentos expendidos pelos autores. A primeira apelao encontra-se devidamente preparada, enquanto a segunda, pelo fato de os autores litigarem sob o plio da gratuidade de justia, est dispensada do aludido preparo. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo dos recursos. Emerge destes autos que Jos Pires do Carmo e Ana Maira Pimentel do Carmo, clientes do Banco ABN Amro Real S.A., sob a narrativa de que o carto bancrio da segunda autora (n 90030) ficou preso na mquina do Banco 24 horas, fato que alegam ter comunicado ao banco, mas mesmo assim foram realizados vrios saques em sua conta corrente, almejam indenizao por danos morais e materiais, sendo estes em montante a representar os valores sacados e cobrados indevidamente, por no haver indicao do n do carto, a ser apurado em percia, com restituio em dobro. Sobreveio a sentena de f. 394/399, que julgou parcialmente procedentes os pedidos, 187

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com a condenao do ru no pagamento dos danos morais, estes arbitrados em R$ 3.000,00, e nos danos materiais no valor de R$ 1.560,00, alm da obrigao de restituir aos autores a repercusso dos saques objeto da lide. Da primeira apelao. A tese sustentada pelo primeiro apelante de que os saques ocorridos na conta dos apelados se deram antes do efetivo comunicado acerca da clonagem do carto dos autores, pois o contato com a central de atendimento a noticiar o evento aconteceu no dia 04.05.01, s 14h36m, o que rendeu o cancelamento do aludido carto, apresenta-se, ao meu entender, completamente contraditria e inconsistente. O aparato probatrio a desconstituir a narrativa desenvolvida pelo apelante no mbito do recurso interposto ressai dos prprios argumentos contidos na pea de contestao, em especial pelos esclarecimentos prestados f. 112, cujo parcial contedo rogo vnia para reeditar, verbo por verbo: O carto de dbito, pertencente segunda autora, de n 90030, que os autores alegam ter ficado preso em uma mquina foi devidamente cancelado sob a alegao de roubo na data de 04.06.2000 (...). Logo, inevitvel concluir que os autores, pela comunicao imediata ao banco acerca do roubo, extravio, clonagem ou reteno do carto pela mquina de autoatendimento, certamente cumpriram com sua obrigao contratual de alertar o banco sobre o fato ocorrido, de forma a ensejar o incontinente cancelamento e bloqueio do aludido carto. Evidentemente, considerando que o prprio banco admitiu ter sido comunicado sobre o roubo do carto, no de se imputar aos correntistas nenhuma responsabilidade pelos saques fraudulentamente realizados por terceiro, isso porque quem detm o domnio e gerencia o sistema de movimentao eletrnica da carteira de clientes o prprio banco, cabendo a este, data venia, toda a responsabilidade pelos danos causados aos seus correntistas. 188

Ora, se a aludida comunicao foi consumada a tempo e modo prprios, cumpria ao ora apelante, mormente pelos recursos tcnicos de que dispe, adotar todas as medidas necessrias a impedir a violao e devassa da conta corrente dos autores. No mesmo passo, tambm cabe ser dito que a alegao de que os pedidos de cancelamento dos demais cartes se deram posteriormente consumao dos saques realizados no exime a instituio bancria de sua responsabilidade. Tampouco merece prestgio a renitente imputao de comportamento desidioso aos autores, pois a prova pericial produzida, laudo acostado s f. 328/331, desfavorece por completo a tese de defesa construda pelo ru apelante. Com base na aludida prova tcnica, possvel concluir que os posteriores pedidos de cancelamento dos demais cartes, por si s, em nada ofuscam a verso dos fatos apresentados pelos autores, haja vista que, segundo o expert, alicerado nas informaes prestadas pelo gerente operacional do ru, o sistema utilizado pelo banco no permite a identificao dos cartes quando da efetivao do saque. Observo que a referida inviabilidade tcnica vem em desfavor do prprio banco, que, diante dos gigantescos investimentos na rea de informtica, no se sabe por qual razo, no dispe de um seguro sistema a identificar o carto utilizado para movimentaes financeiras. A vulnerabilidade do sistema eletrnico de movimentao bancria, realizada por via de terminal de auto-atendimento, defeito na prestao do servio e que no pode ser debitada ao consumidor. Tambm no merece xito a argumentao de que os autores, em comportamento omisso, foram negligentes e possibilitaram que terceiros tivessem conhecimento da senha a propiciar a consumao dos saques em terminais eletrnicos. A infeliz sustentao vai de encontro precisa informao objeto da resposta ao quesito de n 3, pelo experto f. 329, que, com total iseno

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e clareza, consignou: Conforme informao colhida junto ao Sr. Sngelo Delana Jos, Gerente Operacional da Agncia 0177 do ru, (...) a senha foi implantada a partir de 17.07.02. Como se v, a utilizao da referida senha somente poderia ensejar controvrsia em torno de possveis saques realizados aps a data de sua implantao. Em arremate, anoto que a instituio bancria que previamente avisada do roubo, furto, extravio ou clonagem de carto bancrio, mas no toma providncia efetiva a inibir a ocorrncia de saques fraudulentos operados na conta corrente de seus clientes, impondo a estes prejuzos de natureza material e moral, deve ser responsabilizada pela reparao civil postulada em juzo. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. Da segunda apelao. O inconformismo manifestado na segunda apelao visa estender a reparao civil aos saques realizados na conta dos apelantes, no perodo de junho de 2000 a julho de 2003, bem como a repetio do indbito e a majorao da indenizao por danos morais. Sabe-se que, para o surgimento do direito reparao, faz-se necessria a presena de trs elementos: a prtica de um ilcito, o resultado danoso e o nexo causal entre um e outro. Partindo dessa realidade, considerando a detida anlise dos contornos apresentados na questo, nem mesmo diante de um esforo hercleo pode-se admitir que o banco ru seja responsabilizado por outros saques alm daqueles reconhecidamente determinados na sentena recorrida. Os prprios autores declaram, no corpo da exordial, que, a partir de novembro de 2000, o primeiro autor, em substituio sua esposa, passou a controlar os dbitos levados sua conta corrente.

Diante dessa realidade, torna-se possvel asseverar que a movimentao na conta corrente dos autores era devidamente acompanhada por eles. Merece ser realado que, ao que tudo indica, os correntistas tinham plenas condies de apontar quais seriam os eventuais saques pelos quais no se responsabilizavam, frutos da possvel utilizao de carto clonado ou extraviado, o que no foi feito. A indenizao pelos danos materiais, ao meu aviso, foi corretamente fixada pela douta Juza sentenciante, at porque, diante da impossibilidade de se vincular o saque ao uso de determinado carto, intil a realizao de uma nova percia para se apurar o impossvel. Alie-se a isso o fato de que, no processo movido perante o Juizado Especial da Comarca de Juiz de Fora, cujo trmite foi abortado pela sua complexidade, os autores fizeram pedido certo correspondente quantia de R$ 1.560,00, fator que robustece o acerto da deciso guerreada. A sentena monocrtica revela-se em sintonia com a prova produzida e deve ser mantida, at porque o pedido de repetio do indbito, em dobro, dessa feita, no tem cabimento, pois, em tese, tanto os autores quanto o ru foram vtimas de ato criminoso perpetrado por terceiro. Quanto aos danos morais, seguindo essa mesma linha de pensar, tenho que foram eles fixados em montante razovel a mitigar a ofensa que atingiu os autores. Na valorao da verba indenizatria a ttulo de danos morais, deve-se levar em conta a dupla finalidade da reparao, buscando um efeito repressivo e pedaggico e propiciando vtima uma satisfao, sem que isto represente um enriquecimento sem causa. Rui Stoco, em sua obra Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, 3. ed., Ed. Revista dos Tribunais, 1997, p. 497, sustenta: O eventual dano moral que ainda se possa interferir, isolada ou cumulativamente, h de merecer arbitramento tarifado, atribuindo-se valor fixo e nico para compensar a ofensa moral perpetrada. 189

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Da caber ao juiz a tarefa de arbitrar o valor da reparao, sem que possibilite lucro fcil para o autor, nem se reduza a reparao a valor nfimo ou simblico. A doutrina e a jurisprudncia tm procurado estabelecer parmetros para o arbitramento do valor da indenizao, traduzidos, v.g., nas circunstncias do fato, bem como nas condies do lesante e do ofendido, devendo a condenao corresponder a uma sano ao autor do fato, para que no volte a comet-lo. Tambm h de se levar em considerao que o valor da indenizao no deve ser excessivo a ponto de constituir fonte de enriquecimento do ofendido, nem apresentar-se irrisrio, visto que, segundo observa Maria Helena Diniz, verbis:
Na reparao do dano moral, o juiz determina, por eqidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por ser impossvel, tal equivalncia. A reparao pecuniria do dano moral um misto de pena e satisfao compensatria. No se pode negar sua funo: penal, constituindo uma sano imposta ao

ofensor; e compensatria. sendo uma satisfao que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender a necessidades materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo, assim, seu sofrimento (A responsabilidade civil por dano moral, in Revista Literria de Direito, ano II, n 9, p. 9, jan./fev. 1996).

A deciso guerreada, tambm no que concerne ao arbitramento dos danos morais, deve permanecer inalterada. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, pelos apelantes, mas suspensa a sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. O Sr. Des. Unias Silva - De acordo. O Sr. Des. D. Vioso Rodrigues - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, UNANIMIDADE. -:::-

EXECUO FISCAL - PENHORA - NOMEAO DE BENS - ART. 11 DA LEI 6.830/80 - GRADAO LEGAL - RELATIVIDADE - FAZENDA PBLICA RECUSA - SUBSTITUIO - POSSIBILIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Nomeao de bens. Gradao legal. Relatividade. Inteligncia do art. 11 da Lei 6.830/80. Substituio. Princpio da mxima utilidade da execuo. - A gradao prevista no art. 11 da Lei de Execuo Fiscal no deve ser vista como critrio de extrema rigidez, pois no absoluta, podendo, sobretudo, a Fazenda Pblica requerer a substituio do bem nomeado por outro, desde que devidamente fundamentado seu pedido. Ademais, a finalidade primeva de uma execuo forada justamente a satisfao concreta e tambm forada de um direito de crdito, j devidamente reconhecido. - No se pode reconhecer primazia ao princpio do menor sacrifcio ao executado, previsto no art. 620 do CPC, em detrimento dos princpios da efetividade da execuo forada e do desfecho nico. Tratando a execuo de procedimento que visa ao exclusivo interesse do credor, a penhora deve recair em bens que lhe assegurem a garantia e a liquidez necessrias ao seu crdito. AGRAVO N 1.0024.06.021121-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Panificadora Mercearia Campos Sales Ltda. - Agravada: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. DRCIO LOPARDI MENDES 190
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2006. Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes - Tratase de recurso interposto contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte/MG, nos autos da ao de execuo fiscal interposta pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais em face da Panificadora Mercearia Campos Sales Ltda., que acolheu a recusa fazendria quanto aos bens oferecidos penhora. Em suas razes recursais, alega a agravante que o ilustre Magistrado simplesmente adotou, como razes de decidir, os superficiais motivos apresentados pela Fazenda estadual, violando, dessa forma, os preceitos constitucionais do art. 93, inciso IX, da Constituio da Repblica. O agravante salienta que as alegaes da Fazenda no se revelam suficientemente vlidas para recusar a nomeao dos bens dados penhora, visto que a ordem legal estabelecida para essa nomeao no tem carter rgido, absoluto, mas relativo. Acrescenta que essa deve atender ao princpio da menor onerosidade para o executado, alm da satisfao do crdito. Assevera, ainda, que a ordem legal estabelecida no art. 656 do CPC foi respeitada, pois a executada ofertou aquilo de que efetivamente podia dispor, visto que a penhora sobre o dinheiro comprometeria suas atividades comerciais; e, quanto a pedras, metais preciosos, ttulos da dvi-

da pblica ou, ainda, ttulos de crdito, a mesma no os possui. Por fim, a agravante afirma que nem sequer lhe foi solicitado elucidar a questo relacionada aos bens, o que cerceou seus direitos, em benefcio claro de interesses econmicos da agravada. Ademais, caberia agravada, ao recusar os bens, indicar outros passveis de penhora, o que no foi observado pelo ilustre Juiz a quo. Conheo do recurso, porquanto presentes seus pressupostos de admissibilidade. Primeiramente, faz-se mister analisar a ausncia de fundamentao da deciso ora combatida, alegada pela agravante, o que ensejaria a nulidade do decisum. Entretanto, razo no lhe assiste. Se no, vejamos. verdade que a Constituio da Repblica, em seu art. 93, inciso IX, exige a motivao das decises proferidas pelo Poder Judicirio, contendo as razes de fato e de direito que lhe serviram de convico para a prtica do ato. No entanto, isso no impede que tais decises sejam concisas, pois conciso no significa ausncia de fundamentao. Nesse sentido, lecionam Nelson Nery Junior e Rosa Maria Andrade Nery (in Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 7. ed. So Paulo: RT, 2003), nos comentrios ao art. 165, item 2 :
As decises interlocutrias e os despachos podem ser exteriorizados por meio de fundamentao concisa, que significa fundamentao breve, sucinta. O juiz no est autorizado a decidir sem fundamentao (CF 93, IX). Conciso e brevidade no significam ausncia de fundamentao.
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Ainda nesse diapaso, manifestou-se o egrgio Superior Tribunal de Justia:


Agravo regimental. Busca e apreenso. Fundamentao concisa. Nulidade inexistente. Intimao. Pagamento. Custas. Necessidade. -

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A fundamentao concisa da deciso, desde que haja indicao clara dos motivos determinantes do julgado, no gera nulidade. Precedentes (STJ - AgRg no AgRg no Ag 506749/MG - Terceira Turma - Rel. Min. Humberto Gomes de Barros - j. em 24.05.2005, DJ de 1.07.2005, p. 512).

para o devedor, bem como o pagamento de forma mais clere e eficiente. Neste egrgio Tribunal de Justia, diversos so os julgados a esse respeito, segundo os quais:
Execuo fiscal. Penhora. Inobservncia ordem de preferncia disposta na Lei n 6.830/80. Recusa pela exeqente. Possibilidade. - A ordem de preferncia dos bens penhorveis prevista no art. 11 da Lei de Execuo Fiscal diversa daquela estabelecida no art. 655 do Cdigo de Processo Civil e no vincula a Fazenda exeqente, que a qualquer tempo pode requerer, fundamentadamente, a substituio dos bens penhorados por outros, segundo o disposto no artigo 15, inciso II, da citada lei. - Nega-se provimento ao recurso (4 CC, Agravo de Instrumento n 246.069-9, Rel. Des. Almeida Melo, j. em 22.11.01, DJ de 20.12.01). Execuo fiscal. Penhora. Bem. Recusa. Fazenda Pblica. Justificao. - A recusa da penhora sobre determinado bem deve estar justificada em provas seguras a cargo da Fazenda Pblica, no decorrendo, exclusivamente, de sua convenincia ou comodidade. - Nega-se provimento ao recurso (4 CC, Agravo de Instrumento n 227.354-8, Rel. Des. Almeida Melo, j. em 18.10.01, DJ de 31.10.01).

In casu, no h que se considerar nula a deciso por falta de fundamentao. A prpria lei autoriza a fundamentao concisa (art. 165 do CPC) nos casos de deciso interlocutria, no havendo necessidade de o magistrado elaborar motivao circunstanciada sobre as razes de seu convencimento, bastando que nela constem os elementos necessrios para sua sustentao. Rejeito, pois, a preliminar suscitada e passo anlise do mrito. No que tange recusa da Fazenda Pblica em relao aos bens nomeados penhora pelo ora agravante, imperioso ressaltar que a Lei de Execuo Fiscal, em seu art. 9, estabelece:
Em garantia da execuo, pelo valor da dvida, juros e multa de mora e encargos indicados na Certido da Dvida Ativa, o executado poder: I - efetuar depsito em dinheiro, ordem do juzo em estabelecimento oficial de crdito, que assegure atualizao monetria; II - oferecer fiana bancria; III - nomear bens penhora, observada a ordem do art. 11; ou IV - indicar penhora bens oferecidos por terceiros e aceitos pela Fazenda Pblica.

Na espcie em questo, a Fazenda Pblica rejeitou os bens nomeados penhora pelo agravante, que correspondem a mercadorias do seu estoque, sob o fundamento de que tais bens so de difcil comercializao, sem fcil valor de mercado, e, portanto, completamente desinteressantes para a quitao da dvida. Como cedio, o ordenamento jurdico ptrio adotou a regra de que o procedimento executrio tem como objetivo principal o atendimento dos interesses do credor, com vistas satisfao da obrigao devida, embora deva ocorrer do modo menos gravoso para o devedor, a teor do art. 620 do Cdigo de Processo Civil. No entanto, tratando a execuo de procedimento que visa ao exclusivo interesse do credor, como expendido alhures, a penhora deve recair em bens que lhe assegurem a garantia e a liquidez necessrias ao seu crdito.

Entretanto, o art. 11 da Lei de Execuo Fiscal, embora estabelea a ordem legal de nomeao de bens penhorveis a ser seguida pelo devedor, no vincula a Fazenda Pblica, pois esta a qualquer tempo pode requerer, fundamentadamente, a substituio dos bens penhorados por outros, segundo o disposto no art. 15, II, do referido diploma legal. Assim, imperioso esclarecer que a gradao prevista no art. 11 da LEF no absoluta, pois o objetivo precpuo a realizao da execuo da forma menos prejudicial possvel 192

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In casu, no restou particularizado o estado de conservao e as condies de uso dos bens mveis oferecidos, restando duvidoso o valor a eles atribudo unilateralmente, sendo que o valor de mercado desses bens atualmente pode no corresponder queles valores apontados, tendo em vista uma depreciao natural ocasionada pelo tempo e pelo prprio mercado em virtude da evoluo tecnolgica. O credor no pode ser obrigado a aceitar a garantia quando apresentada atravs de simples relao, em que no restou informado o estado de conservao e as condies de uso, gerando desconfiana acerca da possibilidade de negociao dos bens e de satisfao do crdito. Alm do mais, os bens indicados penhora dificilmente lograriam alcanar os valores a eles atribudos. Cumpre ainda rechaar que, embora se deva observar o princpio do menor sacrifcio do devedor, como dito antes, a finalidade primeva de uma execuo forada justamente a satisfao concreta e tambm forada de um direito de crdito, j devidamente reconhecido. O notvel processualista ptrio, Cndido Rangel Dinamarco (in Execuo civil. 5. ed. So Paulo: Malheiros, p. 115), conceituou o instituto da execuo como
conjunto de atos estatais atravs de que, com ou sem o concurso da vontade do devedor (e at contra ela), invade-se seu patrimnio para, custa dele, realizar-se o resultado prtico desejado concretamente pelo direito objetivo material.

Este princpio pode ser resumido numa frase que tem servido de slogan ao moderno Direito Processual: O processo deve dar, quanto for possvel praticamente, a quem tenha um direito tudo aquilo e exatamente aquilo que ele tenha direito de conseguir. Esta afirmativa vlida para todos os tipos de processo, sendo certo que na execuo forada encontra-se um ponto sensvel do sistema, onde se pode verificar com mais acuidade a aptido do processo jurisdicional para atingir os fins que dele so esperados. A execuo forada, destinada que a satisfazer o direito de crdito do exeqente, s ser efetivada medida que se revelar capaz de assegurar ao titular daquele direito exatamente aquilo que ele tem direito de conseguir. Assim, na execuo por quantia certa, o processo de execuo s ser efetivo se for capaz de assegurar ao exeqente a soma em dinheiro a que faz jus. (...) De toda sorte, a opo do sistema processual brasileiro pela execuo especfica, em que se busca assegurar ao titular do direito precisamente aquilo a que ele tem direito. Apenas excepcionalmente se admite a execuo genrica, em que o credor levado a se contentar com um substitutivo pecunirio, em vez de receber aquilo a que faria jus conforme os ditames do direito substancial.

Portanto, entendo lcita a discordncia manifestada pelo recorrido com relao nomeao dos referidos bens, mormente porque os devedores possuem outros de mais fcil comercializao. Diante do exposto e pelos fundamentos ora aduzidos, nego provimento ao recurso, para que o credor, exercendo seu direito, nomeie bens penhora, dando prosseguimento execuo. Custas, pela agravante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Audebert Delage e Moreira Diniz. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Dentre os princpios que regulam especificamente esse tipo de atividade jurisdicional, destaca-se o princpio da efetividade da execuo forada. Ao se pronunciar sobre o referido princpio, o mestre Alexandre Freitas Cmara (in Lies de direito processual civil. 7. ed. Ed. Lumen Juris, v. 2, p. 152/153) disse, com manifesta propriedade, que:

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INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - TALO DE CHEQUES - FURTO - ASSINATURA FALSA - CORRENTISTA - NEGLIGNCIA - BANCO - CULPA CONCORRENTE - CADASTRO DE INADIMPLENTES - INSCRIO DE NOME - AUSNCIA DE PROVA - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Indenizao. Cheque furtado do talonrio. Guarda. Negligncia. Assinatura falsificada. Pagamento pela instituio financeira. Culpa concorrente. Negativao. Necessidade de prova. - Age com culpa o banco que paga o cheque sem a devida acuidade na conferncia da assinatura do cheque, devendo restituir o valor debitado indevidamente na conta corrente do cliente. - Para que se possa caracterizar a responsabilidade pela negativao do nome do correntista, necessria a prova da referida inscrio junto aos rgos de proteo ao crdito, sendo insuficiente a juntada da correspondncia de comunicao do pedido de incluso. - A guarda do talonrio de cheques de responsabilidade de seu titular; agindo este com negligncia, no tendo a diligncia necessria para evitar o furto do talo, assume o risco de restar caracterizada a culpa concorrente. - Aquele que pretende condenao em danos materiais deve demonstrar no s a ocorrncia de um dano, mas tambm o nexo de causalidade deste com a ao que o produziu. APELAO CVEL N 1.0024.05.703401-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Paulo Roberto Fernandes da Silva - Apelado: Banco Ita S.A. - Relatora: Des. EULINA DO CARMO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2006. - Eulina do Carmo Almeida - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Eulina do Carmo Almeida Cuida a espcie de apelo interposto por Paulo Roberto Fernandes da Silva, em virtude da sentena, f. 114/120, que, nos autos da indenizatria ajuizada em desfavor do Banco Ita S.A., julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial, nos seguintes termos:
Destarte, pelo exposto e por tudo mais que dos autos consta, julgo improcedentes os pedidos contidos na inicial, com supedneo no artigo 269, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Condeno o autor ao pagamento das custas processuais e em honorrios advocatcios, que, atento ao disposto no artigo 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, fixo em R$ 500,00 (quinhentos reais), dada a mdia complexidade da causa e zelo empregado pelos procuradores dos requisitos, ressalvando que a parte sucumbente est sob o plio da assistncia judiciria, ficando isenta do pagamento de tais verbas, nos termos da Lei n 1.060/50.

Inconformado, Paulo Roberto Fernandes da Silva recorreu, f. 141/153, sustentando a responsabilidade do banco apelado pela inscrio do seu nome nos cadastros de inadimplentes, uma vez que agiu com negligncia ao receber e descontar em sua conta corrente cheques seus furtados, com assinaturas falsificadas, fato este que lhe gerou danos materiais e morais. Contra-razes s f. 155/165. Conheo do recurso porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Paulo Roberto Fernandes da Silva ajuizou uma indenizao por danos morais e materiais contra Banco Ita S.A., pretendendo

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receber o valor de R$ 6.600,00 (seis mil e seiscentos reais), a ttulo de ressarcimento, sugerindo a quantia de 50 (cinqenta) salrios mnimos pelo abalo moral sofrido em razo da incluso indevida de seu nome no cadastro de inadimplentes. Alegou que, em julho de 2004, foi vtima de furto, f. 11/12, ocasio em que teve 02 (dois) talonrios de cheques furtados. Inmeras destas crtulas foram emitidas e apresentadas ao banco, ora recorrido, sendo alguns pagos e outros devolvidos na alnea 11 (onze), por falta de fundos, sem que houvesse a conferncia da sua assinatura, a qual foi grosseiramente falsificada, em franca atitude de negligncia. Segundo o recorrente, a situao acima narrada gerou um absoluto descontrole em sua vida financeira, obrigando-o a atrasar o pagamento do financiamento contrado no Banco Lloyds S.A. para compra de um veculo, fato que ensejou a negativao do seu nome na Serasa. O insurgente aduziu, ainda, que, para saldar estas dvidas com urgncia, vendeu em 15.09.2004 seu automvel avaliado em R$ 13.600,00 (treze mil e seiscentos reais), f. 45, por R$ 7.000,00 (sete mil reais), f. 34, preo bem inferior ao praticado no mercado. O MM. Juiz a quo julgou improcedentes os pedidos exordiais, ensejando a presente insurgncia. fato incontroverso que a instituio financeira requerida recebeu e finalizou as transaes retratadas nos cheques de f. 14/36, emitidos por terceira pessoa, sendo, portanto, responsvel pelo ressarcimento dos valores extrados da conta corrente do apelante. Cabe, contudo, ao correntista manter a guarda do talonrio de cheques, impedindo o acesso a pessoas estranhas, pois, assim no procedendo, assume os riscos decorrentes de sua prpria conduta. Da leitura do registro de fato policial juntado s f. 11/12, tem-se a narrativa do furto, litteris:

Que o representante teve dois tales de cheques furtados no interior de sua casa. Que a pessoa subtraiu, falsificou a assinatura e conseguiu junto ao banco o saque com diversos valores, de at R$ 350,00 (trezentos e cinqenta reais), no total foram 24 (vinte e quatro) folhas falsificadas pela autora. Que o fato aconteceu no perodo em que o representante se encontrava internado com problemas de sade. Que a autora foi identificada pelas microfilmagens das folhas dos cheques. Que o prejuzo material para a vtima foi de aproximadamente R$ 2.000,00 (dois mil reais), alm de constrangimentos junto a lista dos maus pagadores.

Confrontando a assinatura do suplicante em sua carteira de identidade, f. 52, e aquelas apostas nas crtulas de f. 23/36, nota-se uma semelhana, sendo, portanto, possvel inferir que a falsria teve acesso inclusive aos documentos do recorrente, pois, inegavelmente, ningum poderia adivinhar como o titular dos cheques assinava o nome, o que agrava a negligncia do correntista na guarda do talo. Dentro desse contexto, vislumbro a ocorrncia de culpa de ambas as partes. Jos Aguiar Dias in Responsabilidade civil, p. 121, leciona: A negligncia ocorre na omisso de precaues exigidas pela salvaguarda do dever a que o agente obrigado. Ora, se houve o furto dos talonrios e tendo conscincia desse fato, ao correntista caberia tomar todas as providncias para evitar que os citados cheques fossem compensados ou descontados. Todavia, o registro de fato policial juntado s f. 11/12 datado de 12.10.2004, sendo que o recorrente s veio a comunicar o ocorrido ao banco em 05.11.2004. No que se refere venda afoita do veculo, esta se deu em 15.09.2004, portanto antes mesmo de o insurgente se dirigir delegacia para 195

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Enfatize-se que o prprio sucumbente assume que o furto ocorreu no interior de sua casa e identificou a pessoa como Sra. Cludia Ribeiro dos Santos, fornecendo at mesmo seu endereo, qual seja Rua Grande rsula, n 100, Urucuia, Belo Horizonte-MG.

apresentar a representao contra a falsria; assim sendo, no verifico o nexo de causalidade necessrio condenao. Na sua exordial, o insurgente alegou que o referido furto ocorreu em julho de 2004, mas somente em setembro de 2004 se deu conta dos dbitos indevidos em sua conta corrente, demonstrando a falta de cuidado com que mantinha sua vida bancria. Nem sequer buscou contato com a instituio financeira da qual era cliente para se resguardar de futuros descontos; optou por desfazer-se de um bem a preo infinitamente inferior ao seu valor real, configurando sua culpa concorrente pelo acontecido. Nessa esteira, j decidiu este Sodalcio:
Restituio - Perdas e danos e lucros cessantes - Cheque furtado do talonrio - Dever de guarda - Negligncia - Pagamento pela instituio financeira - Concorrncia de culpa - Lucros cessantes e perdas e danos Necessidade de prova. - As instituies financeiras devem dispor de mecanismos eficazes para identificar as assinaturas falsas lanadas em cheques. Reconhece-se a culpa concorrente na hiptese de o correntista no zelar pela guarda do talo de cheques, incorrendo em negligncia. Os lucros cessantes e as perdas e danos exigem prova efetiva, sob pena de indeferimento do pedido formulado nesse sentido (TJMG, Ap. 493.805-2, 14 CC, Rel. Renato Martins Jacob, j. em 19.05.2005). Indenizao - Cheque com assinatura falsificada - Cheque furtado do talonrio - Guarda - Negligncia - Culpa concorrente. - Tanto age com culpa o funcionrio do banco, pagando cheque com assinatura, cuja falsificao poderia ser detectada a olho nu, quanto o titular da conta, que no teve a diligncia necessria, na guarda do talo, permitindo que fosse furtada uma folha do talonrio, caso em que resta caracterizada a culpa concorrente (TAMG, Ap. 399.912-4, 5 CC, Rel. Armando Freire, 21.08.2003). Indenizao - Banco - Responsabilidade por falha no servio - Cheques adulterados Ausncia de prova do nexo de causalidade. - O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por

defeitos relativos prestao dos servios, mas deve o consumidor demonstrar a ocorrncia de um dano e do nexo de causalidade deste com a ao que o produziu. Para que o banco sacado responda pelo pagamento do cheque falso, falsificado ou alterado, deve ser comprovada tal falha na prestao do servio, de modo a relacion-la com o dano sofrido, j que o banco no obrigado ao exame do cheque com mincias, para efetuar o pagamento, motivo pelo qual, no havendo prova de falsificao grosseira, no h como responsabiliz-lo (TJMG, Ap. 1.0251.02.004297-3/001, 15 CC, Rel. D. Vioso Rodrigues, j. em 20.10.2005).

No presente caso, em que alegou o requerente que os cheques em questo teriam sido assinados por terceira pessoa, tratandose, portanto, de documento emitido com adulterao, regula a hiptese em apreo o disposto no art. 39, pargrafo nico, da Lei 7.357/85 Lei do Cheque, que estabelece in verbis:
Artigo 39. O sacado que paga o cheque ordem obrigado a verificar a regularidade da srie de endossos, mas no a autenticidade das assinaturas dos endossantes. A mesma obrigao incumbe ao banco apresentante dos cheques cmara de compensao. Pargrafo nico. Ressalvada a responsabilidade do apresentante, no caso da parte final deste artigo, o banco sacado responder pelo pagamento do cheque falso, falsificado ou alterado, salvo dolo ou culpa do correntista, do endossante ou do beneficirio, dos quais poder o sacado, no todo ou em parte, reaver o que pagou.

No caso sub judicie, a culpa da recorrida, caracterizada pelo pagamento das crtulas adulteradas, a obriga devoluo do valor retirado da conta corrente do insurgente, sendo certo que, assim que comunicado do furto, em 05.11.2004, o banco prontamente realizou o ressarcimento dos valores debitados, como comprovado pelo extrato de f. 46, em 09.11.2004. O peticionrio sustentou que teve seu nome inscrito nos rgos de proteo ao crdito, juntando a carta da Serasa de f. 42; entretanto, referido documento no faz prova efetiva da negativao, apenas demonstra que houve por parte do Banco Lloyds S.A. um pedido de

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incluso, sendo dado um prazo de 10 (dez) dias para que esta se efetivasse, no ficando demonstrado que o atraso no pagamento do emprstimo contratado com essa instituio financeira tenha, de fato, sido provocado pelo ato negligente do j mencionado Banco Ita S.A., ao pagar os cheques furtados, deixando o apelante sem recursos para saldar suas obrigaes. No vislumbro nos autos prova concreta da dita inscrio. O requerente no buscou provar suas alegaes, no juntou sequer um comprovante da consumao da insero de seu nome no rol dos devedores. Saliente-se que esse documento facilmente disponibilizado a qualquer cidado que, munido de seus documentos pessoais, se dirija ao balco da Serasa. Portanto, no h como imputar responsabilidade instituio financeira, j que o elemento probatrio crucial ao deslinde do feito no foi trazido ao mesmo. O Cdigo Processual Civil dispe, em seu art. 333, inciso I, que o nus da prova incumbe ao autor quanto ao fato constitutivo do seu direito. Sobre o tema, ensina Nelson Nery Junior: -:::-

... o autor precisa demonstrar em juzo a existncia do ato ou fato por ele descrito na inicial como ensejador de seu direito (in Cdigo de Processo Civil comentado. 3. ed., So Paulo: RT, 1998, p. 635).

