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BOLILLA 1
1 El Derecho Pblico y Privado. Criterios de distincin. Si bien la distincin entre ambos derechos no est del todo definida, existen una serie de teoras o parmetros para ver sus diferencias: Teora del Inters: halla sus orgenes en el Derecho Romano. Segn ella, el Derecho Pblico es aqul que tiene como finalidad el inters colectivo, general, social; y el Privado es aqul cuya finalidad es el inters particular o privado. Entre otras crticas, se remarca que existen numerosas normas de derecho pblico que tutelan directamente intereses privados (ej. Proteccin constitucional de la libertad, la propiedad, etc.). De clase: todo el derecho (pco y priv.) tiende al bien comn, o sea, a la satisfaccin del inters pblico. El art. 17 CN protege la propiedad privada, y esto hace al inters privado, pero garantizado por normas del Dcho. Pco. Teora de los Sujetos: si uno de los sujetos es el Estado, estamos ante Derecho Pblico, mientras que si los sujetos son particulares, se tratara de Derecho Privado. Esta teora es errnea, ya que el Estado tiene personalidad nica (la personalidad del estado es pblica), pero tiene una doble capacidad para actuar en Derecho Pblico o Privado (sobre todo al realizar actividades comerciales). Por ejemplo, en derecho pblico: puede cobrar impuestos, etc. Por ejemplo, en derecho privado:puede vender, comprar, locar, etc. El estado puede intervenir con su capacidad de derecho privado y ello no significa que estamos en el mbito del derecho pblico. Teora de Subordinacin y Coordinacin de las Normas: el Derecho Pblico sera aqul cuyas normas rigen relaciones de subordinacin en donde hay desigualdad entre las partes, mientras en el Derecho Privado ellas seran de coordinacin, estando los sujetos en una relacin de igualdad. En el primer supuesto, la justicia tomara la forma de justicia distributiva, y en el segundo, de conmutativa. Sin embargo, hasta su principal sostenedor Legaz y Lacambra reconoce que en el Derecho Privado existen tambin algunas relaciones de subordinacin (la dependencia del obrero respecto del patrn, la autoridad de los padres respecto de los hijos sujetos a su patria potestad) y que en el Derecho Pblico aparecen relaciones de igualdad o coordinacin (ej. en los tratados internacionales). En la ONU relacionados con otros estados, Teora que se basa en la idea del reparto autnomo o autoritario (Goldschmidt): parte de contraponer los conceptos de obligatoriedad y libertad. El Derecho Pblico constituye la seccin del ordenamiento jurdico que regula los repartos autoritarios (obligatoriedad) y el Derecho Privado aquel que ordena los repartos autnomos (donde los protagonistas del reparto se hayan de acuerdo). Se critica que de aplicar tal teora, resultar que los contratos de Derecho Administrativo estarn regulados por el Derecho Privado, careciendo de justificacin el rgimen jurdico exorbitante que lo caracteriza. Como se observa, es muy difcil lograr una regla clasificatoria entre ambos derechos, por eso Cassagne sostiene que antes que hacer una clasificacin a priori, es ms conveniente analizar la realidad jurdica concreta en cada caso y a partir de all se podr saber qu clase de normas aplicar a dicho caso. La distincin es til a los fines de saber qu normas aplicar. As se permite distinguir entre: a) Personas de Derecho Pblico y de Derecho Privado, b) Dominio Pblico y Privado, c) derechos subjetivos pblicos e intereses legtimos y derechos subjetivos privados, d) el estatuto y regulacin legal de los funcionarios y empleados pblicos, por una parte, y el rgimen de los dependientes sometidos al Derecho Laboral, por la otra. 2- El Rgimen Exorbitante como nota peculiar del Derecho Pblico El rgimen administrativo es exorbitante del derecho privado (excede su rbita). El Derecho Administrativo es una compleja gama de poderes o potestades jurdicas que componen lo que se ha llamado rgimen exorbitante. Es producto de una categora histrica. Se le dice exorbitante porque antes no contena las garantas de los particulares para contrarrestar los poderes del Estado (exorbitantes), garantas indispensables ya que no hay igualdad entre una y otra parte. La denominacin de rgimen exorbitante se mantiene slo en un sentido convencional que ya no responde a su significado originario, pues su contenido se integra, adems de las prerrogativas de poder pblico, con las garantas que el ordenamiento jurdico instituye a favor de los particulares para compensar el poder estatal y armonizar los derecho individuales con los intereses pblicos que persigue el Estado, cuya concrecin est a cargo de la Administracin Pblica. De clase: Histricamente aparece en Roma el Derecho Administrativo, con realidades que exorbitaban al Derecho Privado. Si no encontraban soluciones en el Dcho.Adm, entonces se las buscaba en el D. Priv. Sale de la rbita del Dcho. Priv, que por razones histricas, fue el que le di las bases. Ahora ya no es de la misma manera exorbitante, sino que tiene peculiaridades, el Derecho Adm. Funciona al lado del Derecho Privado.
Sustanciales Prerrogativas Rgimen Exorbitante Garantas Adjetivas o Procesales Sustantivas Adjetivas o Procesales Hacer cuadro oponiendo las prerrogativas con las garantas.Prerrogativas Sustanciales Creacin unilateral de deberes y vnculos obligacionales . Se hace a travs del acto administrativo. Ello supone que la Adm. dice el Derecho antes que el juez (autotutela declarativa). La autotutela tiene dos versiones: la declarativa (el acto se agota en la va adm., el juez se limita a su control) y la ejecutiva. Presuncin de legitimidad del acto adm. (ej. La cesanta de un empleado). Presuncin iuris tantum de que el acto ha sido dictado conforme al orden jurdico. De dicha presuncin gozan todos los actos estatales (incluso la ley misma). Ejecutoriedad de los actos adm. Significa que la Adm. por s y ante s puede hacer que el acto despliegue plenamente sus efectos (ej. En el caso de la cesanta, el empleado llega al tribunal ya cesante). Los caracteres de presuncin de legitimidad y de ejecutoriedad, son fundamentales del acto adm. Ejecucin de los contratos. El contrato adm. se caracteriza por la existencia de clusulas exorbitantes. Si stas, estuvieran en un contrato de Derecho Privado, seran leoninas. Durante la ejecucin del contrato adm., el Estado tiene formidables facultades de control y de sancin. (un incumplimiento grave o frecuente de un contratista de la adm. puede generar su exclusin del registro de licitantes). Prerrogativas Adjetivas o Procesales Hacia adentro. Supone diferenciar reclamo adm. de recurso adm. El reclamo adm. proviene del derecho a peticionar a las autoridades en su aspecto formal. Con el reclamo administrativo, se insta a la Adm. Pblica para que realice un determinado acto. El recurso adm. supone un acto adm., dictado por la Adm. Pblica, que interfiere en el goce de mis derechos. Se recurre al recurso para impugnar dicho acto. En este mbito se habla de autotutela reduplicativa, dado que se exige que el recurso sea revisado por la misma autoridad pblica, para que luego pueda llegar a los tribunales contenciosos adm. El recurso, que debe interponerse a los 10 das, se caracteriza por los breves plazos de caducidad, en tanto que el reclamo adm. tiene plazos de prescripcin ms extensos. En Entre Ros, la ley 7060, prev el agotamiento de la va adm.(ante el gobernador o el intendente, segn el caso). Hacia fuera. Lesividad. La Adm. puede declarar que un acto por ella dictado es ilegtimo, nulo, lesivo del orden pblico, y contrario al inters pblico . Cmo lo hace? A travs de una accin de Lesividad. No lo hace por s misma, si no que recurre al juez contencioso Adm. a fin de que ste declare la nulidad. Es uno de los pocos casos en que la Adm. aparece como actora, pidiendo la nulidad de su propio acto (en la Nacin como en ER.). En la provincia de Santa Fe, la Adm. anula el acto directamente. En Entre Ros, ello no es posible, se requiere demandar su nulidad. Garantas Sustantivas Igualdad. El art. 16 de la CN proclama el principio de Igualdad, ante la ley y ante la Adm., e igualdad en los cargos pblicos, admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. Tambin se deriva una igualdad en materia tributaria, tarifaria, en la seleccin de contratistas, etc. La igualdad es entre iguales. La distincin no debe estar fundada en el sexo, nacionalidad, religin, ideologas polticas, etc. Razonabilidad. Las leyes no pueden desnaturalizar el contenido de los derechos. Previsto en el art. 28 CN (Los principios, garantas y derechos reconocidos por esta Constitucin, no podrn ser alterados por las leyes que reglamentes su ejercicio). Todo acto adm. supone una relacin de proporcionalidad entre el medio y el fin. La razonabilidad, y aqu yace su gran importancia, es que permite controlar los actos adm., que en principio estn exentos de todo control. Los actos adm. pueden ser: a) reglados, son aquellos en los cuales una norma jurdica predetermina en forma concreta una conducta administrativa a seguir. Escaso campo de libertad de actuacin. Sobre estos actos, slo cabe un control de Legitimidad. La Legitimidad comprende la competencia, objeto, voluntad y forma. Los jueces saben el Derecho, y por ello slo pueden controlar los actos reglados, a travs del control de legitimidad. De lo contrario, ellos empezaran a administrar, en detrimento del principio de la divisin de poderes.
En este ltimo supuesto, estamos ante una verdadera norma jurdica, como ejercicio de la actividad materialmente legislativa de la Adm. Clasificacin de la actividad administrativa. Por la Materia (o naturaleza de la actividad). a- Activa: es la actividad decisoria, resolutoria, ejecutiva, directiva u operativa de la Adm., tambin llamada funcin adm. propiamente dicha. Se caracteriza por ser una actividad permanente, o sea se ejerce en todo momento sin solucin de continuidad. Ej. el dictado reglamentos, el nombramiento de personal, etc.
7- Contenido actual del Derecho Administrativo. El problema de su definicin.Resulta prcticamente imposible definir al Dcho. Administrativo sobre la base exclusiva de la nocin de Adm. Pblica. As, no puede considerarse al Dcho. Administrativo como el Dcho. de la Adm. (en sentido orgnico). Ello debido a que su objeto es fcil de describir, pero no de definir, ya que se hace difcil lograr un concepto que tenga la flexibilidad y el dinamismo suficiente para captar la realidad histrica de cada pas. Sin embargo, nada obsta a explicar el Dcho. Administrativo diciendo que es aquella parte del Derecho Pblico interno que regula la organizacin y las funciones de sustancia administrativa, legislativa y jurisdiccional del rgano Ejecutivo y de las entidades jurdicamente descentralizadas, las funciones administrativas de los restantes rganos que ejercen el poder del Estado (Legislativo y Judicial) y, en general, todas aquellas actividades realizadas por personas pblicas o privadas a quienes el ordenamiento les atribuye potestades de poder pblico derogatorias o exorbitantes del Derecho Privado, aunque no sean personas de Derecho Pblico. 8- Los principios fundamentales del Derecho Administrativo contemporneo.Entre los principios del Dcho adm., encontramos algunos que han sido tomados del Dcho. Civil, tal como por ej. el de la Buena Fe. Otros, han sido desarrollados por el Dcho. Penal sustantivo, y recepcionados luego por el Dcho Adm. (ej. non bis in idem). Adems, hay principios sectoriales que son propios del Dcho Adm, creados en su mayora por el Poder Administrador. Entre ellos se encuentran: - Ppcio del paralelismo de las formas y competencias. As: Quin es competente para despedir a un empleado pblico? El mismo que lo contrat. Cmo se puede eliminar un ente autrquico? Del mismo modo por el cual se lo cre, sea por una ley o un decreto. -Ppcio de continuidad de los servicios pblicos. -Ppcio de la estabilidad del acto adm. cuando crea derechos subjetivos a favor y en cabeza del administrado. - Autotutela del dominio pblico - Informalismo, atenuacin del rigor formal a favor del administrado. - Silencio administrativo. El silencio de la adm. es negativo. Cmo se resuelve un conflicto entre principios? Nunca se resuelve en una contradiccin, sino en una tensin. Es decir no hay eliminacin de principios, sino que se le da mayor o menor peso a un ppcio u otro (de acuerdo al peso que tenga cada uno en un momento determinado). Y cmo se resuelve un conflicto de normas? Se resuelve eliminando una de ellas, ya que no hay posibilidad de que una misma conducta est permitida y prohibida a la vez. 9- El concepto tcnico de Potestad.La funcin es, actividad estatal genricamente considerada. Pero puede descenderse de esa escala genrica y separar dentro de cada una de las funciones estatales esenciales (administrativa, legislativa y jurisdiccional), las actividades concretas o tareas que tenga asignadas cada rgano estatal. Dicha tarea o actividad particularizada
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(CONTINUACIN BOL.1 PARA EL FINAL) 1- Surgimiento de un nuevo modelo de Estado : Estado Subsidiario. Estado liberal luego de la primera guerra mundial estado benefactor Intervencionista Estado social de derecho para garantizar la igualdad real Administracin prestacional que pretende igualar a las personas Estado liberal Estado de derecho A partir de la segunda mitad del siglo XX ha venido desenvolvindose uno de los procesos de transformacin de mayor magnitud acerca del papel que corresponde asumir al Estado. La quiebra del modelo que caracteriz al Estado benefactor est a la vista de todos. La sociedad ya no acepta que el Estado intervenga activa y directamente en el campo econmico-social asumiendo actividades que corresponde realizar a los particulares iure propio.
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1- El Derecho Administrativo y el mundo jurdico y sus caractersticas principales. Como en toda rama del derecho, existen tambin, en el derecho administrativo, tres rdenes diferentes: el orden normativo, el orden de las conductas o de la realidad y el orden de los valores (justicia). El sistema normativo est compuesto principalmente por las fuentes escritas que componen la legislacin administrativa (leyes, reglamentos, instrucciones, etc.) como expresin de las funciones y potestades de los rganos del Estado. En el orden de la realidad o de las conductas aparecen actos y hechos humanos, por cuyo mrito los rganos que ejercen el poder del Estado adjudican potencia o impotencia, cargas y derechos o beneficios, ampliando o restringiendo la esfera de los particulares. Nos encontramos finalmente ante el orden de la justicia, que es aquel que proporciona los criterios de valoracin para juzgar las distintas situaciones que se presentan. El derecho administrativo, que constituye una porcin del mundo jurdico, participa de la composicin tridimensional del mismo segn la concepcin tridimensional.