In casu, o apelante, no comprovando o injusto sofrido e, mormente, verificada sua culpa concorrente, no h como adjudicar o provimento jurisdicional indenizatrio pretendido. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a v. sentena objurgada, inclusive no tocante s despesas processuais e aos honorrios advocatcios. Custas recursais, pelo recorrente, cuja exigibilidade fica suspensa em virtude do disposto no art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Francisco Kupidlowski e Adilson Lamounier. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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AO DECLARATRIA - NULIDADE - CLUSULA CONTRATUAL - ABUSIVIDADE - PLANO DE SADE - CONTRATO DE ADESO - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE Ementa: Contrato de plano de sade. Clusula contratual. Abusividade. Aplicao das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor. - Os planos de sade so tpicos contratos de adeso, por meio dos quais as clusulas so impostas ao contratante, geralmente mais fraco e hipossuficiente, sem que possa discutir as clusulas contratadas. - As clusulas constantes do plano de sade que restringem o seu campo de incidncia e excluem a garantia do tratamento para salvar a vida do segurado so abusivas. APELAO CVEL N 1.0112.01.000183-5/001 - Comarca de Campo Belo - Apelante: Unimed BH Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. - Apelada: Marisa Cambraia do Nascimento - Relator: Des. MOTA e SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2006. Mota e Silva - Relator. 197

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Notas taquigrficas O Sr. Des. Mota e Silva - Trata-se de apelao interposta por Unimed BH Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. em face da sentena proferida s f. 275/292, que, nos autos da ao declaratria de nulidade de clusulas contratuais c/c indenizao por danos morais e materiais interposta por Marisa Cambraia do Nascimento, julgou parcialmente o pedido. Adoto o relatrio da sentena por ser fiel, acrescentando que a deciso hostilizada excluiu da lide o mdico Rodrigo Bacelar de Oliveira, bem como o hospital Novo Horizonte Hospitalar Ltda., e, no mrito, no acolheu o pleito de indenizao por danos morais, julgou improcedente o pedido de indenizao por danos materiais contra a Unimed Varginha Cooperativa de Trabalho Mdico e parcialmente procedente o pedido contra a Unimed BH Cooperativa de Trabalho Mdico, declarando nulas de pleno direito as clusulas descritas no item 4.2 de f. 10, condenando-a ao pagamento das despesas hospitalares de f. 51/62, bem como nas custas processuais e honorrios advocatcios de 15% (quinze por cento) sobre o valor da causa atualizado. A autora foi condenada nas custas relativas aos procedimentos em que participaram os rus excludos por ilegitimidade passiva e honorrios advocatcios de 10% (dez por cento) sobre o valor da causa atualizado, ficando suspensa a exigibilidade por estar sob o plio da assistncia judiciria. Interpostos os embargos declaratrios por Unimed BH Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. (f. 295), que foram rejeitados (f. 300/303). Em suas razes recursais (f. 304/314) alega a r Unimed BH Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda., em sntese, que o contrato firmado com a autora data de 1996 e no pode ser destinatrio das regras impostas pela Lei 9.656/98, com vigncia a partir de 1999; que o STF reconheceu que o referido diploma no pode alterar os contratos que lhe so preexistentes; que deve ser observado o contrato entre as partes, no qual a clusula 2.2 dispe que no h cobertura para molstias preexistentes 198

e est destacada, com redao simples e de fcil entendimento; que no h abusividade quanto excluso pactuada; que foram atendidos todos os dispositivos do CDC; que o relatrio mdico de f. 134 faz prova da preexistncia da doena do marido da autora. Alega ainda que, caso no seja dado provimento ao recurso de apelao, seja o reembolso efetuado de acordo com a tabela de preos praticada pela r, requerendo, ao final, a improcedncia do pedido da autora. A autora apresentou contra-razes (f. 319/323), pugnando pela manuteno do r. comando decisrio. o relatrio. Conheo do recurso porque regular e tempestivamente aviado, constatados os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade recursal. Narram os autos que o marido da apelada, dependente de seu plano de sade contratado com a apelante, deu entrada no Hospital Humanitas em Varginha-MG em 31.08.2000, onde permaneceu no CTI, sendo autorizadas pela apelante duas dirias. Posteriormente, em carter de urgncia, foi necessria a realizao de cateterismo, este autorizado pela apelante, bem como a realizao de cirurgia cardaca, esta negada pela apelante, ao fundamento de que o conveniado era portador de molstia preexistente, ignorando o quadro de emergncia atestado pelo mdico. Aps a cirurgia, o marido da apelada permaneceu internado no CTI, onde foram realizados outros procedimentos, tais como hemodilise, sendo transferido de hospital. Em 06.10.2000 houve o falecimento do marido da apelada. A apelada ingressou com a presente ao, visando declarao de nulidade de clusulas contratuais, mais especificamente as que tratam de: foro de eleio, restrio de dias de internamento, restrio de cirurgia cardaca, limitao de procedimentos, restrio a atendimento e excluso de procedimentos ligados a patologia cardaca, visando suspenso da cobrana do

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valor de R$ 50.033,42 (cinqenta mil, trinta e trs reais e quarenta e dois centavos), relativo s despesas hospitalares, bem como que o Hospital Novo Horizonte Hospitalar Ltda. se abstivesse de compensar o cheque de R$ 10.000,00 (dez mil reais) dado em garantia para o atendimento emergencial do marido da apelada. Requereu ainda indenizao por danos morais, tendo em vista o descumprimento da obrigao contratual em face da negativa de cobertura mdica. A MM. Juza a qua acolheu parcialmente o pedido inicial, declarando a responsabilidade da apelante pelo pagamento das despesas hospitalares, excluindo o valor do cheque, caso j compensado. No foi acolhido o pleito de indenizao por danos morais. Inicialmente, sobre o contrato em tela, pertinente se faz a lio de Cludia Lima Marques, in Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 4. ed., Revista dos Tribunais, p. 403-404:
O contrato de seguro-sade estava regulado e definido pela lei especfica dos seguros, Dec.Lei 73, de 21.11.66, possuindo duas modalidades: a) os contratos envolvendo o reembolso de futuras despesas mdicas eventualmente realizadas (art. 129), contratos de seguro-sade fornecidos por companhias seguradoras, empresas bancrias e outras sociedades civis autorizadas; b) os contratos envolvendo o prpagamento de futuras e eventuais despesas mdicas (art. 135), mercado no qual operam as cooperativas e associaes mdicas. Teoricamente este contrato de seguro-sade ainda existe como possibilidade, mas nenhuma das antigas seguradoras informou ANS - Agncia Nacional de Sade Suplementar que continuaria a usar seus contratos de seguro-sade, preferindo todas, de forma unnime, passar a usar contratos de seguros de sade como regulados pela lei nova. A nova Lei 9.656, de 03.06.1998, tambm sofreu uma forte evoluo, pois, se inicialmente mantinha a distino conceitual e regulava ambos os contratos, distinguindo entre as operadoras de planos privados as fornecedoras que trabalham com pr-pagamento (art. 1, 1, I, da Lei 9.656/98, antiga verso) e as operadoras de seguros privados de assistncia sade, as fornecedoras que trabalham com reembolso (art. 1, 1, II, da Lei

9.656/98, antiga verso), passou hoje a regular somente os contratos e as operadoras de planos de sade (art. 1, I, da Lei 9.656/98). (...) Destaque-se, tambm, que o contrato de planos de sade, como hoje regulado pela lei nova e pelo CDC, apresenta muitas semelhanas com o contrato clssico de fornecimento de servios mdico-hospitalares simples, isto , aquele fechado por um consumidor que procura o mdico ou hospital na atualidade de sua doena ou acidente, e no em face de um seguro ou previso de eventual doena futura.
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Com efeito, apesar de ter sido o contrato assinado em data anterior expedio da Lei 9.656/98, diante do trecho acima transcrito, dvida no h de que a espcie dos autos deve ser analisada luz do Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo as clusulas ser interpretadas em conjunto, favoravelmente ao consumidor aderente. Nesse diapaso, e conforme vem sendo o entendimento majoritrio neste Tribunal, entendo que o contrato em questo possui caractersticas e sobretudo uma finalidade em comum: o tratamento e a segurana contra os riscos envolvendo a sade dos segurados. A propsito, ensina o festejado Mestre Orlando Gomes que esses contratos se destinam: a cobrir o risco de doena, com o pagamento de despesas hospitalares e o reembolso de honorrios mdicos, quando se fizerem necessrios (in Seguro-sade - Regime jurdico - Seguro de reembolso de despesas de assistncia mdico-hospitalar - Contrato semipblico - RDP 76/250). Outrossim, na segura lio da notvel doutrinadora consumerista Cludia Lima Marques:
O objeto principal destes contratos a transferncia (onerosa e contratual) de riscos referentes a futura necessidade de assistncia mdica ou hospitalar. A efetiva cobertura (reembolso, no caso dos seguros de reembolso) dos riscos futuros sua sade e de seus dependentes, a adequada prestao direta ou indireta dos servios de assistncia mdica (no caso dos seguros pr-pagamento ou de planos de sade semelhantes) o que objetivam os consumidores que contratam com estas empresas

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(Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 3 ed., Ed. RT, p. 192/193).

Devendo-se ressaltar que:


Esta justamente a obrigao do fornecedor desses servios: prestar assistncia mdicohospitalar ou reembolsar os gastos com sade a expectativa legtima do consumidor, contratualmente aceita pelo fornecedor (op. cit. - p. 194).

Portanto, principalmente quando se tratar, como na espcie dos autos, de procedimento de urgncia, as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor devero prevalecer sobre as regras gerais, devendo a seguradora apelante concentrar-se nos deveres de cuidado e cooperao oriundos do princpio da boa-f objetiva, visto que o tratamento de sade deve ser prestado ao consumidor com lealdade pelo seu parceiro contratual, razo pela qual se revela na hiptese dos autos a relevncia do fundamento da demanda. Alis, o Conselho Federal de Medicina, rgo supervisor da tica profissional em toda a Repblica e, ao mesmo tempo, julgador e disciplinador da classe mdica, cabendo-lhe zelar e trabalhar, por todos os meios ao seu alcance, pelo perfeito desempenho tcnico e tico da Medicina, atravs da Resoluo n 1.401, de 11 de novembro de 1993, resolveu que:
As empresas de seguro-sade, empresas de Medicina de Grupo, cooperativas de trabalho mdico, ou outras, que atuem sob a forma de prestao direta ou intermediao dos servios mdico-hospitalares, esto obrigadas a garantir o atendimento a todas as enfermidades relacionadas no Cdigo Internacional de Doenas da Organizao Mundial de Sade, no podendo impor restries quantitativas ou de qualquer natureza.

apelante quanto ao custeio das despesas mdicas em hospital credenciado, impondo-se o pagamento ou reembolso dos valores gastos, configurando-se abusiva tambm a clusula que limita o seu valor de acordo com a tabela da Unimed, por referir-se a uma desvantagem exagerada da segurada. O objetivo contratual comunica-se, necessariamente, com a obrigao de restabelecer ou procurar restabelecer, atravs dos meios tcnicos possveis, a sade do paciente, confrontando-se com a limitao contratual que impede o pagamento das despesas mdicas e hospitalares, na forma pleiteada. V-se, pois, que tal conduta, por ser abusiva, reprovvel e absurda, tendo em vista que se coloca em confronto com os objetivos do contrato, estabelecendo bice sua utilizao pelo usurio, ainda mais se atentarmos para o fato de que a apelada possua o plano de sade da apelante desde 1996, e as despesas hospitalares necessrias ao tratamento de seu marido ocorreram em 2000; isto , a apelada passou anos a fio efetuando o pagamento do plano de sade, e, quando necessitou utiliz-lo em carter de emergncia para o seu marido, a apelante negou a cobertura, alegando doena preexistente. Em que pesem as alegaes da apelante, da simples leitura da clusula 2.2, que exclui a cobertura de servios mdicos, na alnea u (f. 17/18), constata-se intencional omisso e generalizao quando dispe que as molstias devero ser especificadas nas condies gerais de sade indicadas em uma planilha que a apelante no acostou com a pea de defesa (f. 97/122). Ora, isto sim que m-f. O Judicirio no pode comungar com esse tipo de atitude, que coloca o consumidor em uma posio extremamente desfavorvel. Ao firmar o contrato sem exigir exames prvios, deve a apelante assumir o risco contratual, isto , se houve a dispensa do exame mdico, h de suportar os riscos de seu negcio e pagar o valor correspondente. Dito isso, mister falar que o ordenamento ptrio, atravs do Cdigo de Defesa do Consumidor, visou resguardar os direitos deste, diante

No caso dos autos, como provado, tratava-se de caso especial e de emergncia, pois a molstia diagnosticada comprometia seriamente a vida do segurado, tanto que veio a falecer de insuficincia coronariana, conforme certido de bito juntada f. 27. Portanto, tratando-se de atendimento emergencial, justifica-se a responsabilidade da 200

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de sua hipossuficincia em face dos prestadores de servios, mormente quando se trata de direito sade, constitucionalmente protegido. Portanto, o recurso no merece prosperar, visto que a excluso ditada pelo contrato da apelante , sim, repito, abusiva. No pode, com a devida vnia aos entendimentos em contrrio, a conduta decorrente de referida clusula, arrimada em argumentao frgil e desprovida de credibilidade, ser abraada pelo Poder Judicirio, sob pena de se permitir que a regra de ordem pblica e o prprio sistema de defesa do consumidor verguem em razo da conveno privada, cujo interesse , a priori, mercantilista, em detrimento do bem maior: a vida. -:::-

Dessa maneira, tenho que a MM. Juza sentenciante condenou a apelante ao pagamento referente s despesas mdicas e hospitalares com acerto, porquanto detinha elementos plausveis e convincentes para tanto, diante da conclusiva prova contida nos autos. vista do exposto, nego provimento apelao da r e mantenho a sentena recorrida. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Maurlio Gabriel e Wagner Wilson. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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INDENIZAO - COMPRA E VENDA - VECULO - PRODUTO DEFEITUOSO - FORNECEDOR FABRICANTE - RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - DECADNCIA - NO-OCORRNCIA CULPA EXCLUSIVA DO CONSUMIDOR - AUSNCIA DE PROVA - ART. 18 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Ementa: Civil. Consumidor. Indenizao. Veculo. Pea defeituosa. Inadequao do bem. Superaquecimento do motor constante. Concessionria. Legitimidade passiva. Solidariedade. Decadncia. Obrigao de ressarcir o dano. - A concessionria de veculo , a teor do art. 18, CDC, solidria com o fabricante na obrigao de indenizar o consumidor por defeito no produto. Precedente do STJ. - No h falar em decadncia, quando o vcio no de fcil constatao, mas sim vinculado a possvel defeito na concepo de pea que compe o veculo. - A alegao de ausncia de nexo de causalidade e de culpa exclusiva do consumidor afeta ao ru, razo pela qual a insuficincia das provas implica o reconhecimento da obrigao de indenizar o consumidor que adquiriu veculo e, no obstante os sucessivos reparos, no consegue fazer uso contnuo e adequado do bem. Preliminar e prejudicial rejeitadas e apelao no provida. APELAO CVEL N 1.0105.02.061684-0/001 - Comarca de Governador Valadares - Apelante: Verona Veculos Ltda. - Apelado: Ronaldo Vieira Peres - Relator: Des. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E A PREJUDICIAL E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de setembro de 2006. Alberto Vilas Boas - Relator. 201

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Notas taquigrficas O Sr. Des. Alberto Vilas Boas - Conheo do recurso. Questo preliminar: ilegitimidade passiva. A recorrente entende que no pode ser responsabilizada civilmente, porquanto no tem a obrigao de reparar dano derivado de defeito de fabricao. A espcie em exame regida pelo art. 18, CDC, porquanto a concessionria vista como a longa manus do fabricante, na medida em que faz uso da marca do produto na regio em que atua, garantindo a assistncia em relao aos adquirentes dos produtos comercializados. O tema j foi enfrentado pelo Superior Tribunal de Justia em diversas ocasies, e sempre se afirmou que o fornecedor solidrio pelos danos experimentados pelo consumidor de veculo automotor novo:
Cdigo de Defesa do Consumidor. Compra de veculo novo com defeito. Incidncia do art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Responsabilidade solidria do fabricante e do fornecedor. Indenizao por danos materiais e morais. Precedentes da Corte. 1. Comprado veculo novo com defeito, aplicase o art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor, e no os arts. 12 e 13 do mesmo Cdigo, na linha de precedentes da Corte. Em tal cenrio, no h falar em ilegitimidade passiva do fornecedor (REsp n 554.876-RJ, 3 Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 17.2.2004, ementa parcial).

Com efeito, o exame dos argumentos declinados pelo autor para obter o ressarcimento dos danos descritos na inicial revela que os sucessivos ingressos do veculo na concessionria no eram fruto de vcio aparente ou de fcil constatao. Em tese, a alegao descrita na inicial revela a existncia de defeito na concepo do produto ou de determinada pea que tornou invivel a sua utilizao ordinria. Sendo assim, no h falar em decadncia do direito de reclamar a indenizao, uma vez que aplicvel o disposto no art. 27, CDC, cujo prazo foi observado na espcie. Rejeito a prejudicial. Mrito. O apelado adquiriu da apelante, em 12 de junho de 2000, um veculo Fiat Working 1.5, sendo certo que, a partir de setembro do mesmo ano e com mais de dez mil quilmetros rodados, diversos foram os defeitos constatados e submetidos concessionria. Consoante enfatizou o autor, o bem no pode ser utilizado de forma adequada, porquanto contnuas so as panes que acometem a parte eltrica, e, assim, tem direito a obter o ressarcimento pleiteado na inicial. Por certo, o art. 12, CDC, estabelece que o fabricante responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto ou fabricao de seu produto, o que atrai, na espcie, a incidncia do art. 18, CDC, para autorizar a solidariedade com a concessionria. Dentro dessa perspectiva, a responsabilidade civil somente poder ser excluda dentro das causas do art. 12, 3, CDC, sendo certo que o apelante enfatizou ter ocorrido uso inadequado do veculo. No obstante reconhea o apelado que o automvel era parcialmente utilizado em estrada

Rejeito a preliminar. Questo prejudicial: decadncia. Sob a tica da apelante, teria o apelado decado do direito de obter a tutela ao direito patrimonial, em face de o vcio ser de fcil constatao, consoante estabelece o art. 26, II e 3, CDC. No lhe assiste razo, data venia. 202

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de terra, inegvel que o bem se encontrava acometido de um defeito - aparentemente incorrigvel - no que concerne ao eletroventilador. A prova documental atesta que mltiplas foram as correes feitas pelo apelante, todas canalizadas para corrigir a aludida pea, cuja funo seria a de contribuir para evitar o superaquecimento do motor. Com efeito, o eletroventilador foi substitudo em janeiro e fevereiro de 2002 (f. 61, 63, 65 e 67), ocasio na qual se emitiu a nota fiscal em desfavor do fabricante, circunstncia que traduz, de forma bastante considervel, a existncia de algum vcio de reparao insupervel no aludido bem. O mesmo j havia ocorrido em novembro de 2001, quando a referida pea necessitou ser substituda, havendo o autor arcado com a respectiva despesa (f. 81). No admissvel, ainda, imputar ao autor uma suposta utilizao inadequada do veculo, circunstncia que excluiria o nexo causal e seria, tacitamente, a razo das constantes trocas da pea em referncia. Nesse particular, a apelante falhou gravemente, pois abdicou de produzir prova pericial que pudesse fornecer elementos de prova mais sensveis e objetivos que permitissem concluir que o superaquecimento do motor, em razo das constantes falhas no eletroventilador, ocorriam em razo da destinao severa que o apelado dava ao veculo. J que no h esta prova nos autos, no possvel formar convico em sentido contrrio, mesmo porque essa assertiva implicaria atribuir a culpa, pelo dano, ao consumidor, o que excluiria a responsabilidade civil (art. 12, 3, III, CDC). -:::-

Ao contrrio, o depoimento prestado pelo mecnico Carlos Augusto da Costa bastante significativo quanto constante pane do eletroventilador:
... que j fez alguns reparos no Fiat de propriedade do autor; (...) que o veculo queima com muita constncia o eletroventilador; que nenhum eletricista conhecido do depoente conseguiu descobrir o que leva a queimar o eletroventilador; que eles falam que pode ser um defeito na parte eltrica, mas nenhum deles conseguiu identificar com preciso ou mesmo fazer os reparos adequados (...) - (f. 183). ... que hoje o carro est parado; que ele deu defeito no meio da rua; que daqui a pouco o depoente vai busc-lo e ver o que aconteceu; que atende outros veculos da mesma marca, ano e modelo; que o nico em que o declarante observou tantos problemas justamente o de propriedade do autor - (f. 183). ... que sujeira por si s no impede o veculo de funcionar, mais ainda quando ele prprio para barro - (f. 183).

Por fim, a testemunha do ru, Carlos Wellington Guimares, afirmou que os defeitos do veculo decorriam do acmulo de barro; mas, logo adiante, alegou que no sabia dizer se o autor conduziu o veculo de maneira contrria ao que exige o manual de garantia (f. 186). A contradio evidente e serve para inutilizar o contedo do depoimento em favor da apelante. Nego provimento ao apelo. Custas, pela recorrente. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Roberto Borges de Oliveira e Alberto Aluzio Pacheco de Andrade. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E A PREJUDICIAL E NEGARAM PROVIMENTO.

MANDADO DE SEGURANA - CONCURSO PBLICO - CANDIDATO - NOMEAO - EXPECTATIVA DE DIREITO - ADMINISTRAO PBLICA - CONVENINCIA E OPORTUNIDADE - PROVIMENTO DE CARGO - CONTRATO ADMINISTRATIVO - CONCESSO DA ORDEM - INADMISSIBILIDADE
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Ementa: Concurso pblico. Candidato classificado dentro do nmero de vagas. Nomeao. Expectativa de direito. Contratao pela Administrao. Existncia de vaga e interesse da Administrao em prover ditos cargos. Prova concreta. Segurana concedida. Sentena mantida. - A aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos gera ao candidato a mera expectativa de direito nomeao, por ato sujeito aos critrios de convenincia e oportunidade. Entretanto, existindo vaga e interesse da Administrao em prover determinado cargo, no pode abster-se de seguir a ordem de classificao do concurso, e tambm no seria razovel a lotao dos ditos cargos por meio de contratos administrativos temporrios, o que evidencia a inteno de burla ao comando constitucional, passvel de ser afastada por via do mandado de segurana com a ordem de nomeao dos concursados. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.04.513689-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte Apelante: Fhemig - Fundao Hospitalar de Minas Gerais - Apelados: Daniel Becker Alves de Sousa e outro - Relator: Des. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 1 de agosto de 2006. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Geraldo Augusto - Conhecese dos recursos necessrio e voluntrio ante a presena dos requisitos exigidos admissibilidade dos mesmos. Tratam os autos do mandado de segurana interposto por Daniel Becker Alves de Sousa e outro contra a Fundao Hospitalar de Minas Gerais, em resumo, de ver garantido o direito nomeao dos mesmos nos cargos pblicos para os quais foram aprovados em concurso pblico, visto que existe vaga e interesse da Administrao, tanto que foram chamados a ocupar os referidos cargos por via de formalizao de contratos administrativos. A sentena concedeu a segurana pretendida. 204 Houve a remessa oficial, e, irresignada, recorreu a Fhemig, pretendendo a reforma da sentena com os argumentos constantes do relatrio. Examina-se o recurso necessrio. A primeira questo posta em preliminar, sobre a nulidade do processo pela ausncia da formao do litisconsrcio passivo, de plano rejeitada, visto que referem os impetrantes a eventual direito nomeao ao cargo pblico para o qual foram habilitados em concurso pblico com fundamento de que h vaga e interesse da Administrao, tanto que j foram designados, a ttulo precrio, para o exerccio do cargo, por via de contratos administrativos. Ademais, confessado pela Fhemig que j foram contratados mais de 1.800 candidatos aprovados, o que afastaria eventual prejuzo daqueles que antecederam os impetrantes na ordem classificatria. No h pretenso de modificao da ordem classificatria no concurso, visto que o que se discute aqui o direito nomeao dos j contratados, o que afasta o alegado litisconsrcio necessrio, ou seja, a hiptese seria de mero litisconsrcio facultativo, e no obrigatrio. No fosse por isso, o concurso em questo foi homologado em 21.11.2002, pelo que eventual direito dos demais concursados e que no ajuizaram as respectivas aes judiciais j se

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teria exaurido desde 21.11.2004, com o vencimento do prazo do concurso. Rejeita-se a preliminar. No mais, de plano, v-se que a Fhemig j nomeou os impetrantes para os cargos para os quais foram aprovados em concurso pblico, conforme publicao especfica e manifestao expressa nos autos. Assim, a discusso acerca da legalidade/ilegalidade do ato do impetrado que supostamente havia obstaculizado aquela pretenso teria perdido o seu objeto com o cumprimento da medida de carter satisfativo. Contudo, ainda que assim no fosse, inequvoco o direito dos impetrantes de serem nomeados para os cargos para os quais se submeteram a concurso pblico e foram aprovados, diante da prova concreta produzida e que revela, de plano, a presena da liquidez e certeza do direito invocado. De fato, conforme se sabe, a aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos gera no candidato mera expectativa de direito nomeao, que se consubstancia em ato discricionrio da Administrao, sujeito aos critrios de convenincia e oportunidade e implica gastos pblicos, submetidos programao especfica. Entretanto, existindo vaga e interesse da Administrao em prover determinado cargo, no pode abster-se de seguir a ordem de classifi-:::-

cao do concurso, e tambm no seria razovel a lotao dos ditos cargos por meio de contratos administrativos temporrios, o que evidencia a inteno de burla ao comando constitucional, passvel de ser afastada por via do mandado de segurana com a ordem de nomeao dos concursados. Na circunstncia especfica destes autos, foi o que ocorreu. Os impetrantes fizeram robusta e concreta prova de que, embora tenham sido aprovados no concurso pblico dentro do nmero de vagas existentes, no foram nomeados para os referidos cargos, preferindo a Administrao valerse de contratos administrativos para o provimento dos mesmos cargos, inclusive contratando eles prprios, o que transforma a mera expectativa de direito em direito lquido e certo nomeao, conforme se deu. Decorre da que, neste caso especfico, se encontra presente a prova do direito lquido e certo alegado pelos impetrantes. Com tais razes, no reexame necessrio, confirma-se a sentena. Prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Vanessa Verdolim Hudson Andrade e Armando Freire. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

AO ANULATRIA - DUPLICATA SEM CAUSA - ENDOSSO-MANDATO - PROTESTO DE TTULO BANCO - NEGLIGNCIA - RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - LEGITIMIDADE PASSIVA Ementa: Anulao de ttulo cambial. Duplicata sem lastro. Preliminar de ilegitimidade passiva do banco endossatrio. Endosso-mandato. Negligncia do banco em admitir o ttulo para cobrana. Rejeitada. Mrito. Reconhecida a falta de lastro da duplicata. Responsabilidade solidria do banco pela cobrana e protesto indevidos. Correta a condenao do banco em honorrios. Justa a proporo fixada na r. sentena a qua. Improvimento. - O endossatrio de duplicata sem causa parte legtima para figurar no plo passivo de ao que tenha por objeto a declarao de nulidade do ttulo e cancelamento de protesto.
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- Tendo sido reconhecida na r. sentena primeva a falta de causa justificadora da origem da duplicata, impe-se responsabilizar solidariamente o banco apelante pelo protesto indevido de referido ttulo, tendo sido ele negligente ao admiti-lo para cobrana. APELAO CVEL N 1.0024.03.970406-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Banco Mercantil Brasil S.A. - Apeladas: 1 Absoluta Trading Ltda., 2 Trascolai Transportes Logstica Ltda. Relatora: Des. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 28 de setembro de 2006. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Hilda Teixeira da Costa Trata-se de ao anulatria de ttulo de crdito, proposta por Absoluta Trading Ltda. contra Banco Mercantil do Brasil S.A. e Trascolai Transportes e Logstica, tendo em vista ter ocorrido o apontamento para protesto de duplicata no valor de R$ 1.954,60 (mil novecentos e cinqenta e quatro reais e sessenta centavos), a qual, segundo a autora, no corresponde a nenhuma compra e venda mercantil ou prestao de servio realizado em seu favor. O douto Julgador monocrtico houve por bem (f. 63/67) julgar procedentes os pedidos contidos na exordial, declarando nula a duplicata e determinando que a primeira r suporte os efeitos da solidariedade, tornando, ao final, definitiva a cautelar de sustao de protesto em apenso. O banco ru apresentou o presente apelo (f. 68/76), alegando, preliminarmente, ser parte ilegtima para figurar no plo passivo da ao, uma vez que apenas fora contratado pela segunda r para efetuar a cobrana do crdito desta ltima, via endosso-mandato, no tendo relao direta com a existncia do crdito cambial. 206 No mrito, aduz que inexistem fundamentos legais capazes de conden-lo a suportar solidariamente a responsabilidade sucumbencial arbitrada na r. sentena a qua, no tendo agido com negligncia, mas simplesmente em cumprimento do dever legal assumido para com a segunda r. Alega, ainda, que, se tiver que suportar os nus de sucumbncia, haver ofensa ao art. 667 do CCB vigente. Pede, por fim, com a reforma da r. sentena a qua, a condenao em honorrios da apelada e da co-demandada Trascolai Transporte e Logstica, que foi quem deu causa presente ao. A autora apelada apresentou contrarazes (f. 80/84), tendo a segunda r deixado transcorrer in albis o prazo para resposta (vide f. 92-v.). Conheo do recurso, uma vez que presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminarmente, tenho que, mesmo em se tratando de endosso-mandato, possui a instituio bancria legitimatio ad causam para responder solidariamente pelo protesto e pelas obrigaes resultantes de seu ato, sendo que sua legitimidade decorre do constrangimento imposto ao suposto devedor com o protesto indevido, uma vez que age com culpa por no cuidar de verificar as informaes nas quais se baseiam as empresas contratantes para apontar ttulos a protesto. Nesse sentido, confira-se ementa que se transcreve da 3 Cmara Cvel do ento Tribunal de Alada de Minas Gerais, na AC n 2.0000.00. 372838-9/000(1), pub. em 19.11.2002, Rel. Des. Mauro Soares de Freitas:

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Ementa: Duplicata sem aceite - Protesto indevido - Legitimidade passiva do banco - Sustao de protesto - Ao declaratria - Inexistncia da relao cambial - Sucumbncia. - A existncia de endosso-mandato condicionase existncia, no ttulo, da expresso por cobrana ou outra semelhante, e, ante a ausncia de prova dessa circunstncia, o banco endossatrio que, indevidamente, leva duplicata a protesto parte legtima para figurar no plo passivo de cautelar de sustao de protesto e de ao declaratria de nulidade da cambial. - Em se tratando de duplicata despida de aceite, inadmissvel falar-se em abstrao do ttulo, ou em autonomia do crdito, mesmo que tenha o ttulo circulado, parando em mos de terceiro de boa-f, uma vez que, nesse caso, a crtula no se desvincula do negcio subjacente, sendo o mero endosso elemento insuficiente para criar um dever cambial para a empresa que figura como sacada, caracterizando-se anmalo o comportamento da entidade bancria que envia o ttulo no aceito a protesto. - Sendo o banco parte legtima para figurar no plo passivo da relao processual que pretende a sustao do protesto e a declarao de nulidade de duplicata da qual portador, deve arcar com os nus da sucumbncia, incluindose custas processuais e verba honorria.

Ora, sendo a duplicata ttulo formal e causal, que circula pelo endosso, ela no dotada de abstrao, pois dela se indaga a origem, exigindo a lei proviso, decorrente da efetiva entrega da mercadoria ou da prestao de servio, razo pela qual o endossatrio de duplicata sem causa parte legtima para figurar no plo passivo de ao que tenha por objeto a declarao de nulidade do ttulo e cancelamento de protesto. Isso posto, no h que se falar em ilegitimidade passiva do banco apelante, rejeitandose a preliminar aventada. No mrito, tambm no tem razo o apelante, uma vez que, tendo sido reconhecida na r. sentena primeva a falta de causa justificadora da origem da duplicata, impe-se responsabilizlo pelo protesto indevido de referido ttulo, devendo ele responder solidariamente, tal como bem entendera o MM. Juiz a quo. A responsabilizao solidria do banco apelante decorre exatamente da negligncia em cobrar ttulo sem lastro, no havendo que se falar em cumprimento do dever legal assumido com a segunda r. Ora, no se cumpre dever legal sem analisar o que se est cobrando. Tambm sem acolhida o argumento do apelante de que haveria ofensa ao art. 667 do CCB em caso de condenao em sucumbncia, uma vez que esse dispositivo apenas explicita as obrigaes do mandatrio na execuo do mandato, sendo a admisso do ttulo para cobrana fato anterior obrigao assumida com o mandante, de responsabilidade do mandatrio. No h que se falar, pois, em reforma da r. sentena primeva e de condenao da autora apelada em honorrios, sendo justa, a meu ver, a proporo fixada pelo douto Julgador monocrtico, respectivamente, ao apelante e segunda r apelada, tendo sido obedecido o art. 23 do CPC, considerando-se o maior grau de culpa desta ltima. Em face do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. 207

Vejam-se outros julgados no mesmo sentido, in verbis:


Direito processual civil e comercial. Anulatria de ttulo de crdito e cautelar de sustao de protesto. Legitimidade passiva ad causam. Endosso-mandato. Banco endossatrio (TJDF APC 20000110672368 - DF - 2 T. Cv. - Rel. Des. Waldir Lencio Junior - DJU de 20.08.2003 - p. 45). Ao de indenizao - Danos morais e materiais - Protesto indevido de duplicata paga no vencimento - Banco endossatrio - Endossomandato - Cincia do pagamento - Legitimidade passiva - O banco endossatrio, ainda que por endosso-mandato, que, advertido do pagamento da duplicata, leva o ttulo a protesto tem legitimidade passiva para ao de indenizao pelo dano experimentado pela sacada, relativamente aos efeitos do ato indevido. Recurso especial no conhecido (STJ REsp 285732 - MG - 4 T. - Rel. Min. Cesar Asfor Rocha - DJU de 12.05.2003 - p. 304).

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Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Eulina do Carmo Almeida e Francisco Kupidlowski. -:::-

Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

MANDADO DE SEGURANA - PRESTAO DE SERVIO - INTERMEDIAO FORNECIMENTO DE MO-DE-OBRA - TRABALHADOR TEMPORRIO - ISS - BASE DE CLCULO - TAXA DE ADMINISTRAO - CONCESSO DA ORDEM Ementa: Tributrio. ISSQN. Mo-de-obra temporria. Incidncia do tributo. Trabalhadores recrutados. Encargos sociais. No-incidncia do referido tributo. - A agncia de emprego contribuinte do ISSQN na qualidade de prestadora de servio de arranjo de emprego para os trabalhadores agenciados. - A base de clculo do tributo, em hiptese que tal, o valor recebido como pagamento da taxa de administrao, e no valores pagos de salrios e encargos sociais daqueles que acorrem agncia em busca de trabalho. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0079.05.205890-0/001 - Comarca de Contagem - Remetente: J. D. 1 V. da Faz. Mun. da Comarca de Contagem - Apelante: Municpio de Contagem - Apelada: WCA RH Belo Horizonte Ltda. - Autoridade Coatora: Prefeito Mun. de Contagem - Relator: Des. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 29 de agosto de 2006. Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Trata-se de reexame necessrio e de recurso voluntrio contra a r. sentena de f. 206/211, a qual concedeu a segurana para determinar o recolhimento do ISSQN apenas sobre o preo do servio pago ao impetrante, ou seja, a taxa de administrao de servios, no Mandado de Segurana impetrado por WCA RH Belo Horizonte Ltda. em face do Prefeito do Municpio de Contagem. 208 O recurso voluntrio interposto pelo Municpio de Contagem s f. 213/219, pugna pela reforma da r. sentena, anulando-a e reconhecendo a validade dos eventuais lanamentos dos servios de fornecimento de mode-obra temporria, com reverso da condenao em custas processuais. A apelada apresentou contra razes s f. 221/252, alegando, em preliminar, a ilegitimidade do apelante para a interposio do recurso de apelao, e, no mrito, que seja mantida a r. sentena. Concitada a opinar no feito, a douta Procuradoria-Geral de Justia emite judicioso parecer de f. 258/261, manifestando-se pela rejeio da preliminar e confirmao da r. sentena. Conheo da remessa oficial e do recurso voluntrio. Da preliminar de ilegitimidade do apelante. No merece guarida a preliminar suscitada; o Municpio a pessoa jurdica de direito

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pblico que ir suportar os efeitos da deciso final, e no seu prefeito, in persona. Rejeito a preliminar. A impetrante empresa que atua na rea de fornecimento de mo-de-obra temporria e entende que deve ser tomado como base de clculo do ISS o preo do servio que presta, ou seja, a comisso ajustada entre as partes. A questo posta a julgamento meramente de direito, porquanto vinculada identificao legal da base de clculo sobre a qual incidir o ISSQN, donde os elementos constantes da inicial se mostram suficientes para a demonstrao do direito lquido e certo impetrao. de se concluir que, dos valores brutos que a apelada recebe pelos servios que lhe so solicitados, somente lhe cabe a taxa de agenciamento. As demais parcelas so salrios e contribuies sociais de terceiros, que ela, por fora de lei, recebe e fica obrigada a repassar a quem de direito (trabalhadores e sujeitos dos encargos sociais). A base de clculo do ISSQN nas atividades de intermediao de mo-de-obra integrada to-somente do valor bruto da taxa de administrao cobrada pela empresa intermediadora, excludas as importncias voltadas para o pagamento dos salrios e encargos sociais dos trabalhadores. Nesse sentido veja-se a seguinte ementa de acrdo do STJ.
Tributrio. Imposto sobe servios de qualquer natureza. ISSQN. Empresa prestadora de servios de agenciamento de mo-de-obra temporria. - 1. A empresa que agencia mode-obra temporria age como intermediria entre o contratante da mo-de-obra e o terceiro que colocado no mercado de trabalho. - 2. A intermediao implica o preo do servio que a comisso, base de clculo do fato gerador consistente nessas intermediaes. - 3. O

Como bem salientou o Procurador Geral de Justia em seu parecer de f. 258/261,


Desta forma, e tendo em vista que o servio prestado a intermediao de mo-de-obra e que o valor efetivamente recebido pela empresa o correspondente taxa de administrao, no tem sentido a incluso na base de clculo dos salrios e contribuies referentes mode-obra cedida, visto que tais encargos no compem o preo do servio.

Destarte, razo inexiste para reformar a sentena hostilizada, visto ter a mesma examinado de maneira jurdica a matria argida no referido recurso. Pelo exposto, rejeito a preliminar em reexame necessrio e confirmo a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Alvim Soares e Edivaldo George dos Santos. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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implemento do tributo em face da remunerao efetivamente percebida conspira em prol dos princpios da legalidade, justia tributria e capacidade contributiva. - 4. O ISS incide, apenas, sobre a taxa de agenciamento, que o preo do servio pago ao agenciador, sua comisso e sua receita, excludas as importncias voltadas para o pagamento dos salrios e encargos sociais dos trabalhadores. Distino de valores pertencentes a terceiros (os empregados) e despesas, que pressupem o reembolso. Distino necessria entre receita e entrada para fins financeiro-tributrios. Precedentes do eg. STJ acerca da distino. 5. A equalizao, para fins de tributao, entre o preo do servio e a comisso induz a uma exao excessiva, lindeira vedao ao confisco. - 6. Recurso especial provido (STJ, REsp 411580/SP, DJ de 16.12.2002, Rel. Min. Luiz Fux).