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8- La Constitucin. La ley y los decretos leyes. La Constitucin Nacional. La Constitucin estatuye el conjunto de principios y normas supremas del ordenamiento positivo, cuya jerarqua normativa es superior a la ley y al reglamento, imponindose a todos los actos que dicta la Adm.Pblica. Por su jerarqua, es la fuente ms importante de todo el derecho, particularmente para el derecho adm., con el cual tiene una profunda interferencia, o interpenetracin, ya que no hay otra rama del derecho que tenga tantos contenidos constitucionalizados. Entre otros, se citan los arts. 5, 6, 14 poder de polica, poder de limitar los derechos de los particulares conforme a las leyes que lo reglamenten) 16, 17 (expropiacin), 18 (expropiacin, debido proceso), 19, 28, 36 (actos de gobierno de facto, empleo pblico, caso de inhabilitacin para ejercer actos pblico; ley de tica pblica) (gobiernos de facto), 41 (medio ambiente), 42 (servicio pblico, proteccin contra abuso de la autoridad: accin de amparo, habeas corpus, habeas datas), 43 (amparo, habeas data), art 75,76 (reglamento delegado), 86 ( en materia de polica de prosperidad) 99 inc 3 (reglamento de nesecidad y urgencia), 121 (competencias reservadas), 123 (autonoma municipal no es una autonoma plena por que las ordenanzas no tienen las misma jerarquas que las leyes, sino que el articulo pide que no sean meras autarquas), 124 (dominio originarios de los recursos naturales les pertenece a las provincias), 14 bis caso Madorran, CSJN dice que la estabilidad es propia. La Constitucin Nacional, sancionada en el ao 1853, con las reformas de los aos 1860, 1898, 1957 y 1994 contiene el Prembulo, que expresa los grandes objetivos y principios que inspiraron a los constituyentes y el articulado, que estatuye las reglas generales que rigen la vida del Estado y los derechos y deberes de los habitantes, aun cuando tambin, existen artculos que consagran verdaderos principios sin alcanzar la estructura lgica propia de las normas. La importancia de la CN radica en su supremaca. Esta calidad descansa en que para modificarla se requiere una mayora especial y la constitucin de un rgano especial (convencin constituyente). Ello expresa su rigidez. Mientras ms difcil de modificar sea una norma, ms supremaca sobre otras tendr. A partir de la reforma de 1994, se dice que es semirgida, dado que el Congreso puede incorporar los tratados con jerarqua constitucional, con lo cual est ejerciendo un poder constituyente. La primaca de la CN comprende segn su artculo 31 no slo los principios y normas constitucionales sino tambin los tratados y las leyes dictadas por el Congreso como consecuencia de las facultades que le atribuye la ley suprema. Pero tanto las normas como los principios constitucionales tienen operatividad por s mismos, no siendo indispensable que las declaraciones, derechos y garantas, que consagra la Constitucin, deban ser reglamentadas. Las normas constitucionales no pueden ser declaradas inconstitucionales, sino solamente nulas. As lo estableci la CSJN, con motivo de la inamovilidad de los jueces. Tratados sobre Derechos Humanos (art. 75. inc 22). Pueden ser: - con jerarqua constitucional (2ndo prrafo): Estos no estn ni por encima ni por debajo de la CN, sino a su lado. No derogan a ningn artculo de la parte dogmtica (clusulas ptreas), y complementan los derechos y garantas reconocidas en la ley suprema. Son los 11 tratados enumerados, mas la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas. - sin jerarqua constitucional (3er prrafo): para tener la jerarqua constitucional requieren la aprobacin del Congreso y luego el voto de 2/3 de la totalidad de los miembros de cada Cmara. Tienen jerarqua superior a las leyes,,, ,. Restantes tratados (que no son de Derechos Humanos). Tienen jerarqua supralegal (por encima de la ley). Se hallan debajo de la CN, por lo que pueden ser declarados inconstitucionales. Tratados de Integracin Econmica. Son aquellos por los cuales se delegan funciones en rganos supranacionales. Gozan de garanta supralegal (superior a la ley). Leyes no vetables. Se trata de leyes con regmenes especiales, por ej. el art. 40 de la CN, por el cual se convoca a consulta popular. Tiene un rgimen privilegiado ya que cancela el poder constitucional de vetar. Este privilegio los pone por encima de las formales ordinarias.
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Concepto de acto general comprende a los actos no normativos y a los normativos. No requieren notificacin, pero s deben ser publicados para su eficacia.
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1- La Organizacin Administrativa. Teora del rgano. Distintos criterios para clasificar los rganos.La Administracin Pblica constituye un concepto anlogo. En el orden de la organizacin administrativa se aprecia esa analoga dado que puede referirse siempre en su acepcin orgnica o subjetivaya sea al conjunto de rganos que encabeza el Poder Ejecutivo, o bien, aadiendo a ese concepto restrictivo las entidades jurdicamente descentralizadas. La primera idea considera a la Administracin Pblica como la Administracin Centralizada que, no obstante carecer de personalidad jurdica propia, representa por lo comn orgnicamente al Estado, persona pblica estatal perfecta y soberana. Esta idea de la Administracin Pblica se completa con el cuadro de las entidades descentralizadas, con personalidad jurdica tambin de carcter pblico y estatal, pero propia separada de la persona pblica Estado, a la cual la unen, sin embargo, lazos de tutela y de garanta de sus actos frente a los particulares o administrados. Como las personas jurdicas, y entre ellas el Estado, requieren de la actuacin de la voluntad de una persona fsica que sea idnea para ejercer derechos y contraer obligaciones, encarnando la voluntad del ente, el problema
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Un sector de la doctrina niega la existencia de la categora de actos privados de la Administracin. Se funda tal postura en que ciertos elementos del acto, como la competencia del sujeto o del rgano administrativo, siempre apareceran reglados por el derecho pblico. A nuestro juicio, debe reputarse acertada la posicin de quienes aceptan la existencia de esta categora de actos, a los cuales se aplica en forma prevaleciente el derecho civil o comercial. Ello, por cuanto la cuestin esencial en esta materia no se centra en el hecho de que algunos elementos del acto aparezcan reglados por el Derecho Administrativo y el objeto por el derecho privado, como en la configuracin de un rgimen jurdico distinto, caracterizado por la ausencia de prerrogativas pblicas en el acto privado de la Administracin (al menos en principio), y en la aplicacin directa del Cdigo Civil o Comercial para reglar l contenido y forma del acto. Abandonada la tesis de la doble personalidad del Estado, el reconocimiento de una sola personalidad estatal admite la posibilidad de que el Estado o sus entes acten en el campo del derecho privado, en forma similar a lo que acontece respecto de las personas jurdicas privadas, que pueden celebrar indistintamente tanto contratos civiles como administrativos, sin desdoblar su personalidad. 6-Entidades Estatales.REGIDOS POR EL DERECHO PUBLICO; APARECEN EN EL PRESUPUESTO DEL ESTADO. INTEGRAN LA ADMINISTRACION PUBLICA EN SENTIDO SUBJETIVO; SUS ACTOS SON ADMINISTRATIVOS (EN SENTIDO SUBJETIVO Y OBJETIVO), POR LO TANTO, REVISION DE ESTOS ACTOSVA A SUSITAR LA COMPETENCIA CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO; ORIGINA EMPLEOS PUBLICOS: SIN LANOTA DE ESTATALIDAD, NO HAY EMPLEO PUBLICO, NO ES LO MISMO ESTAR DENTRO O FUERA DEL ARTICULO 14 BIS CN. (ESTABILIDAD PROPIA, SOLO SE DESPIDE CON CAUSA).
Segn Cassagne, las personas jurdicas pblicas son estatales si pertenecen a los cuadros de la Administracin Pblica, conforme a las normas vigentes sobre organizacin administrativa. Las entidades estatales dictan actos administrativos, y su personal, reviste la calidad de empleados pblicos. Otros autores, como Gordillo, sostienen que es estatal en ente cuyo capital pertenece totalmente al Estado. Para Marienhoff, es estatal la persona pblica que se encarga de satisfacer fines especficos del Estado. 7- Entidades pblicas no estatales. Caractersticas generales.Las personas pblicas no estatales no integran la estructura estatal y no pertenecen a la Administracin Pblica, pudiendo sealarse como sus principales caractersticas las siguientes:
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1- Principios jurdicos de la Organizacin Administrativa.Los principios jurdicos esenciales de la organizacin administrativa constituyen una consecuencia lgica de cualquier sistema jurdico-pblico. Son cuatro los principios jurdicos fundamentales: jerarqua, competencia, centralizacin y descentralizacin. En la doctrina no existe acuerdo, en general, acerca de algunos otros principios como el de unidad y el de coordinacin. La unidad suele ser consecuencia de la jerarqua, o al menos, se subsume en ella, aunque puede aparecer como un principio de organizacin entre rganos jerrquicamente independientes. En nuestro derecho administrativo, el principio de la unidad no ha merecido an una recepcin adecuada, aunque ha sido reconocido expresa e implcitamente por el derecho positivo y la jurisprudencia al abordar el tratamiento de los conflictos inter-orgnicos e inter-administrativos. En cuanto al llamado principio de coordinacin, l constituye en realidad un requisito de toda organizacin y su base, no revistiendo carcter jurdico. 2- La Jerarqua. Nocin conceptual.La jerarqua se define como "el conjunto de rganos armnicamente subordinados y coordinados", aunque en realidad se trata del principio que reduce los rganos a una unidad. Se da slo en relaciones inter-orgnicas (no entre diversos entes). Su nocin difiere de la de autarqua y de la autonoma, pues mientras stas implican una relacin entre sujetos (de tutela), la jerarqua constituye una relacin entre rganos de una misma persona jurdica. La jerarqua, que implica siempre una relacin, se basa en la preexistencia de una serie de rganos, caracterizados por dos figuras tpicas de toda organizacin: la lnea y el grado. La lnea jerrquica se forma por el conjunto de rganos en sentido vertical, mientras que el grado es la posicin o situacin jurdica que cada uno de los rganos ocupa en dicha lnea. Sin embargo, existen tambin en la organizacin administrativa rganos fuera de las lneas jerrquicas, que por lo comn desarrollan actividades de asesoramiento en el planeamiento general. Este tipo de rganos constituye una institucin que en la ciencia administrativa se denomina staff and line. Los principales efectos que se derivan de la relacin jerrquica importan para los rganos superiores el reconocimiento de importantes facultades, tales como: 1) Dirigir e impulsar la actividad del rgano inferior, dictando normas de carcter interno, de organizacin o de actuacin (facultad de mando). 2) Vigilar y controlar la actividad de los rganos inferiores a travs de diversos actos (ej.: pedidos de informes, rendicin de cuentas, inventarios, investigaciones, etc.) y del sistema de recursos administrativos (facultad de control). 3) Avocarse al dictado de actos que corresponden a la competencia del rgano inferior. 4) Delegar la facultad de emitir determinados actos que correspondan a su competencia. 5) Resolver los conflictos inter-orgnicos de competencia que se suscitan entre rganos inferiores. 6) Designacin de los funcionarios que ejerzan la titularidad de los rganos inferiores. Uno de los problemas ms importantes que plantea la relacin jerrquica es el relativo al deber de obediencia que tienen los rganos inferiores, que se origina precisamente en el vnculo de subordinacin que los une con los rganos superiores de la Adm. Pblica. El deber de obediencia reconoce sus limitaciones y varias son las teoras que se han ocupado de precisar sus cotos. Existen dos orientaciones distintas: a) la doctrina de la reiteracin, por cuyo mrito el inferior tiene la obligacin de observar el acto si ste fuera ilegal, quedando desligado de responsabilidad si el superior reitera el acto frente a su observacin; y b) la doctrina que afirma el derecho de control material (violacin evidente de la ley) que se ubica dentro de aquellas posturas que admiten el derecho de examen del inferior, permitindole abstenerse de cumplir la orden del superior.