AO ANULATRIA - DUPLICATA - INDENIZAO - DANO MORAL - CUMULAO DE PEDIDOS - PROTESTO DE TTULO - EXERCCIO REGULAR DE DIREITO - ENDOSSOMANDATO - BANCO - ILEGITIMIDADE PASSIVA - TESTEMUNHA - INFORMANTE VALORAO DA PROVA - IMPROCEDNCIA DOS PEDIDOS Ementa: Ao de cobrana. Agravo retido. Contradita de testemunhas. Amigos ntimos da parte. Oitiva como informantes. Cerceamento de defesa. Inexistncia. Ilegitimidade passiva ad causam. Teoria da assero. Configurada. Endosso-mandato. Duplicata. Comprovao do negcio jurdico subjacente e da entrega da mercadoria. Anulao do ttulo. Impossibilidade. Dano moral. Ato ilcito. Inocorrncia. - Inexiste cerceamento de defesa se as testemunhas arroladas pela autora, tendo afirmado possuir relao de amizade ntima com seu representante legal, so ouvidas como informantes, conforme previsto no art. 405, 4, do CPC. - A legitimidade para o feito, conforme a teoria da assero, diz respeito apenas verificao da pertinncia abstrata com o direito material controvertido. Assim, se em uma anlise preliminar do processo se verifica que o pedido do autor no deve ser dirigido ao ru em razo dos fatos e fundamentos deduzidos na inicial, no haver pertinncia subjetiva, motivo pelo qual resta configurada a ilegitimidade passiva ad causam. - A responsabilidade pelo protesto indevido do sacador endossante, tendo em vista que a instituio financeira, que recebe o ttulo e o encaminha a protesto, age como mero agente cobrador no exerccio dos poderes outorgados pelo sacador endossante. - Comprovada nos autos, pela apresentao do cheque dado em pagamento e pelos depoimentos das testemunhas, a realizao do negcio que deu lastro duplicata e a efetiva entrega da mercadoria, no se deve acolher a pretenso de anulao do ttulo. - Demonstrada a validade da duplicata, no h que se falar em indenizao por dano moral, porquanto a apresentao do ttulo a protesto constituiu exerccio regular de direito, inexistindo, portanto, ato ilcito a ensejar reparao. APELAO CVEL N 1.0145.04.156100-5/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Lagrotta & Velloso Representaes Ltda. - Apelados: Digi-Marketing Comunicao Visual Ltda., Banco do Brasil S.A. - Relator: Des. ELPIDIO DONIZETTI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E APELAO. Belo Horizonte, 20 de julho de 2006. Elpidio Donizetti - Relator. 210 Notas taquigrficas O Sr. Des. Elpidio Donizetti - Trata-se de recurso de apelao interposto sentena que, nos autos da ao anulatria de ttulo c/c indenizao por danos morais ajuizada por Lagrotta & Velloso Representaes Ltda. em face de Banco do Brasil S.A. e Digi-Marketing Comunicao Visual Ltda., julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial. Na sentena (f. 156/159), o Juiz de primeiro grau julgou extinto o processo sem julgamento do

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mrito em relao ao banco ru, ao fundamento de que este seria parte ilegtima na demanda, porquanto, ao levar as duplicatas a protesto, agiu na qualidade de mero mandatrio. Afirma que a autora no demonstrou a inexistncia da dvida e do negcio jurdico que deu lastro ao ttulo de crdito, razo pela qual no procede a pretenso de anul-lo. Sustenta, por fim, em relao indenizao por danos morais, que a autora no comprovou qualquer dano ou prejuzo que tenha suportado. Inconformada, a autora interps recurso de apelao (f. 160/167), requerendo, em preliminar, a apreciao do agravo retido, a fim de que as declaraes prestadas pelas testemunhas Jos Carlos Gonalves Portugal e Antnio Carlos de Oliveira Scheifer tenham valor probante sem qualquer restrio. No agravo, sustenta que, apesar da ligao de amizade existente com o representante legal da apelante, as duas testemunhas disseram a verdade. No mrito, a autora aduz, em sntese, que: a) o banco ru deve ser mantido no plo passivo da lide, porquanto deve ser responsabilizado pela conduta de levar a protesto o ttulo sem as cautelas devidas; b) h provas nos autos do abalo moral sofrido pela autora, consistente na negativa de financiamento de um veculo. Afirma, ainda, que as testemunhas apresentadas confirmam que o dano moral atingiu o nome da empresa; c) no h provas de que a venda foi realizada, nem tampouco da entrega da mercadoria, pelo que a apelante desconhece a forma pela qual o cheque foi parar nas mos da apelada (f. 165). Requer o provimento do recurso para que seja reformada a sentena e declaradas a inexistncia do ttulo e a nulidade do protesto feito, condenando-se os rus ao pagamento de indenizao pelos danos morais sofridos no valor de R$ 20.000,00.

Nas contra-razes (f. 170/173), a 1 apelada sustenta que: a) as testemunhas arroladas pela apelante afirmaram possuir relao de amizade ntima com o representante legal da autora h mais de 20 anos, pelo que, nos termos ao art. 405, 3, III, so suspeitas; b) restaram amplamente comprovadas as relaes comerciais entre as partes, razo pela qual o cheque de f. 78 comprova o negcio subjacente ao ttulo levado a protesto; c) no h que se falar em ato ilcito a ensejar indenizao, porquanto a autora exerceu regularmente seu direito de encaminhar o ttulo a protesto. Requer, ao final, a manuteno da sentena prolatada. O Banco do Brasil S.A. (segundo apelado) tambm apresentou contra-razes, aduzindo que deve ser mantida sua excluso do plo passivo da lide, uma vez que agiu na condio de mandatrio, cumprindo clusulas contratuais. No mrito, sustenta que no restou comprovada a inexistncia do negcio jurdico, razo pela qual o protesto regular. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. 1 - Do agravo retido. Durante a audincia de instruo e julgamento, o Magistrado de primeiro grau acolheu a contradita suscitada pela r Digi-Marketing Comunicao Visual Ltda., razo pela qual ouviu, na qualidade de informantes, duas testemunhas indicadas pela autora. Inconformada, a autora interps agravo retido, sustentando que teve seu direito ampla defesa cerceado, e que no deveria haver restrio ao valor probante dos depoimentos pelo simples fato de as testemunhas manterem relacionamento prximo com o representante legal da autora. 211

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Em contraditrio, a primeira apelada aduz que, tendo as testemunhas confessado amizade ntima com o representante legal da autora por mais de 25 anos, so consideradas suspeitas, motivo pelo qual foram ouvidas como informantes, a teor do disposto no art. 405, 3, do CPC. Pois bem. Segundo disposto no Cdigo de Processo Civil, todas as pessoas podem ser testemunhas, salvo aquelas previstas no art. 405, quais sejam as incapazes, as impedidas ou as suspeitas. Sobre os suspeitos, dispe a Lei Processual:
Art. 405. (...) 3 So suspeitos: I - o condenado por crime de falso testemunho, havendo transitado em julgado a sentena; II - o que, por seus costumes, no for digno de f; III - o inimigo capital da parte, ou seu amigo ntimo; IV - o que tiver interesse no litgio.

Diante disso, constata-se que ambas as testemunhas mantm amizade duradoura com o representante legal da autora, motivo pelo qual se enquadram no conceito de amigo ntimo e, por conseguinte, testemunhas suspeitas (art. 405, 3, III, do CPC). Desse modo, agiu com acerto o Magistrado de primeiro grau ao acolher a contradita, ouvindo as testemunhas indicadas como meras informantes. Importante destacar, ainda, que, embora acolhida a contradita, as testemunhas foram ouvidas sem o compromisso legal, na forma determinada pelo art. 405, 4, do CPC. Assim, no h que se falar em cerceamento de defesa. Nesse sentido, este Tribunal j decidiu:
Indenizao. Testemunha empregada da parte. Oitiva como informante. Cerceamento de defesa afastado. Confeco de vestido de noiva. Entrega incompleta. Obrigao contratual descumprida. Responsabilidade civil configurada. Dano moral. Quantum. Critrios. I - Cabe ao juiz decidir, independentemente de contradita, se a testemunha, empregada da parte, deve ou no ser compromissada, podendo ouvi-la como mera informante, sem que reste configurado o cerceamento de defesa (Ap. 432.578-8, 2 C. Cvel, Rel. Evangelina Castilho Duarte, j. em 16.03.2004).

Todavia, a lei reconhece a possibilidade de tais pessoas serem ouvidas, cabendo ao juiz o prudente arbtrio de atribuir ao depoimento suspeito o valor que entender merecido. Nesse sentido, dispe o 4 do art. 405 do CPC: 4 Sendo estritamente necessrio, o juiz ouvir testemunhas impedidas ou suspeitas; mas os seus depoimentos sero prestados independentemente de compromisso (art. 415) e o juiz lhes atribuir o valor que possa merecer. No caso em exame, as testemunhas trazidas pela autora afirmaram em juzo manterem estreitos laos de amizade com o representante legal da empresa. A primeira testemunha, Jos Carlos Gonalves Portugal, afirmou que convive com o Sr. Edvaldo Lagrotta - representante legal da empresa - h mais de 25 anos (f. 136). J a segunda testemunha, Sr. Antnio Carlos Oliveira Schaeffer, afirmou que amigo ntimo do representante legal da autora, Sr. Edval Lagrotta Velloso, tendo relacionamento de amizade com ele h mais de 30 anos. 212

Forte em todo o exposto, deve-se negar provimento ao agravo retido. 2 - Da legitimidade passiva ad causam. Na sentena (f. 156/159), o Juiz de primeiro grau julgou extinto o processo sem julgamento do mrito em relao ao banco ru, ao fundamento de que este seria parte ilegtima na demanda, porquanto, ao levar as duplicatas a protesto, agiu na qualidade de simples mandatrio. A apelante, inconformada, sustenta que o banco ru deve ser mantido no plo passivo da relao processual, uma vez que deve ser responsabilizado pela conduta de levar a protesto o ttulo sem as cautelas devidas.

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O Banco do Brasil S.A. (segundo apelado), em suas contra-razes, assevera que deve ser mantida a deciso que o excluiu do processo, uma vez que agiu na condio de simples mandatrio, em cumprimento de clusulas contratuais. Em primeiro lugar, deve-se ter em mente que a legitimidade para a causa, conforme a teoria da assero, por mim adotada, diz respeito verificao da pertinncia abstrata com o direito material controvertido. Assim, se em uma anlise preliminar do feito verifica-se que o pedido deduzido pelo autor no deve ser dirigido ao ru em razo dos fatos e fundamentos deduzidos na inicial, no h a pertinncia subjetiva, motivo pelo qual resta configurada a ilegitimidade passiva ad causam. Por outro lado, a anlise da responsabilidade ou no pelos danos alegados na inicial importa, respectivamente, na procedncia ou improcedncia do pedido em relao ao segundo apelado. Da leitura da inicial, extrai-se que a autora (apelante) pretende ser indenizada por eventuais danos morais causados pelo protesto supostamente indevido realizado pelo Banco do Brasil S.A. (segundo apelado), mandatrio das duplicatas. Ora, ao atuar como simples mandatrio fruto de endosso-mandato realizado na duplicata -, o segundo apelado no pode responder pelos eventuais danos produzidos com essa conduta. Destarte, constata-se que o Magistrado de primeiro grau agiu com acerto ao declarar o Banco do Brasil S.A. como parte ilegtima para figurar na relao processual. Sobre o endosso-mandato, vale ressaltar que consiste na outorga ao mandatrio, no caso o banco, de poderes de cobrana e recebimento do ttulo Em outras palavras, o ttulo entregue instituio financeira por meio de endossomandato, o qual se limita a outorgar poderes para a cobrana do crdito expresso no ttulo, no transferindo qualquer direito ao mandatrio, seno o de receber o valor ou praticar atos em nome do mandante. Sobre o endosso-mandato, leciona Fran Martins:

Esse chamado endosso-mandato ou endossoprocurao , na realidade, um falso endosso, pois nem transmite os direitos emergentes do ttulo nem transfere a propriedade da letra, mas simplesmente a sua posse. De fato, o detentor do ttulo por endosso-mandato recebe-o e pratica todos os atos de proprietrio do mesmo, mas o faz como simples mandatrio, representando e obrigando, neste caso, o mandante ou endossante... (MARTINS, Fran, Ttulos de Crdito, Rio de Janeiro: Forense, 1983, v. 1, p. 168).

V-se, portanto, que o banco figura como mero agente cobrador do ttulo de crdito, razo pela qual no deve ser responsabilizado pela prtica de atos em nome do mandante e em estrita observncia aos poderes que lhe foram outorgados. Assim, se o mandatrio agir dentro dos limites impostos pelo contrato celebrado com o mandante, verdadeiro titular do direito de crdito, no h que se falar em responsabilidade civil, mas sim em estrito cumprimento de um dever contratualmente estabelecido, porquanto tal fato afasta a existncia de ato ilcito e, por conseguinte, a ilegitimidade passiva, vislumbrada, repita-se, de acordo com os fatos trazidos na inicial. Diante disso, tendo em vista os fatos narrados na exordial, verifica-se a ilegitimidade passiva para a causa do Banco do Brasil S.A., razo pela qual se deve, nesse ponto, negar provimento apelao. 3 - Da declarao de nulidade da duplicata. Na sentena, entendeu o Juiz de primeiro grau que a autora no demonstrou a inexistncia da dvida e do negcio jurdico que deu lastro ao ttulo de crdito, razo pela qual no procede a pretenso de anul-lo (f. 158). Inconformada, a apelante aduz que no h provas de que a venda foi realizada, nem tampouco da entrega da mercadoria. Sustenta ainda que desconhece a forma pela qual o cheque (f. 78) foi parar nas mos da apelada (f. 165). Em contra-razes, assevera a primeira apelada que restaram amplamente comprovadas as relaes comerciais entre as partes, uma vez 213

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que o cheque de f. 78 comprova o negcio subjacente ao ttulo levado a protesto. Inicialmente, cumpre destacar que, sendo a duplicata ttulo causal, sua emisso pressupe negcio mercantil subjacente, que, caso inexistente, legitima o sacado pleitear judicialmente a anulao do ttulo e do protesto efetuado. Sobre o tema, vale transcrever a lio de Wille Duarte Costa:
Para que a duplicata possa ser sacada e legitimar o vendedor como credor, preciso que a nota fiscal seja extrada e haja, sem dvida alguma, a prova da entrega e recebimento das mercadorias. No existindo a nota fiscal, no pode existir a fatura e, conseqentemente, no pode existir a duplicata mercantil. Se mesmo assim esta for emitida, sua falsidade flagrante. Desta forma, a duplicata mercantil ttulo causal. Para sua existncia preciso, no mnimo, que ocorram: 1) a emisso por quem seja comerciante; 2) a celebrao de um contrato de compra e venda pelo comerciante, como vendedor; 3) a entrega das mercadorias respectivas com a fatura e nota fiscal, ficando o comprovante de entrega em poder do vendedor comerciante (COSTA, Wille Duarte. Ttulos de Crditos, Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 386-387).

de se demonstrar fatos negativos, o que faz recair sobre o credor - no caso, a r - o nus de comprovar a relao comercial subjacente cambial emitida. A propsito, este o entendimento de Alexandre Freitas Cmara:
Parece-nos, porm, e com todo o respeito que merecem as opinies citadas, todas de grandes mestres do Direito Processual, que a distribuio do nus da prova nas aes declaratrias negativas depender do que for alegado pelo autor. Se este fundar sua pretenso na existncia de fato extintivo ou impeditivo do direito do ru (por exemplo, o autor, afirmando j ter pagado sua dvida, pede a declarao da inexistncia da obrigao), a ele (demandante) caber a incumbncia de provar os fatos alegados. Neste caso, o ru ficar at mesmo dispensado de produzir qualquer prova sobre a existncia do fato constitutivo de seu direito, eis que este ser incontroverso, no se constituindo, pois, em objeto de prova. Por outro lado, se o autor se limitar a negar a existncia do fato constitutivo (por exemplo, o autor pede a declarao da inexistncia de uma obrigao que, segundo ele, jamais existiu, embora sua existncia venha sendo alardeada pelo demandado), haver, a sim, uma inverso do nus, cabendo ao ru demonstrar a existncia do fato constitutivo do seu direito (CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil, 9. ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris, v. 1, p. 401/402).

Assim, comprovados esses requisitos, entre eles o negcio subjacente - contrato de compra e venda -, a duplicata legtima, e o valor nela estampado constitui obrigao do sacado - devedor principal. O sistema de distribuio do nus da prova adotado por nosso legislador (art. 333 do CPC) atribui ao autor o nus de comprovar os fatos constitutivos de seu direito e, ao ru, a demonstrao dos fatos impeditivos, modificativos e extintivos do direito do autor. No entanto, nas aes declaratrias negativas de dbito, a par de entendimentos contrrios, inverte-se essa premissa, em face da dificuldade 214

No caso sob julgamento, em sendo ao declaratria negativa, uma vez que a autora pretende a declarao de nulidade da duplicata acostada nos autos, em razo da inexistncia de negcio entre as partes, cabe r (primeira apelada) comprovar, como de fato demonstrou de maneira bastante segura, a efetiva existncia do negcio jurdico - compra e venda - subjacente emisso da duplicata. Destarte, a primeira apelada apresentou f. 78 cheque emitido pela empresa apelante (autora) - posteriormente devolvido -, no exato valor do ttulo protestado, o que faz crer que fora dado em pagamento da dvida decorrente do negcio firmado.

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Ademais, as testemunhas ouvidas so firmes ao noticiar as contnuas relaes comerciais entre as partes - compra e venda -, com a entrega imediata da mercadoria. Vejamos: Leonardo Fabre Pinto: ... que o depoente trabalhava como atendente; que o Sr. Edival Lagrotta comprou material da empresa em que o depoente trabalhava; que o Sr. Edival comprou por vrias vezes; que o Sr. Edival geralmente pagava em cheque; que o depoente recebia os cheques e passava para o seu patro; (...) que realmente a autora levava o material no momento da compra (f. 140). No obstante a nota fiscal no se encontrar assinada pela autora, tal fato no constitui bice ao reconhecimento da relao comercial subjacente, uma vez que ficou comprovado nos autos que era praxe entre as partes a emisso da nota fiscal aps entrega da mercadoria. Isso porque as mercadorias eram entregues imediatamente realizao da compra. Afirma a testemunha Leonardo Fabre Pinto ..que normalmente o Sr. Edival fazia suas compras no horrio de almoo e somente estavam na loja o depoente e um outro funcionrio; portanto, a nota fiscal era emitida posteriormente... (f. 140). No mesmo sentido, as declaraes de Wallace Vireque:
... que o Sr. Edival era considerado cliente, pois comprava bastante da firma; que o depoente chegou a vender mercadorias para o Sr. Edival; que normalmente o Sr. Edival pagava em cheque; que o cheque emitido pelo Sr. Edival era semelhante ao que lhe fora mostrado nesse ato pelo MM. Juiz, cuja cpia se encontra f. 83; (...) que quem emitia a nota fiscal era o (ento) patro do depoente; como o Sr. Edival sempre passava na firma para fazer suas compras na hora do almoo, horrio em que o seu patro no se encontrava na loja, a nota fiscal no lhe era entregue no momento da compra; que posteriormente o Sr. Edival passava na firma e pegava a nota fiscal; que a mercadoria era entregue ao Sr. Edival no ato da compra; ... (f. 142).

Nesse caso, ao que parece, procurandose aproveitar da situao, o representante legal da autora (apelante) no foi buscar a nota fiscal, razo pela qual o comprovante de entrega da mercadoria no foi assinado. Diante disso, do exame do conjunto probatrio, resta evidente a existncia do negcio jurdico que deu causa emisso da duplicata, motivo pelo qual improcede o pedido de anulao do referido ttulo de crdito. Destarte, agiu com acerto o Juiz sentenciante ao reconhecer a existncia do negcio jurdico subjacente duplicata protestada e julgar improcedente o pedido formulado na inicial no sentido de se anular o ttulo. Assim, deve-se negar provimento apelao. 4 - Do dano moral. O juiz sentenciante negou provimento pleiteada indenizao por danos morais, ao fundamento de que a autora no comprovou nenhum dano ou prejuzo que tenha suportado. A apelante, inconformada, sustenta que h provas nos autos do abalo moral sofrido, consistente na negativa de financiamento de um veculo. Afirma, ainda, que as testemunhas apresentadas confirmam que o dano moral atingiu o nome da empresa. A primeira apelada, por sua vez, aduz nas contra-razes que no h que se falar em ato ilcito a ensejar indenizao, porquanto a autora exerceu regularmente seu direito de encaminhar o ttulo a protesto. Segundo preceitua o art. 186 do Cdigo Civil de 2002, aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Assim, para que ocorra um ato ilcito e, conseqentemente, nasa o direito reparao, preciso que o ato praticado pela parte seja contrrio ao direito. 215

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Ora, na hiptese sob exame, demonstrada a regularidade do ttulo levado a protesto e o seu no-pagamento, resta claro que inexistiu ato violador de direito por parte dos rus (apelados). Trata-se to-somente de exerccio regular de direito, nos termos dos arts. 188, I, do CC e 13, 4, da Lei 5.474/68, hiptese em que se afasta a prtica de ato ilcito e, conseqentemente, o dever de indenizar. Nesse sentido:
Ao de indenizao. Contrato de compra e venda. Atraso no pagamento. Protesto. Exerccio regular de direito. Dano moral. Ausncia. Recurso improvido. - O protesto indevido de ttulo de crdito aps a data de vencimento configura exerccio regular de direito conferido ao credor, razo pela qual no d ensejo indenizao por dano moral. - Recurso a que se nega provimento (TAMG. 5 Cmara Cvel. Ap. 461.479-5. Rel. Juiz Hlcio Valentim. j. em 24.02.2005).

Pelo exposto, tendo em vista que restou comprovada a existncia do contrato de compra e venda entre as partes, bem como o dbito, legtimo o protesto, razo pela qual no h que se falar em responsabilidade civil dos apelados. Dessa forma, deve-se tambm negar provimento apelao. Ante o exposto, nego provimento ao agravo retido e apelao, mantendo, em conseqncia, a bem lanada sentena da lavra do Juiz Maurcio Goyat Lopes. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Fabio Maia Viani e Eulina do Carmo Almeida. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E APELAO. -:::-

INDENIZAO - DANO MATERIAL - COMPRA E VENDA - VECULO - VCIO OCULTO ESPECIFICAO TCNICA - MANUAL DO PROPRIETRIO - ACESSRIO - CONSUMO DE COMBUSTVEL - MANUAL - INOBSERVNCIA - RESPONSABILIDADE DO FABRICANTE CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - DANO MORAL - NO-CONFIGURAO Ementa: Civil e Processual Civil. Apelao. Ao de reparao de danos. Compra e venda de veculo automotor. Acessrio de srie no instalado. Dano material configurado. Indenizao. Cabimento. Consumo de combustvel. Diferena entre a previso do manual e a realidade. Adequao. Necessidade. Dano moral. Inocorrncia. - Havendo previso no manual de que o modelo adquirido contm acessrio de srie e no estando este instalado no veculo, o fabricante deve ressarcir o valor ao proprietrio, porque tal item influenciou o preo pago no ato da compra. - O fabricante responsvel pelas informaes contidas no manual. Se o manual do veculo prev consumo de combustvel muito inferior ao efetivamente gasto, o fabricante deve adequar o modelo sob pena de empobrecimento sem causa do proprietrio. - Meros aborrecimentos e transtornos no constituem dano moral suscetvel de reparao civil. APELAO CVEL N 1.0261.02.010573-8/001 - Comarca de Formiga - Apelantes: 1) Volkswagen Brasil Ltda., 2) Luprcio Paulo de Oliveira - Apelados: Os mesmos - Relatora: Des. MRCIA DE PAOLI BALBINO 216
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS, REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGAR PROVIMENTO SEGUNDA APELAO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2006. - Mrcia De Paoli Balbino - Relatora. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela primeira apelante, o Dr. Lus Alberto Cortes. A Sr. Des. Mrcia De Paoli Balbino Conheo do recurso da r porque tempestivo, prprio e por ter contado com preparo regular (f. 530). Conheo tambm do recurso do autor porque tempestivo, prprio e por ter contado com preparo regular (f. 579). I - Agravos retidos. 1) Agravo retido da r (f. 168/178): A r interps agravo retido contra a deciso do Juiz (f. 154/156), na qual rejeitou as preliminares argidas por ela em defesa e inverteu o nus da prova em relao ao dano moral. Conheo do agravo retido de f. 168/178, aviado pela r, porque nas razes de sua apelao, ela pediu expressamente a apreciao do recurso, conforme determina o art. 523, 1, do CPC. Contudo, tenho que no assiste razo r. Vejamos. 1.1) Decadncia do direito do autor: A r argiu a decadncia do direito do autor com base no art. 26, II, do CDC, que dispe:

Art. 26: O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: (...) II - 90 (noventa) dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto durveis. Tenho que no assiste razo r. que o autor no discute, na presente ao, vcio aparente e de fcil constatao. Pela inicial, observa-se que o autor pediu indenizao por danos materiais em decorrncia de rudo na suspenso dianteira, ausncia de itens que considera obrigatrios e pelo alto consumo de combustvel e leo. Ora, o rudo e o alto consumo de leo e combustvel apenas so observados no decorrer de uso do veculo, assim como a falta de itens de srie. Tais vcios so ocultos, sendo inaplicvel o prazo decadencial de 90 dias, previsto no artigo 26, II, do CDC. Demais disso, desde que constatados os alegados vcios, o autor procurou a concessionria da fabricante para a soluo, ajuizando a ao por no ter obtido xito, no decorrido o prazo do art. 26 do CDC. Rejeito a prejudicial de decadncia. 1.2) Carncia de ao: A r argiu preliminar de carncia de ao por falta de interesse de agir, com base no art. 18 do CDC, porque no teria sido comunicada dos supostos vcios no veculo e, conseqentemente, no lhe foi oportunizada a devida soluo. Sem razo a r. Inicialmente, vale frisar as trs condies necessrias da ao: a possibilidade jurdica do pedido, o interesse de agir e a legitimidade de parte. Nesse sentido: 217
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que, embora abstrata, a ao no genrica, de modo que, para obter a tutela jurdica, indispensvel que o autor demonstre uma pretenso idnea a ser objeto da atividade jurisdicional do Estado. Vale dizer: a existncia da ao depende de alguns requisitos constitutivos que se chamam condies da ao, cuja ausncia, qualquer um deles, leva carncia de ao, e cujo exame deve ser feito em cada caso concreto, preliminarmente apreciao do mrito, em carter prejudicial. (...)

Essa necessidade se encontra naquela situao que nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena de, se no fizermos, vermo-nos na contingncia de no ter satisfeita uma pretenso (o direito de que nos afirmamos titulares). Vale dizer: o processo jamais ser utilizvel como simples instrumento de indagao ou consulta acadmica de uma lide, que autoriza o exerccio do direito de ao. O interesse processual, a um s tempo, haver de traduzir-se numa relao de necessidade e tambm numa relao de adequao do provimento postulado, diante do conflito de direito material trazido soluo judicial (ob. cit., p. 55-56).

Por isso mesmo,


incumbe ao juiz, antes de entrar no exame do mrito, verificar se a relao processual que se instaurou desenvolveu-se regularmente (pressupostos processuais) e se o direito de ao pode ser validamente exercido, no caso concreto (condies da ao) (...) As condies da ao so trs: 1) possibilidade jurdica do pedido; 2) interesse de agir; 3) legitimidade de parte (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil, 25 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1998, v. 1, p. 51-53).

Frise-se que o fato de haver o interesse de agir no implica a procedncia da ao. A Carta Magna garante a todos o direito de acesso ao Judicirio e prestao jurisdicional. Isso no significa o xito no pleito proposto, que s ocorre quando a parte comprova os fatos nos quais se baseia a sua pretenso, e quando esta acobertada pelo direito. No caso, o autor adquiriu um veculo fabricado pela r e, tendo supostamente apresentado defeitos, pretende indenizao pelos danos deles decorrentes, no sanados pelas concessionrias autorizadas Volkswagen. Em tese, pois, o autor tem interesse de agir, consistente na necessidade e utilidade do provimento jurisdicional pedido, em razo do direito que entende possuir, no estando ele, lado outro, obrigado ao esgotamento da via administrativa. Ademais, todas as idas e vindas do autor nas concessionrias da r (f. 36/38) dispensam a notificao, que, alis, deveria ter sido feita pelas autorizadas. No caso, o pedido possvel e previsto na legislao vigente, e a legitimidade ad causam tem respaldo no negcio jurdico de compra e venda firmado pelas partes, comprovado pelo documento de f. 18. Quanto ao interesse de agir do autor, este de ser reconhecido, tal como acima j exposto. Logo, rejeito a preliminar.

E, sendo trs as condies da ao, quais sejam a possibilidade jurdica do pedido, o interesse de agir e a legitimidade de parte, o mesmo doutrinador citado discorre acerca do interesse de agir e, por conseguinte, do interesse processual:
II - A segunda condio da ao o interesse de agir, que tambm no se confunde com o interesse substancial, ou primrio, para cuja proteo se intenta a mesma ao. O interesse de agir, que instrumental e secundrio, surge da necessidade de obter atravs do processo a proteo ao interesse substancial. Entende-se, dessa maneira, que h interesse processual se a parte sofre um prejuzo, no propondo a demanda, e da resulta que, para evitar esse prejuzo, necessita exatamente da interveno dos rgos jurisdicionais. Localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma necessidade, como adverte Allorio.

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1.3) Inpcia do pedido de danos materiais: A r sustenta que o pedido de danos materiais inepto, porque no apontados os valores pretendidos pelo autor, derivados dos itens eventualmente no instalados no veculo e em relao ao consumo de combustvel e de leo, supostamente gastos em excesso. Sem razo a r. O CDC permite a substituio total ou parcial do produto, ou a restituio do preo pago, ou ainda o abatimento proporcional do preo em razo dos itens defeituosos. O fato de o autor no ter especificado o valor de cada item ou do total do excesso de combustvel e de leo no retira a liquidez do pedido, porque importa expressa determinao do objeto da obrigao. Em tais pontos, a inicial inteligvel e propiciou ampla defesa e provas, no oferecendo dificuldade exata compreenso do direito material perseguido. Ademais, a simples determinabilidade do valor pode ser apurada mediante liquidao, se acolhida a pretenso do autor. Rejeito a preliminar. 1.4) Inpcia do pedido de danos morais: A r tambm argiu preliminar de inpcia do pedido de danos morais por falta de especificao do valor pretendido pela indenizao. Nesse ponto, mais uma vez, sem razo a r. cedio que a lei processual exige certeza ao ser deduzida a pretenso, mas no exige sempre a liquidez. Se no for possvel parte demandante determinar, de modo definitivo, as conseqncias do suposto fato danoso, lcita a formulao de pedido quantitativamente genrico, nos termos do art. 286, II, do CPC.

Esclarecendo sobre a permisso ao pedido genrico, disposto no citado art. 286 do CPC, Jos Frederico Marques (Instituies de direito processual civil, Campinas: Millennium, 1999, v. III, p. 55), aduz que:
Pedido genrico o que se ope a pedido lquido e especial. Indeterminado quantitativamente, o pedido genrico deve ser completado por ulterior liquidao. E por esse motivo o art. 286 do CPC o permite, quando no for possvel individualizar os bens demandados, nas aes individuais, ou fixar desde logo o valor da condenao ou os efeitos do fato ilcito.
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Nesse sentido:
Pedido genrico - Admissibilidade - CPC, art. 286, II. - Admite-se o pedido genrico, segundo os termos do art. 286, II, do CPC, quando se sabe o an debeatur (o que devido), mas no o quantum debeatur (o quanto devido) (Moacyr Amaral dos Santos). Doutra parte, no se rejeita o requerimento genrico se, mesmo deficientemente formulado, permitir a correta compreenso de seu alcance e a ampla defesa da parte adversa (REsp n 20.923-0/SP, 1 Turma/STJ, Rel.: Min. Demcrito Reinaldo, j. em 05.08.1992, DJU de 21.09.1992, p. 15.663).

O pedido do autor, referente ao direito material de indenizao por dano moral possvel, alm de inteligvel e certo, tendo propiciado ampla defesa. Como a indenizao por dano moral deve ser arbitrada somente pelo julgador, o autor no tinha que quantific-la na inicial. Logo, no h se falar em inpcia. Rejeito a preliminar. 1.5) Impossibilidade de inverso do nus probatrio: A r tambm argiu preliminar de impossibilidade de inverso do nus probatrio, porque ausentes os requisitos exigidos no art. 6, VIII, do CDC, por isso ela pediu a reforma da deciso agravada que concedeu a inverso quanto ao dano material. 219

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Sem razo a r. A relao existente entre as partes tem natureza consumerista, porque decorrente de relao de consumo, tendo o autor adquirido veculo fabricado e fornecido pela r, para seu uso e como destinatrio final do bem adquirido, conforme ensina a doutrina:
As relaes de consumo nada mais so do que relaes jurdicas por excelncia, pressupondo, por conseguinte, dois plos de interesse: o consumidor-fornecedor e a coisa, objeto desses interesses. No caso, mais precisamente, e consoante ditado pelo CDC, tal objeto consiste em produtos e servios (FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor - comentado pelos autores do anteprojeto. 6 ed., Forense: Rio de Janeiro, 2000, p. 42).

Logo, aplicveis, ao caso, as regras do CDC. O autor pretendeu e obteve parcialmente a inverso do nus probatrio prevista no art. 6, VIII, do CDC, quanto ao alegado dano material.
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: (...) VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficente, segundo as regras ordinrias de experincia.

julgador ao estado de non liquet, caso no fosse elaborada uma teoria de distribuio do nus da prova. Conceituando como risco que recai sobre a parte por no apresentar a prova que lhe favorece, as normas de distribuio do nus da prova so regras de julgamento utilizadas para afastar a dvida. Nesse enfoque, a Lei 8.078/90 prev a facilitao da defesa do consumidor atravs da inverso do nus da prova, adequando-se o processo universalidade da jurisdio, na medida em que o modelo tradicional se mostrou inadequado s sociedades de massa, obstando o acesso ordem jurdica efetiva e justa. Fortaleceu sua posio atravs da associao de grupos, possibilitando a defesa coletiva de seus interesses, alm de sistematizar a responsabilidade objetiva e reformular os conceitos de legitimao para agir e conferir efeitos coisa julgada secundum eventum litis. A inverso do nus da prova direito de facilitao de defesa e no pode ser determinada seno aps o oferecimento e valorao da prova, se e quando o julgador estiver em dvida. dispensvel caso forme sua convico.

A inverso do nus da prova, lado outro, prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor, no constitui princpio absoluto, no automtica e no depende apenas da invocao da condio de consumidor, pois esse conceito no sinnimo necessrio de hipossuficincia, tampouco de verossimilhana. A inverso prevista no CDC s permitida se houver prova inequvoca da verossimilhana das alegaes da parte que a pede, ou hipossuficincia real produo de determinada prova. Nesse sentido:
(...) A inverso do nus da prova, com base no disposto no art. 6, VIII, do Cdigo do Consumidor, simples regra de julgamento e, ainda assim, para que seja levada em linha de conta, indispensvel que a sua adoo se faa com a devida fundamentao, na verossimilhana ou na hipossuficincia da parte, sempre a critrio do juiz. Fora disso, no se sustenta a deciso interlocutria que, simplesmente com base na relao de consumo entre as partes, a decreta na fase de deferimento das provas pelas quais as partes protestaram (Ag. Inst. 419.932-4/Governador Valadares, 5 CC/TAMG, Rel. Juiz Armando Freire, DJ de 16.10.2003).

A inverso do nus da prova concedida quando restam evidenciadas as alegaes do consumidor, ou quando clara sua dificuldade em conseguir determinado meio probatrio. o que ensina o doutrinador citado acima, na mesma obra, p. 129:
A prova destina-se a formar a convico do julgador, que pode estabelecer com o objeto do conhecimento uma relao de certeza ou de dvida. Diante das dificuldades prprias da reconstruo histrica, contenta-se o magistrado em alcanar no a verdade absoluta, mas a probabilidade mxima; a dvida conduziria o

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No caso, so dois os requisitos exigidos, alternativamente, pelo art. 6, VIII, do CDC para a inverso do nus probatrio: que a alegao da parte que pede a inverso seja verossmil ou que a parte seja hipossuficiente em relao prova. A verossimilhana a coerncia, a aparncia da verdade, a probabilidade, como ensina o Prof. Humberto Theodoro Jnior, em Curso de direito processual civil, 36. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. II, p. 572: Quanto verossimilhana da alegao, refere-se ao juzo de convencimento a ser feito em torno de todo o quadro ftico invocado pela parte. J a hipossuficincia a dificuldade que a parte ter em obter a prova pretendida, sem qualquer relao com a hipossuficincia econmica prevista na Lei 1.060/50, como sustenta a r f. 68. In casu, entendo que est presente o requisito alternativo da hipossuficincia tcnica do autor, de provar a alegao de defeito no veculo. Ora, a r tem muito mais capacidade de comprovar que as alegaes do autor de que h rudo na parte dianteira, consumo alegado como excessivo de combustvel e leo, maior que o previsto no manual, e ausncia de itens de srie no so verdadeiras. Sendo a r a fabricante do veculo e que melhor conhece seus elementos e funcionamento, cujos dados no so afeitos ao consumidor, inegvel a hipossuficincia tcnica do autor, o que autoriza a inverso determinada pelo MM. Juiz. Sendo assim, necessria a aplicao da inverso do nus probatrio quanto aos danos materiais. Rejeito a preliminar. Dito tudo isso, nego provimento ao agravo retido da r. 2) Agravo retido do autor (f. 160/163):

O autor aviou agravo retido contra a deciso do MM. Juiz (f. 154/156), na qual rejeitou a alegao de intempestividade da pea de defesa da r e o pedido de inverso do nus probatrio quanto ao dano moral. Em sua apelao, o autor requereu o conhecimento e julgamento do agravo retido pelo Tribunal, como determina o art. 523, 1, do CPC (f. 552/553). Conheo do agravo. Todavia, tenho que no assiste razo ao autor. Vejamos. 2.1) Intempestividade da defesa: O autor sustentou a intempestividade da pea de defesa da r, juntada s f. 51/94, mas sem razo. O prazo para a apresentao da contestao de quinze dias, contados a partir da juntada do aviso de recebimento da carta citatria, como determinam os arts. 297 e 241, I, do CPC. A propsito, oportuna a lio de Nelson Nery Jnior:
Citao pelo correio. - O prazo para a resposta se conta a partir da juntada aos autos do AR assinado pelo destinatrio (RTJ 100/449) (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor, 5. ed., p. 693).
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Nesse sentido:
(...) Nos termos do art. 241, I, do CPC, se a intimao for por via postal, a contagem do prazo ser feita a partir da juntada aos autos do aviso de recebimento, excluindo-se este dia, por fora do disposto no art. 184 do mencionado diploma legal, sendo tempestiva a contestao apresentada pela r aps o trmino do prazo de quinze dias, iniciado nos termos das regras processuais pertinentes (AC 449.758-7/Belo Horizonte, 3 CC/TAMG, Rel. Juza Selma Marques, j. em 06.10.2004).

In casu, a carta citatria foi juntada em 24.07.2002 (f. 49-v.), dentro do perodo das
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frias forenses (02 a 31/07). Na ocasio, ainda vigiam as frias forenses. Nesse caso, aplicvel o disposto no art. 173, pargrafo nico:
Art. 173. Durante as frias e nos feriados no se praticaro atos processuais. Excetuam-se: (...) Pargrafo nico. O prazo para a resposta do ru s comear a correr no primeiro dia til seguinte ao feriado ou s frias.

Como a juntada foi feita no perodo de frias, considera-se que ela foi feita no 1 dia til posterior, ou seja, 1.08.2002, conforme o art. 240, pargrafo nico, do CPC. Nesse sentido:
(...) A citao pode ser feita nas frias, desde que o prazo para resposta se inicie no dia seguinte ao da reabertura dos trabalhos forenses (CPC 240) (Nelson Nery Jr., Cdigo de Processo Civil comentado, RT, 3. ed., p. 477). (AC 2.0000.00.447.267-3/000/Governador Valadares, 9 CC/TJMG, Rel. Des. Osmando Almeida, j. em 06.09.2005).

O direito do revel de produzir prova impe que todo documento trazido aos autos pelo revel ali permanea apesar da revelia. Se esta ocorreu porque o demandado simplesmente se atrasou e ofereceu sua resposta aps decorrido o prazo, os documentos trazidos com ela no devem ser desentranhados e serviro como apoio para o racional julgamento do juiz, que os considerar ao decidir. O desentranhamento seria negao do disposto no art. 322 do CPC, porque a resposta intempestiva j um ato de comparecimento, que livra o ru, da por diante, do tratamento reservado aos revis; seria uma ridcula ingenuidade fazer desentranhar os documentos, porque intempestivos, e logo em seguida permitir sua volta, porque ao revel que comparece se permite provar. (...) Sempre para permitir ao juiz uma viso menos imperfeita dos fatos relevantes, valendo-se racionalmente de todos os elementos legtimos que possam influenciar sua convico, impese que ele deixe nos autos tambm a contestao intempestiva. Desentranhar fechar deliberadamente os olhos para informaes que poderiam ajud-lo a julgar bem. Obviamente, a petio tardia que fica nos autos no produzir os efeitos processuais de uma contestao, de uma reconveno, etc., valendo somente como fonte de informaes teis. Sua permanncia no compromete em nada o efeito da revelia, ento j consumado (Instituies de direito processual civil, 4 ed., So Paulo: Malheiros, 2004, v. III, p. 544-545).

Assim, contando o prazo como determina o art. 184 do CPC, a pea de defesa da r tempestiva, porque juntada no ltimo dia do prazo, ou seja, no dia 16.08.2002 (f. 51). Lado outro, vale registrar que irrelevante se mostra a revelia alegada pelo autor, porque ela tem como conseqncia a presuno de veracidade apenas dos fatos afirmados na inicial, e no do direito material em si, no implicando procedncia direta do pedido, conforme pacfica jurisprudncia. Portanto, mesmo se intempestiva fosse, no h se falar em efeitos da revelia, porque de toda forma exigvel seria a anlise do manual do veculo e de suas condies pelo juiz, atravs de prova adequada, para formao de seu convencimento. A revelia, por si s, no enseja a procedncia do pedido. o que ensina Cndido Rangel Dinamarco: 222

Assim, rejeito a preliminar de intempestividade argida pelo autor. 2.2) Inverso do nus da prova do dano moral: O autor pugnou pela inverso do nus da prova. O MM. Juiz deferiu parcialmente o pedido quanto aos danos materiais, restando a cargo do autor a prova do dano moral. Tenho que a deciso no merece reforma porque ausentes os requisitos legais exigidos, de inverso do nus quanto ao suposto dano moral. Como j dito na anlise do agravo retido da r (item 1.5), o art. 6, VIII, do CDC exige a presena de um dos requisitos alternativos nele

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descritos, quais sejam a verossimilhana da alegao e a hipossuficincia tcnica, para a inverso do nus da prova. No caso, a alegao do autor de prejuzo moral em decorrncia dos supostos problemas de rudo e gasto de combustvel do veculo adquirido por ele, de fabricao da r, no verossmil, em princpio, porque depende da anlise de outras provas para seu reconhecimento. O autor tambm no tecnicamente hipossuficiente em relao prova do dano moral, sendo capaz de comprovar o eventual desgaste psquico sofrido com os supostos defeitos do veculo, quer por depoimento pessoal ou testemunhal. Alm disso, no seria razovel exigir da r a prova negativa do dano moral, sendo que a ocorrncia de tal dano, fato positivo, que se exige do autor. Assim, no h como deferir o pedido do autor. Rejeito a preliminar. Dito isso, nego provimento ao agravo retido do autor. II - Preliminar. Nulidade da sentena: Em sua apelao, a r argiu preliminar de nulidade da sentena por negativa de prestao jurisdicional. Sem razo a r. O Cdigo de Processo Civil dita os requisitos essenciais da sentena:
Art. 458 - So requisitos essenciais da sentena: I - o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo;

II - os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito; III - o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes lhe submeterem.

No vejo o alegado vcio na sentena. Nesse sentido:


1) (...) No h se cogitar de nulidade da sentena por ausncia de fundamentao quando declinadas as razes de decidir do magistrado a quo, bem como os motivos de sua convico na deciso, lastreados no ordenamento jurdico vigente, sendo de se lembrar que ao julgador tambm no se impe a abordagem de todos os argumentos deduzidos pelas partes no curso da demanda (AI 438.133-3/Belo Horizonte, 6 CC/TAMG, Rel. Juiz Ddimo Inocncio de Paula, DJ de 04.03.2004). 2) Ementa: Embargos execuo - Sentena Ausncia de motivao - No-ocorrncia Nulidade afastada - nus da prova - Artigo 333, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. - Tendo o magistrado analisado todas as alegaes levadas a efeito pelas partes, bem como as provas produzidas nos autos, deixando claras as razes do seu convencimento, no de se reconhecer nulidade da sentena por omisso, porquanto a conciso no decidir no constitui ausncia de prestao jurisdicional adequada. (...) (Ap. Cv. 417.879-4/Betim, 3 CC/TAMG, Rel. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, DJ de 12.11.2003).

Portanto, o argumento da apelante, de nulidade da sentena, no merece acatamento, visto que os fundamentos da sentena so 223

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Da simples leitura da deciso de f. 478/485, verifica-se que as alegaes trazidas lide, como a existncia de danos materiais decorrentes da falta de instalao de acessrios e defeitos no veculo adquirido pelo autor, alm dos danos morais resultantes das inmeras tentativas de sanar os problemas, foram examinadas cuidadosamente pelo douto Magistrado singular, como determina o art. 458, II, do CPC, alm de no estar obrigado a analisar ponto a ponto os argumentos da parte, tendo fundamentado e motivado devidamente a sentena.

hbeis a sua concluso. A sentena possui todos os requisitos exigidos pelo art. 458 do CPC. Ademais, a exigncia constante do art. 131 do CPC resume-se na fundamentao, e no na efetiva apreciao de todos os argumentos trazidos pelas partes. Nesse sentido:
(...) O julgador no est obrigado a se ater ao fundamento indicado pela parte e, tampouco, a responder, um a um, a todos os argumentos da parte. A motivao da deciso, observada a res in judicium deducta, pode ter fundamento jurdico e legal diverso do suscitado (Ap. Cv. 425.3150/Governador Valadares, 6 CC/TAMG, Rel. Juza Beatriz Pinheiro Caires, DJ de 11.03.2004).

A relao existente entre as partes tem cunho consumerista, em que o autor figura como consumidor e a r como fornecedora/fabricante. O CDC define consumidor e fornecedor:
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios.

Por fim, o recurso de apelao devolve ao Tribunal o conhecimento de todas as matrias impugnadas, merecendo apreciao as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha abordado em sua integralidade, conforme o art. 515 do CPC. Assim, rejeito a preliminar. III - Mrito. A) Apelao da r (f. 495/529). A r recorreu da sentena que julgou parcialmente procedente o pedido contido na inicial, condenando-a a pagar indenizao por danos materiais decorrentes da ausncia de boto recartilhado do aquecimento dos assentos esquerdo e direito, a solucionar o consumo excessivo de combustvel, adequando-o ao informado no manual do veculo, e a pagar indenizao por danos morais de R$ 3.000,00, alm dos nus de sucumbncia. Examinando tudo o que dos autos consta e os princpios de direito, tenho que assiste razo parcial apelante. Vejamos. Em 15.02.2001, o autor adquiriu um veculo fabricado pela r, conforme nota fiscal de f. 18, modelo Bora, ano de fabricao 2000, pelo valor de R$ 42.800,00. 224

Logo, a responsabilidade civil da requerida deve ser analisada sob a tica objetiva, conforme o art. 12 do CDC.
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos. 1 O produto defeituoso quando no oferece a segurana que dele legitimamente se espera, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - sua apresentao; II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi colocado em circulao. 2 O produto no considerado defeituoso pelo fato de outro de melhor qualidade ter sido colocado no mercado. 3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado quando provar: I - que no colocou o produto no mercado;

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II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste; III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

A responsabilidade objetiva se configura independentemente da culpa, como leciona Carlos Roberto Gonalves, in Responsabilidade civil, 8. ed., So Paulo: Saraiva, 2003, p. 21-22:
Nos casos de responsabilidade objetiva, no se exige prova de culpa do agente para que seja obrigado a reparar o dano. Em alguns, ela presumida pela lei. Em outros, de todo prescindvel, porque a responsabilidade se funda no risco (objetiva propriamente dita ou pura). Quando a culpa presumida, inverte-se o nus da prova. O autor da ao s precisa provar a ao ou omisso e o dano resultante da conduta do ru, porque sua culpa j presumida. Trata-se, portanto, de classificao baseada no nus da prova. objetiva porque dispensa a vtima do referido nus. Mas, como se baseia em culpa presumida, denomina-se objetiva imprpria ou impura. o caso, por exemplo, previsto no art. 936 do CC, que presume a culpa do dono do animal que venha a causar dano a outrem. Mas faculta-lhe a prova das excludentes ali mencionadas, com inverso do nus probandi. Se o ru no provar a existncia de alguma excludente, ser considerado culpado, pois sua culpa presumida. H casos em que se prescinde totalmente da prova da culpa. So as hipteses de responsabilidade independentemente de culpa. Basta que haja relao de causalidade entre a ao e o dano.

Quanto responsabilidade no Cdigo de Defesa do Consumidor, pelo fato do produto, Ada Pellegrini Grinover et alii, no Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, 5. ed., Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1998, p. 142, esclarecem quanto ao fornecedor de produtos ou servios:
Uma das consideraes mais importantes, nesta sede, diz respeito ao carter objetivo da responsabilidade do fornecedor. O esquema clssico da responsabilidade civil por danos est sujeito ao temperamento do art. 159 do Cdigo Civil/1916 fundado na configurao da culpa em sentido subjetivo. O dano causado s indenizvel quando o agente age com negligncia ou imprudncia. (...) No mbito das relaes de consumo, os lineamentos da responsabilidade objetiva foram logo acolhidos e denominados responsabilidade pelo fato do produto: no interessa investigar a conduta do fornecedor de bens ou servios sendo responsvel pela sua colocao no mercado.

Tambm trata desse assunto Caio Mrio da Silva Pereira, in Responsabilidade civil, 5. ed., Rio de Janeiro; Forense: 1994, p. 198:
Para definir a responsabilidade do fabricante, em relao direta com o consumidor, torna-se necessrio estabelecer os seus extremos, a saber: 1) o fabricante responsvel pelo dano causado por produto defeituoso; 2) considera-se, para este efeito, defeituoso todo produto que, em razo de falha na confeco, no desenho, na utilizao de matriaprima no seja adequado aos fins a que normalmente se destina; 3) o fabricante ainda responsvel pela utilizao de produtos por deficincia de informao quanto ao seu uso ou quanto aos riscos que este uso pode gerar. 4) eximir-se- o fabricante de responsabilidade no caso de demonstrar que o produto tornouse defeituoso por falhas na sua conservao e

No Brasil, no se adota a teoria do risco total. O nus da prova no caso da responsabilidade subjetiva do autor, e, no caso da responsabilidade objetiva, basta que este comprove o dano e o nexo causal com a conduta do agente, ficando a parte r com o nus da prova contrria. Pois bem. Necessria, ento, a anlise da existncia do dano, da ocorrncia de excludente de ilicitude que eventualmente afaste a culpa presumida da r e do nexo de causalidade entre o dano e a culpa presumida.

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utilizao, seja em poder de intermedirios, seja pelo prprio consumidor.

Nesse sentido o que dispe o art. 18 do CDC:


Art. 18. Os fornecedores de produtos durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas.

Nesse caso, portanto, correta a condenao da r quanto ao boto recartilhado do aquecimento apenas do assento esquerdo, do motorista. Pela mesma instruo de f. 26, o item do aquecimento do banco do acompanhante est indicado com asterisco, sendo, portanto, opcional. Ele detalhado na pgina 38 do manual, reproduzida f. 109 dos autos.
Comando de aquecimento do banco do motorista:* O assento e o encosto do banco podem ser eletricamente aquecidos, com a ignio ligada. O aquecimento ligado e regulado atravs do boto serrilhado. Para desligar o sistema, gire o mesmo boto at a posio inicial (0).

Assim sendo, sob a tica objetiva, passo anlise da condenao da apelante. Quanto ao dano material decorrente da ausncia de boto recartilhado do aquecimento dos assentos esquerdo e direito, tenho que assiste razo parcial apelante. No manual que acompanhou o veculo do apelado, os acessrios ou equipamentos indicados com asteriscos eram opcionais, conforme f. 19, ou seja, deveriam ser adquiridos separadamente, no sendo instalados em srie e em todas as verses do modelo Bora. O boto recartilhado do aquecimento do assento esquerdo tratado no item 12 do manual, enquanto o boto recartilhado do aquecimento do assento direito tratado no item 16, como destacou o autor f. 24-v. Pela instruo de utilizao de f. 26, o item do aquecimento do banco do motorista no est indicado com asterisco, fazendo-se crer se tratar de equipamento de srie, existente em todas as verses. Ele detalhado na pgina 82 do manual. Nenhuma das partes trouxe cpia da pgina 82 do manual, tendo o perito informado se tratar de item de srie, no instalado no automvel do autor (f. 271 e 273). 226

No detalhamento constou o ttulo acompanhado do asterisco, confirmando se tratar de item opcional. Embora o perito tenha informado se tratar de item de srie (f. 271 e 273), nesse caso restou claro que tal item opcional, porque o ttulo de sua descrio no manual do proprietrio foi acompanhado da indicao de asterisco. No havendo comprovao de pagamento por tal item na nota fiscal de f. 18, no h falar em dever de indenizar. Nesse caso, portanto, assiste razo apelante quanto ao boto recartilhado do aquecimento do assento direito, do acompanhante. Quanto ao segundo item do dispositivo da sentena, ou seja, a condenao da r a solucionar o consumo excessivo de combustvel, adequando-o ao informado no manual, tenho que no assiste razo apelante. O manual do proprietrio informa que o consumo de combustvel na cidade de 9,1 km/l se a transmisso for mecnica e de 7,7 km/l se a transmisso for automtica, e na estrada de 16,1 km/l se a transmisso for mecnica e de 14,5 km/l se a transmisso for automtica (f. 33). No manual, no constou o consumo mdio, sendo que a transmisso manual ou mecnica era de srie e a automtica opcional, conforme f. 98 e 115.

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Na nota fiscal de f. 18, no h comprovao de pagamento por transmisso automtica, devendo ser analisada a questo do consumo de combustvel com base nos dados tcnicos do manual referentes transmisso mecnica, ou seja, 9,1 km/l na cidade e 16,1 km/l na estrada. A percia constatou, s f. 267, 272/273 e 280, o consumo excessivo de combustvel, informando que na cidade o veculo do apelado rendeu 6,8 km/l e na estrada rendeu 11,7 km/l, ou seja, bem aqum da expectativa informada no manual.
Quesito c.2: Analisando o veculo em questo, aps test-lo, pode o expert informar se o consumo do mesmo aquele indicado no manual do proprietrio ou apresenta consumo excessivo? R.: Apresenta consumo acima do especificado no manual, quer na cidade, quer na estrada. Quesito c.3: Na hiptese de apresentar consumo excessivo, qual a porcentagem de diferena constatada? R.: Na estrada? Pelo manual? 16,10 km/l (ideal/manual). Teste? 11,70 km/l. Diferena? -4,4 km/l Percentualmente? 72,67% da informao do manual. Na cidade? Pelo manual? 9,1 km/l (ideal/manual) Teste? 6,8 km/l Diferena? -2,3 km/l Percentualmente? 74,72% da informao do manual.

performance reduzida do combustvel causada pela m qualidade dos derivados de petrleo adquiridos pelo apelado, porque no manual no consta qualquer ressalva quanto a isso, trazendo de forma clara e expressa o consumo do veculo na estrada e na cidade. O perito no constatou a causa do excesso de consumo. Todavia, conforme o caput do art. 12 do CDC, o fabricante responde por informaes insuficientes e inadequadas sobre a utilizao do produto. No caso, o manual no trouxe qualquer advertncia ao apontar o consumo padro do veculo, nem atrelou o valor nele informado ao tipo e qualidade de derivado de petrleo utilizado pelo proprietrio. A apelante tambm no se desincumbiu de provar a culpa exclusiva do consumidor em relao ao alto consumo de combustvel. Nesse sentido:
Ao ordinria. Compra e venda de veculo novo. Defeitos de fabricao. Garantia do fabricante. Cdigo de Defesa do Consumidor. - 1. Eventuais defeitos de veculo novo ensejam a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. - 2. Comprovados os defeitos do veculo novo, os danos devem ser indenizados pela r, fabricante do bem respectivo. - 3. Recurso especial no conhecido, por maioria (REsp 488.225/RJ, 3 Turma/STJ, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, j. em 07.12.2004).

A r alegou em seu recurso (f. 515) que impossvel solucionar a questo do consumo excessivo de combustvel. Aqui, vale ressaltar que a condenao nesse ponto foi a seguinte:
2 - Condenar a r a solucionar o consumo excessivo de combustvel, adequando-o ao informado no manual do veculo, ou, caso assim no o faa no prazo de 30 dias, proceder ao abatimento proporcional do preo, pagando-o ao autor, o que tambm dever ser apurado em liquidao de sentena, tudo nos termos do art. 18, 1, III, do CDC.

O perito tambm analisou outras verses do modelo Bora adquirido pelo autor, colhendo dados de outros proprietrios, sendo que todos eles informaram consumo de combustvel alm do registrado no manual (f. 268). No merece acatamento a tese da apelante e de seu assistente tcnico de que a

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Ora, basta que a apelante faa os ajustes necessrios no veculo do autor, para que o consumo de combustvel seja compatvel com o indicado no manual do proprietrio. Caso isso seja tecnicamente impossvel, deve ser apurado em liquidao um desconto compatvel com o preo de um veculo, de mesma categoria, que apresente consumo de combustvel igual ao do autor. Assim, a apelante restituir a diferena apurada ao ru. Logo, nesse ponto, no assiste razo apelante. Por fim, quanto indenizao por dano moral arbitrada na sentena, tenho que assiste razo apelante. Nesse ponto, necessria a correo do erro material contido no dispositivo da sentena (f. 484), na qual constou, no item 3, a condenao da r no importe de R$ 3.000,00 por danos materiais, embora se tratasse dos danos morais apreciados na fundamentao da pea (f. 484). Ento, no item 3 do dispositivo, onde se l danos materiais, consideram-se danos morais. Dito isso, tenho que o apelante no faz jus ao recebimento de indenizao por danos morais, tratados pela doutrina da seguinte maneira:
Danos morais so leses sofridas pelas pessoas, fsicas ou jurdicas, em certos aspectos de sua personalidade, em razo de investidas injustas de outrem. So aqueles que atingem a moralidade e a afetividade da pessoa, causando-lhe constrangimentos, vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas. Contrapem-se aos danos denominados materiais, que so prejuzos suportados no mbito patrimonial do lesado. Mas podem ambos conviver, em determinadas situaes, sempre que os atos agressivos alcancem a esfera geral da vtima, como, dentre outros, nos casos de morte de parente prximo em acidente, ataque honra alheia pela imprensa, violao imagem em publicidade, reproduo indevida de obra intelectual alheia em atividade de fim econmico, e assim por diante. Os danos morais atingem, pois, as esferas ntima e valorativa do lesado, enquanto os

materiais constituem reflexos negativos no patrimnio alheio. Mas ambos so suscetveis de gerar reparao, na rbita civil, dentro da teoria da responsabilidade civil (BITTAR, Carlos Alberto. Danos morais: critrios para a sua fixao, artigo publicado no Repertrio IOB de Jurisprudncia n 15/93, p. 293-291).

Em relao ao dano moral, compre destacar que a sua reparabilidade ou a sua ressarcibilidade pacfica na doutrina e na jurisprudncia, mormente aps o advento da Constituio Federal de 05.10.88 (art. 5, incisos V e X), estando hoje sumulada sob o n 37, pelo STJ. Como observa Aguiar Dias, citado pelo Des. Oscar Nunes do TARS:
a reparao do dano moral hoje admitida em quase todos os pases civilizados. A seu favor e com o prestgio de sua autoridade pronunciaram-se os irmo Mazeaud, afirmando que no possvel, em sociedade avanada como a nossa, tolerar o contra-senso de mandar reparar o menor dano patrimonial e deixar sem reparao o dano moral (cfr. DIAS, Aguiar. A reparao civil, tomo II, p. 737).

A frustrada expectativa de ter aquecimento no acento do motorista e de ter o veculo com gasto de combustvel menor ensejou ao autor mero dissabor sem o alcance do dano moral. Tambm a existncia de rudo j sanado no enseja dor ntima no proprietrio, nem constrangimento excessivo. Aqui vale ressaltar que tais defeitos no comprometeram a segurana do veculo. Sobre o tema ensina Pablo Stolze Gagliano, em Novo curso de direito civil, 2. ed., So Paulo: Saraiva, 2004, v. 3, p. 43:
Todavia, para que o dano seja efetivamente indenizvel, necessria a conjugao dos seguintes requisitos mnimos: a) violao de um interesse jurdico patrimonial ou extrapatrimonial de uma pessoa fsica ou jurdica - obviamente, todo dano pressupe a agresso a um bem tutelado, de natureza material ou no, pertencente a um sujeito de direito (...);

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b) certeza do dano - somente o dano certo, indenizvel. Ningum poder ser obrigado a compensar a vtima por um dano abstrato ou hipottico (...); c) subsistncia do dano - quer dizer, se o dano j foi reparado, perde-se o interesse da responsabilidade civil. O dano deve subsistir no momento de sua exigibilidade em juzo, o que significa dizer que no h como se falar em indenizao se o dano j foi reparado espontaneamente pelo lesante. Se ausentes os requisitos mencionados, no h o que indenizar.

n 378.270-1, 13 Cmara Cvel, Rel. Des. Armando Freire, j. em 27.02.2003).

Ademais, tanto o consumo excessivo de combustvel quanto o acessrio de aquecimento do banco do motorista se relacionam com o manual, que a expresso do contrato celebrado entre as partes. O STJ tem deixado claro que o mero descumprimento contratual no suficiente para configurar danos morais:
1) (...) Na linha de jurisprudncia da Corte, em cenrio como o dos autos, no cabe a indenizao por dano moral em decorrncia de inadimplemento contratual (REsp 661.421/CE, 3 Turma/STJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 21.06.2005). 2) (...) Como anotado em precedente (REsp 202.504-SP, DJ de 1.10.2001), o inadimplemento do contrato, por si s, pode acarretar danos materiais e indenizao por perdas e danos, mas, em regra, no d margem ao dano moral, que pressupe ofensa anormal personalidade. Embora a inobservncia das clusulas contratuais por uma das partes possa trazer desconforto ao outro contratante - e normalmente o traz - trata-se, em princpio, do desconforto a que todos podem estar sujeitos, pela prpria vida em sociedade (REsp 338.162/MG, 4 Turma/STJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 20.11.2001). 3) (...) O inadimplemento do contrato, por si s, pode acarretar danos materiais e indenizao por perdas e danos, mas, em regra, no d margem ao dano moral, que pressupe ofensa anormal personalidade. Embora a inobservncia das clusulas contratuais por uma das partes possa trazer desconforto ao outro contratante - e normalmente o traz -, trata-se, em princpio, do desconforto a que todos podem estar sujeitos, pela prpria vida em sociedade. Com efeito, a dificuldade financeira, ou a quebra da expectativa de receber valores contratados no tomam a dimenso de constranger a honra ou a intimidade, ressalvadas situaes excepcionais (REsp 202.564/RJ, 4 Turma/STJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 02.08.2001).

Registro apenas en passant, lado outro, que os pequenos aborrecimentos, incmodos, os desconfortos passageiros, como, por exemplo, a expectativa de ver sanados de imediato os defeitos ocultos observados pelo proprietrio, aps adquirir um carro zero, so naturais e fazem parte do fluxo natural da vida, e portanto no causam leso ao nosso patrimnio moral. Logo, no so indenizveis. Sobre o tema importante a lio de Pablo Stolze Gagliano, na obra j citada, p. 85:
Superadas, portanto, todas as objees quanto reparabilidade do dano moral, sempre importante lembrar, porm, a advertncia brilhante de Antnio Chaves, para quem propugnar pela mais ampla ressarcibilidade do dano moral no implica o reconhecimento de todo e qualquer melindre, toda suscetibilidade exacerbada, toda exaltao do amor prprio, pretensamente ferido, mais suave sombra, ao mais ligeiro roar de asas de uma borboleta, mimos, escrpulos, delicadeza excessiva, iluses insignificantes desfeitas, possibilitem sejam extradas da caixa de Pandora do Direito centenas de milhares de cruzeiros.

Nesse sentido:
(...) A simples sensao de aborrecimento e pequenos transtornos no constituem dano moral, suscetvel de reparao civil (Ac. na Ap.

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No caso em exame, no houve prova do dano moral sofrido pelo autor, e ausente o dano, no h falar em indenizao.

Tambm nesse sentido:


1) (...) No h falar em dano moral indenizvel pelo s fato do descumprimento contratual, no comprovado qualquer dano extrapatrimonial (TAMG, 4 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 382.714-7, Rel. Juiz Domingos Coelho, j. em 02.04.2003). 2) (...) Mesmo no tendo o dano moral reflexo patrimonial, necessria a comprovao efetiva de sua ocorrncia quando se pretende a indenizao, devendo o requerente lesado comprovar, no caso de descumprimento de contrato, a ofensa moral sofrida, que lhe tenha atingido em sua auto-estima, em sua dignidade e integridade pessoal, visto no se presumir to-somente a inexecuo de obrigao contratual a ocorrncia de tal dano (TAMG, 3 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 326.409-9, Rel. Juiz Duarte de Paula, j. em 14.03.2001).

os itens pedidos na inicial constantes do manual e ausentes no veculo. Inicialmente, ressalto que a apelao do autor restou prejudicada quanto ao pedido de majorao da indenizao por danos morais e quanto ao pedido de dano material referente ao boto recartilhado do assento do passageiro, porque os temas j foram tratados na anlise de mrito do recurso da r. Quanto aos demais pedidos, tenho que no assiste razo ao apelante. O boto pnico item opcional que se refere ao comando remoto de travamento da porta, descrito com asterisco no manual (f. 28 e 105). O interruptor ASR/ESP tambm est descrito como equipamento opcional, porque descrito com asterisco no manual (f. 26, 100 e 109). O mesmo ocorreu com o apoio lombar, que tambm era opcional segundo o manual do proprietrio (f. 113). O perito confirmou que esses trs acessrios/equipamentos eram opcionais (f. 271/272). Assim, no h falar em indenizao por dano material decorrente deles se no consta na nota fiscal de f. 18 a compra de tais itens, separadamente. Quanto a eventual divergncia entre as informaes contidas no manual e a realidade do tanque reserva, tenho que no assiste razo ao apelante. O manual do proprietrio informa que a capacidade do reservatrio de combustvel de 55 litros, dos quais aproximadamente 7 litros so considerados reserva (f. 120). Pelo manual, a chamada reserva tem capacidade para 7 litros de combustvel (f. 20-v.), e a luz indicadora acende-se quando o reservatrio baixar ao nvel dos 8 litros, mostrando que a partir da ser utilizado o tanque reserva (f. 27 e 117).

Nesse ponto assiste razo apelante. Assim sendo, sua apelao merece ser parcialmente provida para afastar a condenao quanto ao boto de recartilhado do assento do passageiro e quanto indenizao por danos morais. B) Apelao do autor (f. 551/559). Na inicial, o autor sustentou que o veculo por ele adquirido deveria ter os itens: boto pnico, boto recartilhado dos assentos esquerdo e direito, interruptor ASR/ESP e apoio lombar. O autor tambm sustentou divergncia entre as informaes contidas no manual e a realidade do tanque reserva e entre as informaes contidas no manual e o consumo real de combustvel. Alegou ainda consumo excessivo de leo do motor e rudo das pinas de freio. Na sentena, o MM. Juiz acatou o pedido de dano moral e de dano material, quanto ao boto recartilhado dos assentos esquerdo e direito e quanto ao consumo de combustvel. O autor recorreu, pedindo majorao da indenizao por danos morais e da indenizao por danos materiais, para que ela abranja todos 230

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O perito descreveu o fato da seguinte maneira:


Na realidade, o manual informa que a reserva de combustvel de 7 litros. Entretanto, esta sinalizao repassada ao motorista atravs do painel (lmpada). Assim, o manual (...) ainda que, quando a lmpada acender, o motorista dever reabastecer o veculo; e isto ocorre quando o tanque ainda tem 8 litros de reserva (f. 285).

ditrio, e sob pena de violao ao princpio da adstrio do juiz (o juiz deve julgar nos termos do pedido tal como posto pela parte). Assim sendo, no cabe acolhimento de tal ponto, sob pena de violao ao art. 293 do CPC: Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais. Por fim, quanto ao rudo das pinas de freio, tenho que no assiste razo ao autor, porque j solucionado o rudo pela r/apelada. O perito informou que o veculo do apelante, adquirido em 15.02.2001, apresentou rudos at a substituio da suspenso dianteira, que ocorreu em 30.08.2002 (f. 275), s expensas da r, mesmo tendo j transcorrido o prazo de garantia (f. 286). Assim sendo, o apelante no tem mais interesse de agir quanto ao pedido de indenizao por dano material quanto ao rudo das pinas, sendo que atualmente, conforme informao pericial de f. 278, o veculo no apresenta rudo anormal. Nesse sentido:
(...) Tendo o veculo automotor apresentado defeitos e a concessionria efetuado os reparos necessrios na medida em que foram aparecendo a cada reclamao do autor, no h que se falar em danos materiais (AC 2.0000.00.487.707-4/000/Belo Horizonte, 16 CC/TJMG, Rel. Des. Jos Amancio, j. em 09.11.2005).

Ora, qualquer homem mdio capaz de entender o procedimento descrito no manual, no gerando qualquer dvida quanto capacidade de reserva do tanque, que de 7 litros. Como no aconselhvel ao condutor trafegar apenas com os ltimos litros, ou seja, com a reserva, salvo em situaes de emergncia, a lmpada acende antes do uso da reserva, para a prpria segurana do motorista. No caso, pois, no gerando o manual qualquer dvida quanto capacidade de reserva, no h se falar em indenizao. Quanto ao consumo excessivo de leo, sem razo o apelante. O manual informa que, aps um ano, se o veculo tiver rodado 15.000 km, deve ser feita a troca do leo (f. 23). Tambm informa que o consumo de leo pode atingir um litro aos 1.000 km (f. 31). O perito informou que o nvel do leo se encontrava dentro dos parmetros normais (f. 267/268 e 280).
O veculo periciado no apresentou por ocasio das diligncias periciais dados de consumo excessivo do motor; desde a substituio do crter do motor (f. 280).

Logo, o recurso do autor no merece provimento. IV - Dispositivo. Isso posto, nego provimento ao agravo retido da r, nego provimento ao agravo retido do autor, rejeito a preliminar argida pela r, dou parcial provimento apelao da r, apenas para afastar a indenizao por danos morais e para afastar a condenao por danos materiais referentes ao boto recartilhado do 231

Ademais, o autor no consignou, na inicial, nenhum pedido referente ao eventual consumo excessivo de leo, mas apenas comentou sua suspeita na pea vestibular. Ora, o pedido identifica o objeto da lide, limitando o thema decidendum, razo pela qual no pode ser implcito, sob pena de no se alcanar a defesa e o contra-

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banco do passageiro, e nego provimento apelao do autor. Custas, 50% para cada parte, cada uma pagando ao advogado da parte contrria honorrios advocatcios que arbitro em R$ 3.500,00. Autorizo a compensao, conforme o art. 21 do CPC e a Smula 306 do STJ. Custas recursais, 50% para cada parte no apelo da r, e 100% para o autor no apelo do mesmo. -:::-

O Sr. Des. Lucas Pereira - De acordo. O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS, REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA APELAO.

EXECUO - PENHORA - NOMEAO DE BENS - RECUSA - ART. 655 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - GRADAO LEGAL - CARTER RELATIVO - PESSOA JURDICA DINHEIRO - DEPSITO EM CONTA CORRENTE - BLOQUEIO - POSSIBILIDADE Ementa: Execuo. Nomeao. Gradao legal do art. 655 do CPC. Carter relativo. Recusa do credor. Penhora. Pessoa jurdica. Dinheiro depositado em conta corrente bancria. Possibilidade. - A gradao legal estabelecida para a efetivao da penhora tem carter relativo, j que o objetivo realizar o pagamento do modo mais fcil e clere. Devido a essa relatividade, a ordem estabelecida, em determinadas circunstncias, pode ser alterada por fora de algumas circunstncias e levando-se em conta as peculiaridades de cada caso concreto. Justificada a recusa da nomeao de bens penhora pelo credor, nada impede que a constrio recaia em numerrio disponvel em conta corrente bancria da empresa executada, mormente quando no h prova de que haver comprometimento de suas atividades. AGRAVO N 1.0313.04.142748-2/001 - Comarca de Ipatinga - Agravante: Construtora Ourvio S.A. - Agravado: Marcelo Alves de Souza - Relator: Des. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de julho de 2006. Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pedro Bernardes - Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Construtora Ourvio S.A. contra deciso interlocutria (f. 232 45-TJ) proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Ipatinga, nos autos da ao de execuo de sentena, ali ajuizada pelo agravado Marcelo Alves de Souza em face da agravante, que deferiu o pedido do agravado para que fosse expedido ofcio ao Banco Central do Brasil, a fim de levantar todas as contas de titularidade da agravante e bloquear os valores existentes para garantir a execuo. Em suas razes recursais (f. 02/15-TJ), a agravante alega, em sntese, que nos autos da execuo de sentena foi citada para pagar o dbito ou nomear bens penhora, quando ofereceu duas mquinas Moto Scraper TS14B, modelo 17 Vot, srie T229 e T230, ano 1977, de sua

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propriedade, avaliadas em R$ 142.000,00 (cento e quarenta e dois mil reais) cada; que o agravado no aceitou os bens e requereu a expedio de ofcio para o Banco Central do Brasil a fim de que fossem levantadas todas as contas de titularidade da agravante e bloqueados os valores existentes, at o montante da execuo; que o MM. Juiz a quo deferiu o pedido, mas a deciso no pode prosperar, uma vez que, segundo afirma, tal ato, alm de abusivo e ilegal, visto que viola o art. 620 do CPC, vem causando enormes e irreparveis prejuzos; que as contas foram bloqueadas justamente no dia de pagamento dos funcionrios, no podendo a empresa agravante permanecer com elas indisponveis, uma vez que tal fato est prejudicando o regular desempenho de suas atividades, decorrendo da o periculum in mora; que o bloqueio de importncias em dinheiro, atravs de ofcio ao Banco Central, medida de carter excepcional, sendo possvel somente quando todos os meios para localizao de bens do devedor estejam esgotados, o que, segundo afirma, no ocorreu; que o agravado recusou os bens oferecidos sem apresentar qualquer justificativa plausvel e, sem comprovao nos autos da inexistncia de bens da agravante para garantir a execuo ou falta de liquidez dos bens oferecidos penhora, a deciso proferida foi precipitada, uma vez que est causando prejuzos agravante, o que caracteriza o fumus boni iuris. Tece outras consideraes, cita jurisprudncias, requer a concesso do efeito suspensivo e, ao final, o provimento do recurso para determinar o desbloqueio das contas correntes de titularidade da agravante e, conseqentemente, revogar a deciso concedida na instncia primeva. O agravado, embora devidamente intimado, no apresentou contraminuta, conforme certificado pela secretaria f. 66. O recurso foi devidamente preparado (f. 57-TJ). O efeito suspensivo foi indeferido, conforme deciso de minha lavra s f. 62/63-TJ. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso.