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b- Delegacin entre entes pblicos Partiendo de la idea de que la separacin absoluta entre el Estado y los entes locales ha sido totalmente superada, se reconoce su procedencia y efectiva existencia como figura propia, no obstante la escasa aplicacin que de ella se hace en pases que han seguido los lineamientos del rgimen vigente en Francia. Aunque todava esta figura no ha sido recogida orgnicamente por el derecho pblico argentino en el orden nacional, creemos que, si bien debera ser objeto de regulacin legislativa a los efectos de una determinacin precisa de su rgimen jurdico, nada se opone a su aceptacin en nuestro sistema constitucional. En tal caso, la norma que autorice la delegacin deber tener igual rango que la norma que atribuya al ente la competencia. 6- Las figuras de la Suplencia y la Sustitucin. Delegacin de firma y Sub-delegacin.En la suplencia no existe una transferencia de competencias de un rgano a otro (caso de la delegacin) sino que consiste en una modificacin de la titularidad del rgano (individuo), en razn de que el titular del mismo se halla en la imposibilidad de ejercer la competencia. La suplencia, en principio, no repercute en la competencia del rgano cuyo titular no pueda ejercerla (v.gr. en caso de enfermedad). Ella se efecta en forma automtica (opes legis), siendo total, a diferencia de la delegacin, que requiere una declaracin de voluntad del delegante y que slo refiere a competencias concretas. La sustitucin se funda, en cambio, en las prerrogativas de control que tiene el rgano superior sobre el inferior y procede en supuestos de deficiente administracin o abandono de funciones en que incurra el rgano que es sustituido. La sustitucin configura una excepcin al principio de la improrrogabilidad de la competencia siendo necesario que una norma expresa la autorice. Delegacin de firma y Sub-delegacin. La llamada delegacin de firma no importa una verdadera delegacin, en virtud de que no opera una real transferencia de competencia, sino que tan slo tiende a descargar una porcin de la tarea material del delegante. En este caso, el rgano delegado carece de atribuciones para dictar actos administrativos por s, limitndose su facultades a la firma de los actos que le ordene el delegante, quien en definitiva asume la responsabilidad por su contenido. La delegacin de firma es un instituto de excepcin que requiere de dos condiciones: a- debe tratarse de actos producidos en serie o en cantidad considerable; b- el acto suponga el ejercicio de competencias regladas, sin perjuicio de que reviste carcter discrecional la oportunidad de emitirlo. Si no estuviere reglado, podra haber abuso de firma. En lo que concierne a la sub-delegacin hay que advertir que constituyendo el instituto de la delegacin una excepcin al principio de la improrrogabilidad de la competencia no resulta lgico aceptar que la transferencia de funciones pueda ser nuevamente objeto de una segunda delegacin por parte del delegado, la cual, extendiendo el proceso, podra llegar hasta el rgano de inferior jerarqua de la organizacin administrativa. Por esa causa, la sub-delegacin es, en principio, improcedente, salvo autorizacin expresa de la norma o del delegante originario. 7- Centralizacin y Descentralizacin. Recentralizacin. Distintos tipos de descentralizacin.Un pas adopta el principio de la centralizacin como su rasgo predominante, cuando todas las cuestiones de importancia son resueltas por los rganos centrales de la Administracin, mientras que, por el contrario, cuando las facultades decisorias se encuentran tambin adjudicadas a entidades que constituyen la administracin descentralizada o indirecta del Estado, la tcnica utilizada es la descentralizacin. Centralizacin. Las decisiones importantes las toman los rganos superiores o entes centrales de la Adm., mientras que sus rganos inferiores estn subordinados jerrquicamente a aquellos, son sus delegados (por ello las pocas decisiones que adoptan estn sujetas a revisin por los superiores). Ventajas: puede prestarse un mejor servicio y se hace economa. Desventajas: concentracin del poder en un sector muy pequeo.
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Ilegtima
2- Evolucin de la teora sobre responsabilidad el Estado en el mbito del derecho pblico .Se puede dividir en dos etapas: Primera Etapa: IRRESPONSABILIDAD.- En la poca del Absolutismo, el Estado (a cargo del monarca o rey) era irresponsable por daos causados extracontractualmente en el mbito pblico y era responsable contractualmente en el mbito privado. Segunda Etapa: RESPONSABILIDAD.- Se criticaba que si al Estado no se lo poda responsabilizar por los actos pblicos, las garantas que protegan los derechos del pueblo-establecidas en las Constituciones-no tenan sentido alguno. Hasta ese momento, se aplicaba el Cdigo Civil para la responsabilidad del Estado por sus actos de gestin de naturaleza civil, pero para los actos de la administracin pblica no se aplicaba nada. Ante esto, los damnificados empezaron a demandar indemnizaciones a la Administracin, y frente a la negativa de esta a abonarlas, se recurra a los tribunales judiciales. CASO BLANCO-Francia 1873: a partir de este fallo se diferenci entre responsabilidad por falta de servicio y responsabilidad por falta de personal. Por falta de servicio: el Estado es responsable por daos causados por servicios pblicos irregulares o defectuosos. No se exige dolo o culpa para que haya responsabilidad del Estado. Por falta personal: cuando el agente que realiza la funcin comete con dolo o culpa una falta que excede la falta de servicio, el es responsable frente a los administrados. Con posterioridad se dej de lado la nocin de culpa y se adopto una responsabilidad con factor de atribucin objetivo. mbito Nacional. Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin han sido la fuente ms importante en la configuracin de la responsabilidad extracontractual del Estado. As, podemos distinguir tres perodos: 1) 1886-1933: Perodo de irresponsabilidad. Toda demanda que los particulares iniciaban contra el Estado era rechaza por la CSJN en razn de tres motivos: A- Motivos publicistas: El Estado Nacional no responde cuando el dao se produce como consecuencia de haber obrado el mismo en virtud de su poder de imperio. Fundamento: doble personalidad del Estado. As, cuando el mismo obraba en virtud de su poder de imperio era irresponsable por razones de soberana. B- Motivos de derecho privado: las personas jurdicas no responden por los daos ocasionados por sus dependientes. Fundamento: teora del mandato, ex artculo 43 del Cdigo Civil. La idea de que entre la persona jurdica y sus administradores media una relacin de representacin, conduce a la conclusin de que solo los actos ejercidos dentro de los lmites del mandato obligan a la persona jurdica, por consiguiente, como no se puede otorgar mandato legalmente vlido para actos o hechos ilcitos, las personas jurdicas estn exentas de toda responsabilidad por los que hayan cometido sus administradores. C- Motivos procesales: en aquel momento exista una ley que impona, como requisito previo para demandar al Estado, la peticin de una venia legislativa. 2) 1933-1984: Perodo de responsabilidad subjetiva e indirecta.
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Introduccin La organizacin de cada pas se encuentra condicionada por el sistema poltico por el cual haya optado. La separacin de poderes determina que el Ejecutivo tenga a su cargo fundamentalmente la funcin administrativa, si bien tambin ejerce funciones legislativas o normativas y jurisdiccionales. As, al abordar la organizacin administrativa, se analizar primordialmente la correspondiente al Poder Ejecutivo, sin perjuicio de que tambin los otros poderes del Estado desempeen la funcin administrativa en el mbito de sus atribuciones. Nuestro pas ha adoptado el sistema federal de gobierno, el cual supone la coexistencia de dos rdenes de autoridades y distintas organizaciones administrativas. El sistema federal estructura, en consecuencia, la organizacin del Estado. Esa circunstancia torna necesario realizar el anlisis de los distintos rdenes organizativos que lo integran (Nacin, provincias y municipios) de acuerdo a las normas y principios que estatuye la Constitucin Nacional. En la organizacin administrativa nacional, cuya titularidad corresponde al Poder Ejecutivo, existen dos estructuras bsicas: la administracin central y la administracin descentralizada, ambas bajo la direccin de aquel Poder. La administracin central no implica la institucin de una nueva persona jurdica; y su principio organizativo esencial es el de la jerarqua. En cambio, la administracin descentralizada supone la creacin de nuevas entidades con personalidad jurdica propia vinculadas al Poder Ejecutivo mediante las llamadas relaciones de tutela o de control administrativo. Anloga situacin se reproduce en los mbitos provinciales y Municipales. 1- El gobierno Federal y la distribucin de la competencia segn la Constitucin Nacional Desde un punto de vista general, podemos definir a la competencia como la atribucin de funciones que excluyente o concurrentemente otorgan la ley o convencin a ciertas personas determinadas que actan en carcter de autoridad respecto de otras ciertas personas determinadas o indeterminadas que actan como particulares. La competencia importa asignar un lmite a la actividad estadual, y viene a cumplir la misma funcin que tiene la capacidad en las personas fsicas. La diferencia entre una y otra se traduce en que, tratndose de personas fsicas rige el principio de reserva consagrado por el artculo 19 de la CN, en cambio, en el caso de los rganos y entes del gobierno la regla es la inversa al principio anterior: lo que no est permitido, est prohibido. La semejanza en ambos casos la encontramos en el efecto que acarrea la incapacidad como la incompetencia: nulidad del acto. Tanto los 5rganos como entes del gobierno tienen asignada una competencia que es regida por el derecho pblico. La Constitucin Nacional es la fuente por excelencia de la competencia de los rganos. Hablar de competencia de los rganos, implica referirse a un conjunto de facultades y/o prerrogativas reconocidas por la Constitucin para el ejercicio de sus funciones. Para la distribucin de poderes o atribuciones existen tres tcnicas constitucionales: a) fijar la competencia del Estado Federal y reservar las facultades no enumeradas taxativamente a las provincias, tal como lo hace el artculo 104 de la Constitucin Nacional; b) establecer en forma rgida las competencias de las provincias, atribuyendo al Estado Nacional las facultades no asignadas a aqullas; c) enumerar los poderes de ambos gobiernos. La Corte ha alertado que del artculo 121 de la CN, no se infiere que las provincias se hayan reservado poderes, sino que la Constitucin, como expresin de la voluntad del pueblo de la Nacin Argentina, es quien los distribuye, delegndolos en forma definida al Gobierno Nacional, mientras que los poderes no delegados los conservan las provincias. En efecto, el art. 121 indica que quien delimita, distribuye y asigna competencias es la Constitucin, y no las provincias. Slo el poder constituyente en uso de sus facultades podra alterar la distribucin de las mismas. La delimitacin de las facultades federales y provinciales es como regla rgida pero en parte fluctuante. Esto quiere decir que, en principio, las competencias reservadas por las provincias no se pueden transferir al Gobierno Nacional, si no es por voluntad de ellas expresadas en el Congreso General Constituyente; y paralelamente, el Congreso Nacional no puede devolver a las provincias las facultades que ellas le delegaron. No obstante este panaroma, el derecho consuetudinario constitucional ha modificado las cuotas de poder del Gobierno Federal y de las provincias, generalmente a favor del primero, y asimismo, es dable tener en cuenta que la frontera polticojurdica de ambos gobiernos es necesariamente mvil (ej: en las competencias concurrentes, segn aumente o disminuya en ciertas reas la presencia del inters federal en su regulacin). Si nos atenemos al mbito y al modo como han sido asignadas las atribuciones estatales en nuestro pas, ellas pueden clasificarse de la siguiente forma: a) Delegadas al gobierno federal (arts. 75, 99 y 100 de la CN): quiere decir que no son ejercitables por las provincias. En este grupo estn las expresamente cedidas por la CN y aquellas implcitamente delegadas. b) Reservadas por las provincias (arts. 5 y 122 de la CN). Tambin encontramos de dos clases: los expresamente as indicados por la Constitucin y los tcitamente no delegados al gobierno federal a tenor del art.121.
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1- Entidades descentralizadas y empresas estatales. Aspectos terminolgicos. Inconveniencia de utilizar la expresin empresa pblica. Uno de los temas hacia donde confluyen las ms variadas concepciones terminologas, es el que versa sobre las entidades administrativamente descentralizadas y las empresas estatales que actan bajo distintas formas jurdicas. En este proceso puede advertirse como, una vez ms, la fuerza de la realidad ha desplazado todo el rigorismo de la concepcin tradicional que se caracterizaba por formas puras de organizacin administrativa, con regmenes jurdicos netos. Han surgido as, formas jurdicas nuevas que no responden a categoras conceptuales preestablecidas, con regmenes jurdicos heterogneos, caracterizadas por la presencia simultnea del ordenamiento pblico y privado. Las actividades que lleva a cabo el Estado, a travs de entidades que asumen distintas formas jurdicas, pueden discriminarse en dos grupos relativamente delimitados: a) personas jurdicas pblicas; b) personas jurdicas privadas. Dentro de las entidades pblicas estatales (Administracin Descentralizada) coexisten tanto las formas jurdicas llamadas puras con un rgimen tpico de derecho pblico (v.gr. entidades autrquicas) con aquellas entidades descentralizadas que realizan actividades industriales y comerciales dotadas de un rgimen jurdico mixto de derecho pblico y privado (por ej.: las Empresas del Estado que tipifica la ley 13.653). Los rasgos caractersticos de estas entidades son la creacin estatal y la pertenencia a la organizacin administrativa. A su vez, el Estado acta tambin con estructuras jurdicas propias del derecho privado, a travs de empresas de su propiedad o participando en el capital de las mismas. Aqu, si bien la nota comn est dada por la aplicabilidad predominante del derecho civil y comercial, la intervencin estatal genera distintas formas jurdicas: sociedades de economa mixta, sociedades annimas de participacin estatal mayoritaria, etctera. Tambin puede ocurrir que la respectiva actividad se lleve a cabo por una empresa, sin personalidad jurdica. Se comprende, por lo tanto, como el criterio de empresa pblica no sirve para manifestar toda la gama posible de empresas en sentido econmico (actividades civiles, industriales o comerciales) ante la falta de coincidencia entre los conceptos pblico y estatal. Dromi engloba en el concepto de empresa pblica a las Empresas del Estado, Sociedades del Estado, Sociedades mixtas y Sociedades de Economa Mixta, definiendo a la misma como toda empresa en sentido econmico (organizacin de medios materiales y personales para realizar determinada explotacin econmica) que se encuentra en el sector pblico (no slo estatal) de economa. Encontramos dos elementos en este concepto: - Subjetivo: el carcter pblico, que seala la participacin de la administracin del Estado u otra persona pblica estatal. Las empresas pblicas podrn ser, por tanto, de propiedad pblica o de propiedad privada, pero en razn de su naturaleza y actividad sern objeto de un tratamiento normativo especial, lo cual seala siempre una participacin directa o indirecta del Estado. - Objetivo: Empresa. Descentralizacin: proceso o mecanismo del estado que implica un transferencia de funciones, transferencia de competencia pblicas (ordenadas por ley) desde la administracin central hacia personas jurdicas pblicas (entes) que van a estar por fuera (separadas) de la administracin central, vinculadas a ellas por una especie de control (tutela administrativa). Dif. con la delegacin: es que alla era entre rganos superior e inferiores de la cadena de jerarqua (mando)de la administracin centralizada. * El ente como persona jurdica publica:
* entes (que tambin tienen su jerarqua) * * * * Las relaciones en la administracin central son interorganicas Las relaciones en la administracin descentralizadas son interadministrativas. El estado q es P.E., P.L. y P.J. como persona jca. es distinta de los entes, que son personas jurdicas distintas del estado prov. Pero que tiene una finalidad jurdica.
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El P.E. comisiona al ente para cumplir con un determinado fin jurdico (x ley) a travs de la ley le confiere la gerenciacion (administrac. Pca.) y le da con ellos personera jca. Tambin hay una transmisin de poderes de iniciativa y decisin. El ente con el P.E. se vincula por una relacin de tutela (no de jerarqua). El P.E. solo controla la legalidad (no la oportunidad, merito y conveniencia) El rgano central no emite ordenes porque el ente tiene autarqua administrativa (facultad de administrar sus recursos) NOTAS CARACTERISTICAS: Entes autrquicos Transferencias de potestades publicas. Fines pblicos Creacin y dotacin de personera jca. De orden publico Control administrativo, sujetos a tutela administrativa Poderes de decisin, eficacia de la gestin en cabeza del ente Autarqua administrativa (patrimonio de afectacin)
Pto 1. Tiene que ver con las posturas doctrinarias. Lo importante es q estos entes son personas jurdicas de D. publico, son productos de la descentralizacin. Tiene un objeto que coincide con los fines pblicos. EMPRESAS PBLICAS Empresas del estado, tambin son personas jurdicas publicas que se diferencian de los entes en el objeto porque pueden ser comercial, industrial o economa mixta (tiene un objeto mixto D. pco. Para todo lo que sea fin publ. D. privado (p/ act. Comerciales, etc.) Los entes tienenempleadospublicos pero no siempre. Ej inst. del seguro. ORGANIZACIN centralizada rganos que se encuentran en lneas y grados (no son personas juridicas descentralizada puras Entes (finalidad tpicamente administrativa) son p. jcas pcas. pu impuras empresas del estado. Rgimen industrial o ras. Andre comerc., si bien orbitan en el mbito privado no las 2 pu y tambin en Dcho. Publ. Ej laer ras impropias sociedades psona.jca.priv comercial No todas las empresas pblicas son entes descentralizados porque las hay de derecho privado, tambin no todas las empresas privadas son entes descentralizados. Empresas publicas mas entes descentralizados constituyen EMPRESAS DEL ESTADO. Ej.: instituto del seguro. En E.R., los entes autrquicos solo pueden ser creados por ley (art. 122inc.28) En Nacin son creados por la ley o por decreto del P.E. 2- Distintas formas jurdicas que puede revestir la descentralizacin administrativa. La Administracin Pblica, para cumplir con sus fines, se vale de diversos organismos e instrumentos que agilizan los distintos procedimientos administrativos. Conforme a su funcin y composicin, podemos distinguir: - Administracin Centralizada: compuesta por rganos que no tienen personalidad jurdica independiente y son centro de imputacin normativa de la actividad que ejercen, con un margen de competencias determinadas. Se denomina centralizada por el centro de poder que conforma el Ejecutivo. - Administracin descentralizada: compuesta por entes que son personas jurdicas distintas al Estado al cual pertenecen. Se denomina descentralizada porque los entes estn fuera del centro de poder. La finalidad de cada uno de estos sujetos de derecho pblico son propias del Estado Nacional o Provincial que le han sido delegadas. En nuestra organizacin administrativa, el fenmeno de la descentralizacin, da origen a distintas especies de entidades pblicas estatales, segn los fines que stas persigan y el rgimen jurdico que las tipifica. Por su parte, si nos atenemos a la clasificacin tradicional de la descentralizacin administrativa, observamos que el panorama de la llamada descentralizacin "institucional o funcional" es ms rico en materia de formas y regmenes jurdicos, que el existente en la descentralizacin "territorial".
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3- rgano competente para disponer la creacin de entidades descentralizadas. En la doctrina uruguaya y nacional ha sido una cuestin debatida la referente a cul es el rgano que conserva el poder o atribucin residual para crear una entidad descentralizada (aunque el problema se ha planteado con respecto a las entidades autrquicas). Empleamos la expresin poder o atribucin residual porque si la respectiva atribucin hubiera sido otorgada por la Constitucin a alguno de los rganos (v.gr. la facultad del Congreso para crear universidades) no existira propiamente una carencia normativa que admita diferentes interpretaciones jurdicas. El tema se circunscribe en mayor medida a las entidades autrquicas y a las que hemos denominado descentralizadas atpicas, por cuanto en materia de Empr esas del Estado, la ley que las rige dispuso la posibilidad de su creacin por parte del Poder Ejecutivo. Con diferentes fundamentos, la mayora de nuestros autores se pronuncian por el criterio de reconocer que la respectiva facultad para disponer la creacin del ente autrquico pertenece al Congreso. El principal argumento que se esgrime a favor de la exigencia de la ley formal para fundar una entidad autrquica, es que la atribucin del Parlamento tiene su apoyo en lo dispuesto en el artculo 75, inciso 20, de la Constitucin Nacional, que estatuye que corresponde al Congreso crear y suprimir empleos, fijar sus atribuciones. Esta postura ha sido refutada alegando que entre entidad autrquica y empleo hay una manifiesta disociacin conceptual. Por de pronto, el empleo en cuestin no presupone personalidad jurdica ni la existencia de un patrimonio, elementos stos fundamentales para la existencia de una entidad autrquica. Un punto de vista opuesto sostienen aquellos que postulan la tesis de la competencia del Ejecutivo, lo cual tiene en cuenta el fortalecimiento que a este rgano le atribuye el sistema presidencialista de la Constitucin Nacional y la tradicin histrica. Para este sector doctrinario la creacin de entidades descentralizadas pertenece al mbito
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4- El rgimen jurdico de los actos de las entidades descentralizadas y la posibilidad de emitir actos de objeto privado. Segn cual fuere el tipo jurdico de la entidad estatal, el rgimen de sus actos pertenecer casi exclusivamente al derecho pblico o tendr carcter entremezclado (pblico y privado). En cualquiera de ambas situaciones la preeminencia o gravitacin del derecho pblico en algunos de los requisitos del acto (v.gr. competencia) no excluye la posibilidad de que la entidad descentralizada celebre actos cuyo objeto puede aparecer regulado por el derecho civil y comercial (por ej.: la actividad de los bancos oficiales). En el planteo opuesto se ha sostenido en favor de la concepcin unitaria que ello implica revivir una consecuencia de la suprema doctrina llamada, de la doble personalidad del Estado. Dicho enfoque resulta errneo porque significa confundir el problema de la personalidad con el rgimen jurdico de los actos de la entidad que acta bajo dicha personalidad de derecho pblico que, como siempre, es nica e inescindible. Si se llevase esta doctrina al campo del derecho privado resultara que todo acto de una persona jurdica (cuya personalidad es obviamente privada) debera ser de naturaleza civil o comercial, excluyendo la posibilidad de celebrar contratos administrativos. En el fondo, lo que se discute es la existencia de una categora de acto distinta al acto administrativo tpico (con un rgimen jurdico fundamentalmente de derecho pblico), que se denomina acto privado de la Administracin o acto de objeto privado (con un rgimen jurdico mixto). La existencia de este acto de objeto privado aparece con mayor gravitacin precisamente en aquellas personas pblicas estatales que llevan a cabo actividades industriales o comerciales, como las Empresas del Estado, que pueden desarrollar una actividad de intermediacin, a semejanza de los particulares. Aqu es donde la concepcin unitaria resulta realmente impracticable. 5- La intervencin del Estado en el campo de la gestin econmica. Dejando de lado aquellos sistemas que se caracterizaron por su adhesin al estatismo de los pases enrolados en el modelo occidental y que acusaron la presencia del intervencionismo estatal como fenmeno generalizado, se ha discutido desde antao cules son las causas que provocan la intervencin estatal, los campos en los cuales ella debe proceder y los lmites que marcan su actuacin. Pensamos que para que el Estado no crezca desmesuradamente, deben analizarse en cada caso los principios por cuyo mrito se admite su injerencia en el plano del derecho natural. Aparte de todas las construcciones
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6- El llamado proceso de las nacionalizaciones El estudio y desarrollo de la intervencin estatal lleva forzosamente al anlisis del llamado proceso de nacionalizacin de empresas, que constituy una de las tcnicas ms utilizadas hasta la primera mitad de l siglo XX. Si bien el empleo del concepto nacionalizacin no resulta del todo apropiado en nuestro idioma, su uso constante ha creado ya un significado convencional del cual resultar difcil desprenderse. En general, se entiende por nacionalizacin el proceso por el cual el Estado toma a su cargo la explotacin y los bienes de una empresa privada, asumiendo su titularidad, ya sea por su adquisicin o compra del paquete mayoritario de acciones (si fuese, por ej., una sociedad annima) o bien, a travs del procedimiento de la expropiacin. Es un instrumento vlido que debe ser utilizado con racionalidad en la medida que las circunstancias lo ameriten y que tiende a la satisfaccin de un inters pblico determinado, resolviendo la falta de un servicio concreto. Teniendo en cuenta que la entidad privada que se transfiere al Estado puede asumir forma pblica estatal o forma privada (aunque de propiedad estatal) y que si asume la primera condicin, puede tanto incorporar la empresa sin dotarla de subjetividad (administracin centralizada) como crear una nueva entidad pblica estatal con personalidad jurdica distinta (administracin descentralizada) sometindola parcialmente al derecho privado, se impone segn algunosla necesidad de discriminar entre nacionalizacin y estatizacin o estatificacin. La nacionalizacin en el sentido convencional que cabe atribuirle alude a la idea de transferencia de una empresa privada al Estado (en sentido lato) ya sea que pase a integrar la administracin o contine como empresa bajo el mismo rgimen pero de propiedad estatal, en cambio, la estatizacin es una tcnica de gestin. No debe confundirse, por tanto, el rgimen jurdico que el Estado asigne a esa empresa privada (que puede seguir siendo bsicamente el mismo) con la tcnica de traspaso, que traduce una de las formas ms extremas de la intervencin. Un examen comparativo acerca de las nacionalizaciones llevadas a cabo en los pases occidentales permite advertir que si bien el proceso se acenta al finalizar la segunda guerra mundial, el mismo no se ha realizado nunca como sistema, respondiendo ms bien a circunstanciales motivos de poltica partidista o de inters nacional o para establecer un orden o racionalizacin en una determinada rama industrial. 7- Las actividades industriales y comerciales realizadas por el Estado bajo formas jurdicas privadas. Paralelamente a la realizacin de actividades de naturaleza industrial o comercial por personas jurdicas de derecho pblico- empresas del Estado en Argentina-en algunos pases de Europa occidental y en Amrica latina
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1- Entidades autrquicas: origen de la autarqua
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11- Modificaciones De Su Status Y rgano Competente Para Disponer La Extincin De La Entidad Tanto la modificacin del status de la entidad autrquica como extincin slo pueden ser dispuestas por el rgano competente para crear la respectiva entidad, lo que constituye una aplicacin ms del principio del paralelismo de la competencia. Esto significa que: - Si fueron creadas por la CN, solo el poder constituyente que modifique la Constitucin puede disolverlo. - Si fueron creados por ley, slo pueden ser extinguidos por una ley posterior que derogue la anterior. - Si fueron creados por decreros, slo un decreto posterior podr extinguirlos.
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1- Las empresas del Estado. Causas de su aparicin El origen de nuestra Empresa del Estado resulta de un proceso similar al acontecido en Francia con el advenimiento de los llamados establecimientos pblicos comerciales o industriales, en los cuales la ingerencia del derecho privado sobre el derecho pblico se opera dentro del marco de una entidad sometida integralmente al derecho administrativo, como es el tablissement public del Derecho francs. La asuncin por parte del Estado de actividades industriales y comerciales, fenmeno que ocurri en Europa entre las dos guerras, provoc tal crisis en la nocin tradicional de establecimiento pblico, que esta categora no pudo absorber el proceso en toda su magnitud con la flexibilidad de rgimen jurdico que las nuevas actividades requeran. Esta situacin intermedia condujo a una serie de transiciones que se manifestaron fundamentalmente en un particular sistema de gestin y contralor, donde se produjo un apartamiento o atenuacin de las reglas que regan la actividad de los establecimientos pblicos administrativos (servicios sociales, de enseanza, culturales, etc.) equivalentes a nuestras entidades autrquicas. Entre nosotros, se opt por instrumentar un nuevo tipo de entidad descentralizada: la Empresa del Estado. Sin embargo, como lo advirti la doctrina, el desconocimiento de la nueva institucin y de su distingo con la entidad autrquica, han dado lugar a que, muchas veces, se haya atribuido a las Empresas del Estado el carcter o la condicin de las entidades autrquicas. En Argentina, la mayora de las empresas del Estado se transformaron en Sociedades del Estado (ej: YPF) y luego fueron privatizadas. 2- Su Tipicidad Y Condicin Jurdica: El Encuadramiento De La Organizacin Administrativa Dromi define a las Empresas del Estado como entidades estatales descentralizadas que realizan actividades de ndole comercial o industrial, organizadas bajo un rgimen jurdico mixto, semi-administrativo y regido alternativamente por el derecho pblico o por el derecho privado, segn la naturaleza de los actos . La Empresa del Estado est caracterizada por las siguientes notas: a) Tienen por objeto, a diferencia de las entidades autrquicas que persiguen fines tpicamente estatales, la realizacin de actividades industriales o comerciales o servicios pblicos de esa naturaleza. b) Su rgimen jurdico es mixto, pues quedan sometidas, segn los casos, al derecho pblico o al derecho privado. c) El contralor que realiza el Estado reviste modalidades peculiares. La condicin jurdica de la Empresa del Estado se deriva fundamentalmente de su encuadramiento en la organizacin administrativa, aun cuando presenta otras notas comunes a los entes estatales, como su creacin por un acto del Estado o el rgimen de control a cargo de la Auditoria General de la Nacin. Se trata, pues, de una persona pblica estatal. El encuadramiento de la entidad en la organizacin administrativa deriva, en primer trmino, del propio texto de la ley, cuyo artculo 2 expresamente las coloca bajo la dependencia del Poder Ejecutivo, sin perjuicio de la supervisin que pueda ejercer el ministerio o secretara pertinente en lo que hace a la orientacin de sus actividades. Desde luego, tal dependencia no reviste carcter estrictamente jerrquico, sino que configura una relacin administrativa, tambin denominada de tutela. Esa ubicacin en los cuadros de la organizacin administrativa del Estado hallase confirmada por un conjunto de regulaciones inter-administrativas tales como: a) los funcionarios superiores de las Empresas del Estado son funcionarios pblicos; b) su plan de accin y presupuesto deben ser aprobados por el Poder Ejecutivo; c) la Contadura General de la Nacin se halla habilitada para fiscalizarlas mediante un control contable y presupuestario, propio de la hacienda estatal, al igual que la Sindicatura General de Empresas Pblicas; d) se les aplican supletoriamente las leyes de contabilidad y de obras pblicas. 3- Objeto De Su Actividad: Los Llamados Servicios Pblicos Industriales Y Comerciales De conformidad a lo que prescribe el artculo 1 de la ley 13.653 (con las modificaciones de las leyes 14.380 y 15.023), las Empresas del Estado pueden realizar tanto actividades industriales y comerciales como servicios pblicos de ese carcter. De acuerdo con el principio de subsidiariedad, las actividades industriales y comerciales corresponde que sean desarrolladas por los particulares, debiendo intervenir el Estado slo para suplir o completar la actuacin privada o por razones que hacen al bien comn (soberana, defensa nacional, naturaleza monoplica de la actividad; etc.). Lamentablemente, ese principio rector no fue siempre observado entre nosotros, asumiendo el Estado por razones ideolgicas y de poltica circunstancial muchas veces la gestin competitiva en diversos sectores de la actividad industrial o comercial, que podra haber desarrollado eficazmente la empresa privada. Con ello se produjo un desmrito del concepto de intervencin estatal, a lo que se sum la falta de estabilidad jurdica y poltica necesarias para que puedan desarrollar una accin eficaz y til a la comunidad. Los servicios pblicos de carcter industrial o comercial han sido definidos como aquellos que prestan empresas administrativas que aseguran prestaciones a los particulares por el ejercicio en forma habitual de actos de comercio, sin adquirir la calidad de comerciante en el sentido del derecho privado.