Mrito. A agravante, conforme se depreende do presente recurso, est sendo executada pelo agravado em face da condenao sofrida em uma ao indenizatria movida por este. Citada para pagar o montante da execuo em 24 horas ou nomear bens penhora, a agravante indicou duas mquinas Moto Scraper TS14B, modelo 17VOT, srie T229 e T230, ano 1977, avaliadas em R$ 142.000,00 (cento e quarenta e dois mil reais), localizadas no Estado do Par, que, no entanto, foram recusadas pelo agravado. Visando ao recebimento da quantia em dinheiro, o agravado, intimado para indicar os bens, requereu a expedio de ofcio para o Banco Central para que fossem localizadas contas de titularidade da agravante e, em sendo encontradas, para que os numerrios fossem penhorados. O MM. Juiz a quo deferiu o pedido e, em decorrncia, foram bloqueados os valores que se encontravam disponveis nas contas localizadas, de titularidade da agravante. Inconformada com a deciso, a agravante interps o presente recurso visando ao desbloqueio das contas, uma vez que, segundo entende, o art. 620 do CPC est sendo descumprido, j que o meio utilizado o mais gravoso, visto que o bloqueio do numerrio est lhe causando inmeros transtornos e dificultando o regular desempenho de suas atividades. Pois bem. Aps examinar com acuidade as razes e os documentos apresentados, v-se que no assiste razo agravante. Embora a ordem de nomeao contida no art. 655 do CPC no seja peremptria, preciso lembrar que, em primeiro lugar, a execuo se faz no interesse do credor, e no do devedor (ainda que se busque, nos termos do art. 620 do CPC, o meio menos oneroso ao devedor). 233

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Em segundo lugar, a execuo deve ser, tanto quanto possvel, efetiva e eficaz, a fim de que sejam evitados resultados incertos e duvidosos no tocante satisfao concreta do crdito em cobrana. A ordem legal tem por finalidade facilitar a execuo, uma vez que a preferncia para os bens de mais fcil converso em dinheiro. Se o devedor oferecer bens fora de ordem, o credor pode recus-los. A constrio em dinheiro obedece ordem do citado art. 655 e o bem ideal no que se refere eficcia da execuo, na medida em que dispensa avaliao, editais e praas. No caso, a devedora, depois de citada, ofereceu penhora bens mveis, localizados no Estado do Par, que no foram aceitos pelo credor. Intimado para indicar os bens, o credor, em ateno ordem estabelecida, requereu que a penhora recasse sobre saldo em conta corrente bancria, a ser localizada, o que foi deferido pelo MM. Juiz. Veja-se que, uma vez desrespeitada a gradao legal, como foi, pela agravante, a nomeao j se encontrava ineficaz, de acordo com o art. 656, I, do CPC. Desse modo, como a devedora possui crdito em conta corrente, no h impedimento legal para que a constrio recaia sobre o referido numerrio, notrio que a empresa, de grande porte, pode suportar esse nus. Alm do mais, os bens oferecidos no se encontram no foro da execuo, o que dificultar sobremaneira a prpria execuo, o que permite seja seguida com rigor a ordem legal do art. 655 do CPC, sendo perfeitamente justificvel a recusa do credor. Nesse sentido, tem-se manifestado a jurisprudncia:
Penhora. Indicao de bens em outra comarca. Recusa pelo credor e indicao de saldo bancrio em conta corrente. - Prevalece a recusa do credor de indicao de bens imveis que se encontram em localidade diversa, ante a existncia de saldo bancrio na conta corrente

do devedor, no foro da execuo. Art. 656, III, do CPC (TAMG - AGI 0328966-7 - 28.03.2001 Rel. Juiz Jarbas Ladeira. Cf. Juis, CD-ROM n 27 - 1 trimestre/2002).

Ressalte-se, ainda, que a penhora ato de apreenso de bens com a finalidade executiva e que d incio ao conjunto de medidas tendentes expropriao de bens do devedor para pagamento do credor. O principal efeito da penhora a vinculao definitiva do bem execuo. Nesse sentido, Humberto Theodoro Jnior, in Curso de Direito Processual Civil, v. 2, editora Forense, leciona:
Diz-se, outrossim, que a penhora um ato de afetao porque sua imediata conseqncia, de ordem prtica e jurdica, sujeitar os bens por ela alcanados aos fins da execuo, colocando-os disposio do rgo judicial para, custa e mediante sacrifcio desses bens, realizar o objetivo da execuo, que a funo pblica de dar satisfao ao credor.

J a respeito da alegao da agravante de que a penhora sobre o saldo bancrio de sua conta corrente significaria uma constrio mais onerosa no deve prosperar. Se se fosse considerar literalmente esse argumento, no haveria execuo, j que todos os meios executivos so onerosos para o executado. O colendo STJ j se manifestou em caso similar:
Processual civil. Execuo fiscal. Penhora. Art. 620 do CPC. - Ordem judicial determinando que sejam penhorados valores encontrados em contas bancrias, em face de no ter acolhido nomeao feita pelo executado, no maltrata o art. 620 do CPC (STJ - REsp 237238/MG - j. em 07.11.2000 - Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros. Cf. Juis, CDROM n 27 - 1 trimestre/200l).

Do mesmo modo, este eg. Tribunal de Alada:


Agravo de instrumento. Execuo. Penhora sobre saldo depositado em conta corrente. Possibilidade. Requisio judicial para fins de penhora. - A penhora em dinheiro no viola o direito da agravante nem fere o princpio de

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que a execuo deve ser feita de forma menos gravosa ao devedor, mxime porque o art. 655 do CPC d preferncia ao dinheiro, em sua gradao dos bens a serem nomeados penhora pelo devedor (TJPR - AGI 16393 - j. em 07.02.2000 - Rel. Des. Dilmar Kessles. Cfr. Juis, CD-ROM n 27 - 1 trimestre/2001).

sa, comprometendo o seu regular funcionamento, o valor penhorado - considerando-se o porte da empresa executada, construtora atuante na regio metropolitana da Capital - dificilmente causar o impacto alegado e no provado, valores estes que, alis, nem sequer so suficientes para garantir o montante que est sendo executado. Assim, dever ser mantido o ato de constrio. Nesse sentido:
Embargos execuo - Penhora de rendimento de caixa - Admissibilidade - Litigncia de m-f no caracterizada. - A penhora de rendimento de caixa, segundo entendimento do STJ, perfeitamente admissvel, desde que incidente sobre valor que no prejudique o funcionamento da empresa. - O valor de R$ 4.000,00 que foi penhorado no representa o capital de giro da apelante, que uma empresa de porte, e por certo no prejudicar o seu funcionamento (TAMG, Apelao Cvel 345673-1, 7 Cmara Cvel, Rel. Juiz Antnio Carlos Cruvinel, j. em 14.11.2001).

Nenhuma irregularidade se evidencia, pois, na determinao judicial da penhora, ser alcanado crdito certo e determinado, depositado em conta bancria em nome da executada, tal como expressamente pleiteou o agravado. Noutro giro, caso a executada quisesse evitar o bloqueio de dinheiro existente em sua conta bancria, bastava ter indicado bem apto a garantir o juzo. Se no o fez no momento oportuno, presume-se que no possua ou no quis. O que no pode ser tolerado imputar ao credor o nus de tal conduta da devedora, a qual insiste em postergar o pagamento da dvida. Volta-se jurisprudncia:
Agravo de instrumento. Penhora de valores em saldo bancrio. Possibilidade. Gradao legal. Prejuzo atividade da empresa agravante no demonstrado. Obedincia gradao prevista no art. 655, CPC. - A execuo se desenvolve no interesse do credor. No convindo ao exeqente a alterao da ordem prevista no comando do art. 655 do CPC, prevalecer a vontade do credor como regra geral (TAMG - AGI 0279888-5 - j. em 22.06.1999 - Rel. Juiz Gouva Rios. Cf. Juis, CD-ROM n 27 - 1 trimestre/2002).

Necessrio registrar, ainda, que a penhora sobre dinheiro existente em conta corrente e at o limite do crdito exeqendo - quando h saldo para tanto - no se confunde com a penhora sobre o faturamento da empresa agravante, nada existindo a justificar, a meu sentir, a reforma da deciso. Nessas condies, entendo que o caso de negar provimento ao agravo, mantendo a penhora e o bloqueio de dinheiro em contas da executada, conforme determinado pelo MM. Juiz a quo. Com essas razes, nego provimento ao recurso. Custas, pela agravante. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Antnio de Pdua e Jos Antnio Braga. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Por fim, sobre os argumentos de que a deciso recorrida estaria a comprometer a prpria existncia da empresa e frustrando os direitos de seus empregados, trata-se, data venia, de meros artifcios da defesa. Certo que se exige um cuidado maior quando se trata de penhora de numerrio de uma empresa. Porm, no presente caso, alm de inexistir prova de um possvel desfalque no patrimnio de modo a inviabilizar o funcionamento da empre-

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INDENIZAO - DANO MORAL - AGENTE POLTICO - DEPUTADO ESTADUAL DECLARAO DE BENS - PUBLICAO EM JORNAL DE GRANDE CIRCULAO QUEBRA DE SIGILO FISCAL - DIREITO INTIMIDADE - VIOLAO - NO-OCORRNCIA IMPROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Ao de indenizao. Dano moral. Jornal de grande circulao. Publicao de dados relativos declarao de imposto de renda de deputado estadual. Inexistncia de ofensa a direito da personalidade. Dano moral ausente. Recurso desprovido - O dano moral indenizvel aquele que pressupe dor fsica e moral e se configura sempre que algum aflige outrem injustamente, em seu ntimo, causando-lhe dor, constrangimento, tristeza, angstia, no equivalendo a tanto simples transtornos e incmodos. - Em se tratando de agente poltico, ocupante de cargo eletivo, a divulgao de seus dados patrimoniais, mediante publicao em jornal de grande circulao, no configura violao ao direito intimidade e privacidade, tampouco quebra de sigilo fiscal, no havendo que se falar em indenizao por danos morais. APELAO CVEL N 1.0079.04. 158232-5/001 - Comarca de Contagem - Apelante: Washington Fernando Rodrigues - Apelado: Sempre Editora Ltda. - Relator: Des. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO AGRAVO RETIDO E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 20 de julho de 2006. Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelada, o Dr. Bernardo Benicucci Grossi. O Sr. Des. Lucas Pereira - Conheo do recurso, uma vez que prprio, tempestivo, regularmente processado e preparado. Preliminarmente, no conheo do agravo retido interposto pela apelada (f. 118), contra deciso que rejeitou a preliminar de decadncia, porquanto se omitiu aquela em requerer sua apreciao nas contra-razes, conforme dispe o art. 523, 1, do CPC. 236
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E:
se a parte no requer expressamente, nas razes ou contra-razes do recurso, que seu agravo retido seja apreciado em preliminar pela instncia revisora, dele no se conhece (RJTAMG, n 82, p. 245-246).

Passo, pois, apreciao da apelao. No h preliminares a serem apreciadas. A reparabilidade ou ressarcibilidade do dano moral pacfica na doutrina e na jurisprudncia, mormente aps o advento da Constituio Federal de 05.10.88 (art. 5, incisos V e X), estando hoje sumulada sob o n 37 pelo STJ. Como observa Aguiar Dias, citado pelo Des. Oscar Gomes Nunes do TARS:
a reparao do dano moral hoje admitida em quase todos os pases civilizados. A seu favor e com o prestgio de sua autoridade, pronunciaram-se os irmos Mazeaud, afirmando que no possvel, em sociedade avanada como a nossa, tolerar o contra-senso de mandar reparar o menor dano patrimonial e deixar sem reparao o dano moral (cf. DIAS, Aguiar. A reparao civil, tomo II, p. 737).

Importante ter sempre em vista a impossibilidade de se atribuir equivalente pecunirio a bem jurdico da grandeza dos que integram o patrimnio moral, operao que resultaria em degradao daquilo que se visa a proteger (cf. voto do Min. Athos Carneiro, no REsp n 1.604/SP, RSTJ 33/521). Caio Mrio, apagando da ressarcibilidade do dano moral a influncia da indenizao, na acepo tradicional, entende que h de preponderar
um jogo duplo de noes: a - de um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia (...); b - de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no o pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta... (aut. cit., Instituies de direito civil, 7. ed., Forense, v. 2, p. 235).

trazendo como manchete de capa: Patrimnio de deputado da PM cresceu 25.549% em 4 anos. E, na pgina A4 do mesmo jornal, publicou a seguinte manchete:
Lderes PMs enriquecem aps a greve - Antes de serem eleitos deputados, Sargento Rodrigues e Cabo Jlio tinham apenas linhas de telefone em seus nomes; hoje, no segundo mandato, ambos possuem imveis e recursos at para financiar a prpria campanha. (sic)

Permito-me, para maior clareza da matria, transcrever excerto da ntegra da aludida reportagem:
A evoluo do patrimnio dos deputados militares Sargento Rodrigues (PDT) e Cabo Jlio (PSC) mostra que ambos enriqueceram desde 1998, quando disputaram a primeira eleio. O patrimnio do deputado Sargento Rodrigues passou de aproximadamente R$1.500,00 para R$ 383.241, variao de 25.549%, conforme clculo do matemtico Robson Paisante Vieira. (...) Aps serem expulsos da Polcia Militar, aps a greve de 1997, os dois tinham apenas linhas de telefone em seus nomes. Com seis anos de atuao no Legislativo, eles acumulam imveis, aplicaes e investimentos. O deputado estadual Sargento Rodrigues apresentou em 1998 uma declarao ao Tribunal Regional Eleitoral (TRE-MG), na qual afirmava que tinha em seu nome uma linha de telefone residencial e uma linha de telefone celular. J em 2002, quando o parlamentar disputou a reeleio, ele apresentou Justia Eleitoral a sua declarao de imposto de renda relativa a 2001, onde foram citados imveis e aplicaes. Entre as propriedades do deputado declaradas no imposto de renda, esto um apartamento do bairro Buritis, no valor de R$ 61 mil; uma casa no bairro Santa Lcia, no valor de R$ 150 mil; uma loja em Contagem, de R$ 20 mil; um stio - que em 2001 estava financiado e no qual j haviam sido gastos R$ 23 mil naquela poca -, alm de investimentos em seis unidades de um edifcio, que totalizavam R$ 83.241, e um automvel no valor de R$ 46 mil. O valor total do patrimnio do deputado Sargento Rodrigues em 2001 era de R$ 383.241. Dos bens declarados em 2001, ele se desfez apenas do carro. Investimentos.
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E acrescenta:
(...) na ausncia de um padro ou de uma contraprestao que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao... (Caio Mrio, ob. cit., p. 316).

Os pressupostos da obrigao de indenizar, seja relativamente ao dano contratual, seja relativamente ao dano extracontratual, so, no dizer de Antnio Lindbergh C. Montenegro:
a - o dano, tambm denominado prejuzo; b - o ato ilcito ou o risco, segundo a lei exija ou no a culpa do agente; c - um nexo de causalidade entre tais elementos. Comprovada a existncia desses requisitos em um dado caso, surge um vnculo de direito por fora do qual o prejudicado assume a posio de credor e o ofensor a de devedor, em outras palavras, a responsabilidade civil (aut. menc. Ressarcimento de dano. mbito Cultural Edies, n 2, p. 13, 1992).

No caso dos autos, entendo que o pedido exordial deve mesmo ser julgado improcedente. Conforme se extrai do exemplar do jornal O Tempo, acostado f. 76, a requerida, ora apelada, publicou matria relativa pessoa do apelante,

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A declarao do deputado mostra ainda que, em 2000, ele tinha aplicaes financeiras no valor de R$ 45.172, um saldo em conta corrente de R$ 60.712 e um saldo em poupana de R$ 2.074. Em 2000, o valor total do patrimnio do parlamentar era de 429.719. Segundo Sargento Rodrigues, o seu patrimnio fruto do seu trabalho como deputado estadual e compatvel com a sua renda no Legislativo. Estou na Assemblia de segunda a sexta-feira. Nunca faltei a uma sesso. O que recebo justo, definiu. (sic)

Art. 11. Os partidos e coligaes solicitaro Justia Eleitoral o registro de seus candidatos at as dezenove horas do dia 5 de julho do ano em que se realizarem as eleies. l. O pedido de registro deve ser instrudo com os seguintes documentos: (...) IV - declarao de bens, assinada pelo candidato.

Pois bem, sabido que a Constituio Federal de 1988, em seus arts. 5, incisos IV, IX e XIV, e 220, assegura a liberdade de expresso e de imprensa, sendo certo que tal liberdade no absoluta, possuindo limites do prprio sistema constitucional no qual est inserida, de forma a resguardar-se o direito integridade da honra e imagem dos cidados. No caso ora tratado, a r, ora apelada, baseando-se em declarao prestada pelo apelante ao TRE-MG, a qual foi instruda com cpia de sua declarao de imposto de renda, descreveu com detalhes a evoluo patrimonial daquele, sem, entretanto, afirmar que tal evoluo no guardava relao ou era incompatvel com o cargo eletivo ocupado. Registre-se, aqui, que o prprio apelante reconhece a veracidade das informaes fiscais e patrimoniais publicadas pela apelada, no havendo razes para que o pleito indenizatrio seja acolhido, uma vez que o fato de deputado estadual ter suas informaes patrimoniais trazidas a pblico, em jornal de grande circulao, por si s, no gera dano. Conforme bem ressaltou o MM. Juiz singular, tratando-se de agente poltico, ocupante de cargo eletivo, a divulgao de seus dados patrimoniais no configura violao ao direito intimidade e privacidade, tampouco quebra de sigilo fiscal. Alis, a apresentao, pelo candidato a deputado, de cpia de sua declarao de bens, decorre de expressa disposio legal, constante o art. 11, 1, IV, da Lei Federal n 9.504/97: 238

Com efeito, no processo eleitoral h preponderncia do princpio da publicidade, como prprio corolrio do Estado Democrtico de Direito, bem assim em razo do princpio da representao popular, que traz intrnseca a necessria transparncia daqueles que se lanam na gesto da coisa pblica. Pretendeu o legislador eleitoral, com a disposio antes transcrita, conferir maior transparncia atuao do homem pblico, que recebeu um mandato do povo que o elegeu, a quem deve prestar contas de forma irrestrita. Tem por fito o mencionado dispositivo, portanto, assegurar total transparncia aos que alvitram o exerccio de cargos pblicos mediante processo eleitoral, uma vez que, sem a divulgao prvia de seu patrimnio, torna-se praticamente invivel a verificao e o controle de suas alteraes no curso do mandato eletivo. Ademais, de se salientar que a prpria Constituio Federal, em seu art. 5, inciso XXXIII, assegura a todos o acesso a informaes constantes em rgos pblicos, desde que demonstrado o interesse particular ou o interesse coletivo ou geral. Diante do exposto, no h dvidas acerca da possibilidade de acesso dos cidados s declaraes de bens entregues pelos candidatos Justia Eleitoral. Em virtude da similitude com a hiptese discutida nos presentes autos, permito-me destacar a orientao do Excelso Tribunal Superior Eleitoral:
Declarao de bens. Prestao de contas de campanha. Publicidade dos dados. Possibilidade de todos os interessados obterem da Justia Eleitoral os dados da declarao de bens e prestao de contas da campanha de

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qualquer candidato (RES n 21.295, Relator Ministro Fernando Neves, j. em 07.11.2002). Declarao de bens. Candidato. Fornecimento de cpia. Senador da Repblica. Invocao de sigilo. Inaplicabilidade espcie. Recurso conhecido, mas improvido (REsp n 11.710/MS, Relator Ministro Diniz de Andrada, j. em 1.09.94, in DJ de 07.10.94).

comportamentos ou padres sociais servem de referncia social, tambm ela se expe a escrutnio mais severo de sua vida privada. H, portanto, um temperamento: quanto mais pblica a vida de um indivduo, quanto mais interessado algum em representar a sociedade civil mediante mandato poltico, mais marcante o escrutnio a que fica submetido pelo Direito Eleitoral.

Do voto condutor deste ltimo decisum, da lavra do eminente Ministro Diniz de Andrada, transcrevo:
Parte o recorrente do pressuposto de que a declarao de bens fornecida por ele Justia Eleitoral por ocasio do pedido de registro est protegida por um sigilo semelhante ao sigilo bancrio ou fiscal, tendo em vista o disposto no art. 5, X, da Constituio Federal inviolabilidade da vida privada. Assim, somente em casos estritamente eleitorais, esse sigilo poderia ser quebrado, consoante jurisprudncia do Tribunal Superior Eleitoral. A legislao eleitoral no determina a instruo do requerimento de registro com declarao de bens apenas para que os rgos da Justia Eleitoral tenham acesso a elas, ou seja, por simples formalismo. A pretenso do legislador foi realmente tornar pblico o patrimnio dos candidatos, com o objetivo de proteger a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na Administrao direta ou indireta (art. 14, 9, da Constituio Federal) ou de coibir o enriquecimento ilcito no exerccio de cargos e funes pblicas (Lei n 8.429/92). Com efeito, equivocou-se o recorrente ao dizer que o fornecimento de cpia de sua declarao de bens viola a sua privacidade.

Ainda por ocasio daquele julgamento, concluiu com maestria o eminente Ministro Carlos Velloso, ento Presidente em exerccio daquele TSE:
A matria, de forma alguma, se identifica com a deciso tomada pelo Supremo Tribunal Federal no caso de quebra de sigilo bancrio. Aqui, a situao de um candidato, de um homem que se oferece ao julgamento dos cidados, que se dispe a assumir responsabilidade em relao res publica. A transparncia, portanto, no processo que conduzir assuno de tais responsabilidades, assim no processo eleitoral, condio de sua boa realizao. Exigindo a lei que os candidatos apresentem declarao de bens, como condio do registro, no se justifica que se esconda essa declarao dos cidados, dos eleitores. Essa divulgao ajuda no julgamento do candidato pelo eleitor.

Nesse sentido, no h dvidas de que a requerida, ora apelada, ao divulgar, atravs de matria jornalstica, a evoluo patrimonial do apelante, apenas cumpriu com seu dever de informao, no tendo praticado qualquer ato ilcito. Registre-se, por derradeiro, que o simples fato de no mais ser o apelante, poca da publicao, proprietrio do imvel localizado no bairro Santa Lcia, citado na aludida reportagem, no tem o condo de ensejar a pretensa reparao moral, uma vez que, como j ressaltado, a requerida se baseou em declaraes apresentadas pelo prprio apelante ao Tribunal Regional Eleitoral, nas quais constava, poca, o mencionado imvel. Em vista do exposto, no conheo do agravo retido e nego provimento apelao, confirmando a r. sentena monocrtica por seus prprios fundamentos. Custas recursais, pelo apelante. 239

Na oportunidade, asseverou ainda o Ministro Torquato Jardim:


Quem quer que se disponha representao poltica, a ordem republicana, em que a res pblica, e, em que, conseqentemente, os negcios pblicos so submetidos ao princpio magno da publicidade, h que se dispor a uma exposio mais extensa, a um escrutnio mais severo, da sua vida pblica e particular. No Direito Comparado das democracias estveis, vai-se at alm: mesmo a vida privada social, no poltica, de pessoas cujas idias,

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 57, n 178, p. 67-355, julho/setembro 2006

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O Sr. Des. Eduardo Marin da Cunha De acordo. A Sr. Des. Mrcia De Paoli Balbino - De acordo. -:::-

Smula - NO CONHECERAM DO AGRAVO RETIDO E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.

INDENIZAO - DANO MORAL - COMPRA E VENDA - BEM IMVEL - LOTE - ANNCIO PUBLICITRIO - VINCULAO - PUBLICIDADE ENGANOSA - VALOR - CRITRIO DE FIXAO - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Ementa: Ao de indenizao. Propaganda enganosa. Vinculao aquisio de bem imvel. Art. 30 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Frustrao. Danos morais. Dever de indenizar. Quantum. Razoabilidade e proporcionalidade. - A empresa que comercializa lotes responsvel pela fidedignidade das informaes prestadas em propaganda e anncio referentes aos imveis oferecidos. - devida a indenizao por danos morais quele que, em virtude de propaganda enganosa, foi ludibriado na celebrao do contrato, acreditando que os lotes oferecidos atravs das informaes publicitrias estariam providos de gua e energia eltrica. Nesse caso, o contedo da publicidade passa a integrar o contrato firmado com o consumidor, conforme determina o art. 30 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - O valor a ser pago na indenizao deve ser fixado observadas as circunstncias que envolvem o caso, de modo a no restar configurada penalidade excessiva e desproporcional para o ofensor e fator de enriquecimento ilcito para o ofendido. APELAO CVEL N 1.0024.04.328080-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: N M Barbosa Corretagens Imobil. Ltda. e outra - Apelada: Ana Paula de Lima Martins - Relator: Des. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de agosto de 2006. Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Renato Martins Jacob - Trata-se de recurso de apelao interposto por N M Barbosa Corretagens Imobilirias Ltda. e Imobiliria Santa Ins Ltda. contra a respeitvel sen240 tena de f. 84/90, que julgou parcialmente procedente o pedido constante da ao de indenizao por danos morais e materiais proposta por Ana Paula de Lima Martins, para condenar solidariamente as rs ao pagamento da importncia de R$ 8.000,00 (oito mil reais) a ttulo de dano moral, corrigida monetariamente pelos ndices da Corregedoria de Justia de Minas Gerais, desde a citao at o seu pagamento, alm de juros de 1% (um por cento) ao ms, desde o evento danoso. O douto Sentenciante condenou as empresas, ainda, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor dado causa, devidamente corrigido quando do seu pagamento, j considerando a parte em que a autora decaiu do pedido.

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Inconformadas, as apelantes se insurgem contra a condenao imposta pela respeitvel sentena, argumentando que, poca da compra do citado imvel, a apelada tinha conhecimento da inexistncia da rede de gua no local, como das reais condies da compra, no sendo justo, agora, requerer indenizao por danos materiais e morais. Reputam excessivo o valor da condenao fixado na sentena a ttulo de danos morais, argumentando que a elevada quantia colabora para o enriquecimento ilcito da apelada. Insistem no fato de que o douto Sentenciante desconsiderou o que a prpria apelada admitiu e declarou, em seu pedido inicial, que tinha conhecimento de que no loteamento no havia rede de gua na data da compra, tendo adquirido o imvel mesmo assim. Ressaltam que a apelada tomou conhecimento, tambm, atravs do contrato entabulado entre as partes, de que as empresas recorrentes firmaram contrato com a Prefeitura Municipal de Esmeraldas/MG, documento este juntado aos autos, informando que os servios referentes rede de gua seriam executados por etapas. Informam que, em 08.06.2005, conforme comunicao expressa da empresa responsvel pela execuo do sistema de abastecimento de gua, a implantao de rede de gua encontravase (cem por cento) concluda. Refutam a afirmativa de que o anncio publicitrio enganoso, afirmando que o sistema de rede de gua foi devidamente implantado, conforme previso contratual, no prazo contratado, motivo pelo qual deve ser reformada a respeitvel sentena. Acrescentam que a apelada reside no imvel de forma clandestina e irregular, em total desconformidade com o pactuado no contrato de compra e venda firmado entre as partes, alm de estar inadimplente com relao ao pagamento das prestaes pactuadas desde maro de 2003.

Por fim, pugnam pela reforma da respeitvel sentena, para que sejam julgados improcedentes os pleitos iniciais; e, se no for este o entendimento, requerem a reduo do quantum indenizatrio. Contrariedade recursal deduzida s f. 100/112, pugnando pela manuteno da sentena, sem argir preliminares. Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de admissibilidade. Como se depreende dos autos, a apelante adquiriu um lote das empresas apeladas, conforme contrato de promessa de compra e venda de propriedade loteada acostado aos autos s f. 07/10, mas o referido imvel, na data da compra, no era servido de gua e luz, embora tenha sido anunciado na mdia que o mencionado loteamento j possua tais recursos. Consta, ainda, na inicial, que a autora esperou alguns meses para que pudesse mudar com sua famlia para o imvel adquirido, pois sem gua e luz restou inviabilizada a moradia naquele local. Ocorre que, aps cinco meses de espera, sem que qualquer obra fosse realizada, e impossibilitada de continuar pagando aluguel do local onde residia, a autora resolveu mudar-se para o lote adquirido, mesmo sem recurso de gua, entretanto esperando o cumprimento da promessa de instalao de rede de gua na regio. Diante dessa situao, a apelada se viu obrigada a buscar gua no poo vizinho, diariamente, o que causou grande transtorno e humilhao sua famlia, alm de se sentir ludibriada, motivo pelo qual ajuizou a presente ao indenizatria. O douto Juiz a quo julgou parcialmente procedente o pleito indenizatrio, condenando as empresas rs, solidariamente, ao pagamento de indenizao por danos morais, motivo de irresignao das apelantes. A meu ver, a respeitvel sentena no merece qualquer reparo, data venia. 241

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Cumpre realar, inicialmente, que o dano moral caracterizado pela violao dos direitos inerentes personalidade do indivduo, atingindo valores internos e psicolgicos da pessoa, tais como a vida, a intimidade, a dor e a honra. Segundo preleciona o eminente Carlos Alberto Bittar:
Danos morais so leses sofridas pelas pessoas fsicas ou jurdicas, em certos aspectos da sua personalidade, em razo de investidas injustas de outrem. So aqueles que atingem a moralidade e a afetividade da pessoa, causando-lhe constrangimento, vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas (in Caderno de Doutrina/Julho 96 - Tribuna da Magistratura, p. 33-34).

as empresas apelantes e a Prefeitura, prevendo a realizao das obras mencionadas, tenha sido levado ao conhecimento da apelada. Tambm no consta nos autos qualquer elemento informando que a apelada tenha sido cientificada do prazo estabelecido para a execuo das obras para a implantao, principalmente da rede de gua, que, at a data da propositura da ao, no havia sido realizada, motivo de transtorno e indignao da recorrida. Alis, ao contrrio do que afirmam as recorrentes, consoante se depreende do depoimento acostado s f. 76/77, prestado em 28.06.2005, o loteamento no tem gua nem asfalto, afirmando, ainda, a testemunha que, quando foi residir no loteamento, a autora ali j residia e que a autora e outros moradores ainda continuam carregando gua para suprir suas necessidades. O que se v que, aps 03 anos e 03 meses da assinatura do contrato, a apelada continua sem gua no seu imvel, devendo ser ressaltado, ademais, que se trata de necessidade bsica de qualquer pessoa, como forma de garantir at mesmo a dignidade do ser humano. Ora, como bem ponderou o ilustre Magistrado, consta da informao publicitria do terreno de loteamento que os referidos lotes estariam providos de gua e energia eltrica; e, sendo assim, o contedo da publicidade passa a integrar o contrato firmado com o consumidor, como se fosse uma clusula extra, conforme determina o art. 30 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Sobre o tema, oportuna a lio de Antnio Herman de Vasconcellos e Benjamin, in Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, comentado pelos autores do anteprojeto, 8. ed., Forense Universitria, 2004, p. 260-262:
Mais especificamente, na raiz da fora obrigatria da mensagem publicitria est o reconhecimento pelo Direito do poder de influncia desse instrumento promocional nas decises dos consumidores: a publicidade cria expectativas - legtimas - que precisam ser protegidas.

O dano moral conceituado por Savatier como qualquer sofrimento humano que no causado por perda pecuniria (apud PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil, Forense, 1995, p. 54). Aguiar Dias completa que o dano moral deve ser compreendido como a dor, a vergonha, a injria fsica ou moral, em geral uma dolorosa sensao experimentada pelas pessoas, atribuda palavra dor o mais largo significado (ob. cit., p. 55). Examinando detidamente os autos, v-se que a apelante foi exposta a uma situao vexatria e constrangedora, alm de ter-se sentido ludibriada. Realmente restou comprovado nos autos que a recorrida entabulou contrato de promessa de compra e venda com as apelantes, contendo, de fato, clusula expressa, informando que a realizao dos servios de rede de luz nas ruas do loteamento e a rede de gua, dentre outros servios, seriam de responsabilidade exclusiva das recorrentes, conforme contrato de execuo de obras firmado com a Prefeitura Municipal e registrado no Cartrio de Registro de Imveis de Esmeraldas - MG (f. 08/09). Entretanto, no h nos autos qualquer indcio de que o referido contrato firmado entre 242

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Negar essas expectativas fazer do princpio da confiana letra morta e, a partir da, desacreditar o prprio mercado. O princpio da vinculao publicitria, portanto, uma reao direta ao potencial persuasivo das tcnicas de marketing, que transformam e ampliam, profundamente, a feio da oferta e do consentimento clssico. Nada mais normal, ento, que se lhe reconhea valor contratual. (...) Ora, diante de tal situao, que em ltima anlise caracteriza e reflete uma equao de poder (e de riscos), mais que compreensvel - mesmo exigncia de justia social - que o anunciante (pelo menos ele) seja responsabilizado por aquilo que diz ou deixa de dizer. Ademais, na medida em que a publicidade influncia - quando no determina - o comportamento contratual do consumidor, nada mais razovel que passe o Direito a lhe dar conseqncias proporcionais sua importncia ftica (econmica e cultural, mais que tudo). Ao certo, a publicidade o principal meio de informao pr-contratual, no tanto pelo ponto de vista da qualidade da informao, mas pelo nmero de pessoas a quem chega. Trazendo os anncios, comumente, elementos de informao sobre a qualidade, quantidade, preo e caractersticas do produto ou servio (ou da empresa), claro est um certo e lgico contedo de garantia na atividade publicitria.

proporcionalidade, para que o valor da indenizao se equilibre com a intensidade e a gravidade da dor sofrida, sem, no entanto, resultar em enriquecimento sem causa para a vtima. A respeito do assunto, colhe-se da doutrina:
Obtempera com exao Caio Mrio que a vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes de seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo Juiz, atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. O dano moral, que em verdade um no-dano, sob o aspecto patrimonial, fixado apenas para compensar a dor, o vexame, o abalo psicolgico, a tristeza e outros fatores anmicos, como regra deve ser arbitrado em valor fixo e nico, sempre representado por uma compensao pecuniria (STOCO, Rui. In Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, p. 673, 675 e 813).

Nesse sentido, vem-se manifestando este Tribunal:


Apelao cvel. Ao de indenizao. Dano moral. Prova. Indenizao devida. Valor. Critrio de fixao. Razoabilidade e proporcionalidade atendidos. Recursos no providos. - Provada que a conduta antijurdica do agente causou leso ao patrimnio moral da vtima, resta caracterizado o dever de indenizar. - Para a fixao do valor da condenao por danos morais, deve-se ter como parmetros a proporcionalidade e a razoabilidade, de forma a no enriquecer ilicitamente o lesado e nem tornar a reprimenda incua para o causador do dano. - Apelaes cveis conhecidas e no providas (Apelao Cvel n 495.301-7, 17 Cmara Cvel, Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 05.05.2005).