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1- Las formas societarias. Utilizacin de las tcnicas de derecho comercial por el Estado en las formas de personificacin El proceso por el cual el Estado ha asumido la realizacin de actividades econmicas propias de la iniciativa privada en la mayor parte de los pases de signo occidental, significa como hecho objetivo, la utilizacin de las distintas formas jurdicas societarias del derecho comercial. Ello no implica que el problema no pueda ser analizado tambin desde la ptica de la justificacin de las actividades comerciales o industriales que lleva a cabo el Estado que, entre nosotros, excedieron en muchas ocasiones los lmites que marca el principio de subsidiariedad, ni menos significa aceptar, en el plano de la valoracin, el uso de las tcnicas instrumentales del derecho privado para actividades que tradicionalmente se encuentran regidas por el derecho administrativo (v.gr. el servicio pblico que prestan las universidades). Pero si a pesar de lo disvalioso de esta ltima tendencia, la realidad existencial muestra la aparicin de tal tipo de entidades, la misin del jurista es la de desentraar el rgimen jurdico de la institucin. Es lgico suponer que cuando el Estado utiliza las formas jurdicas del derecho privado, debe despojarse de las prerrogativas de poder pblico que no guardan correspondencia ni resultan necesarias para el objeto de actividades econmicas que se propone realizar, por la sencilla razn de que aunque las finalidades mediatas que persigue sean de inters pblico, las mismas pueden constituir tambin la accin de entidades de derecho privado.
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b) LAS CORPORACIONES ESTATALES En el campo de la descentralizacin regional, la estructura ms apta para regular la creacin y funcionamiento de entes regionales de desarrollo, es la corporacin pblica estatal, es decir, una entidad que reposa sobre la base de la asociacin de los entes estatales participantes (Estado Nacional, Provincias o Municipalidades). Los caracteres propios de esta clase de entidades son: a) Se trata de personas pblicas estatales de base asociativa, es decir, que no dependen exclusivamente de una sola entidad administrativa. Su principio organizativo fundamental es la idea de coordinacin y ejecucin concertada de planes y proyectos comunes. b) Se encuentran sometidas al derecho pblico y, por ello, en principio, sus actos y contratos tienen carcter administrativo, sin perjuicio de la actuacin en el mbito del derecho privado. c) Sus funcionarios y empleados son agentes pblicos rigindose por las reglas atinentes a la relacin de empleo o funcin pblica. d) El sistema de contralor debe quedar establecido en el estatuto de la Corporacin, ya que salvo que la entidad fuera exclusivamente provincial (v.gr. intercomunal) suelen concurrir distintas competencias en materia de control (v.gr. corporacin inter-provincial).
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1.- DIFERENTES ACTOS QUE DICTA LA ADMINISTRACIN PBLICA La Administracin Pblica exterioriza su voluntad a travs de actos: Instrumento por el cual satisface los intereses pblicos. Hay diferentes
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LOS ACTOS INTER-ORGNICOS O INTER-ADMINISTRATIVOS O ACTOS DE ADMINISTRACIN Diferencias con acto administrativo El acto administrativo se dicta para que trascienda los lmites de la Administracin Pblica y produzca efectos fuera de ella. Los actos de administracin son aquellos actos internos de la administracin no destinados a crear, extinguir, transmitir derechos y obligaciones de particulares, sino que estn destinados a dar impulso ordinario a esa actividad. Los ACTOS INTER-ORGNICOS son aquellos que dictan los rganos de la Administracin Centralizada para llevar adelante y garantizar la marcha ordinaria de la administracin. Producen efectos dentro de la administracin centralizada entre los rganos. Ej: horario de entrada y salida del empleado pblico. Los ACTOS INTER-SUBJETIVOS producen efectos dentro de la administracin descentralizada entre entes. Quienes la conforman tambin pueden dictar actos de cooperacin. En caso de darse conflictos entre estos entes, los va a resolver el PE a travs del dictado de un acto que decide el conflicto y es irrecurrible judicialmente. OPININ DEL DR. CORONEL: LA C.S.J.N. ESTABLECI LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA Y LO RESUELTO EN SEDE ADMINISTRATIVA DEBE SER REVISABLE JUDICIALMENTE. SOLUCIN DE CONFLICTOS INTER-ADMINISTRATIVOS La relativizacin de la personalidad jurdica y la superacin de las formas privadas que las entidades estatales pueden asumir conduce a la configuracin de un especial sistema de solucin de conflictos inter-administrativos. Se torna necesario distinguir dos tipos de controversias, lo cual halla su basamento en el sistema constitucional adoptado:
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1.- ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO 1) SUJETO O COMPETENCIA 2) CAUSA 3) OBJETO O CONTENIDO 4) FORMA 5) FIN Como hemos dicho, el acto administrativo produce efectos directos en el mbito jurdico o patrimonial de la persona. Para que produzca efectos es necesario que se estructure a travs de 5 elementos esenciales que debe estar presente al momento de la creacin del acto. EL anlisis de los elementos es importante para saber si el acto es vlido o no.Si falta alguno de ellos el acto es nulo de nulidad absoluta. Aunque estn presentes todos estos elementos, si alguno de ellos tiene un defecto, el acto ser nulo. La voluntad es un presupuesto del acto administrativo. Por qu? Porque es un acto volitivo de la misma administracin. La voluntad se haya no solo en el acto en s, sino tambin en cada uno de sus elementos. Sin voluntad no hay acto. Declara la voluntad. SUJETO O COMPETENCIA Es el conjunto de facultades o funciones atribuidas a un rgano, el cual es representado por un funcionario que debe tener dicha competencia. Est conformado a su vez por 2 elementos: a) ORGANO INSTITUCIN: trasciende la persona y los tiempos. Es el conjunto de facultades que imputa la ley, para que cuando se encardine en el rgano persona exprese la voluntad del rgano institucin a travs de actos administrativos, pero no es la voluntad del rgano persona sino de la ley. Debe estar investido de competencia. b) ORGANO PERSONA: es la aptitud para actuar. La actividad administrativa va a ser exteriorizada por personas. El rgano persona se encardina en el rgano institucin. Tiene como finalidad instrumentar la voluntad legal del rgano institucin.
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2.- CAUSA (motivo) Es el conjunto de circunstancias de hecho o de derecho que el rgano o ente pblico tuvo en cuenta al momento del dictado del acto administrativo. La causa es la motivacin del acto. Al acto le falta la causa cuando los hechos y el derecho invocados no existen o son falsos o cuando se viola la ley aplicable, las formas o la finalidad. La causa responde al porque? de la realizacin del acto. Por ej.: para que se otorgue la jubilacin de una persona, antes se deber constatar el cumplimiento de los requisitos objetivos que exige la ley de jubilaciones. En la cesanta primero se constatar la violacin del deber y luego, cuando est comprobada la infraccin, se dicta el decreto declarando la cesanta. 3.- OBJETO O CONTENIDO Es lo que el acto administrativo dispone, exterioriza. Es lo que quiere realizar en el mundo exterior. El contenido debe ser siempre lcito, moral, concreto y posible, de lo contrario tendr vicio de ilegitimidad y el acto ser nulo. Es la resolucin que toma la administracin para un caso concreto, el contenido del acto, lo que decide el acto basndose en su causa y motivo. El contenido puede ser positivo o negativo, cuando realiza pretensin o desconoce derecho. El objeto es lo que el acto otorga. Requisitos: - Debe ser cierto y determinado o susceptible de determinacin. - Lcito. - Debe ser fsica y jurdicamente posible. - Razonable. - Moral. 4.- FIN. Es lo que justifica la emisin del acto. Es el para qu del acto administrativo. Razn que justifica la emisin del acto. Si no hay fin que justifique emisin del acto, no hay porque dictar el acto. En la causa se va gestando la voluntad final del rgano y se termina de gestar cuando el rgano persona hace el proceso intelectivo y volitivo de las circunstancias y dicta el acto. Dijimos que la causa es la motivacin del acto. El fin es la justificacin del acto.
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2- ETAPA CONSTITUTIVA/ instrumental: es la etapa de exteriorizacin o instrumentacin de la voluntad administrativa, es cuando el rgano/ente dicta el acto administrativo. (esto es la llamada motivacin) Aqu tenemos 3 subelementos: 1) firma, nombre de quin firma y cargo. 2) existencia de motivacin 3) exteriorizacin de los motivos que causaron el dictado, es decir la exteriorizacin de la causa de manera sucinta y de forma comprensiva. Se debe hacer un resumen de la misma. LA CAUSA ESTA EN LA ETAPA PRECONSTITUTIVA Y LA MOTIVACIN EN LA ETAPA CONSTITUTIVA. IMPORTANCIA DE LA MOTIVACIN: SE PUEDE IMPUGNAR LA DECISIN SI STA NO COINCIDE CON LO ACREDITADO COMO CAUSA. A veces, el hecho de que no haya motivacin no implica que no haya causa. La falta de motivacin implica nulidad del acto porque as lo establece la Ley 9070, y an si sta no lo estableciera, la solucin sera la misma porque va en contra de las exigencias del estado de derecho. 3- ETAPA POS CONSTITUTIVA/ post instrumental: Aqu el acto administrativo nace jurdicamente hacia el exterior y comienza a producir efectos jurdicos. HASTA LA ETAPA CONSTITUTIVA HAY ACTO VLIDO, DESDE LA ETAPA POSCONSTITUTIVA HAY ACTO EFICAZ El estado est obligado a notificar el acto adm. Por cedula para luego darle eficacia. Los actos adm. Deben llegar a conocimiento directo del administrado. Ej si lo cesanteo debo notificar por carta docum.o cedula. En el caso de que no se notifique el acto es como si no existiera (no produce ningn efecto)
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1.- TEORAS DE LA INVALIDEZ ADMINISTRATIVA Acto adm. Declarado con cada uno de sus elementos para ser vlido. La falta de los elementos esenciales o el vicio de ilegitimidad de algunos de ellos causa la NULIDAD. Es asi q entramos en la teora de la invalidez.
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Nulidad civil Nulidad absoluta ints. Pco. juez de ofic. Minist. Publ puede pedir la nulidad imprescriptible no subsanable nulidad relativa ints privado no puede el juez de oficio no puede el minist. Publ. plantearla prescriptible subsanable
Acto nulo
Artculo 14.- el juez a pedido del particular interesado debe constatar. Como el vicio es ostensible, manifiesto, utilizo una via expedita por ej. Amparo (no necesito pruebas que a lo sumo utilizare en un ordinario). El acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable en los siguientes casos: a) Cuando la voluntad de la Administracin resultare excluida por error esencial; dolo, en cuanto se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos; violencia fsica o moral ejercida sobre el agente; o por simulacin absoluta.
Error esencial excluyente: falso conocimiento. Se dicta un acto pero en el cual de haber tenido cierto conocimiento no lo hubiera dictado. Ej. Sabia q estuvo preso pero no que era un violador por lo que lo habran nombrado presidente del consejo prov. del menor. Dolo: acepcin de lo falso o simulacin de lo verdadero. Astucia, engao tendiente a lograr un acto determinado. El acto tiene vicios de voluntad, porque para lograr el acto se simula o engaa. Ej para obtener simulacin se falsifica el documento. Violencia: se amenaza a sujeto que dicta acto adm., por lo que no es libre para dictarlo. Simulacin: se tapa con un acto regular uno que es irregular.
b) Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razn de la materia, del territorio, del tiempo o del grado, salvo, en este ltimo supuesto, que la delegacin o sustitucin estuvieren permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o el derecho invocados; o por violacin de la ley aplicable, de las formas esenciales o de la finalidad que inspir su dictado. Nulidad absoluta * no es subsanable * imprescriptible
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ANULABILIDAD. Artculo 15.- Si se hubiere incurrido en una irregularidad, omisin o vicio que no llegare a impedir la existencia de alguno de sus elementos esenciales, el acto ser anulable en sede judicial. CARACTERSTICAS - Los actos administrativos gozan de la presuncin iuris tantum de legitimidad, por ello el juez no puede de oficio decretar la nulidad del acto. El juez debe siempre investigar el acto, sea o no ostensible el vicio. Siempre debe sustanciarlo y correr traslado de la demanda, nunca inaudita parte. - Es imprescriptible, no pueden ser saneados. La Administracin pude expedir un acto nulo y pedir su nulidad a travs de la va de la lesividad. No puede revocar per se. - En el mbito civil. quien cooper en la realizacin del acto nulo o lo gener, no puede pedir la nulidad del acto. En cambio, en derecho administrativo, la Administracin pude pedir la nulidad del acto que ella misma gener por medio de la Accin de Lesividad. - En el derecho civil los casos estn expresamente previstos por la ley, hay una especie de tipicidad. En materia administrativa no se puede establecer un catlogo de circunstancias que hagan a un acto nulo, s existen algunas normas que establecen situaciones tpicas de nulidades. Ej: en materia de decretos, falta de firma en el refrendo; para adjudicar una obra pblica se necesita partida presupuestaria. - La nulidad administrativa se produce cuando el acto administrativo tiene un vicio que afecta alguno de sus elementos esenciales o ante la carencia de uno de stos elementos. - En materia administrativa el acto es nulo o vlido. Se reconoce la existencia en el Derecho Administrativo de nulidades absolutas y relativas, si bien no se aplican literalmente las disposiciones del Cdigo Civil; en tal sentido, el vicio de incompetencia, a causa de una prohibicin constitucional, como era en el caso la violacin del art. 109 de la Const. Nac, configura un supuesto de nulidad absoluta. Como consecuencia de la categora de nulidad absoluta que la Corte determin, surgen las peculiaridades del rgimen jurdico de tal tipo de invalidez, que son las siguientes: a) el acto no es susceptible de saneamiento, b) no se prescribe la accin para perseguir este tipo de nulidad (absoluta) del acto administrativo, no rigiendo en tales supuestos, el art. 4030 del Cd. Civ. Pero la Corte apunta, adems, que con arreglo a lo dispuesto en el art. 1050 del Cd. Civ. "la declaracin de nulidad vuelve las cosas al estado en que se encontraban antes de dictarse el decreto objetado", es decir, que la invalidacin surte efectos ex tune, en el sentido contrario a la concepcin de la doctrina que vinculaba tal circunstancia a la clasificacin entre actos nulos y anulables. - Es muy importante la valoracin del juez, quien va a decidir si el acto es nulo o vlido. El nico que decreta la nulidad es el juez. Segn la gravedad del vicio, del acto puede estar afectado de manera esencial o no. - La Administracin Pblica puede REVOCAR sus propios actos (EXCEPCIN: cuando generen derechos objetivos y hayan nacido en cabeza de su titular: recordemos que el derecho nace con la notificacin), pero solo el juez puede declarar la NULIDAD del acto. La exorbitancia del Derecho Pblico admite alegar la ilegitimidad de sus propios actos a travs de la Accin de Lesividad para que el juez los declare nulos. - La creacin pretoriana de la Corte se aplic primeramente en el mbito nacional, luego fue adoptado por las provincias. Cada provincia puede tener su interpretacin en materia de nulidades administrativas y plasmarlo en una ley. En la provincia de Entre Ros no existe ley de nulidades administrativas, sino que hay una creacin pretoriana del S.T.J. La Ley 7061contiene algunas normas sobre nulidades administrativas. 2.- EFECTOS DE LA DECLARACIN DE INVALIDEZ (Cassagne) La Administracin tiene la facultad para crear unilateralmente vnculos obligatorios, la presuncin de que siempre acta de buena fe y el inters pblico que persigue. Dichas razones tornan inaplicable, a nuestro juicio, la temtica civilista de los efectos de la declaracin de invalidez y nos lleva a sostener la tesis de que en el Derecho Administrativo todo tipo de nulidad (sea absoluta o relativa) opera, en principio, una vez declarada, efectos retroactivos, es decir, ex tune, tanto con relacin a los
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Etapa pre declarativa: se debe respetar procedimientos y formalidades establecidas por la ley. Ej se viola ley de procedimiento de licitacin de obra pblica entonces tenemos un vicio de forma. Etapa de formacin de la voluntad administrativa: por ejemplo cuando se viola el derecho de defensa y debido proceso porque se le hizo prestar juramento de decir verdad como si fuese testigo a la persona sujeta a ese proceso. Cuando hay vicio, es acto es nulo de nulidad absoluta. Etapa de declaracin de la voluntad administrativa: 1) los vicios de esta etapa son la falta de firma (se viola la exigencia de formas especificas para la realizacin del acto) 2) la falta de motivacin. La motivacin del acto es la exteriorizacin de la causa, es la descripcin de los antecedentes que llevaron al rgano a dictar el acto. La falta de motivacin en el elemento forma, o sea no se exterioriza en la forma del acto, la causa. Esta falta de motivacin viola el derecho de defensa ya que no est expresada la causa en el acto FALTA DE CAUSA # FALTA DE MOTIVACION (en el elem. forma) Puede haber causa y no exteriorizacin de motivacin. Puede haber motivacin y no causa. Cuando hay vicio, es acto es nulo de nulidad absoluta. Ej: si en el mbito provincial a un decreto del gobernador le falta la firma; o en el mbito nacional, si a un decreto de necesidad y urgencia no Etapa de notificacin del acto administrativo: la nulidad de la notificacin no produce la nulidad del acto, sino su ineficacia. 6.- SANEAMIENTO O CONVALIDACIN DEL ACTO ADMINISTRATIVO ACTO INSANEABLE: NULIDAD ABSOLUTA: Cuando el vicio del acto es grave no puede ser saneado. ACTO SUJETO A APRECIACIN DEL CASO CONCRETO: Hay mecanismos de saneamiento cuando los actos presentan vicios leves. Mtodos de saneamiento, son 3: - RATIFICACIN: esta posibilidad es viable cuando un acto administrativo ostenta un vicio de incompetencia en razn del grado y es saneado a travs de una ratificacin. La misma es efectuada por un rgano jerrquicamente superior que dicta el acto ratificatorio del acto que tiene el vicio ( es inmediato) Efecto es ex tunc. Ej. El jefe de polica manda a comprar ms autos patrulleros de los que puede ordenar, por lo que luego ese acto es ratificado por el P.E., siendo vlido el acto desde que lo dicto el jefe de policas. - CONFIRMACIN: medio de saneamiento de un vicio leve del acto adm. Por rgano superior o inferior al que dicto el acto. el acto confirmatorio es dictado por el mismo rgano que dict el acto confirmado.?? Efecto ex tunc. CONVERSIN (reconversin): lo que pretende es subsanar un defecto pero no es una especie dentro de los mecanismos de saneamiento tpicos.
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distintas especies: 1) REVOCACIN POR RAZONES DE ILEGITIMIDAD: cuando un acto administrativo tiene un vicio de ilegitimidad grave (que lesiona el ordenamiento jurdico vigente), la Administracin ejerce su prerrogativa de revocar este acto. -por ilegitimidad - Puede ser revocado en SEDE ADMINISTRATIVA *de oficio -por oportunidad, merito, convencin -por caducidad *a pedido de parte - por ilegitimidad SEDE JUDICIAL solamente cuando haya nulidad absoluta por va de * amparo: aqu el actor es un particular y no agota la va administrativa. Vicio del acto debe ser ostensible para poder ser declarada nulidad por va expedita. * contenciosa administrativo: particular agota va administrativa y se va a sede judicial. Aca no necesita ser ostensible el vicio. * Accin de lesividad: aqu el actor siempre es el estado, entonces pide revocacin del acto administ. Para lo cual previamente por decreto debe dictar que el acto es lesivo. Ac no necesita ser ostensible. SEDE ADMINISTRATIVA de oficio a pedido de parte *ints legitimo o D. subjetivo: violados, asique solo puedo pedir revocacin por ilegitimidad del acto administ.
SEDE JUDICIAL
Solo puede revocar acto adm. Por ilegitimidad (sancin es nulidad absoluta)
Esta revocacin produce efectos ex nunc y ex tunc (hacia el futuro y hacia atrs). En principio, no es indemnizable. 2) REVOCACIN POR OPORTUNIDAD, MRITO Y CONVENIENCIA O REVOCACIN POR INTERS PBLICO: esta situacin se da cuando un acto administrativo que en alguna oportunidad fue legtimo, en razn al inters pblico es revocado porque han cambiado las circunstancias fcticas, de inters o conveniencia en relacin al mismo inters pblico. Si la revocacin causa un dao es indemnizable. La indemnizacin es semiplena. Tiene efectos ex nunc. Ej: caso motor II: estacin de servicio con autorizacin en 1960, luego en1970 cambia normativa y le piden cierre porque existen edificios con dptos. al lado. 3) CADUCIDAD: caso de extincin de actos administrativos por sancin cuando el particular incumple las obligaciones que tiene a su cargo. Entonces la administracin debe sancionar por incumplimiento obligacin deberes a su cargo. Se da generalmente en los contratos administrativos. Ej: comitente que no cumple con la obra pblica. La caducidad no es indemnizable. Ej. incumplimiento sistemtico de clausulas obligacionales en el contrato de concesin del servicio pco. De transporte, ferrocarriles o subtes. Le permiti al P.E.N. decretar caducidad y sancionar a empresas quitndole concesiones del servicio.
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1.- PRINCIPALES INSTITUCIONES QUE COMPONEN LA DINMICA DE LA ADMINISTRACIN PBLICA Aqu nos vamos a referir a la Actividad Interventora De La Administracin Pblica. SERVICIO PBLICO: es la primera actividad de intervencin. Es una actividad de prestacin. PODER DE POLICA: aqu la actividad de intervencin se traduce en una limitacin a los derechos de libertad, donde la esfera jurdica del particular se comprime: hay gravmenes. FOMENTO: se da cuando la actividad de intervencin se traduce en la expansin de la esfera jurdica del particular mediante la concesin de beneficios. DERECHO PENAL ADMINISTRATIVO CONTRAVENCIONAL: cuando la actividad de intervencin consiste en la aplicacin de sanciones administrativas.
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9.- RETRIBUCIN DE LOS SERVICIO PBLICOS. Sin dejar de reconocer la posible existencia de actividades administrativas que satisfacen necesidades colectivas, cuya remuneracin no se encuentra a cargo de las personas directamente beneficiadas (aun cuando, en todo caso, ellas resulten solventadas a travs de impuestos que se imponen sobre los contribuyentes), el principio en la materia consiste en que todo servicio pblico sea retribuido por los usuarios a travs de una tasa, precio o contribucin de mejoras. Los servicios pblicos son eventualmente retribuibles. ste carcter no hace al concepto. Las tarifas puede adoptar la naturaleza de tributo cuando el servicio pblico es obligatorio para el particular (retribucin universalis) y recibe el nombre de tasa. Cuando son facultativos, la tarifa recibe el nombre de precio. FIJACIN DE TARIFAS: naturaleza jurdica del acto por el cual se fija la tarifa. En los servicios pblicos monoplicos la naturaleza jurdica es un acto administrativo general no normativo, porque tiene contenido concreto. Se rigen por los principios de los actos reglamentarios y el servicio es obligatorio para el usuario. Ej: irretroactividad.
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(esta bolilla est incompleta) 1.- Contratos de la Administracin Los contratos del Estado, contratos de la Administracin o contratos administrativos, estn regidos predominantemente por el derecho pblico y con un rgimen jurdico nico. Estrictamente hablando, no hay contrato civil de la Administracin; en principio, todos son de derecho pblico, sometidos a reglas especiales. El contrato de la Administracin, es una de las formas jurdicas por las que se exterioriza la actividad administrativa, es una especie dentro del gnero contrato, cuya especificidad est dada por la singularidad de sus elementos, caracteres y efectos; en suma, por su rgimen jurdico. No hay armona doctrinaria ni legislativa en cuanto a su denominacin, y es as como se los llama contratos administrativos, contratos del Estado, contratos pblicos, contratos de la funcin administrativa, etc. Dromi los denomina indistintamente contrato administrativo o contratos de la Administracin, pues no comparte la distincin entre contrato administrativo y contrato civil de la administracin, en merito a que el Estado posee una personalidad nica y se rige fundamentalmente por el derecho pblico. 2.- Contratos administrativos. Caracterizacin La actividad administrativa significa la satisfaccin del inters pblico en forma concreta y plena. El contrato administrativo es un instrumento del que se vale la administracin para satisfacer el inters pblico. Tiene que tercerizar muchas cuestiones que no puede construir o salvaguardar por si. El contrato es una tcnica de colaboracin del particular hacia el Estado para coadyuvar el cumplimiento de fines pblicos. Esta tcnica de colaboracin es voluntaria, ya sea en forma amplia o limitada. Si la colaboracin fuere forzosa, dara lugar a la carga pblica. El contrato administrativo es la declaracin de voluntad bilateral comn regida por el derecho pblico que prod uce efectos jurdicos entre rganos o entes estatales o no, y los co-contratantes a los fines de satisfacer el inters pblico. Definicin: es una declaracin de voluntad bilateral, entre un rgano o ente pblico, en ejercicio de su actividad administrativa, y un cocontratante, que puede ser un particular o un rgano o ente pblico; con la finalidad de satisfacer un inters pblico preponderante dentro de un rgimen exorbitante administrativo. Tipos de contratos administrativos: *contrato adm. Donde el cocontrante es un particular o sea de derecho privado: se rige por el derecho administ.; *contratos interadm. Donde el cocontratante es un rgano o ente de la administracin. ej. Entre vialidad y el consejo de educacin p asfaltar una calle que va a una escuela. Se rige por el derecho administ. Y la competencia es contencioso adm. En ambos debe existor un inters public prevalente y solo estos 2 son adm.