Portanto, o dano moral restou configurado pelo simples fato de as apelantes no terem cumprido na ntegra os termos da oferta veiculada atravs do anncio noticiado, sendo irrelevante o fato de haver contrato entabulado entre as empresas recorrentes e a Prefeitura para a realizao das obras. A simples frustrao em relao s condies bsicas para moradia do imvel adquirido com sacrifcio pela apelante fato suficiente para caracterizar o dano moral, mormente se foi noticiado que o imvel posto venda possua gua e luz. Assim, estando caracterizado o dano moral, passo a analisar, ento, o valor fixado a ttulo de indenizao pelo Juiz primevo, j que as recorrentes pretendem v-lo reduzido. Como cedio, a mensurao do dano moral consiste em rdua tarefa para o julgador, que deve pautar-se segundo parmetros de razoabilidade e

Na espcie, atentando para a natureza e extenso do dano, bem como para as condies pessoais das ofensoras e da ofendida, mormente a situao econmico-financeira, de modo que haja compensao pela dor sofrida, entendo que a indenizao fixada em primeira instncia, qual seja R$ 8.000,00 (oito mil reais), apresenta-se 243

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adequada e justa para compensar o dissabor causado recorrida, pelo que deve ser mantida, integralmente, a bem-lanada sentena recorrida. Por fim, tambm no merece guarida a afirmao das recorrentes de que a apelada reside no imvel de forma clandestina e irregular, alm de estar inadimplente com relao ao pagamento das prestaes pactuadas. Isso porque a presente ao indenizatria no a via adequada para discusso das questes argidas, tampouco afasta das recorrentes a obrigao ao cumprimento daquilo que foi veiculado atravs do anncio publicitrio, conforme dito alhures. -:::-

Assim, por todos os ngulos, no h como dar guarida ao inconformismo em apreo. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelas apelantes. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Valdez Leite Machado e Ddimo Inocncio de Paula. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

TUTELA ANTECIPADA - CONTRATO BANCRIO - CARTO DE CRDITO - CHEQUE ESPECIAL - INADIMPLEMENTO - CONTA CORRENTE - SALRIO - CRDITO ALIMENTAR - RETENO - INADMISSIBILIDADE Ementa: Agravo de instrumento. Revisional de contrato bancrio. Carto de crdito e cheque especial. Tutela antecipada para impedir os descontos diretamente da conta do correntista. Valores elevados. Comprometimento da subsistncia. Crdito alimentar. Dano irreparvel. Deciso singular mantida. Agravo improvido. - vedado instituio financeira utilizar-se do vencimento do cliente depositado em sua conta corrente, como forma de compensar-se da dvida deste em face de contrato inadimplido, pois a remunerao, por ter carter alimentar imune a constries dessa espcie. - A reteno de elevadas quantias diretamente da conta do correntista para cobrar dbitos provenientes de contrato bancrio, comprometendo a renda destinada a sua subsistncia, acarreta visvel dano parte, motivo pelo qual foi negado provimento ao presente agravo para manter a tutela antecipada concedida na instncia primeva. Agravo a que se nega provimento. AGRAVO N 1.0024.06.062517-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Banco Ita S.A. e outro - Agravado: Andr Fernando de Souza - Relator: Des. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2006. - Francisco Kupidlowski - Relator. 244 Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Kupidlowski - Pressupostos presentes, conhece-se do recurso. Contra uma deciso que na Comarca de Belo Horizonte - 20 Vara Cvel - deferiu antecipao de tutela, determinando que as pessoas jurdicas recorrentes se abstenham de proceder, na conta bancria do agravado, a descontos do saldo devedor do carto de crdito e cheque

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especial, surge o presente agravo de instrumento interposto por Banco Ita S.A. e outro, que, pretendendo reforma, alega suas razes. Nisso consiste o thema decidendum. Trata-se de ao revisional promovida pelo recorrido a fim de rever as clusulas do contrato firmado com as empresas agravantes, com a alegao de que estaria sendo compelida a arcar com juros abusivos, comisso de permanncia sem especificao do ndice aplicado, alm de outros nus ilegais. Em sede de antecipao de tutela, requereu a suspenso dos descontos pertinentes aos dbitos de carto de crdito e cheque especial diretamente da sua conta corrente, em razo do comprometimento da sua subsistncia, uma vez que tais retenes se aproximavam da totalidade de seu vencimento. O Magistrado singular concedeu a antecipao de tutela, convencido dos irreparveis danos que vem sofrendo o agravado com a apropriao pela instituio dos recursos que serviriam para a sua mantena, sendo destinados quitao das parcelas contratuais. Irresignadas, as pessoas jurdicas recorrentes sustentam a impossibilidade de acatar a medida antecipatria, em razo da ausncia do preenchimento dos seus requisitos no caso em comento, j que existe autorizao do contratante, dando permisso para os descontos em conta corrente, razo pela qual desconfiguraria o juzo de verossimilhana fundado em prova inequvoca. A meu ver, no merece reparo a deciso hostilizada. Para a concesso da tutela antecipada, necessrio que os requisitos dispostos no art. 273 do CPC estejam presentes, porque o que se procura alcanar com a tutela antecipada muito mais do que a simples e provisria condenao do ru, pois so atos concretos de efetiva satis-:::-

fao do direito da parte. Assim, a prova inequvoca do direito da autora, capaz de levar o magistrado ao convencimento da verossimilhana de suas alegaes, o primeiro requisito que deve ser preenchido. Prova inequvoca aquela sobre a qual no paira mais nenhuma discusso, sendo suficiente a embasar o entendimento de que no se trata de matria controvertida a necessitar maior dilao probatria. Nesse sentido, as informaes advindas do primeiro grau, de que os extratos bancrios do recorrido tm apresentado constantemente saldo negativo, denotam a abusividade da apropriao financeira que o mesmo vem sofrendo, o que deve ser rechaado. No pode o banco valer-se do salrio do cliente depositado em sua conta corrente, como forma de compensar-se da dvida deste em face de contrato inadimplido, pois a remunerao, por ter carter alimentar, imune a constries dessa espcie. Com efeito, a antecipao de tutela deve ser mantida, j que a continuao dos descontos nos elevados patamares que vm sendo efetuados diretamente sobre a conta corrente do agravado acarreta um irreparvel dano a suas finanas, contribuindo para sua derrocada econmica, podendo vir a impor privaes a si e a sua famlia. Com o exposto, nega-se provimento ao agravo. Custas do recurso, pelos agravantes. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Adilson Lamounier e Eulina do Carmo Almeida. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO.

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MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO - CRDITO - ICMS - BENEFCIO FISCAL APROVEITAMENTO - RESTRIO - CONFAZ - AUSNCIA DE AUTORIZAO - LEI COMPLEMENTAR 24/75 - DECADNCIA - NO-OCORRNCIA Ementa: Mandado de segurana. ICMS. Aproveitamento de crdito de ICMS com benefcio fiscal sem aprovao do Confaz. Denegao da segurana. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.05.427804-9/000 - Comarca de Belo Horizonte Impetrantes: Supermercado Martins & Filho Ltda. e outro - Autoridade coatora: Secretrio de Estado da Fazenda de Minas Gerais - Relator: Des. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda o 2 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E DENEGAR A SEGURANA. Belo Horizonte, 3 de maio de 2006. Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pelos impetrantes e pelo Estado de Minas Gerais, os Drs. Eduardo Arrieiro Elias e Ilma Corra, respectivamente. O Sr. Des. Audebert Delage - Supermercado Martins & Filho Ltda. e Supermercado Paraminense Ltda. impetram mandado de segurana preventivo, com pedido liminar, contra possvel ato do Sr. Secretrio de Estado da Fazenda de Minas Gerais, formulando pedido no sentido de que a apontada autoridade e seus agentes se abstenham de praticar quaisquer medidas visando constituio e/ou cobrana de crditos tributrios de ICMS dos impetrantes, decorrentes das vedaes impostas pela Resoluo n 3.166/ 2001 nas operaes realizadas com contribuintes de outras unidades da Federao, inscritas ou no na referida resoluo, devendo ser reconhecido, conseqentemente, o direito apropriao integral dos crditos havidos nas operaes de aquisio com contribuintes de outras unidades da Federao, sendo os mesmos devidamente 246 A douta Procuradoria de Justia, com vista dos autos, manifestou-se, s f. 142/145, pela denegao da ordem. o relatrio. Primeiramente, vale ressaltar que o pedido acima mencionado, de converso do depsito judicial em depsito administrativo, feito pelo impetrado s f. 85/86, no pode ser apreciado no presente momento. Tal questo deveria ter sido objeto de recurso prprio quando o depsito judicial foi autorizado s f. 88/122. Dessa forma, sobre a questo recaiu o fenmeno da precluso, o que impede a restaurao de discusso a seu respeito. A Fazenda levanta, preliminarmente, a ilegitimidade passiva da autoridade coatora. Entretanto, tal preliminar deve ser rejeitada. Sendo o mandado de segurana o remdio processual de maior eficcia para coibir o arbtrio estatal, o acesso a ele no deve ser dificultado pelo excessivo rigor no exame da questo relativa responsabilidade pela prtica do ato comissivo ou atualizados. Formula, ainda, pedido de autorizao para depsito judicial dos valores de ICMS, para os fins e efeitos do inciso II do art. 151 do CTN. s f. 77/78, foi indeferido o pedido de liminar, autorizado, no entanto, o depsito judicial pretendido. A autoridade impetrada protocolizou petio s f. 85/86, requerendo a converso do depsito judicial a ser realizado em depsito administrativo e prestou informaes s f. 88/122.

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omisso impugnado, principalmente em face de nossa complexa legislao de distribuio de competncias em matria fazendria. No caso, a autoridade apontada como coatora, ao prestar suas informaes, defendeu o ato impugnado, o que suficiente para superar a irregularidade eventualmente existente, razo que impe a rejeio da preliminar. Alm disso, a titularidade para responder ao mandado de segurana toca autoridade que pratica, determina ou aprova o ato criticado pelo impetrante. Com efeito, o presente mandado de segurana se dirige contra alegado ato ilegal ou abusivo, sendo certo que detm a autoridade apontada legitimidade para figurar no plo passivo da relao processual. Preliminar rejeitada. No houve, tambm, a decadncia do direito impetrao do mandado de segurana como sustentou a Fazenda Pblica estadual. O direito impetrao do mandado de segurana decai aps decorridos 120 dias da cincia pela parte interessada da ocorrncia do ato impugnado (art. 18 da Lei Federal n 4.348/1964). No entanto, no mandado de segurana preventivo, no h que se cogitar de decadncia do direito. Nesse sentido, a lio da professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
Se o mandado de segurana interposto preventivamente, quando haja ameaa de leso, tambm no se cogita de decadncia, porque, enquanto persistir a ameaa, h a possibilidade de impetrao (DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 14. ed., So Paulo: Atlas, 2002, p. 650).

Dessarte, no houve a decadncia do direito impetrao do mandado de segurana, j que as resolues estaduais dirigentes dos atos dos agentes administrativos fiscais ainda esto em vigor. Preliminar rejeitada. Quanto ao mais, infere-se que o Fisco mineiro alega em suas informaes, tambm preliminarmente, que inexistiria direito lquido e certo a ser amparado por mandado de segurana e que, por conseguinte, a ao deveria ser extinta. Sem razo, contudo, a Fazenda em sua argio preliminar de inexistncia de direito lquido e certo, uma vez que, ao contrrio do alegado, cabvel, no caso, a ao mandamental de natureza preventiva. Vale acrescentar que a matria ora alegada se confunde com o mrito. A impugnada Resoluo n 3.166/01 veda o aproveitamento integral de crditos nela especificados, e, como sabido, os agentes da fiscalizao esto adstritos ao cumprimento dos atos normativos emanados da Secretaria Fazendria, cuidando-se, pois, de ato de efeitos concretos que criariam para o contribuinte iminente ameaa de leso a seus direitos, justificando, portanto, o manejo preventivo do mandamus. Desse modo, diante do justo receio dos impetrantes de que ocorra ato abusivo ou ilegal por parte da autoridade, no h que se cogitar de extino da ao por inexistncia de direito lquido e certo a ser amparado por mandado de segurana. Conforme acima mencionado, alegam os impetrantes que, com a edio da Resoluo 3.166/2001, os mesmos podem ser violados no seu direito lquido e certo de se apropriarem dos crditos de ICMS que decorrem de operaes que realizaram e ainda realizam com contribuintes de determinadas unidades da Federao. Entretanto, razo no lhes assiste. No regime constitucional aplicvel ao ICMS, de acordo com o que dispe o seu art. 155, 2, XII, cabe lei complementar disciplinar o 247

O ato normativo tido como inconstitucional produz efeitos continuativos, criando, na dico do Prof. Hugo de Brito Machado (Mandado de segurana em matria tributria, 2. ed., p. 58), um estado de ameaa permanente a legitimar o uso da ao mandamental, com vistas ao desfazimento dessa situao de insegurana.

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regime de compensao, sendo-lhe lcito restringir o aproveitamento de crditos, conforme se d em relao adoo, para regulamentao do regime de compensao do tributo, do sistema do crdito fsico ou financeiro, sem que tal conduta constitua ofensa ao princpio da no-cumulatividade. s normas constitucionais que impem a disciplina nacional do ICMS, por constiturem explcitas limitaes da competncia, no se pode opor, validamente, o princpio da autonomia dos Estados. O art. 8, I, da LC 24/75, que dispe sobre os convnios para a concesso de isenes sobre o ICMS, estabelece que a inobservncia dos dispositivos desta Lei acarretar, cumulativamente, a nulidade do ato e a ineficcia do crdito fiscal atribudo ao estabelecimento recebedor da mercadoria. (...). Havendo dispositivo expresso, art. 8, I, da LC 24/75, restringindo o aproveitamento de crdito em relao a mercadorias beneficiadas por atos praticados revelia do Confaz, no so abusivos os atos administrativos que determinam o estorno de crdito em relao a essas mesmas mercadorias. A eventual atuao do Fisco no sentido de restringir o aproveitamento de crditos, nos termos acima mencionados, est amparada nos dispositivos da Resoluo n 3.166, modificada pela de n 3.209, ambas de 2001. Aludidas resolues contm restries ao aproveitamento de crditos que devem perdurar por concretizarem o disposto no art. 8, I, da LC 24/75, vedando o aproveitamento, pelo estabelecimento recebedor da mercadoria, de crditos relativos a produtos alvos de benefcios fiscais concedidos revelia do Confaz. Portanto, o regime estabelecido pela citada lei complementar d fundamento s restries contidas nas resolues. No h como se afastar, conforme pretendeu a autora, a norma contida no art. 2 da Resoluo 3.166/01, que veda o aproveitamento de quaisquer crditos relativos a operaes beneficiadas com redues de base de clculo em sua origem sem amparo em convnios celebrados no mbito do Confaz. No restou configu248

rada a alegada violao ao princpio da nocumulatividade. No se pode dizer tambm que, quanto a essa exigncia, houvesse por parte da Administrao ofensa aos princpios da legalidade, anterioridade, irretroatividade ou isonomia. Na medida em que as resolues e as exigncias dela constantes esto baseadas na LC 24/75, no configuram violao ao princpio da legalidade. Quanto anterioridade, esclareo que o que deve sujeitar-se a ela a lei tributria impositiva, no os atos administrativos que lhe do concreo. O mesmo se pode dizer em relao ao princpio da irretroatividade. Ante tais consideraes, rejeito as preliminares e denego a segurana. Custas, ex lege. Sem honorrios, por fora do disposto na Smula n 512 do STF. O Sr. Des. Maciel Pereira - De acordo. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo. O Sr. Des. Moreira Diniz - De acordo. O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes - De acordo. A Sr. Des. Albergaria Costa - Sr. Presidente. Rejeito, igualmente, as preliminares suscitadas pelo impetrado, bem como a prejudicial de mrito relativa suposta decadncia, nos termos do voto do eminente Relator. No mrito, adiro ao entendimento proferido pelo eminente Relator, por entender que a Constituio Federal de 1988 conferiu ao legislador infraconstitucional a deciso poltica de graduar o incentivo fiscal, sem que isso implique um prejuzo ao contribuinte, uma vez que incentivo um favor fiscal cujo alcance pode ser restrito, nos termos da lei. E, como a Lei Complementar n 24/75, recepcionada pela CF/88, j previa a necessidade de convnios celebrados e ratificados pelos Estados e pelo Distrito Federal (art. 1), para a concesso de crditos presumidos (inc. III) ou quaisquer outros incentivos ou favores fiscais ou financeirofiscais, concedidos com base no Imposto de Circulao de Mercadorias, dos quais resulte

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reduo ou eliminao, direta ou indireta, do respectivo nus (inc. IV), sob pena de nulidade do ato de ineficcia do crdito fiscal atribudo ao estabelecimento recebedor da mercadoria (art. 8, inc. I), a Resoluo n 3.166/2001, ora impugnada, em nada inovou nos direitos e obrigaes dos contribuintes, ao admitir o crdito do ICMS correspondente entrada de mercadoria remetida por estabelecimento beneficiado por incentivos, apenas na proporo em que o imposto venha sendo efetivamente recolhido unidade da Federao de origem (art. 1). -:::-

Com tais consideraes, acompanho o eminente Relator e denego a segurana. como voto. Os Senhores Desembargadores Schalcher Ventura, Almeida Melo, Clio Csar Paduani e Kildare Carvalho - De acordo. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E DENEGARAM A SEGURANA.

Ementa: Administrativo. Trnsito. Permisso provisria para dirigir. Perodo de prova. Cometimento de infrao grave. Notificao ao condutor infrator no prprio auto de infrao. Abordagem com identificao do motorista no proprietrio do veculo. Pontuao no pronturio. Ausncia de recurso por parte do prprio condutor. Alegao de falta do devido processo legal. Inocorrncia. Perda do direito obteno da carteira de habilitao definitiva. Apelao improvida. APELAO CVEL N 1.0024.05.696322-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Mardey Andrade Silva - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: Des. JOS FRANCISCO BUENO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2006. - Jos Francisco Bueno - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - Cuidase de apelao, objetivando a reforma da r. sentena de grau inferior, que julgou improcedente a pretenso deduzida pelo apelante, em ao cominatria que moveu contra o Estado de Minas Gerais, visando compelir o Detran-MG a expedir a sua carteira de habilitao definitiva. Sustenta o recorrente, em resumo, no ter ficado demonstrado, como diz reconhecer a prpria sentena hostilizada, que o mesmo tenha cometido a infrao grave que lhe foi atribuda e registrada em seu pronturio, durante o perodo de prova (vigncia da permisso provisria para dirigir), o que estaria sendo o motivo da negativa do rgo de fornecer-lhe a carteira definitiva, acrescentando que, alm disso, no teria sido notificado da autuao de infrao, frustrando-lhe o direito de defesa administrativa, sendo que a mencionada notificao fora encaminhada para a proprietria do veculo, e no para ele. Apresenta suas razes e pede provimento, para que o rgo lhe fornea a CNH definitiva, sob pena de multa diria. O recorrido defende o acerto da deciso hostilizada, pugnando por sua confirmao. 249

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AO COMINATRIA - CARTEIRA NACIONAL DE HABILITAO - EXPEDIO - PERMISSO PARA DIRIGIR - CARTER PROVISRIO - PERODO DE PROVA - INFRAO GRAVE - USO DE CINTO DE SEGURANA - INOBSERVNCIA

Dispensa-se a interveno ministerial. Do necessrio, esta a exposio. Decide-se. Conheo do recurso. Com respeito, a irresignao no merece acolhimento, impondo-se a confirmao da sentena. Anoto, por oportuno, que a afirmao, constante da deciso hostilizada, de que no teria ficado provado que o recorrente cometeu a infrao constitui mero erro material, desde que o entendimento trazido pela fundamentao e coerente com a concluso no sentido contrrio, ou seja, de que, efetivamente, o autor da ao, como condutor do veculo pertencente a terceira pessoa (Dilma de Freitas Soares), foi identificado e teve seu nome lanado no auto de infrao de trnsito, quando do cometimento da infrao, como se v do documento de f. 31. A notificao da autuao, nesse caso, se fez ao condutor no prprio ato da abordagem, sendo irrelevante o posterior envio de correspondncia proprietria, cujo efeito apenas o de notific-la para o pagamento da multa. Ora, por bvio, se no tivesse havido a identificao do condutor infrator no prprio auto de infrao, na ocasio da abordagem, -:::-

no teria sido lanada a pontuao de infrao grave no pronturio dele. Assim, no h falar em ausncia do devido processo legal, porque a oportunidade de recorrer foi dada ao condutor, quando ele foi notificado, no prprio AIT. A permisso para dirigir possui o carter de provisoriedade e precariedade, somente fazendo jus carteira definitiva o condutor-permissionrio que ultrapasse o perodo de prova (um ano) sem o cometimento de infrao grave ou gravssima ou que no seja reincidente em infrao mdia (CTB, art. 148, 3). Conseqentemente, tendo o recorrente perdido o direito expedio da CNH definitiva, pelo cometimento de infrao grave (dirigir sem usar o cinto de segurana), correta se mostra a negativa do Detran em negar-se expedio do documento. O apelante, data venia, no se viu aprovado no perodo de prova. Nego provimento apelao. Isento de custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Dorival Guimares Pereira e Nepomuceno Silva. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

AO POPULAR - MEIO AMBIENTE - ATO LESIVO - POLUIO SONORA - ESTABELECIMENTO COMERCIAL - MUNICPIO - OMISSO - EXERCCIO DO PODER DE POLCIA - PODER JUDICIRIO - INTERVENO Ementa: Ao popular. Atos lesivos ao meio ambiente. Poluio sonora. Estabelecimento comercial. Falta de atuao do Municpio. Exerccio do poder de polcia. Interveno do Poder Judicirio. - A ao popular tem como um dos seus objetivos a anulao de ato lesivo ao meio ambiente. - A Constituio assegura a todos o direito ao meio ambiente equilibrado, porque essencial sadia qualidade de vida, impondo ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e de preserv-lo para as presentes e futuras geraes (art. 225), bem como coloca a garantia do 250
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bem-estar dos habitantes das cidades como objetivo da poltica de desenvolvimento urbano, que deve ser executada pelos Municpios (art. 182, caput). - A falta de atuao do rgo executivo municipal para, no exerccio do seu poder de polcia, coibir poluio sonora emitida por estabelecimento comercial, em detrimento da preservao das condies vitais dos muncipes e do indispensvel conforto exigido pela natureza humana, determina a interveno do Poder Judicirio para assegurar o primado do interesse social. Rejeitam-se as preliminares e nega-se provimento ao recurso. APELAO CVEL N 1.0261.04.025621-4/001 - Comarca de Formiga - Apelantes: Eli de Oliveira e outro - Apelados: Francisco Leite Ferreira e outro - Relator: Des. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2006. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pelos apelantes e pelos apelados, os Drs. Vincius Francisco de Carvalho Porto e Edgard Moreira da Silva, respectivamente. O Sr. Des. Almeida Melo - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 318/330-TJ julgou procedente o pedido inicial desta ao popular para cassar o alvar de funcionamento concedido aos recorrentes. Confirmou, ainda, a liminar deferida na medida cautelar em apenso para, at que o Municpio, mediante controle do rudo emitido no local, regule o perodo dirio de funcionamento do estabelecimento dos apelantes, limit-lo s 22h, sob pena de multa diria de R$ 100,00. Os recorrentes suscitam preliminar de ilegitimidade passiva, ao argumento de que, aps a propositura da ao, mudaram seu endereo comercial, tendo vendido o ponto para Augusto Prado. Examino a primeira preliminar. Observo, inicialmente, que a ao popular foi proposta para coibir poluio sonora emitida pelo estabelecimento dos apelantes, alm do horrio normal de funcionamento do comrcio local, que vem perturbando o sossego dos moradores e o meio ambiente. O documento de f. 204-TJ demonstra que a licena para localizao e funcionamento do estabelecimento a que se refere o pedido desta ao popular foi deferida a Eli de Oliveira, e no h prova inequvoca de sua transferncia ou alienao a outra pessoa. Como bem decidiu o Sentenciante, alm da falta de prova do fato, a cargo dos recorrentes (CPC, art. 333, II), a deciso dada s partes originais estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio (CPC, art. 42). Rejeito a preliminar. Em outra preliminar, os recorrentes dizem que os autores no provaram que so eleitores. A prova de que os autores so eleitores cadastrados no Municpio de Formiga est f. 10-TJ e foi reiterada s f. 240/242-TJ. Rejeito a preliminar. 251

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No mrito, os apelantes sustentam que a prova produzida no sentido de que no seu estabelecimento no existem equipamentos sonoros e que o barulho provm de veculos de propriedade dos seus freqentadores. Dizem que foi demonstrado, nos depoimentos produzidos nos autos, que adotaram medidas para impedir a utilizao de aparelhos sonoros no local e que os fatos decorreram da lamentvel falta de educao do povo. Conforme anotado no exame da primeira preliminar, esta ao popular foi proposta contra os recorrentes e o Municpio de Formiga, em razo da perturbao do sossego dos moradores do local onde est instalado o comrcio dos apelantes, que vem sendo causada por poluio sonora decorrente da utilizao de equipamentos de som e da prtica de algazarras por seus freqentadores, aps as 22h. Nos termos do art. 5, LXXIII, da Constituio Federal, a ao popular tem como um dos seus objetivos a anulao de ato lesivo ao meio ambiente. A Constituio assegura a todos o direito ao meio ambiente equilibrado, porque essencial sadia qualidade de vida, impondo ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e de preserv-lo para as presentes e futuras geraes (art. 225), bem como coloca a garantia do bem-estar dos habitantes das cidades como objetivo da poltica de desenvolvimento urbano, que deve ser executada pelos Municpios (art. 182, caput). Sobre o tema da preservao do meio ambiente e do bem-estar dos cidados, o Supremo Tribunal Federal, em recente deciso, reiterou que (ADI-MC 3540/DF, Relator o Ministro Celso de Mello, DJ de 03.02.2006, p. 14):
Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. Trata-se de um tpico direito de terceira gerao (ou de novssima dimenso), que assiste a todo o gnero humano (RTJ 158/205-206). Incumbe ao Estado e prpria coletividade a especial obrigao de defender e preservar, em benefcio das presentes e futuras geraes, esse direito de titularidade coletiva e

de carter transindividual (RTJ 164/158-161). O adimplemento desse encargo, que irrenuncivel, representa a garantia de que no se instauraro, no seio da coletividade, os graves conflitos intergeneracionais marcados pelo desrespeito ao dever de solidariedade, que a todos se impe, na proteo desse bem essencial de uso comum das pessoas em geral. A atividade econmica no pode ser exercida em desarmonia com os princpios destinados a tornar efetiva a proteo ao meio ambiente. - A incolumidade do meio ambiente no pode ser comprometida por interesses empresariais nem ficar dependente de motivaes de ndole meramente econmica, ainda mais se se tiver presente que a atividade econmica, considerada a disciplina constitucional que a rege, est subordinada, dentre outros princpios gerais, quele que privilegia a defesa do meio ambiente (CF, art. 170, VI), que traduz conceito amplo e abrangente das noes de meio ambiente natural, de meio ambiente cultural, de meio ambiente artificial (espao urbano) e de meio ambiente laboral. Os instrumentos jurdicos de carter legal e de natureza constitucional objetivam viabilizar a tutela efetiva do meio ambiente, para que no se alterem as propriedades e os atributos que lhe so inerentes, o que provocaria inaceitvel comprometimento da sade, segurana, cultura, trabalho e bem-estar da populao, alm de causar graves danos ecolgicos ao patrimnio ambiental, considerado este em seu aspecto fsico ou natural. A questo do desenvolvimento nacional (CF, art. 3, II) e a necessidade de preservao da integridade do meio ambiente (CF, art. 225): o princpio do desenvolvimento sustentvel como fator de obteno do justo equilbrio entre as exigncias da economia e as da ecologia. - O princpio do desenvolvimento sustentvel, alm de impregnado de carter eminentemente constitucional, encontra suporte legitimador em compromissos internacionais assumidos pelo Estado brasileiro e representa fator de obteno do justo equilbrio entre as exigncias da economia e as da ecologia, subordinada, no entanto, a invocao desse postulado, quando ocorrente situao de conflito entre valores constitucionais relevantes, a uma condio inafastvel, cuja observncia no comprometa nem esvazie o contedo essencial de um dos mais significativos direitos fundamentais: o direito preservao do meio ambiente, que traduz bem de uso comum da generalidade das pessoas, a ser resguardado em favor das presentes e futuras geraes...

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A tutela da qualidade ambiental, que no pode ser perturbada por poluio sonora, assegurada desde o Decreto-Lei n 3.688, de 1941, que tipifica como contraveno penal a perturbao do trabalho ou do sossego alheios, por gritaria, algazarra, exerccio de profisso incmoda ou ruidosa e abuso de instrumentos sonoros ou sinais acsticos. No entanto, percebe-se a indiferena do Poder Pblico e da maior parte dos cidados aos problemas decorrentes da poluio sonora, que constitui fonte de danos irreparveis sade e ao meio ambiente urbano. Logo, se no ocorre a necessria atuao do rgo executivo municipal para, no exerccio do seu poder de polcia, coibir abusos praticados contra a preservao das condies vitais dos seus muncipes e do indispensvel conforto exigido pela natureza humana, cabe ao Poder Judicirio intervir para assegurar o primado do interesse social. A doutrina de Direito Administrativo elucida que,
Se para o particular o poder de agir uma faculdade, para o administrador pblico uma obrigao de atuar, desde que se apresente o ensejo de exercit-lo em benefcio da comunidade. que o direito pblico ajunta ao poder do administrador o dever de administrar. A propsito, j proclamou o colendo TFR que o vocbulo poder significa dever quando se trata de atribuies de autoridades administrativas. Idntica a doutrina exposta por Carlos Maximiliano, ao sustentar que, para a autoridade, que tem a prerrogativa de se utilizar, por alvedrio prprio, da oportunidade e dos meios adequados para exercer as suas atribuies, o poder se resolve em dever. Pouco ou nenhuma liberdade sobra ao administrador pblico para deixar de praticar atos de sua competncia legal. Da por que a omisso da autoridade ou o silncio da Administrao, quando deve agir ou manifestar-se, gera responsabilidade para o agente omisso e autoriza a obteno do ato omitido por via judicial (MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 11. ed. So Paulo: RT, p. 67).

Como bem salientou a douta ProcuradoriaGeral de Justia, no parecer de f. 364/367-TJ:


Trata-se de garantir o uso da propriedade urbana em prol do bem coletivo, da segurana e do bem-estar dos cidados, bem como do equilbrio ambiental. Este um dos objetivos do Estatuto da Cidade (Lei 10.257/2001), o qual foi criado visando ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e da propriedade urbana.

que, anteriormente propositura da ao popular, os recorrentes firmaram termo de ajustamento de conduta com o Ministrio Pblico, no qual reconheceram sua responsabilidade pelo fato da poluio emitida por seu estabelecimento e freqentadores e se comprometeram a no permitir qualquer tipo de reproduo sonora no local, aps as 22h (f. 94/96-TJ). Porm, o ajuste celebrado no foi cumprido integralmente pelos apelantes, conforme se extrai dos boletins de ocorrncia policial de f. 116/141 e 211/224-TJ. Embora os recorrentes tenham providenciado a colocao de avisos de proibio da utilizao de aparelhos sonoros pelos clientes, aps as 22h (f. 98 e 99-TJ), tal medida no se revelou eficaz para evitar a poluio sonora e a perturbao do sossego dos cidados que moram na regio do estabelecimento comercial, conforme atestam os mencionados boletins e confirmam os depoimentos de f. 282, 283 e 284-TJ. Do exame das referidas peas e testemunhos, conclui-se que a poluio sonora sustada apenas mediante o acionamento reiterado da Polcia Militar, uma vez que, alm da manifesta omisso do Municpio em fiscalizar o estabelecimento e adequar seu funcionamento s condies do local onde se encontra, prximo rea residencial, os apelantes se limitaram a colocar os mencionados avisos de proibio, 253

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Ficou evidente, no caso, o reconhecimento prvio, pelos apelantes, dos fatos narrados na petio inicial, relativamente poluio sonora causada pelo seu estabelecimento comercial denominado BR Mania.

mas se mantiveram coniventes com a perturbao ambiental praticada por seus clientes. Portanto, subsistem os fundamentos e o comando da deciso de primeiro grau. Nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. -:::-

O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Com o Relator. O Sr. Des. Audebert Delage - Sr. Presidente. Registro o recebimento de memorial. Ponho-me de acordo com V. Exa. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.

MANDADO DE SEGURANA - TRATAMENTO PSIQUITRICO - PACIENTE DO SUS - CUSTEIO HOSPITAL PARTICULAR - DECISO EXTRA PETITA - NULIDADE - ENCERRAMENTO DA FASE INSTRUTRIA - TRIBUNAL - APRECIAO DO MRITO - ART. 515, 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - APLICAO ANALGICA - DENEGAO DA ORDEM Ementa: Constitucional. Processual civil. Mandado de segurana. Sentena extra petita. Encerramento da instruo. Ferimento do mrito pela instncia ad quem. Inteligncia do art. 515, 3, do CPC. Custeio de tratamento psiquitrico em hospital particular. Via imprpria. Ausncia do direito lquido e certo. Denegao da segurana. - Caracteriza-se o julgamento extra petita quando a sentena defere a segurana para determinar ao impetrado que examine o impetrante e avalie qual o melhor tratamento a ser-lhe ministrado, enquanto o pedido inicial era para que a Administrao Pblica arcasse com a internao do requerente em hospital particular. - Verificada a nulidade da sentena de mrito pelo tribunal ad quem e estando a causa devidamente instruda, nos termos da aplicao analgica do art. 515, 3, do CPC, pode a instncia revisora julgar a demanda, dispensando o retorno dos autos ao juzo a quo, em observncia celeridade, economia da prestao jurisidiconal e especificidade do caso concreto. - O mandado de segurana no se revela a via adequada obteno do custeio de tratamento psiquitrico em hospital particular pelo Sistema nico de Sade, sobretudo se a prpria autoridade municipal indica o local e os procedimentos a serem seguidos para tratamento do caso clnico do filho da impetrante. Sentena anulada em reexame necessrio, e segurana denegada. REEXAME NECESSRIO N 1.0024.05.632778-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Autora: Magda Vilma Lima Santiago - Ru: Secretrio Municipal de Sade de Belo Horizonte - Relator: Des. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas 254 taquigrficas, unanimidade de votos, EM ANULAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, E DENEGAR A SEGURANA. Belo Horizonte, 31 de agosto de 2006. Edgard Penna Amorim - Relator.

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Notas taquigrficas O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Tratase de mandado de segurana impetrado por Magda Vilma Lima Santiago em face de ato do Sr. Secretrio Municipal de Sade de Belo Horizonte, apontado como autoridade coatora, pretendendo obrigar o impetrado a arcar com o tratamento psiquitrico do seu filho, Paulo Henrique Lima Santiago, no Hospital Esprita Andr Luiz. Informa o impetrante que referido hospital exigiu o pagamento de dois cheques-cauo, no valor total de R$ 770,00, sob pena de remanejamento do paciente para outra casa de sade, e que no tem condies de arcar com tais despesas. Invoca dispositivos constitucionais acerca do direito bsico sade e, ao final, requer os benefcios da assistncia judiciria gratuita. f. 21, foi deferida a liminar e determinada a permanncia e o tratamento do paciente no hospital onde foi internado, independentemente do pagamento dos cheques emitidos em cauo. Adoto o relatrio da sentena (f. 35/38), por exato, e acrescento que o il. Juiz da 2 Vara dos Feitos da Fazenda Pblica Municipal da Comarca de Belo Horizonte concedeu parcialmente a segurana, para determinar ao impetrado que avalie o tratamento mais adequado para o caso clnico do filho do impetrado para, ento, proporcionar-lhe atendimento gratuito e em local adequado, sob sua inteira responsabilidade financeira. A sentena foi submetida ao duplo grau de jurisdio obrigatrio, no tendo havido interposio de recurso voluntrio. Parecer da d. Procuradoria de Justia s f. 55/57, da lavra do il. Procurador Ricardo Emanuel de Souza Mazzoni, opinando pela confirmao do decisum. Conheo da remessa oficial, presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar de nulidade de sentena - vcio extra petita. Suscito, de ofcio, preliminar de nulidade da sentena por julgamento extra petita.

De fato, da anlise da petio inicial, verifica-se que a impetrante teceu consideraes sobre a necessidade de assegurar a todos os cidados o direito constitucional sade (CR/88, art. 196) e pretendeu a final a confirmao da medida liminar, a qual fora pleiteada nos seguintes termos:
(...) requer o deferimento liminar do pedido autorizativo, determinando-se, inaudita altera parte, que seja o paciente submetido interveno clnica que for necessria pelo competente mdico, pelo lapso de tempo que o estado do paciente necessitar, independentemente de compensao dos cheques exigidos em cauo (...) (f. 04).