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3.- Rgimen exorbitante Son clausulas derogatorias del derecho comn, inadmisibles en los contratos privados, porque rompen el principio esencial de la igualdad de los contratantes y de la libertad contractual que prima en la contratacin civil. En otros trminos, estas clausulas tiene por objeto crear en las partes derechos y obligaciones extraos, por su naturaleza, a los cuadros de las leyes civiles o comerciales. Es por eso, que en virtud de estas clausulas, la administracin puede ejercer sobre su contratista un control de alcance excepcional, modificar unilateralmente las condiciones del contrato, dar directivas a la otra parte, declarar extinguido el contrato por s y ante s, imponer sanciones, etc. Los limites de las clausulas estn sealados por la juridicidad de la actividad administrativa, tanto en su aspecto reglado como en el discrecional. 4.- Formacin del Contrato Administrativo 1)etapa precontrac. Faz iniciadora faz de desarrollo faz integrativa Llamado a concurso etapa con tractual. De adjud.o contratact propiam di cha o decl.
etapa de ejecucin del contrato continuidad mutabilidad limites Obj del C ecuac econ fininc
En la etapa declarativa, la adjudicacin es un acto contractual. Con la notificacin y aceptacin del particular se perfecciona el contrato: con posterioridad a estos actos empieza la etapa de ejecucin. La etapa precontractual se da desde la decisin del Poder Ejecutivo hasta la adjudicacin, y esta abarca: el pliego; la imputacin presupuestaria; la aprobacin de la parte legal; y por ltimo, la publicacin de edictos llamando a licitacin pblica. Etapa precontractual: Las partes negocian generalmente en un pie de igualdad. Tiene 3 fases A) faz iniciadora o Preliminar: es una instancia eminentemente interna que culmina con el llamado a la licitacin pblica. En esta etapa no participa el particular es una faz eminentemente interna de la administracin. Estamos en un proceso de formacin de la voluntad del Poder Ejecutivo. Ej.: nota solicitando obra, luego va una parte tcnica, luego a la parte de presupuestos; tambin a asesora legal que aconsejara la realizacin de pliegos /generales, particulares). Despus ira a otros organismos tcnicos. Si el presupuesto no se trato aqu luego el contrato es nulo. Este proceso sigue hasta que el rgano competente llama a la licitacin pblica y lo manda a publicar al llamado a licitacin. Aqu culmina la faz iniciadora. Diferentes tipos de procedimientos de la faz iniciadora para poder realizar un contrato determinado: *licitacin publica *licitacin privada *contratacin directa va de excepcin *concurso *remate publico En la licitacin publica se debe garantizar igualdad entre concurrentes y la libre concurrencia. Adems es un sistema donde prima la publicidad. Es un llamado a q se vengan a presentar personas indeterminadas (por esto es publica). Caractersticas: *publica: porque se publica el llamado *se llama a personas indeterminadas a presentarse *libre concurrencia de persona fsicas y jurdicas que estn jurdicamente aptas para presentarse. Adems deben estar en las listas de prestadores del estado. Licitacin privada: objeto de menor monto, por lo que la administracin hace una invitacin privada a ofertar. Contratacin directa via de excepcin. Este excepcional mecanismo se da nicamente para casos fortuitos o fuerza mayor por los que no puede (la administracin) esperar el concurso. Este mecanismo debe estar debidamente justificado y fundado o se debe tratar de un caso donde hay un solo proveedor o constructor. Ej.: bomba de cobalto, nico transporte en el pas que la traslada. Concurso: tiene que ver con los profesionales. No se valora el contenido econmico-financiero, sino que se valoran las capacidades tcnicas del co-contratante. Remate pblico: para comprar o vender en subasta pblica. Previamente tiene que haber un llamado pblico. B) Sustancial o faz de desarrollo: es sustancial porque empieza a interactuar el particular. Esta culmina con la revisin (se remiten todas las ofertas validas).
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* Mayor plazo de garanta y espera *entrega inmediata Se tiene que valorar la oferta mas conveniente lo que no significa que sea la de menor precio Subjetivos: *mejor calidad *probada eficiencia ante un producto desconocido
C) faz integrativa: cuando la pre adjudicacin se eleva al poder ejecutivo que autoriza y adjudica la obra pasados los 5 dias de notificada la empresa queda trabado el contrato. En la etapa precontractual la administracin puede dejar sin efecto la licitacin y la frustracin del contrato es suceptible de accin por daos y perjuicios precontractuales por parte del particular Etapa declarativa: o contractual En esta etapa entran a jugar los criterios de seleccin que pueden ser objetivos (precio, garanta) o subjetivos (desempeo profesional). Siempre se adjudica a la oferta ms conveniente y, Cul es? Puede ser la que tiene mejor precio, o la que tiene mejor calidad, o mejor soporte tcnico, etc. El Poder Ejecutivo adjudica la oferta pblica la mejor oferta siguiendo los procedimientos y formas prescriptas por la norma ms conveniente Ej.: ley de obra pblica. Nace y agota esta etapa con la declaracin del Poder Ejecutivo de adjudicacin de obra. Aqu se celebra el contrato con el particular. Siempre delante de este contrato hay un instrumento publico prevalente. Etapa de ejecucin: Comienzan a correr los efectos del contrato. Esta etapa est gobernada por 2 principios: - Mutabilidad: Poder de la administracin, que en funcin del inters pblico, puede modificar clausulas contractuales durante la ejecucin del contrato. El fundamento es el ius variandi. Tiene 2 limitaciones que se fundan en el art. 17 CN: *no pueden lesionar la ecuacin econmica-financiera del contrato; es decir el costo ms la ganancia razonable. Si quiebra esa ecuacin el particular puede rescindir el contrato. Pero en principio por el principio de continuidad de los contratos, debe tratar de renegociar para ajustar dicha ecuacin. Ej.: contrato para proveer 200mil kilos de leche, luego el estado dice que solo necesita 100mil kilos y modifica el contrato. Este sera un cambio sustancial en el objeto del contrato, y el particular podra rescindir el contrato. Un cambio no sustancial del contenido del contrato seria de los plazos o del lugar de entrega. La mutabilidad puede ser negativa como en el ejemplo, en menos, o positiva por ejemplo la ampliacin de una obra. Hay que atender que esto puede lesionar el derecho de otro ofertante que perdi la licitacin porque no le cerraban los nmeros, pero con la ampliacin le hubieran cerrado bien. * Y adems, no puede lesionar o modificar sustancialmente el objeto del contrato (excepcin: las podr modificar en forma razonable en pos del inters pblico). - Continuidad: Siempre debe estarse a la continuidad del contrato. El inters pblico exige la continuidad del contrato para garantizar el mismo. Esto tiene una excepcin: la exceptio non adimpleti contractus produce la suspensin del contrato sin que el particular caiga en mora. Es condicin para oponerla: que el incumplimiento de la administracin sea grave e impida continuar con la obra; y que el particular no est en mora. El particular puede exigir el pago por nota, carta documento o por queja ante el director de obra que controla la marcha de la ejecucin. Porque resulta importante suspender? Para destrabar la rescisin del contrato y no continuar con la ejecucin de la obra afrontando los gastos. 5.- Seleccin del co-contratante de la Administracin. Diferentes procedimientos. Licitacin pblica: es el procedimiento administrativo por el cual la administracin invita a una cantidad indeterminada de posibles interesados a que, sujetndose a las bases fijadas en los pliegos de bases y
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6.- Caracteres: - Formalismo: se encuentra supeditado al cumplimiento de las formalidades exigidas por las disposiciones vigentes en cuanto a la forma y procedimientos de contratacin. Para que sea vlido y eficaz tiene que haber nacido sin ningn vicio de ilegitimidad y haber respetado las formalidades exigidas por la ley, el incumplimiento de esto hace nulo el contrato de nulidad absoluta. Ej.:se dede revisar el pliego. - Desigualdad jurdica: las partes contratantes estn en un plano de desigualdad. Por ello la administracin goza de distintas prerrogativas, entre ellas: la de modificacin unilateral del contrato; la ejecucin con sustitucin del contratista; rescisin contractual; etc. Las clausulas vienen impuestas a modo de contrato de adhesin. El particular puede aceptar o no, el co contratante esta en un pie de desigualdad con la administracin, la autonoma de la voluntad esta notablemente menguada, subordinada a una legalidad o formalidad imperante. - Clausulas exorbitantes o inusuales por lo distinto del rgimen administrativo que tiene prerrogativas y garantas. El contenido del contrato tiene una relacin directa con el fin. - Es intuito personae 7.- Elementos: A- acuerdo de voluntad entre partes. Pero el contrato administrativo, al regirse por sus clausulas exorbitantes de derecho civil y al existir un inters pblico a satisfacer, se rige tambin por prerrogativas que tienen su fuente en el rgimen exorbitante y hacen que no haya una igualdad plena entre partes. El contrato administrativo tiene caractersticas particulares: Es excesivamente formal: la violacin de sus normas acarrea la nulidad absoluta. La autonoma de la voluntad se encuentra menguada: el contrato administrativo es prcticamente un contrato de adhesin, es decir, la administracin establece clausulas y procedimientos de celebracin. Prima el principio de desigualdad entre partes: no solo porque la administracin establece las clausulas previas, sino tambin porque la administracin tiene prerrogativas de orden pblico. Entre ellas: el ius variandi (es decir, la posibilidad de cambiar sobre la marcha, mientras se ejecuta el contrato, las clausulas contractuales. El ius variandi tiene sus lmites, y este es que no puede modificar o alterar sustancialmente el objeto del contrato, ya sea, respecto a la integridad misma del objeto, o respecto a la ecuacin econmica financiera del contrato); facultades de fiscalizacin; y facultades de rescisin. El particular para rescindir un contrato administrativo tiene que acreditar un incumplimiento muy grave de la administracin y adems no debe estar en mora. El incumplimiento tiene que provocar en el particular una imposibilidad de continuar con la obra. El fundamento de esto es que se trata de un contrato de colaboracin. Esto se deber acreditar con un informe contable. El contrato administrativo es un acto administrativo. Los elementos del contrato administrativo son los mismos que los del acto administrativo. Las formas para celebrar un contrato administrativo dependen de cada legislacin local. 8.- Efectos frente a terceros A diferencia del derecho privado que los contratos no pueden ser ni opuestos a terceros ni invocados por ellos (art. 1199 CC), en Derecho Pblico, los contratos de la Administracin puede, en ciertos casos, ser opuestos a terceros; tienen efectos que se extienden a terceros que no son partes. Ej.: En las concesiones de obra pblica, el concesionario tiene derecho de exigir de ciertos terceros el pago proporcional de la obra. A su vez, los terceros pueden invocar el contrato administrativo. Ej.: en la concesin de servicio pblico, por el cual pueden exigir que el concesionario preste el servicio correspondiente en la forma pactada. 9.- Derechos y obligaciones de las partes En la etapa de ejecucin la administracin tiene diferentes obligaciones y prerrogativas: aPagar la certificacin de la obra en tiempo y forma; aceptar la obra en tiempo y forma; y facilitar al particular a lo que se haya comprometido. bLas prerrogativas son exorbitantes del derecho privado. Lo que se quiere es que el particular cumpla con el pliego. Estas son: de direccin; fiscalizacin y control; de sancin, tanto pecuniarias como coercitivas; la resolucin; y por ltimo, el ius variandi.
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1.- Es una obra artificial provocada por el trabajo humano; y el contrato de obra pblica es un medio para realizarlo. Este medio puede ser en forma directa (por la propia administracin) o indirecta (a travs de un contrato o concesin de obra pblica). En consecuencia, la obra pblica es un resultado querido por la administracin en miras del inters pblico; en cambio el contrato y la concesin de obra pblica son sus modos de concrecin. El contrato de obra pblica es el contrato administrativo a travs del cual la administracin pblica le encarga a una persona, sea esta fsica o jurdica, que realice una obra destinada al uso colectivo, a cambio de un precio en dinero. El objeto de este contrato es la construccin de una obra pblica, sea esta inmueble, mueble o servicio. 2.- Puede conceptualizarse segn 3 aspectos: - Objetivo: quedan comprendidos en la nocin todos los bienes muebles, inmuebles y objetos inmateriales. - Subjetivo: en cuanto al sujeto a que pertenece la obra pblica, puede ser una persona pblica estatal o no estatal. Subjetivamente no solo es el Estado -ya sea Nacional, provincial, municipal o entidades descentralizadasel propietario, sino que tambin pueden serlo los entes pblicos no estatales, siempre que tengan delegadas atribuciones o competencias publicas por expreso mandato estatal. - Finalista o teleolgico: la obra pblica es considerada como tal si est destinada a la satisfaccin de un inters general o colectivo.
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anormales: vencimiento del plazo de duracin el contrato (acarrea multas o extincin); extincin por acuerdo de las partes; desaparicin del objeto; rescisin por fuerza mayor, hecho de la administracin o hecho del prncipe; rescisin por fraude, grave negligencia o ejecucin demorada del contratista; rescisin por parte de la administracin por razones de oportunidad, merito y conveniencia a favor del inters pblico; y rescisin por parte del contratista. PRERROGATIVAS PCAS EN ESTE CONTRATO: -RESCISIN UNILATERAL. -DURANTE LA EJECUCIN DEL CONTRATO: IUS VARIANDI, SALVO QUE DESEQUILIBRE LA ECUACIN ECONMICA. LOS QUE SE PUEDEN VER PERJUDICADOS SON LOS CO LICITANTES QUE PERDIERON (PPIOS QUE REGULAN LA LICITACIN PBLICA, SON LA QUE ES EL HECHO DEL PRINCIPE?