Como se v, a pretenso da impetrante a de que se prosseguisse o tratamento psiquitrico de seu filho no Hospital Esprita Andr Luiz, onde se encontra internado, sem que lhe fosse exigido o pagamento de qualquer quantia - includos os valores dos cheques prdatados dados em cauo -, ficando todo o custeio a cargo do SUS. Ocorre que o il. Sentenciante, quando do julgamento da lide, no se ateve apreciao do pedido acima transcrito, mas concedeu em parte a segurana para determinar ao impetrado que avaliasse o tratamento adequado ao filho da impetrante e ento, gratuitamente, e no local adequado, sob sua inteira responsabilidade (financeira), manter e trat-lo (f. 38). Diante disso, dessume-se que a deciso incorreu no vcio extra petita, pois a providncia buscada pela requerente era apenas a de custeio do tratamento de seu filho no Hospital Esprita Andr Luiz, no sendo lcito ao Julgador ordenar o cumprimento de medida diversa. Houve clara ofensa ao disposto nos arts. 128 e 460 do CPC, pois o il. Juiz a quo decidiu a lide fora dos limites em que foi proposta. A propsito, assinalam a doutrina e a jurisprudncia:
Por pedido deve ser entendido o conjunto formado pela causa (ou causae) petendi e o pedido em sentido estrito. A deciso do juiz

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fica vinculada causa de pedir e ao pedido (NERY JR; Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo Civil comentado. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, n. 2 ao art. 128, p. 583). A sentena extra petita nula, porque decide causa diferente da que foi posta em juzo (ex.: a sentena de natureza diversa da pedida ou que condena em objeto diverso do que fora demandado). O tribunal deve anul-la (RSTJ 79/100; RT 502/169; JTA 37/44; 48/67; Bol.AASP 1.027/156; RP 6/326, em 185, apud NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil. 36. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, n. 2 ao art. 460, p. 505).

causa, de se aplicar extensivamente o art. 515, 3, do CPC. Nesse sentido, h precedente do eg. Superior Tribunal de Justia, consubstanciado no REsp n 474.796/SP, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 23.06.2003. Mrito. Pretende a impetrante seja determinada a continuidade da internao de seu filho no Hospital Esprita Andr Luiz, atribuindo ao Municpio de Belo Horizonte a responsabilidade pelo custeio do tratamento psiquitrico. guisa de demonstrar seu alegado direito lquido e certo, a impetrante fez juntar receiturios mdicos da lavra de profissional da Fhemig (f. 14/15), solicitando o acolhimento do paciente em posto de sade ou no Centro de Referncia em Sade Mental Oeste (CERSAM) e recibo relativo ao pagamento de parcela da internao ao Hospital Esprita Andr Luiz, no importe de R$ 700,00 (setecentos reais). Conforme por mim ressalvado em outros julgamentos, sempre tive dvidas quanto pertinncia do veculo do mandado de segurana para obter pretenses como a deduzida nos presentes autos. Sabe-se que a via estreita do writ of mandamus exige a prova documental pr-constituda para a configurao do direito lquido e certo amparvel por esta ao constitucional. A simples positivao do direito em um texto normativo no basta para a caracterizao da liquidez e certeza do direito pleiteado pela impetrante, devendo esta, para tanto, comprovar ampla e previamente os fatos que ensejaram o pedido da concesso da segurana. Nesse sentido, as provas juntadas com a impetrao do writ devem ser exaustivas de modo que demonstrem cabalmente a ilegalidade e o abuso cometido por autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. Em sntese, necessria a prvia comprovao de que a situao ftica possa ser tutelada pelo direito subjetivo invocado pelo impetrante.

Diante do exposto, casso a sentena pelo vcio extra petita, conforme asseverado acima. Atento, ainda, aos princpios da efetividade da prestao jurisdicional e de sua economicidade, ponho-me a examinar o mrito da causa, em face da incluso do 3 no art. 515 do Cdigo de Processo Civil, promovida pela Lei n 10.352, de 26.12.2001. Com efeito, o citado dispositivo introduziu autorizativo salutar no julgamento das apelaes no mbito dos tribunais ptrios, nos seguintes termos:
Art. 515. A apelao devolver ao Tribunal o conhecimento da matria impugnada. (...) 3 Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento.

Na verdade, o novel pargrafo no dispe especificamente sobre o presente caso, j que autoriza instncia ad quem a julgar o mrito de aes encerradas por sentenas terminativas no juzo a quo. Embora no seja o caso de extino sem julgamento de mrito, a causa est devidamente instruda e teve sua nulidade decretada por erro operacional da instncia revisada. Assim, sendo o reexame necessrio, a via por meio da qual a ao em tela est se submetendo ao princpio do duplo grau de jurisdio, e, havendo regra processual que, por analogia, permita conferir celeridade e economia ao julgamento desta 256

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Nessa linha, o inesquecvel Celso Agrcola Barbi, em sua clssica obra, relacionava a ampla comprovao dos fatos de forma incontestvel para o manejo do mandado de segurana como uma das condies da ao:
Como se v, o conceito de direito lquido e certo tipicamente processual, pois atende ao modo de ser de um direito subjetivo no processo; a circunstncia de um determinado direito subjetivo realmente existir no lhe d a caracterizao de liquidez e certeza; esta s lhe atribuda se os fatos em que se fundar puderem ser provados de forma incontestvel, certa, no processo. E isso normalmente s se d quando a prova for documental, pois esta adequada a uma demonstrao imediata e segura dos fatos (in Do mandado de segurana. Rio de Janeiro: Forense, 1984, p. 85).

Janeiro e Professor Adjunto da UERJ, afirma que a verificao de qualquer deficincia na prova apresentada na exordial dever ser decidida contra o impetrante:
Talvez seja lcito acrescentar que certo deve ser no apenas o fato em que se apia o direito subjetivo alegado pelo impetrante, mas todos aqueles cuja constatao se faa necessria para o acolhimento do pedido, a includos os que se relacionem com a ilegalidade da conduta do impetrado: no mandado de segurana, qualquer deficincia na prova se resolve contra o impetrante, no tendo aplicao, no writ, as regras de distribuio de nus da prova estabelecidas na lei processual (in RF 331/113).

Na mesma esteira, o em. Ministro do STJ, Slvio de Figueiredo Teixeira sustentou o seguinte:
Como decorrncia da imprescindibilidade de comprovar-se de plano o direito lquido e certo, que, como visto, pressupe fatos incontroversos, induvidosos, o mandado de segurana apresenta-se como um procedimento de natureza documental, no qual o autor dever apresentar suas provas j com a inicial (in Mandado de segurana. Apontamentos. Revista Ajuris, n 42, p. 164).

No caso dos autos, data venia da impetrante, a documentao por ela trazida no evidencia o seu direito lquido e certo de compelir a autoridade municipal a arcar com o custeio do tratamento de seu filho em hospital da rede particular. Integro o extenso rol dos que tm, na proteo do direito vida, em que se inclui a assistncia integral sade da pessoa humana, o maior dos valores, por ele propugnando assim no cotidiano de cidado e de cristo como no exerccio das funes judicantes. No duvido, outrossim, de que a Constituio da Repblica de 1988 elegeu a sade como uma das principais polticas pblicas a ser implementada e executada, indicando a forma sob a qual deve funcionar o sistema nico. No me escapa, tambm, que a garantia constitucional do mandado de segurana posta disposio do administrado para viabilizar o seu acesso Justia quando um direito lquido e certo seu for violado ou estiver sob ameaa de um ato, omissivo ou comissivo, ilegal ou abusivo de autoridade pblica. Contudo, no me convenci, ainda, de que a certeza e liquidez de um direito de algum obter do Poder Pblico o custeio de tratamento mdico em hospital particular possa ser provado, para fins de instruo de mandado de segurana, com base apenas nos documentos colacionados aos autos, em preterio aos procedimentos e condutas utilizadas na rede pblica. 257

A seu turno, Jos da Silva Pacheco tambm aponta a comprovao ftica como um aspecto relevante para a configurao do direito lquido e certo:
Lquidos so os direitos quando a sua existncia atestada sem incertezas ou sem dvidas, quando o paciente mostra que a sua posio legal evidente, sem precisar para o mostrar de diligncias e delongas probatrias. Direito certo e lquido aquele que no desperta dvidas, que est isento de obscuridades, que no precisa ser declarado com o exame de provas em dilaes, que , de si mesmo, concludente e inconcusso (in O mandado de segurana e outras aes constitucionais tpicas. So Paulo: RT, 1991).

Finalmente, Hlcio Alves de Assumpo, Procurador de Justia no Estado do Rio de

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Em relao aos dispositivos constitucionais invocados pela impetrante, tais normas no devem ser entendidas de forma ampla e irrestrita, atestando inteiramente a disciplina legal da atuao do Poder Pblico. Pelo contrrio, uma anlise sistmica do referido artigo leva concluso de que, se a responsabilidade pelo atendimento sade do SUS, a definio acerca da espcie e do local do tratamento a ser ministrado dever atender a critrios tcnicos e clnicos prprios do trabalho desempenhado pelos agentes pblicos daquela rede. Assim, no razovel que o Poder Judicirio, na via estreita do mandado de segurana, conclua sobre a responsabilidade da Administrao Pblica de arcar com tratamento mdico no local indicado pela prpria impetrante, utilizando-se to-somente dos documentos de f. 14/18. Mormente porque, no caso dos autos, o prprio impetrado apresentou s f. 23/26 o procedimento a ser seguido para a internao do paciente acometido de doena psiquitrica, alm de haver adotado as devidas providncias em atendimento sentena tida por nula, consoante relatrio de mdico psiquiatra de f. 44. Com essas consideraes, mngua do direito lquido e certo da impetrante ter custeada pelo SUS a internao e o tratamento de seu filho em hospital particular, a pretenso deduzida no mandamus no subsiste. Com essas consideraes, em reexame necessrio, anulo a sentena de origem de primeiro grau e, com apoio no 3 do art. 515 do CPC, denego a segurana. -:::-

Custas pela impetrante, suspensa a exigibilidade na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. Sem honorrios (Smulas n 105 do STJ e n 512 do STF). A Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Senhor Presidente. Ressalvando meu posicionamento quanto adequao do mandado de segurana para casos como os da espcie, com a vnia devida ao entendimento do em. Relator, no feito em anlise, no vislumbro o pretendido direito lquido e certo da impetrante de ver seu filho internado no Hospital Andr Luiz, primeiro, porque, embora me, no tem o conhecimento tcnico para determinar a conduta teraputica a ser utilizada em seu filho, e, segundo, porque, alm de o Hospital Andr Luiz no ser credenciado pelo SUS (f. 23), o impetrado trouxe a lume os procedimentos adotados pela Municipalidade em casos de pacientes portadores de doena mental (f. 23/24), tendo sido constatado, inclusive, pelo relatrio de f. 44, exarado pelo mdico psiquitrico Dr. Olympio Gonalves Jnior, em visita domiciliar, que o filho da impetrante alcolatra e que a orientao para o caso que se busque apoio psicoteraputico ambulatorial na Coordenao de Sade do Salgado Filho. Com tais consideraes, acompanho o Relator. O Sr. Des. Isalino Lisba - De acordo com o Relator. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, ANULARAM A SENTENA E DENEGARAM A SEGURANA.

REGISTRO CIVIL - RETIFICAO - CERTIDO DE CASAMENTO - PROFISSO - ALTERAO IMPOSSIBILIDADE - ERRO ESSENCIAL - NO-CONFIGURAO - SENTENA FUNDAMENTAO SUCINTA - AUSNCIA DE NULIDADE Ementa: Processual civil. Sentena sucinta. Ausncia de nulidade. Ao de retificao de registro civil. Autora qualificada como domstica em assento de seu casamento. Alegao de que sempre exerceu a profisso de trabalhadora rural. Ausncia de erro essencial no registro. Recurso improvido. - No nula a sentena fundamentada sucintamente. 258
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- Somente se justifica a anulao ou alterao do registro civil, quando se constatar erro substancial na sua elaborao, o que no ocorre quando se tratar de suposto erro quanto atividade profissional exercida pela declarante, pois que absolutamente irrelevante validade do registro. APELAO CVEL N 1.0081.04.000684-3/001 - Comarca de Bonfim - Apelante: Irene Gonalves do Carmo Souza - Relator: Des. NEPOMUCENO SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2006. - Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nepomuceno Silva - Trata-se de apelao (f. 48/51), interposta por Irene Gonalves do Carmo Souza em face da sentena (f. 46/47), por via da qual o MM. Juiz de Direito, na Comarca de Bonfim, o qual, entendendo inexistir qualquer subordinao jurdica da autora com um empregador rural, julgou improcedente o pedido que fez em ao de retificao, buscando alterar, na sua certido de casamento, sua profisso, ao argumento de que l constou, erroneamente, do lar, quando o correto seria trabalhadora rural. Em preliminar, a apelante alega nulidade da sentena, por suposta ausncia de fundamentao. No mrito, diz que os autos provam que ela, de fato, era lavradora quando de seu casamento, o que confirmaria o alegado erro no registro, alm de salientar que, diversamente do que entendeu o il. Juiz: para ser lavradora, no necessariamente teria (...) que trabalhar como empregada de um empregador rural (f. 50). A Procuradoria-Geral de Justia oficiou no feito. o relatrio. Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo da espcie. Inicialmente, sem razo a apelante quanto suposta nulidade da sentena, por falta de fundamentao. Pois a nulidade prevista no art. 93, IX, da Constituio Federal somente se verifica com a ausncia, completa, dos fundamentos que levam o julgador a formar seu convencimento, uma vez que no exige que a deciso seja extensivamente fundamentada, sendo plenamente vlida sua fundamentao de forma sucinta. Na espcie, embora sucinta, a sentena observou todos os requisitos exigidos pelo art. 458 do CPC, fazendo-se presentes, de forma clara e objetiva, as razes de convencimento do Julgador monocrtico, no havendo, pois, falar em sua nulidade. Sobre o tema, anota Theotnio Negro que:
No nula a sentena fundamentada: - sucintamente (RSTJ 127/343, 143/405, STJ-RTJE 102/100, RT 594/109, 781/285, JTA 166/156); (...) desde que, nestes trs casos, contenha o essencial (STJ - 4 Turma, REsp 7.870-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. em 03.12.91, deram provimento parcial, v.u., DJU 03.02.92, p. 469) (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 37. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 492).

Termos em que rejeito a preliminar, por ambos os argumentos. No mrito, conforme relatado, busca a apelante a alterao da sentena monocrtica, que julgou improcedente seu pedido de retificao do registro de casamento, para que l conste como sua profisso a de lavradora, ao argumento de que teria havido erro do informante ou do prprio Oficial do Cartrio (f. 02), no momento do registro. 259

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E, embora adote concluso smile do il. Juiz, quanto necessria improcedncia do pedido, tenho fundamentao diversa, conforme me manifestei, v.g., na Apelao Cvel n 1.0610.04.008491-1/001, de minha relatoria. , para o caso, oportuno transcrever a lio de Antnio de Souza Rosa, reproduzida no voto condutor da Apelao Cvel n 1.0243.04.910516-2.001, de relatoria do Des. Gouva Rios, verbis:
O princpio da vinculao dos registros pblicos verdade dos fatos no vai a ponto de se tolerarem retificaes nos registros que no dizem com a substncia destes. E acrescenta: com efeito, um dos princpios que norteiam o ordenamento jurdico ptrio o de no se rever ato quando da nulidade ou irregularidade nele verificada no decorre prejuzo. Assim, a norma do art. 109 da Lei de Registros Pblicos no deve ser interpretada isoladamente, como se fosse regra absoluta, que imporia ou facultaria a reviso dos registros pblicos merc da vontade de supostos interessados, quando, na verdade, tal retificao em nada contribuiria para a melhoria do questionado registro, naquilo que ele se destina. O objetivo ao assento do casamento deixar patenteado o enlace matrimonial, o regime de bens, e, relativamente s pessoas dos nubentes, o que essencial registrar, com absoluta fidelidade, so os dados inerentes filiao, data de nascimento e naturalidade, porque imutveis e, assim, integram definitivamente a personalidade das pessoas registradas. Circunstncias transitrias como domiclio e profisso no devem, repita-se, dar ensejo retificao do registro pblico, nomeadamente do assento de casamento.

a) Ao de retificao de registro civil - Autora qualificada como estudante em assento de seu casamento - Alegao de que exercia, poca, a profisso de trabalhadora rural - Ausncia de erro em elemento essencial do registro Improvimento do recurso. - Somente se justifica a anulao ou alterao do ato de registro civil, a compreendido, tambm, o assento de casamento, quando constatado erro em elemento essencial constituio do ato, como, por exemplo, o nome, a filiao, o sexo, o mesmo no ocorrendo na hiptese de erro quanto atividade profissional exercida pela parte, pois que desimportante para a validade do registro (Apelao Cvel 1.0417.04.911073-3/001, Rel. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves, j. em 03.05.2005, DJ de 25.05.2005). b) Ao de retificao de registro civil Certido de casamento - Qualificao como domstica - Alterao para lavradora - Via inadequada - Ministrio Pblico - Custos legis - Impugnao - Remessa s vias ordinrias. O procedimento retificatrio previsto nos arts. 212 e seguintes da Lei 6.015/73 serve para corrigir erros essenciais nos assentos, no se prestando para alterar dados transitrios neles constantes. Caracterizada a inadequao da via ao atendimento da pretenso da requerente, resta-lhe se socorrer do procedimento ordinrio, previsto no 4 do art. 213 da Lei 6.015/73 (Apelao Cvel 1.0243.04.910516-2/001, Rel. Des. Gouva Rios, j. em 22.02.2005, DJ de 18.03.2005). c) Retificao no registro civil de casamento Profisso - Trabalhador rurcola - Fins previdencirios - Ausncia de prova documental. A retificao do registro civil de casamento baseada to-somente em prova testemunhal de que o exerccio da profisso de lavrador existia ao tempo do enlace matrimonial insuficiente, sobretudo quando a pretenso visa aos benefcios previdencirios concedidos ao trabalhador rurcola. Preliminar rejeitada. Negado provimento ao apelo (Apelao Cvel n 1.0000.00.348261-9/000, Rel. Des. Lamberto SantAnna, j. em 11.12.2003, DJ de 06.02.2004).

V-se, pois, que a razo utilizada pela autora/apelante (adequar o registro civil realidade) no basta, no caso concreto, para justificar a alterao no seu registro de casamento, uma vez que a profisso, como circunstncia transitria que , no dado essencial ao registro. Nesse sentido, os precedentes deste Tribunal, de que so exemplos as seguintes ementas, verbis: 260

No bastassem tais argumentos, o procedimento adotado pela apelante tambm inadequado por pretender, sem oitiva do INSS, criar-lhe situao favorvel.

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Com tais argumentos e fundamentos, nego provimento ao apelo. Custas recursais, ex lege. como voto. -:::-

Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Cludio Costa e Jos Francisco Bueno. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

EXECUO FISCAL - LEILO - PUBLICAO DE EDITAL - FAZENDA PBLICA MUNICIPAL CUSTAS - ISENO - ART. 5, II, DA LEI 14.939/2003 - ARTS. 8, IV, 22 E 39 DA LEI 6.830/80 Ementa: Agravo de instrumento. Fazenda Pblica Municipal. Custas processuais. Iseno. - A Fazenda Pblica Municipal no est obrigada a recolher a verba destinada publicao de edital de leilo. O art. 5 da Lei Estadual n 14.939, de 2003, dispe que a referida verba custa processual. Provimento. AGRAVO N 1.0024.00.041842-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Agravado: Oswaldo Villa Bella Meirelles - Relator: Des. SCHALCHER VENTURA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2006. Schalcher Ventura - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Schalcher Ventura - Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte contra a deciso de f. 24-TJ que, nos autos da execuo fiscal ajuizada pela agravante contra a agravada, determinou o recolhimento da verba destinada publicao de edital de leilo, no prazo de 10 (dez) dias. Atravs das informaes prestadas f. 39, o MM. Juiz a quo comunicou que manteve a deciso agravada, em virtude da orientao contida no Aviso n 058/2005 da CGJ. Contra-razes, pelo desprovimento do recurso. No h necessidade de interveno da d. Procuradoria-Geral de Justia (Smula 189 do STJ). o relatrio. Conheo do recurso, por atendidos os pressupostos de sua admisso. Data maxima venia, tenho que razo assiste recorrente. De incio, faz-se necessria uma distino entre custas processuais e despesas processuais. Sobre o tema, ensina o professor Humberto Theodoro Jnior (Teoria geral do direito processual civil e processo de conhecimento. 44. ed. Forense, v. 1, p. 84):
So custas as verbas pagas aos serventurios da Justia e aos cofres pblicos, pela prtica de ato processual, conforme a tabela da lei ou regimento adequado. Pertencem ao gnero

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dos tributos, por representarem remunerao de servio pblico. Despesas so todos os demais gastos feitos pelas partes na prtica dos atos processuais, com excluso dos honorrios advocatcios, que receberam do Cdigo tratamento especial (art. 20, caput).

No posso, ainda, deixar de registrar o que estipula o art. 8, inciso IV, da Lei de Execuo Fiscal, no sentido de que o edital de citao ser afixado na sede do juzo, publicado uma s vez no rgo oficial, gratuitamente, como expediente judicirio. saber de todos que a Fazenda Pblica isenta de pagamentos das custas processuais, mas em contrapartida est obrigada a adiantar as verbas referentes ao pagamento de despesas processuais. Desse modo, entendo que a Fazenda Pblica isenta do pagamento da verba destinada publicao de editais. No mesmo sentido, confira-se a orientao deste eg. Tribunal de Justia:
Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Publicao de edital de citao. Intimao para recolhimento de verba. Fazenda Pblica. Impossibilidade. Custa processual. Iseno. Art. 5, II, da Lei Estadual n 14.939/2003. Art. 22 da Lei n 6.830/80. - A Fazenda Pblica est isenta do recolhimento de verba para publicao de edital de citao, visto que o referido gasto est inserido na conta de custas finais, conforme se depreende da leitura do art. 5, II, da Lei Estadual n 14.939/2003. - O art. 22 da Lei 6.830/80 determina expressamente que, para a Fazenda Pblica, a publicao de edital para arrematao ser feita, no rgo oficial, gratuitamente. Dar provimento ao agravo (Processo n 1.0024.096.101305-9001; Rel. Des. Albergaria Costa; publ. em 24.02.2006). Agravo de instrumento. Fazenda Pblica Municipal. Iseno de recolhimento prvio da verba destinada a publicao de edital. - De conformidade com o disposto no art. 5 da Lei Estadual n 14.939/2003, as despesas de publicao de edital so contadas como custas finais. Desse modo, de ser dado provimento ao recurso, reformando a deciso de primeiro grau que determinou agravante a antecipao da verba destinada publicao de edital (n do Processo 1.0024.05.5935282-001; Rel. Des. Corra de Marins; publ. em 31.03.2006). Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Fazenda Pblica. Publicao. Edital. Citao.

Segundo orientao contida no Aviso n 058/CGJ/2005:


A Unio, o Estado de Minas Gerais, os Municpios, as autarquias e fundaes so isentos perante o Judicirio Estadual do pagamento de custas processuais, assim definidas no art. 4 da Lei Estadual n 14.939/2003, mas no o so em relao s despesas intermedirias realizadas no processo judicial, tipificadas no art. 5 do mesmo diploma legal, incluindo nesse elenco as despesas postais, inclusive em aes de execuo fiscal.

Veja-se que o Aviso supracitado faz referncia ao art. 5 da Lei Estadual n 14.939, de 2003, que dispe:
Art. 5 - Alm dos valores estabelecidos nas tabelas constantes no Anexo desta Lei, incluem-se na conta de custas finais: (...) II - a veiculao de aviso, edital ou intimao.

A redao do artigo clara e no gera margem a dvidas. Portanto, no h falar em recolhimento da verba destinada publicao de edital, devendo aplicar-se, in casu, o disposto nos arts. 22 e 39 da Lei de Execuo Fiscal, que isenta a Fazenda Pblica do pagamento de custas e emolumentos. Veja-se:
Art. 22, caput - A arrematao ser precedida de edital, afixado no local de costume, na sede do juzo, e publicado em resumo, uma s vez, gratuitamente, como expediente judicirio, no rgo oficial. Art. 39 - A Fazenda Pblica no est sujeita ao pagamento de custas e emolumentos. A prtica dos atos judiciais de seu interesse independer de preparo ou de prvio depsito. Pargrafo nico. Se vencida, a Fazenda Pblica ressarcir o valor das despesas feitas pela parte contrria.

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Custas. Adiantamento. Dispensa. Precedentes deste eg. Tribunal de Justia. Recurso provido. - 1. Na esteira da exegese deste eg. Tribunal de Justia, a Fazenda Pblica dispensada de adiantar os custos da publicao de editais, na execuo fiscal, nos termos da aplicao conjunta e harmnica do art. 27 do Cdigo de Processo Civil, do art. 39 da Lei n 6.830/80, dos arts. 5, II, 10, I, e 12, 3, da Lei Estadual n 14.939/03 e do Provimento n 144/CGJ/05, da Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais. - 2. D-se provimento (n do Processo 1.0024.05.586908-5-001; Rel. Des. Clio Csar Paduani; publ. em 28.3.2006).

Com tais consideraes, dou provimento ao recurso, isenta a Fazenda Pblica Municipal do recolhimento da verba destinada veiculao do edital do leilo. Diante do exposto, dou provimento ao recurso. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Kildare Carvalho e Maciel Pereira. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

INSOLVNCIA - ARRECADAO DE BENS - RECOLHIMENTO EM CONTA JUDICIAL VENCIMENTOS - PENSO PREVIDENCIRIA - PROFESSOR NATUREZA ALIMENTAR - IMPENHORABILIDADE Ementa: Insolvncia civil. Recolhimento em conta judicial. Bens impenhorveis. Impossibilidade. - A arrecadao dos bens do insolvente para fins de formao de um fundo de amortizao das dvidas no pode abranger bens absolutamente impenhorveis, como proventos do exerccio do cargo de professor ou aposentadoria percebida do INSS, nos termos do art. 649, IV e VII, do CPC. AGRAVO N 1.0210.02.005568-2/001 - Comarca de Pedro Leopoldo - Agravante: Carlos Alberto Diniz Nassif - Relator: Des. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 2 de agosto de 2006. Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nilo Lacerda - Cuida-se de agravo de instrumento interposto por Carlos Alberto Diniz Nassif, contra a r. deciso de f. 06/07, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel de Pedro Leopoldo, nos autos da ao de insolvncia civil ajuizada pelo prprio agravante. A deciso agravada determinou que o insolvente, a partir da intimao do referido decisum, promovesse o recolhimento em conta judicial remunerada, RDO, de 2/3 de sua renda mensal lquida para fins de formao de um fundo capaz de amortizar as dvidas existentes. O agravante alega que o recolhimento de 2/3 de seus vencimentos pelo exerccio do cargo de professor do Senai - Pedro Leopoldo e em razo do recebimento de benefcio do INSS, causa leso grave manuteno de sua famlia, visto que sua esposa e seus trs filhos so dependentes da sua renda. Diante disso, requereu a 263

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concesso de efeito suspensivo para que fossem suspensas as determinaes da sentena at o pronunciamento definitivo desta egrgia Cmara, nos termos do art. 558 do CPC. Alm disso, acentua que a deciso agravada contraria a disposio expressa do art. 649, IV, do CPC, que prev a impenhorabilidade das verbas de natureza alimentar. Em deciso de f. 45/46, foi concedido o efeito suspensivo pleiteado. As informaes solicitadas ao ilustre Magistrado de primeiro grau foram devidamente prestadas s f. 50/51, restando observado ter ocorrido parcial retratao, visto que foi reduzido o percentual a ser retido, de 2/3 para 1/3 da renda mensal lquida do agravante, e que houve o cumprimento do disposto no art. 526 do CPC. Parecer da ilustrada Procuradoria de Justia, s f. 80/83, devolvendo os autos sem manifestao, por entender desnecessria nessa fase processual, opinando, no entanto, pela sua intimao para a fase de arrecadao. Conheo do recurso, visto que presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Conforme se verifica dos autos, o fundamento adotado pelo Juiz a quo baseou-se no art. 751, II, do CPC, tendo sido determinado que o insolvente, a partir da intimao da deciso, promovesse o recolhimento, em conta judicial, de 2/3 de seu rendimento mensal para criar um fundo de amortizao de suas dvidas. Entretanto, em sede de retratao, o Juiz primevo reconheceu que o percentual de 2/3 havia excedido o razovel, modificando-o para 1/3 da renda mensal lquida do recorrente. Anoto, por oportuno, que a deciso de primeiro grau se mostrou inadequada, devendo ser reformada, visto que o objeto abrangido pela determinao originria se constitui de bem impenhorvel, por ser fundamental para a -:::264

manuteno da famlia do agravante, bem como por exprimir carter alimentar, nos termos do art. 649, IV e VII, do CPC. Cabe salientar que, declarada a insolvncia do devedor, constitui-se um novo estado jurdico que ir provocar o vencimento antecipado das dvidas do insolvente, a arrecadao de seus bens e a perda da administrao e disponibilidade do devedor sobre os mesmos, nos termos do art. 751 do CPC, surgindo um juzo universal objetivo, isto , o conjunto dos bens do devedor, e um subjetivo, englobando seus credores. No que concerne universalidade objetiva, ensina Humberto Theodoro Jnior:
A universalidade objetiva consiste na expropriao ou transferncia forada de todo o patrimnio do insolvente para apurar-se o numerrio com que pagar os credores concorrentes. Naturalmente, s os bens alienveis podem ser penhorados, de maneira que o concurso universal no atinge aqueles legalmente inalienveis, nem os restritamente impenhorveis (art. 751, II). (Curso de direito processual civil. 36. ed. 2004, v. 2, p. 302).

Diante dos fatos, no h que se falar em recolhimento em conta judicial de parte da renda mensal lquida do agravante que utilizada para o seu sustento prprio e de sua famlia, uma vez que se caracteriza como bem absolutamente impenhorvel, nos termos do art. 649, IV e VII, do CPC. Mediante tais consideraes, dou provimento ao agravo, para desautorizar qualquer reteno em conta judicial remunerada, RDO, de parte da renda mensal lquida do agravante. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Alvimar de vila e Saldanha da Fonseca. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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AO DE COBRANA - VENCIMENTOS - ATRASO NO PAGAMENTO - CORREO MONETRIA - JUROS DE MORA - INCIDNCIA - TERMO INICIAL - PRESCRIO NO-OCORRNCIA - PROCEDNCIA DO PEDIDO Ementa: Vencimentos pagos com atraso. Cobrana de juros e correo monetria. Prescrio. Inexistncia. - Se os vencimentos foram pagos com atraso, a correo monetria devida a partir da data em que deveria ter sido realizado o pagamento, e os juros de mora, a partir da citao do Municpio devedor na ao de cobrana. - Proposta a ao de cobrana dentro do qinqdio aps o pagamento do salrio em atraso, no ocorre prescrio, visto que o que se cobra a correo do valor efetivamente pago a destempo. APELAO CVEL N 1.0105.06.176124-0/001 - Comarca de Governador Valadares Apelantes: Elier Ferreira Carvalho e outro - Apelado: Municpio de Governador Valadares - Relator: Des. ERNANE FIDLIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de setembro de 2006. Ernane Fidlis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ernane Fidlis - O digno Juiz de primeiro grau, em ao de cobrana contra o Municpio de Governador Valadares, considerando prescrito o direito da autora, extinguiu o processo nos termos do art. 269, IV, do CPC. Apela a autora, alegando que no est cobrando a parcela salarial, visto que a mesma foi paga em fevereiro e junho de 2001, mas tosomente juros e correo monetria em decorrncia do atraso do pagamento; assim, tal direito no est prescrito. Tem razo a apelante. No se trata, aqui, de cobrana dos valores relativos ao pagamento dos meses de novembro e dezembro de 1996, que o Municpio quitou somente em fevereiro e junho de 2001, sem qualquer correo, conforme a declarao juntada f.10. Ora, o direito correo pleiteada pela apelante nasceu quando do pagamento dos vencimentos, com mais de quatro anos de atraso e sem qualquer atualizao, pois, se pago o salrio na data correta, no haveria que se falar em correo. Quitados os vencimentos somente em fevereiro e junho de 2001, a partir da se conta o incio da prescrio para o pleito de correo e juros, integralmente. Assim, o direito da autora s estaria prescrito a partir de fevereiro 2006, e, como a ao foi proposta em janeiro de 2006, no h que se falar em prescrio. Ultrapassada a questo da prescrio e j que a matria somente de direito, enfrentase o mrito da questo: a incidncia de juros e correo monetria no pagamento realizado a destempo. O Municpio fez o recolhimento, relativo ao vencimento de dezembro e novembro de 1996, somente em fevereiro e junho de 2001, respectivamente, e sem qualquer correo. Entendo que, sendo a dvida alimentar, com data certa para ser saldada, de incidir a correo monetria a partir de seu vencimento, at 265

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a data do efetivo pagamento, tendo por base o ndice oficial da Corregedoria-Geral de Justia. Quanto aos juros de mora, devem os mesmos incidir desde a citao do Municpio, e no a partir do momento em que os valores cobrados se tornaram devidos, conforme jurisprudncia do STJ:
Recurso especial. Administrativo e processual civil. Ao de cobrana. Salrios. Pagamento atrasado. Juros moratrios. Incidncia da citao. Precedentes. - Esta Corte j firmou jurisprudncia no sentido de que, tratando-se de dvida de carter alimentar, os juros moratrios devem incidir a partir da citao vlida (inteligncia dos arts. 1.536, 2, do Cdigo Civil e 219 do CPC). Recurso provido (STJ. REsp n 243595/MS. Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca. Publicado no DJ do dia 15.05.2000). Processual civil. Recurso especial. Execuo provisria. Fazenda Pblica. Possibilidade. Dvida alimentar. Prestao. Cauo. Desnecessidade. Juros de mora. Fluncia. Termo inicial. Citao.

- I. Esta Corte tem-se pronunciado no sentido da possibilidade de execuo provisria contra a Fazenda Pblica e que, nessa hiptese, em se tratando de verba de natureza alimentar, dispensvel a prestao de cauo. - II. O termo inicial para o cmputo dos juros moratrios nas prestaes de carter alimentar a citao do devedor. Recurso parcialmente provido (STJ. REsp n 601950/RJ. Rel. Min. Flix Fischer. Publicado no DJ do dia 10.05.2004).

Com tais consideraes, e com a devida vnia do digno Juiz de primeiro grau, reformo a sentena, para, afastando a prescrio, dar provimento ao recurso na forma acima explicitada, invertidos os nus da sucumbncia. Custas do recurso, pelo Municpio. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edilson Fernandes e Maurcio Barros. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

INDENIZAO - DANO MATERIAL - COMPRA E VENDA - VECULO - PRODUTO DEFEITUOSO VCIO REDIBITRIO - GARANTIA LEGAL - GARANTIA CONTRATUAL - DECADNCIA - PRAZO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - QUANTUM INDENIZATRIO - FIXAO Ementa: Ao indenizatria. Danos materiais. Compra de veculo. Vcio redibitrio. Prazo decadencial. Garantia contratual. CDC. Tempestividade da ao. Valor da indenizao. Impugnao. Valor excessivo. Inocorrncia. - A teor do art. 50 do Cdigo de Defesa do Consumidor, a garantia contratual complementar garantia legal. Assim, a contagem do prazo decadencial para o ajuizamento de ao indenizatria por perdas e danos decorrente de defeitos apurados em bens durveis somente se inicia aps o esgotamento do perodo de garantia estabelecido pelo fabricante somado ao prazo decadencial previsto em lei. - O dano material exige prova concreta e contundente, e a fixao da indenizao a ele correspondente dever ser feita com base nos elementos trazidos aos autos acerca da extenso dos prejuzos sofridos. APELAO CVEL N 1.0024.05.656927-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Trockar Comrcio de Veculos Ltda. - Apelado: Marco Antnio Soares - Relator: Des. LUCIANO PINTO 266
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PREJUDICIAL DE DECADNCIA E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de agosto de 2006. Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Luciano Pinto - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Prejudicial de mrito. Decadncia do direito de ao. Requereu o apelante a reforma da sentena para que fosse acolhida a prejudicial de decadncia do direito de ao, argumentando que a garantia de reparos prevista no contrato (90 dias aps a compra) no se soma quela prevista no CDC, tambm de 90 dias, e que, portanto, quaisquer defeitos apontados aps esse prazo no so de sua responsabilidade, e, mais, que a referida garantia est condicionada comunicao revendedora da ocorrncia do defeito. Estou que no tem razo o apelante. Inicialmente, observe-se que o veculo foi adquirido pelo apelado em 16.07.2004 e que o contrato de compra e venda firmado entre as partes previu, expressamente, em sua clusula dcima primeira (f. 11), que o bem estava garantido, no estado em que se encontrava, pelo prazo de 90 dias aps a compra. O primeiro defeito foi constatado cerca de um ms aps a compra, e, uma vez comunicada sua ocorrncia revendedora, foi solucionado s suas expensas, como se v no documento juntado f. 40, datado de 27.07.2006. Em que pese o reparo, constatou o comprador diversos problemas mecnicos no veculo,

como comprovou com a juntada da documentao de f. 14/22. Sustentou o apelante suas razes no disposto no art. 26 do CDC, que estabeleceu o prazo prescricional para reclamaes concernentes a vcios ocultos em bem durvel:
Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: (...) II - 90 (noventa) dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto durveis;

No caso, comprovou o consumidor a cincia inequvoca da revendedora acerca dos defeitos apontados no veculo, haja vista que ela autorizou o conserto de um deles, como se viu pelo documento de f. 40. Quanto extenso temporal da garantia, compartilho do entendimento esposado pela sentena de que os prazos citados se somam e que totalizaram 180 dias (90 dias por fora do contrato e 90 dias conforme previsto no CDC). Por oportuno, transcrevo trecho do acrdo citado pelo Juzo de primeiro grau f. 165, do ento Tribunal de Alada de Minas Gerais, acerca da matria:
O Cdigo deixa clara a impossibilidade de haver substituio da garantia legal pela contratual. Aquela obrigatria e inderrogvel; esta complementar quela, constituindo-se num plus em favor do consumidor (Apelao Cvel 448.975-4, TAMG).

O princpio da garantia legal deflui de todo o sistema do Cdigo de Defesa do Consumidor. Sempre que ele estabelecer obrigao para o fornecedor, est, ipso facto, conferindo garantia legal ao consumidor. Os arts. 4, n II, d, e 8 ao 25 do Cdigo, por exemplo, encerram a garantia legal de adequao, qualidade, durabilidade, desempenho e segurana dos produtos e servios. 267

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O instituto da decadncia previsto no CDC sujeita-se a causas obstativas, dentre elas a comprovao de que houve reclamao do consumidor acerca do produto.

Essa garantia legal no pode ser excluda, em nenhuma hiptese, a pretexto de que o fornecedor estaria dando, contratualmente, outro tipo de garantia. Sempre que houver garantia convencional, entende-se que, ao lado dela, subsistir a garantia legal. A garantia contratual seria um plus em favor do consumidor. Ao contrrio da garantia legal, que sempre obrigatria, a garantia contratual mera faculdade, que pode ser concedida por liberalidade do fornecedor. Portanto, os termos e o prazo dessa garantia contratual ficam ao alvedrio exclusivo do fornecedor, que os estipular de acordo com sua convenincia, a fim de que seus produtos ou servios possam ter competitividade no mercado, atendendo, portanto, ao princpio da livre iniciativa. A garantia legal de adequao, qualidade e segurana dos produtos e servios independe de termo expresso (art. 24, CDC), sendo proibida a clusula que exonere o fornecedor de prest-la (art. 24, CDC), vedada, ainda, a exonerao do dever de indenizao pelo fato ou vcio do produto ou servio (arts. 25 e 51, 1, I, CDC) (Ada Pellegrini Grinover e outros, Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor - Comentado pelos autores do Anteprojeto. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 485). (Apelao Cvel 448.975-4, TAMG.) Destarte, entendo que os defeitos no motor, apontados pelo comprador a partir de 10.11.2004 (doc. f. 15 e seguintes), deveriam ter sido sanados pela revendedora, ou a suas expensas, haja vista que o veculo ainda se encontrava sob garantia. A ttulo de argumentao, veja-se, mais, que restou claro pelos documentos juntados aos autos que os vcios apontados pelo requente no eram vcios aparentes ou de fcil constatao, por se tratarem de defeitos mecnicos. De tal sorte, em tese, possvel a aplicao, em casos que tais, do disposto no art. 27 do CDC, que estabeleceu o prazo prescricional de 5 (cinco) anos para o requerimento de reparao pelos danos causados por fato do produto. Nesse sentido: 268

Responsabilidade por dano decorrente de fato do produto ou servio. Extino do direito de exigir a reparao. Prazo qinqenal. Incidncia do art. 27 do CDC. - O direito de exigir reparao por danos decorrentes de fato do produto ou servio s se extingue no prazo de cinco anos, contados da data do conhecimento do dano e sua autoria, porque subsumido na hiptese do art. 27 do CDC (TJRS, 9 Cm. AgIn 70000587212, Rel. Des. Mara Larsen Chechi, j. em 17.05.2000) (Cludia Lima Marques, Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: RT, 2004, p. 381).

Assim, tendo sido a presente ao distribuda em 15.03.2005, cerca de quatro meses aps a constatao do defeito no motor do veculo, entendo que foi tempestivamente ajuizada. Isso posto, rejeito a prejudicial de mrito de decadncia do direito de ao. Mrito. Insurgiu-se o apelante quanto ao valor fixado na condenao pelos danos materiais ao argumento de que a sentena no considerou as retficas que foram feitas no veculo e que o valor da indenizao teve como base, apenas, um oramento apresentado pelo requerente. Tambm quanto a tal tpico, estou que a sentena no merece reformas. Observo que o valor da indenizao foi fixado pelo decisum levando em considerao o menor oramento apresentado pelo requerente, f. 18, o que j denota prudncia e moderao. Cabe salientar que teve o Julgador o cuidado de determinar a substituio do valor constante naquele oramento a ttulo de cabeote (R$ 1.200,00), pelo valor referente retifica da referida pea (R$ 350,00), o que reduziu, significativamente, o valor da indenizao a ser custeada pelo apelante. Oportuno notar que, apesar de lhe competir, por fora do CDC, o nus de comprovar que os valores apontados pelo requerente nos oramentos no correspondiam ao vero prejuzo que sofreu, no se manifestou o apelante no sentido

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de produzir prova tcnica que sustentasse suas alegaes, satisfazendo-se em produzir prova oral (f. 139). Diante do manifesto desinteresse da parte, estou que os diversos questionamentos feitos pelo apelante acerca da natureza dos defeitos mecnicos apontados no veculo, da propriedade, ou no, dos procedimentos mecnicos adotados (notadamente troca de peas ou recondicionamento delas), caram por terra diante da ausncia de prova tcnica que confirme a sua tese de que era excessivo o valor pleiteado, como tambm excessiva foi a condenao. Finalmente, em face da previso legal de que aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e -:::-

causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito, entendo que o apelante est obrigado a indenizar o valor correspondente ao prejuzo sofrido pelo apelado, tal como fixado na sentena, porquanto provado o dano, a conduta do apelante e o nexo causal, que definem a responsabilidade de indenizar. Isso posto, nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Mrcia De Paoli Balbino e Lucas Pereira.
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Smula - REJEITARAM A PREJUDICIAL DE DECADNCIA E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

AO CIVIL PBLICA - GARIMPO IRREGULAR - DANO AO MEIO AMBIENTE INDENIZAO - VALOR - LIQUIDAO POR ARBITRAMENTO Ementa: Apelao cvel. Ao civil pblica. Garimpo irregular. Dano ao meio ambiente. Indenizao. Reprimenda devida. Recurso provido. - O meio ambiente sadio direito de todos e patrimnio da humanidade. - Quem promove garimpo irregular danifica o meio ambiente, tornando-se responsvel pela respectiva reparao. - A inexistncia de elementos para apurar o quantum debeatur da indenizao pelos danos ambientais e a situao financeira do responsvel no constituem motivo para deixar de aplicar a reprimenda. Apelao conhecida e provida. APELAO CVEL N 1.0400.04.014146-9/001 - Comarca de Mariana - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Rmulo Luiz Alves - Relator: Des. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de agosto de 2006. Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Caetano Levi Lopes Conheo do recurso porque presentes os requisitos de admissibilidade. O apelante aforou esta ao civil pblica ambiental contra o apelado em virtude de explorao de ouro sem licena ambiental em rea de preservao permanente. Asseverou que o 269

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recorrido garimpou no rio Gualaxo do Norte e causou degradao a meio ambiente, devendo recuperar a rea degradada e reparar o dano. O recorrido no contestou a ao. Pela r. sentena de f. 44/45, a pretenso foi em parte agasalhada. O recorrente entende que o recorrido deve ser condenado no pagamento de indenizao, e nisso consiste o thema decidendum. Anoto que o recorrente juntou, com a petio inicial, cpia do boletim de ocorrncia de f. 5/6 e do auto de infrao de f. 7/18, comprovando a explorao irregular. Atendendo requisio judicial, foram remetidos laudos periciais pelo Instituto Estadual de Florestas (f. 31/34) e pela Fundao Estadual do Meio Ambiente (f. 38/40). Esses os fatos. Em relao ao direito, dispe o art. 225 da Constituio da Repblica no sentido de que o meio ambiente ecologicamente equilibrado patrimnio comum do povo. o chamado direito de terceira gerao conforme proclamou o egrgio Supremo Tribunal Federal:
Meio ambiente - Direito preservao de sua integridade (cf. art. 225) - Prerrogativa qualificada por seu carter de metaindividualidade Direito de terceira gerao (ou de novssima dimenso), que consagra o postulado da solidariedade - Necessidade de impedir que a transgresso a esse direito faa irromper, no seio da coletividade, conflitos intergeneracionais (...). A preservao da integridade do meio ambiente: expresso constitucional de um direito fundamental que assiste generalidade das pessoas. - Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. Trata-se de um tpico direito de terceira gerao (ou de novssima dimenso), que assiste a todo o gnero humano (RTJ 158/205-206). - Incumbe ao Estado e prpria coletividade a especial obrigao de defender e preservar, em benefcio das presentes e futuras geraes, esse direito de titularidade coletiva e de carter transindividual (RTJ 164/158-161). O adimplemento desse encargo, que irrenuncivel, representa a garantia de que no se instauraro, no seio da coletividade, os graves conflitos intergeneracionais marcados pelo desrespeito ao dever de solidariedade, que a todos se impe, na

proteo desse bem essencial de uso comum das pessoas em geral. (...) (Ac. no ADI - MC n 3540, Tribunal Pleno, Rel. Des. Ministro Celso de Mello, j. em 1.09.2005).

oportuno lembrar que uma srie de questes decorre da condio que goza o meio ambiente, conforme alerta Alexandre de Moraes (em Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. So Paulo: Atlas, 2002, p. 2.004):
Meio ambiente como patrimnio comum da humanidade. A definio do conceito de patrimnio comum da humanidade gera inmeros problemas concretos, pois, ao fixar a humanidade como titular do direito de propriedade, deve-se fixar seu comportamento perante o exerccio desse direito, bem como as modalidades jurdicas na gesto desse direito e a utilizao dos instrumentos jurdicos protetivos. O termo patrimnio jurdico da humanidade implica relao jurdica, pois o patrimnio pertence humanidade inteira e, conseqentemente, cria o problema de representao no exerccio desse direito, gerando a possibilidade de organismos internacionais e Estados soberanos pleitearem a defesa desse bem jurdico, no cabendo aos indivduos a atuao nessa esfera protetiva, mas s Naes ou grupos institucionalmente organizados, pois os beneficirios desse patrimnio comum so a prpria humanidade e as geraes futuras.

A Constituio de 1988 permite a defesa do meio ambiente tanto pela ao popular quanto pelo exerccio da ao civil pblica. Ora, sabe-se que o dano ambiental consiste na degradao do equilbrio ecolgico, sendo duas as formas de reparao: o retorno ao statu quo ante e a indenizao em dinheiro. A modalidade ideal a reconstituio ou recuperao do meio ambiente lesado, cessando-se a atividade lesiva e revertendo-se a degradao. Entretanto, quando a reconstituio no seja vivel, ftica ou tecnicamente, admite-se a indenizao em dinheiro. A propsito, lvaro Luiz Valery Mirra (na obra Ao civil pblica e a reparao do dano

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ao meio ambiente. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2002, p. 286) assevera:


A reparao, convm insistir neste ponto, tende compensao do dano. Ora, a reparao do prejuzo ambiental significa a adaptao do meio ambiente degradado e dos seus elementos atingidos a uma situao que possa ser a mais prxima possvel daquela anterior realizao do dano ou daquela em que estariam se o prejuzo no tivesse se verificado. A questo, uma vez mais, e como sempre, se resume em encontrar, em cada caso concreto, a melhor forma de compensar o prejuzo causado e de efetiv-la.

importncia reconhecida pelo direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, como direito fundamental; a extenso do dano e o valor da perda de qualidade ambiental; a situao patrimonial de quem lesou e a inteno do autor do dano. Aqui, no possvel quantificar o dano em face da ausncia de provas convincentes nesse sentido. Entretanto, essa circunstncia no pode ser motivo para deixar de impor a reprimenda, at mesmo porque, em liquidao de sentena, pode ser aferido o quantum debeatur por arbitramento.
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Nesse sentido, os danos ambientais podem at, em certas hipteses, ser irreversveis, sob a tica ambiental e ecolgica, mas nunca irreparveis. Uma compensao pecuniria ou in natura sempre poder (dever) ser acordada para a recomposio, na medida do possvel, do ambiente degradado. No caso em exame, ambos os laudos periciais comprovaram o dano ambiental e suas conseqncias, tais como, assoreamento, desvio do rio, poluio, contaminao e desmatamento. Portanto, no tocante conduta do apelado, no resta dvida de que foi antijurdica, tornando a reparao, in natura, devida. No que concerne indenizao, torna-se imprescindvel o exame dos seguintes aspectos: a -:::-

Ademais, a indenizao est expressamente prevista tanto na Lei n 6.938, de 1981, quanto na Lei n 7.347, de 1985. O inconformismo tem, pois, pertinncia. Com esses fundamentos, dou provimento apelao para reformar em parte a sentena e condenar o apelado no pagamento de indenizao pelo dano ambiental cujo valor ser apurado em liquidao por arbitramento. Custas, pelo apelado. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Francisco Figueiredo e Nilson Reis. Smula - DERAM PROVIMENTO.

EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL - CERTIDO DA DVIDA ATIVA - TRIBUNAL DE CONTAS - PARECER - FAZENDA PBLICA - LEGITIMIDADE ATIVA - MINISTRIO PBLICO SUBSTITUIO - INADMISSIBILIDADE Ementa: Constitucional. Execuo por ttulo extrajudicial. Certido de dvida ativa. Tribunal de Contas. Legitimidade ativa. - Cabe aos representantes das pessoas jurdicas lesionadas, quer seja da Administrao Direta, quer seja da Indireta, o ajuizamento da execuo do ttulo executivo extrajudicial - parecer emitido pelo Tribunal de Contas -, no possuindo o Ministrio Pblico legitimidade processual ou competncia para substituir a Fazenda Pblica. APELAO CVEL N 1.0555.05.000427-7/001 - Comarca de Rio Paranaba - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Pedro Vitor Tafuri - Relator: Des. MANUEL SARAMAGO
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER PRELIMINAR SUSCITADA, DE OFCIO, PELO RELATOR E EXTINGUIR O PROCESSO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2006. Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Manuel Saramago - Conheo do reexame necessrio, bem como do recurso de apelao, por estarem presentes os pressupostos de sua admisso. No Juzo da Vara nica da Comarca de Par de Minas, o representante do Ministrio Pblico ajuizou ao de execuo em face de Pedro Vitor Tafuri, pautada em parecer emitido pelo Tribunal de Contas do Estado de Minas Gerais, visando restituio aos cofres do Municpio de Paranaba da importncia de R$ 9.761,43, referente ao recebimento de remunerao a maior, relativa ao exerccio de 1991, quando se encontrava no exerccio da funo no cargo de vereador junto Cmara daquela Municipalidade. Aps cuidadosa anlise da matria em comento, hei por bem, de ofcio, suscitar preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, para o ajuizamento da presente execuo por ttulo extrajudicial. Com efeito, a Constituio Federal, expressamente, atribuiu ao Tribunal de Contas a prerrogativa de auxiliar o Poder Legislativo, externamente, no que se refere fiscalizao contbil, financeira, oramentria e patrimonial da Administrao Pblica Direta e Indireta, julgando, conseqentemente, as contas apresentadas pelos administradores e demais agentes que, no uso de suas atribuies, venham a administrar dinheiro, bens e valores, bem assim 272

as daqueles que, de qualquer modo, impliquem prejuzo ao errio pblico. No sendo aprovadas as aludidas contas e restando imputados queles agentes pblicos dbitos ou multa, o Tribunal de Contas proferir deciso que tem eficcia executiva. o que se extrai da norma do 3, inciso II, do art. 71 da Carta Magna, verbis:
Art. 71 - O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: (...) II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico. (...) 3 - As decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou multa tero eficcia de ttulo executivo.

Da leitura dos citados dispositivos constitucionais, depreende-se, sem sombra de dvidas, que o verdadeiro credor dos dbitos porventura imputados aos administradores pblicos o prprio ente pblico prejudicado, quer seja pertencente Administrao Indireta, quer seja pertencente Administrao Direta. Importa salientar, inclusive, que, averiguada a irregularidade e, em conseqncia, imputado dbito ou multa com fora de ttulo executivo, cabe ao Tribunal de Contas determinar aos representantes judiciais da respectiva Fazenda Pblica o ajuizamento da competente execuo. Assim, somente s pessoas jurdicas prejudicadas compete o ajuizamento da execuo, atravs dos seus representantes judiciais expressamente determinados pela Constituio Federal. Cumpre salientar, ademais, que a norma inserta no art. 129 da CF, ao enumerar as funes institucionais do Ministrio Pblico, em nenhum momento dispe sobre a atribuio para executar crditos da Administrao Direta

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ou Indireta advindos de ttulos extrajudiciais, funo destinada - repito - aos representantes judiciais destas pessoas jurdicas. Dessa forma, foroso concluir que a Lei 8.625/93 - Lei Orgnica do Tribunal de Contas -, na qual se pauta a presente ao, especificadamente em seu art. 23, inc. V, ao conferir ao Ministrio Pblico, alm de suas funes constitucionais, competncia para a execuo das decises proferidas pela prpria Corte de Contas, desrespeitou, sobremaneira, o princpio da simetria (art. 75 da CF), na medida em que foi alm do parmetro constitucional federal e estadual. Alis, em caso semelhante ao que ora se analisa, o eg. Supremo Tribunal Federal decidiu:
Ementa: Recurso extraordinrio. Tribunal de Contas do Estado de Sergipe. Competncia para executar suas prprias decises. Impossibilidade. Norma permissiva contida na Carta Estadual. Inconstitucionalidade. - 1. As decises das Cortes de Contas que impem condenao patrimonial aos responsveis por irregularidades no uso de bens pblicos tm eficcia de ttulo executivo (CF, art.71, 3). No podem, contudo, ser executadas por iniciativa do prprio Tribunal de Contas, seja diretamente ou por meio do Ministrio Pblico

Assim, de ofcio, julgo extinto o processo, sem julgamento de mrito, em virtude da ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, a teor do art. 267, inc. VI, 3, do CPC. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Albergaria Costa e Maciel Pereira. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR SUSCITADA, DE OFCIO, PELO RELATOR E EXTINGUIRAM O PROCESSO. -:::-

REINTEGRAO DE POSSE - COMODATO - EXTINO - NOTIFICAO - PERMANNCIA NO IMVEL - ESBULHO - USUCAPIO - NO-CARACTERIZAO Ementa: Ao de reintegrao de posse. Imvel dado em comodato pelo antigo proprietrio. Usucapio. No-configurao. Notificao para desocupao. Posse precria. Esbulho caracterizado. - Tratando-se de comodato, no h que se falar em usucapio, uma vez que, nesse caso, no h o animus domini. No poder o possuidor usucapir, pois a sua posse advm de ttulo que o obriga a restituir o bem. - Extinto o comodato, a permanncia de terceiros no imvel caracteriza esbulho, impondo-se a reintegrao da posse em favor do comodante. APELAO CVEL N 1.0657.06.996273-3/001 - Comarca de Senador Firmino - Apelantes: Vicente Paulo Gonalves e Maria da Consolao Gomes Gonalves - Apelados: Edson Fernandes Leite e outro - Relatora: Des. HELOSA COMBAT

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que atua perante ele. Ausncia de titularidade, legitimidade e interesse imediato e concreto. 2. A ao de cobrana somente pode ser proposta pelo ente pblico beneficirio da condenao imposta pelo Tribunal de Contas, por intermdio de seus procuradores que atuam junto ao rgo jurisdicional competente. - 3. Norma inserida na Constituio do Estado de Sergipe, que permite ao Tribunal de Contas local executar suas prprias decises (CE, art. 68, XI). Competncia no contemplada no modelo federal. Declarao de inconstitucionalidade, incidenter tantum, por violao ao princpio da simetria (CF, art. 75). Recurso extraordinrio no conhecido (RE 223037/SE, Rel. Min. Maurcio Corra; j. em 02.05.2002, rgo julgador: Tribunal Pleno).

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de agosto de 2006. Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Helosa Combat - Conheo do recurso, tempestivo e presentes os demais pressupostos de admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por Vicente Paulo Gonalves e s/m Maria da Consolao Gomes Gonalves, nos autos da ao de reintegrao de posse ajuizada por Edson Fernandes Leite e outros, pretendendo a reforma da r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Senador Firmino, que julgou improcedente o pedido, determinando a reintegrao na posse do imvel aos autores. A r. sentena fundamentou-se na prova testemunhal produzida, que demonstrou serem os autores legtimos proprietrios do imvel, bem como que a ocupao do bem pelos rus decorreu de comodato, firmado com o antigo proprietrio, j falecido. Argumentou o MM. Juiz singular ser descabido o pedido de indenizao por perdas e danos, uma vez que os autores no especificaram quais danos sofreram. Nas razes recursais (f. 78/83), os rus/apelantes alegaram, em suma, que no h provas de que o bem lhes tenha sido cedido atravs de contrato de comodato; que utilizam a rea h dezenove anos, sem que jamais tenham sido molestados em sua posse, estando configurado o usucapio pro labore. Aduziram ser descabida a prova exclusivamente testemunhal como base de causa superior ao dcuplo do salrio mnimo. No havendo preliminares a serem examinadas, passa-se ao exame do mrito. 274

Os autores pretendem reaver a posse de um imvel que adquiriram no ano de 2002, dado em comodato verbal aos rus pelo antigo proprietrio, j falecido. No caso em apreo, aps detida anlise das provas carreadas aos autos, constata-se que o imvel foi, realmente, cedido aos rus atravs de comodato verbal. Os depoimentos prestados (f. 54/58) so no sentido de que o antigo proprietrio do imvel permitiu que os rus ficassem morando no imvel a ttulo de comodato. Ademais, comum no meio rural o comodato verbal, no sendo crvel que o antigo proprietrio tenha doado o referido imvel aos rus, at porque no foi produzida qualquer prova nesse sentido, cujo nus competia a eles. E, tratando-se de comodato, no h que se considerar o tempo em que os comodatrios ficaram no imvel, no havendo falar em usucapio, uma vez que, nesse caso, no h o animus domini, que a inteno de ser dono do bem. Quem possui o imvel por delegao do proprietrio, como o caso dos autos, no ter condio de usucapi-lo, ou seja, o comodato, mesmo que verbal, no d ensejo consumao do usucapio. Mesmo que se considere extinto o comodato com o antigo proprietrio, tendo os autores adquirido o imvel em 2002, contra estes no se configurou prazo sequer para o usucapio pro labore. No caso em apreo, evidente que a posse dos apelantes foi ato de mera permisso ou tolerncia do antigo proprietrio, tendo o imvel sido vendido por seus sucessores aos autores, conforme se verifica dos documentos de f. 15/16, os quais, em momento algum, deixaram de exercer sobre o imvel todos os direitos inerentes propriedade. Assim, conforme demonstrado, os rus ocupavam o imvel na condio de comodatrios,

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e, tendo em vista a venda do bem, com a notificao para desocupar o imvel, tornou-se precria a posse dos recorrentes. Sendo a posse precria, h por parte dos ocupantes do imvel o dever de desocup-lo, to logo sejam notificados a faz-lo, sob pena de se caracterizar o esbulho. No caso em comento, com a demonstrao de que o imvel foi dado em comodato e com a notificao de f. 33, os autores demonstraram estarem presentes os requisitos previstos no art. 927 do CPC, quais sejam: sua posse indireta, o esbulho praticado pelos rus e a perda da posse em decorrncia desse esbulho. Nesse passo, o v. aresto do extinto Tribunal de Alada:
Ao de reintegrao de posse - Comodato verbal - Notificao - No-desocupao Esbulho caracterizado. - a ao de reintegrao de posse o remdio prprio para quem tem a posse indireta reaver a posse direta, quando comprovado o comodato e a sua denncia. Para se obter xito na ao possessria, mister se faz que o autor comprove inequivocamente os requisitos estampados no art. 927 da Lei Processual Civil, quais sejam: sua posse, o esbulho praticado pelo ru e a perda da posse em decorrncia desse esbulho (TAMG - Ap. 0342802-0 - (49523) Araguari - 1 Cmara Cvel - Rel. Juiz Gouva Rios - j. em 23.10.2001).

No que tange alegao de que a prova exclusivamente testemunhal s pode ser admitida nos contratos cujo valor no exceda o dcuplo do maior salrio mnimo vigente, tal regra processual no tem aplicao no caso em comento, uma vez que, tendo os autores comprovado que detm a propriedade do imvel, caberia aos rus fazer prova da doao ou da ocorrncia dos requisitos da usucapio. Ou seja, a prova que cabia aos autores foi produzida atravs de documentos, sendo dos rus o nus de desconstitu-la, no que no lograram xito. Ademais, sendo gratuito o comodato, no h falar em valor superior a 10 vezes o salrio mnimo. Dessa forma, estando presentes e comprovados todos os requisitos essenciais demanda reintegratria, correta se encontra a posio adotada pelo MM. Juiz monocrtico ao julgar procedente o pedido, uma vez que os autores satisfizeram todas as exigncias indispensveis ao xito da demanda em tela. Posto isso, nego provimento ao recurso, ficando mantida a r. sentena monocrtica, pelos seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelos apelantes, suspensa a exigibilidade na forma do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os Desembargadores Renato Martins Jacob e Valdez Leite Machado. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Portanto, extinto o comodato, a permanncia dos requeridos no imvel caracteriza esbulho, impondo-se a reintegrao da posse em favor dos autores, que adquiriram o imvel dos comodantes.

EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL - CDULA DE CRDITO RURAL - PENHORA - BEM FUNGVEL - SAFRA FUTURA - DEPSITO - DESCARACTERIZAO - DEPOSITRIO INFIEL PRISO CIVIL - INADMISSIBILIDADE Ementa: Priso civil. Safra futura. Inexistncia de objeto do depsito. Descaracterizao. Mtuo. - Quando o objeto do depsito safra futura, descaracteriza-se o depsito, pelo fato de a coisa estar ausente no momento da assinatura da cdula rural e no termo de penhora.
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- O depsito de coisas fungveis regula-se pelo disposto acerca do mtuo, sendo incabvel priso civil. AGRAVO N 1.0694.01.002336-4/001 - Comarca de Trs Pontas - Agravante: Banco do Brasil S.A. - Agravados: Antnio Amrico de Brito e sua mulher - Relator: Des. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2006. Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Valdez Leite Machado Cuida-se de agravo de instrumento aviado por Banco do Brasil S.A. contra deciso proferida pela MM. Juza de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Trs Pontas em uma execuo em que contende com Antnio Amrico de Brito e sua esposa Maria Teresa Correa de Brito. Alegou, em resumo na inicial, que a r. deciso agravada deve ser reformada, para que seja deferida a priso civil dos agravados, haja vista que no presente caso no se trata de safra futura, sendo que o caf que foi dado em garantia, do qual os agravados ficaram como depositrios, foi colhido e comercializado na cooperativa local, sendo este acima de 2.000 sacas. Vislumbrando os requisitos a recomendlo, requereu fosse atribudo efeito suspensivo ao presente recurso e, ao final, seu provimento definitivo. Negado o efeito suspensivo requerido, foram requisitadas informaes ilustre Colega subscritora da deciso objurgada, e determinada a intimao da parte contrria para, querendo, responder ao agravo de instrumento. O ilustre Colega de 1 grau, que substituiu a MM. Juza prolatora da r. deciso agravada, 276
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prestou as informaes requisitadas, informando que o agravante cumpriu o disposto no art. 526 do CPC e sustentou sua deciso. A parte agravada no apresentou resposta ao recurso, apesar de devidamente intimada. Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Analisando a questo posta no recurso, irresigna-se o agravante no tocante ao indeferimento da priso civil dos agravados devido ao fato de tratar-se de safra futura; no entanto, entendo que no lhe assiste razo: se no, vejamos. Da anlise da cdula rural pignoratcia e hipotecria de f. 13 e do termo de penhora de f. 51, nota-se que os bens depositados, dados em garantia da dvida, so sacas de caf de safras futuras. Slvio Rodrigues ensina em sua obra Direito Civil, 27. ed., So Paulo: Saraiva, 2000, v. 3, p. 259:
Diz-se real o depsito, porque s se aperfeioa pela entrega da coisa, opondo-se, deste modo, aos contratos consensuais (...) no haver contrato de depsito, pois este s se completa com a entrega do objeto a ser depositado.

Ora, no caso em exame, como ao tempo da penhora os bens ainda no existiam, depsito no houve, ainda que os executados, ora agravados, tenham sido nomeados depositrios. Nesse sentido o entendimento do STJ:
Comercial e processual civil - Compra e venda mercantil - Safra futura - Bens inexistentes poca da contratao - Ao de depsito Carncia. Recurso provido (STJ - 4 Turma REsp 222711/SP - Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira - j. em 14.09.99).

A inexistncia do objeto do depsito (safra futura de caf) descaracteriza a figura do depsito, em face da ausncia fsica da coisa no momento da assinatura da cdula rural e do termo de penhora. A jurisprudncia do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais tambm nesse sentido:
A inexistncia do objeto do depsito safra futura descaracteriza a figura do depsito, em face da ausncia fsica da coisa no momento da contratao realizada (TAMG - 7 Cm. Cv. - AI n 0351.974-0 - Rel. Des. Manoel Saramago - j. em 18.04.02).

(2001/0078288-7) - Rel. Min. Humberto Gomes de Barros - j. em 04.12.01). Execuo - Penhora - Bens fungveis e consumveis - Depsito irregular - Priso civil (STJ - 4 Turma - RHC 11077/SP (2001/0019347-1) Rel. Min. Barros Monteiro - j. em 22.03.01). Tratando-se de bens fungveis e consumveis, dados em garantia de dvida, inadmissvel a priso do depositrio (precedentes do STJ, ordem concedida).

Sendo assim, entendo que a deciso agravada deve ser mantida, pois, realmente, inaplicvel a priso civil no caso em comento, por tratar-se de safra futura. Por outro turno, ainda que assim no fosse, tenho que, ainda que existente a figura do depsito, incabvel seria o decreto de priso, uma vez que me filio corrente que entende incabvel a priso por dvida, conforme entendimento inclusive sumulado do extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais. Diante do exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a r. deciso agravada, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Ddimo Inocncio de Paula e Heloisa Combat. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

incabvel a ao de depsito com vistas restituio de bens fungveis, seja porque aplicveis, em casos tais, as regras do mtuo, seja porque incompatvel com o dever de custdia. Ressalte-se, ainda, que o depsito de coisas fungveis se regula pelo disposto acerca do mtuo, no art. 1.280 do Cdigo Civil/1916, descaracterizando, dessa forma, a figura do depositrio. Portanto, inaplicvel neste ltimo caso a priso civil. Assim j decidiu o colendo Superior Tribunal de Justia:
Execuo - Penhora - Bens fungveis e consumveis - Depositrio infiel - Priso civil. - O depsito de bens fungveis e consumveis equipara-se ao mtuo. No se admite priso do depositrio (STJ - 1 Turma - HC 17239/PR

INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - TELEFONE CELULAR - CLONAGEM SERVIO DEFEITUOSO - EMPRESA DE TELEFONIA - RESPONSABILIDADE OBJETIVA Ementa: Indenizao. Linha telefnica celular. Clonagem. Dano moral. Responsabilidade objetiva. - A teor do que dispe o art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, o fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores, por defeitos relativos prestao dos servios. APELAO CVEL N 1.0145.05.214487-3/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: 1) Marcos Ventura de Barros, em causa prpria; 2) Telemig Celular S.A. - Relator: Des. OSMANDO ALMEIDA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E DAR PARCIAL PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 5 de setembro de 2006. Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Osmando Almeida - Trata-se de recursos de apelao interpostos contra a r. sentena de f. 105/112 proferida pela MM. Juza de Direito da 7 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que, nos autos da ao ordinria de indenizao por danos morais cumulada com danos materiais que Marcos Ventura de Barros move em face de Telemig Celular S.A., julgou procedente o pedido para condenar a r ao pagamento de indenizao a ttulo de danos morais, em R$ 3.000,00 (trs mil reais), corrigidos pelo ndice da tabela da CorregedoriaGeral de Justia do Estado de Minas Gerais a partir da data do ajuizamento da ao, e juros de mora de 1% ao ms, contados da citao. A ttulo de danos materiais, julgou parcialmente procedente o pedido para condenar a r ao pagamento em dobro da metade do valor cobrado a ttulo de assinatura mensal nos meses de dezembro de 2003 e janeiro de 2004, corrigido monetariamente pela tabela da CorregedoriaGeral de Justia do Estado de Minas Gerais e juros de 1% ao ms, contados do evento danoso, consoante a Smula 54 do STJ. Condenou ainda a r ao pagamento de 90% das custas processuais e honorrios advocatcios de 15% sobre o valor da condenao, ficando os 10% restantes das custas a cargo do autor, que pagar, ainda, honorrios advocatcios aos procuradores da r no mesmo percentual de 15% sobre o valor da condenao, com fincas no 3 do art. 20 do CPC, suspensa a exigibilidade quanto ao autor, em virtude da assistncia judi278

ciria a ele concedida, extinguindo o processo, com julgamento do mrito, nos termos do art. 269, inciso I, do CPC. Inconformadas com a r. sentena, recorrem ambas as partes, o autor s f. 113/123 e a r s f. 125/142. O autor/1 apelante, em suas razes recursais, pede a reforma da r. sentena, para que seja majorado o quantum indenizatrio, fixado a ttulo de danos morais, para o correspondente a duzentos salrios mnimos. Diz que, aps receber a conta telefnica datada com o vencimento em 12.11.2004, estava em seu escritrio trabalhando, quando passou a receber inmeras ligaes cruzadas. Alega que teve seu nmero de celular clonado por criminosos, que nas ligaes faziam meno a transaes relativas ao trfico de drogas. Aduz que advogado, que o aparelho celular sua ferramenta de trabalho e que os clientes com ele se comunicam atravs do nmero inserido no seu carto de visitas e impresso nos envelopes de correspondncia (doc. de f. 25). Salienta que, em virtude da profisso, deve manter conversas sigilosas com os clientes. Alega que a indenizao arbitrada em R$ 3.000,00 no compensa os inmeros prejuzos e transtornos sofridos. Requer que seja apurado em liquidao de sentena, relativamente aos danos materiais, o dobro dos valores das contas que se iniciaram em 12 de novembro de 2004 e perduraram durante cinco (5) meses. Requer, outrossim, a aplicao da Smula 43 do STJ, para que o valor da indenizao seja atualizado a partir da data do ato ilcito, e os juros de mora no percentual de 1% incidam a partir da data da citao.

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Pede, ao final, que o percentual honorrio seja elevado de 15% para 20%, sobre o valor da condenao. A r/2 apelante, em suas razes recursais, sustenta a inexistncia do dever de indenizar, alegando que a clonagem do acesso telefnico do apelado se deu por culpa exclusiva de terceiro, a ensejar a excluso de sua responsabilidade civil. Aduz que tanto o usurio quanto a empresa de telefonia foram vtimas de ao criminosa. Afirma que to logo detectou a clonagem, em 08.12.2004, informou ao apelado o ocorrido; todavia o usurio somente entrou em contato com a concessionria em 18.02.2005. Salienta que o bloqueio implementado no acesso telefnico do recorrido medida de segurana prevista nas normas da Anatel, a impedir que o celular clone continue a efetuar ligaes clandestinas que futuramente sejam validadas e cobradas como se tivessem sido realizadas pelo legtimo titular da linha. E mesmo que houvesse qualquer defeito na prestao dos servios, cuja responsabilidade pudesse ser atribuda Telemig Celular S.A., a questo se restringiria ao campo do descumprimento contratual, o que, por si s, no acarretaria abalo moral. Assevera que o bloqueio no acesso telefnico do apelado foi estabelecido apenas para efetuar ligaes, e no houve a restrio de uso no tocante ao recebimento de chamadas. No mais, sustenta que restou comprovado existir no escritrio do recorrido aparelho de telefone fixo e fax, razo pela qual o advogado no ficou incomunicvel em seus contatos profissionais. Alega ainda que meros aborrecimentos supostamente experimentados pelo recorrido no so passveis de indenizao. Requer a improcedncia do pleito indenizatrio, ou seja reduzida a verba fixada na r. sentena, considerando que no houve a inscrio do

nome do usurio em cadastros restritivos de crdito. Pede que, acaso mantida a condenao, a correo monet