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1.- As como la administracin puede otorgar la concesin de una obra pblica, puede contratar con una empresa privada para que brinde por concesin la prestacin de un servicio pblico. Entonces, la concesin de servicio pblico es el contrato por el cual es Estado encomienda a una persona, fsica o jurdica, privada o pblica no estatal, la prestacin de un servicio pblico bajo determinadas condiciones objetivas, subjetivas y temporales. El concesionario acta por su propia cuenta y riesgo. La labor se retribuye con el precio o tarifa pagado por los usuarios o con subvenciones otorgadas por el Estado, o con ambos medios a la vez. Esta delegacin de facultades por parte de la administracin al concesionario, no significa un traspaso definitivo de las mismas, sino que la sustituye o reemplaza en la prestacin, conservando la administracin las facultades de regulacin y control. Esta delegacin es una adjudicacin o imputacin de atribuciones o facultades, una transferencia transitoria de potestades publicas (as lo ha dicho la CSJN en diferentes pronunciamientos). Por otro lado, la concesin de servicio pblico se otorga, directa e inmediatamente, en inters pblico; por eso no puede ser renunciada unilateralmente por el concesionario. Distincin con la figura de la autorizacin y licencia: En un sentido opuesto a la tcnica autorizatoria se encuentra la tcnica concesional que puede originar, a su vez, relaciones contractuales o meramente bilaterales. Toda concesin es constitutiva de derechos e implica que la Administracin transfiere a un particular una atribucin o poder que le pertenece jure proprio. Aun dentro de la tcnica concesional, la figura de la licencia no trasunta per se una vinculacin contractual, ni la idea de monopolio o exclusividad total o parcial de un servicio, ni tampoco las clsicas clusulas de reversin o de rescate que son propias de la concesin. Reporta, adems, la ventaja de generar relaciones bilaterales de inmediato, haya o no reciprocidad, sin necesidad de formalizar un contrato de concesin. A diferencia de la autorizacin no puede suponerse aqu la configuracin de derechos preexistentes ya que el derecho del licenciatario constituye un derecho ex novo que nace con el acto administrativo de otorgamiento, lo que hace que la licencia sea siempre, al igual que la concesin, constitutiva de derechos y no declarativa, como es, en cambio, la autorizacin.
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15.- Extincin: - Modo Normal: la expiracin o el cumplimiento del plazo. - Modos Anormales: Rescate: es la decisin unilateral de la administracin que, por razones de inters general, de reorganizacin del servicio, pone fin al contrato antes del vencimiento del plazo, asumiendo directamente la ejecucin del mismo. Ante el rescate procede la indemnizacin total correspondiente, sindole aplicables las normas de la expropiacin. El rescate no requiere preaviso. Caducidad: la cual declarada legtimamente no crea derecho a indemnizacin. En cuanto al rescate de la caducidad, la CSJN ha indicado que la declaracin de caducidad no autoriza por si la ocupacin por parte de la autoridad concedente de los bienes propios del concesionario afectados a la prestacin de servicios que constituyen el objeto de la concesin. Una cosa es la concesin; otra los bienes del concesionario por ms que estn afectados del como que se acaba de indicar. Rescisin: ya sea esta unilateral o bilateral. Revocacin por razones de oportunidad, merito o conveniencia. Concurso preventivo o quiebra. 16.- Los bienes afectados a la prestacin del servicio pblico pueden pertenecer al Estado o al concesionario, o pueden ser unos de aquel y otros de este. Los bienes del Estado que el concesionario utiliza para la prestacin del servicio pblico, en principio, pertenecen al dominio pblico. Por su parte, los bienes del concesionario que afecten al servicio pblico son propiedad privada de aquel, pero sujetos a un rgimen especial. Qu ocurre con los bienes cuando se extingue el contrato? Los bienes estatales deben ser restituidos al Estado concedente, salvo disposicin en contrario. Los bienes particulares del concesionario afectado a la prestacin de servicio, si las partes no estipulan cual ser el destino de ellos, seguirn perteneciendo al concesionario. Sin embargo, generalmente se pacta que esos bienes pasen al dominio del Estado con o sin indemnizacin en favor del concesionario. 18.- El fundamento constitucional de la interpretacin restrictiva de tales concesiones o licencias deviene de que ellos constituyen una excepcin a la regla de la libre competencia prevista en la Constitucin, con lo cual slo son
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1.- Contrato de empleo o funcin pblica: conceptos Cassagne: considera al empleo pblico como un contrato. Analiza diferentes teoras para explicar la naturaleza contractual. Esta es la postura mayoritaria. Lisa: sostiene una tesis contraria a la contractual. Funcin pblica: viene de funcio, que significa desempear, ejecutar, etc. Supone movimiento, la nocin es dinmica, entiende una accin, y como toda accin busca un fin. En el caso del Estado, el fin es pblico y se obtiene a partir del ejercicio de funciones que tambin son pblicas. Sentido amplio: todas las funciones del Estado (Poder ejecutivo, legislativo y judicial). Sentido estricto: solo se atiene a la actividad materialmente administrativa. Relacin con servicio pblico: no toda funcin implica prestacin. Funcin pblica es una nocin ms amplia que la de servicio pblico. Funcin pblica y carga pblica: no se trata de lo mismo. Hay una relacin de gnero a especie. La funcin pblica es el gnero. El acceso a la funcin pblica puede ser: voluntario (este es el caso tpico, ya sea por constitucin o desarrollo), u obligatorio (este es el mbito de las cargas pblicas, que son de dar o de hacer). Caracteres de las cargas publicas: igualdad; legalidad; temporalidad; gratuitas; son intuito personae y por lo tanto no permutables; y de carcter coactivo. Funcionario pblico: es una nocin dinmica que depende del constituyente o legislador. Se puede tomar desde 2 puntos de vista: amplio (referido a los poderes del Estado), o restringido (que refiere a la administracin pblica nicamente) Para la doctrina francesa hay acto administrativo si se vincula el servicio pblico. Hay funcin pblica si coadyuva a la prestacin de un servicio pblico. Por qu interesa la nocin de Funcin Pblica? - Para alcanzar una nocin de funcionario pblico es interesante la actividad que realiza. - No interesa por la forma en que accede, ni si encabeza un rgano o no. - Tampoco interesa la duracin del mismo. - No hace a la cuestin que sea una actividad gratuita u onerosa. - La funcin debe ser realizada personalmente por el agente. - No interesa si el funcionario dedica todo o parte de su actividad a la Administracin. Caracteres del Funcionario Pblico: - El cargo de la funcin debe ser desempeado personalmente, no por representante. - Las relaciones rigen hacia el futuro. - Tiene que estar vivo el agente pblico. - No pueden ser personas jurdicas los funcionarios pblicos. Esto debido al art. 16 CN (Habla de habitantes y no de personas). 2.- Personal de la Administracin Pblica. Clases y categoras. A- Personal Bsico: Empleado pblico y Funcionario pblico.
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B- Atae a cualquier actividad al servicio del ente que se dirija de un modo directo o indirecto al cumplimiento de los fines del ente. Puede ser cualquier prestacin. C- El contenido de una relacin jurdica es lo que me permite distinguir una relacin jurdica de otra. Conjunto de deberes y derechos que asumen las partes. 4.- Ingreso a la funcin o empleos pblicos. Hay diferentes maneras de ingresar a la funcin pblica. Segn la vol de la persona, pueden ser: voluntaria regular irregular coactivo = cargo pblico espontaneo En cuanto al regular, hay que distinguir: Herencia de los cargos: Ej.: regmenes monrquicos. Han sido declarados inconstitucionales las normas que determinan que ante la muerte de un empleado pblico entra a ocupar su cargo el cnyuge suprstite o su hijo. Esto atenta contra el principio de igualdad ante la ley. Compraventa de cargos Arriendo de cargos: el arriendo era lo mismo que la compraventa, pero de carcter transitorio. Ambos atentan contra el rgimen republicano. El sorteo es un modo de ingresar? No lo es, es un mecanismo de seleccin. Dos fases: 1) insaculacin. 2) desinsaculacin. En el mbito judicial hay mucho sorteo de juzgados, de secretario, etc. Eleccin: mecanismo de seleccin. El procedimiento general de ingreso es el NOMBRAMIENTO, es decir, el acto administrativo que debe reunir los elementos. Este puede ser: discrecional (por acto discresional); condicionado (a una serie de requisitos, a un procedimiento de seleccin determinado); o reservado (a un nmero determinado de personas). Otra forma de acceder es el sistema de accesin, es decir, se da cuando una persona por ser titular de una funcin por accesin, ejerce otra funcin. Ej.: por ser decano de una universidad nacional, por el slo hecho de serlo, son consejeros universitarios, integrando el consejo superior de las universidades. El concurso es un modo de ingreso? No lo es, es un modo de seleccin. Este puede ser de diferentes maneras. Cerrado o abierto; y de antecedentes y oposicin o, de antecedente u oposicin. Hay nombramientos que hace el Presidente de la Nacin por si solo (art. 99 inc. 7). Estos son: consulares; secretarios y ministros. Hay nombramientos del Presidente de la Nacin que necesitan el acuerdo del Senado. En este caso quien nombra? El que nombra es el Presidente, o gobernador si es el caso, solo que pasa a ser un acto complejo porque necesita el acuerdo del Senado. El poder residual de nombramiento est en cabeza del jefe de gabinete que es el jefe de la Administracin pblica. Nombramiento a prueba: hay bsicamente dos sistemas en cuanto a la estabilidad del empleado pblico: Gente que adquiere automticamente estabilidad; y otros que necesitan de un acto de ratificacin para el mismo. La regla es la estabilidad automtica, salvo un acto expreso de la administracin. Para que se revoque, se necesita de un acto motivado. Mientras ms perjuicios causa la medida, mayor es la necesidad de motivacin del acto. Por otro lado, la estabilidad no implica el derecho a conservar la misma funcin. El apego a la funcin depender de la idoneidad que yo haya demostrado en el ejercicio de la misma. Reingreso a la funcin: se constituye una nueva relacin con conservacin de la categora anterior, computando aos de aporte ms antigedad. Esto tiene como presupuesto una previa renuncia del empleado. Si el empleado fuese cesanteado y el mismo apela esta decisin ante el Poder Judicial y este declara el acto como ilegitimo, no habr reingreso sino reincorporacin. Empleado de facto: se deriva de la prdida de la investidura. Para ser funcionario de facto tiene que haber funcin pblica. Es lo mismo ser empleado de facto que ser incompetente? No lo es, hacen a diferentes vicios. El primero es un vicio de falta de investidura, mientras que el segundo puede o no estar investido con el ropaje jurdico, pero acta fuera de su rbita de atribuciones.
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Adems existen un conjunto de Derechos que emanan del art. 34 de la ley 9.755: Con contenidos exclusivamente econmicos, ya sea, simultneos a la relacin laboral o, posterior a dicha relacin, como es la regulacin previsional. Con contenidos no preponderantemente econmicos, aunque luego haya consecuencias econmicas. Aqu hablamos de la Estabilidad, que puede ser propia o impropia. Esta ltima es sustituible por una indemnizacin. En la estabilidad propia el agente debe ser reinstalado, puesto que no es sustituible por indemnizacin. La CSJN estableci en el caso Madorrn la estabilidad del art. 14 bis CN como propia, salvo que haya justa causa y razonabilidad. Adems la estabilidad puede ser absoluta o relativa, esto hace a la residencia. Ej.: la nica forma de trasladar a un juez es con su consentimiento expreso (carcter absoluto). En cuanto a un ejemplo del carcter relativo, tiene que ver con el personal militar, que son mudables sin su consentimiento. Derecho a la carrera: se trata de una motivacin para el agente, y por ello no debe quedar a merced de los gobiernos de turno. En esto se asemeja a la estabilidad, puesto que se trata de un derecho positivo, no material. Derecho al descanso: ya sea, a solicitud del agente (licencia); o prescripto por la ley (Feria judicial). Se traduce en la no prestacin de servicios. Derecho a la renuncia: se fundamenta en que el empleo pblico es voluntario. Produce por s mismo la ruptura de la relacin? No, debe ser aceptada por la administracin. El silencio de esta, opera a favor del particular. Derecho de asociacin: esto quiere decir que se pueden agremiar. Derecho de huelga. 7.- Responsabilidad de los agentes Civil (arts. 1109 y 1112 CC) Penal (arts. 23, 29, 30, 67, 77, 214 a 236, y 248 a 273 CP) Contable Disciplinaria. Poltica (arts. 53, 60, 99 inc. 1, 100, 101 y 102 CN) Todas pueden originarse de un mismo o diferentes hechos. En cuanto a la responsabilidad penal y la disciplinaria, se diferencian en que protegen bienes jurdicos diferentes. Porque la segunda protege la regularidad del servicio. Pero se asemejan en que ambas tienen el mismo fundamento. 8.- Extincin del empleo publico Renuncia. Muerte. Jubilacin o retiro. Extincin del ente donde presta servicio el agente. Supresin del cargo donde presta servicio el agente. Vencimiento del contrato si es personal temporario. Por sanciones disciplinarias: Correctivas (apercibimiento; cesanta y suspensin). Purgativas (exoneracin). 9.- Competencia Ante quin se litiga? El Art. 55 de la ley 9.755 responde a esta pregunta: El agente que considere vulnerado sus derechos podr recurrir ante la autoridad administrativa pertinente ejerciendo su derecho de peticionar. Contra las resoluciones procedern los recursos administrativos previstos en las normas procedimentales vigentes, contra la decisin que cause estado, conforme la legislacin vigente, quedar habilitada la va Contencioso Administrativa.
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4.- Formas y modalidades de contratacin: La seleccin del proveedor de la Administracin implica la posibilidad de utilizar diversos procedimientos que se encuentran previstos en la ley 5.140 en su art. 26 y ss., entre ellos: licitacin pblica o privada dependiendo del monto indicado en el presupuesto; solicitud de cotizaciones para compras pequeas previstas en el presupuesto; por iniciativa privada; contratacin directa por va de excepcin; etc. Compras dirctas por va de excepcin: se dan por causas excepcionales que son especficas. Ej.: urgencia pblica que no quita que se haga un concurso de precios, pero a veces si es un nico proveedor se le compra directamente a l sin tener que hacer concurso de precios. Generalmente debo pedir presupuestos de precios (2 o 3), pero en la prctica se compra directamente, lo que la diferencia de la licitacin, es que no respeta montos. Excepcin a los mecanismos normales de compra, a diferencia de la licitacin privada (que tengo montos bajos y por lo tanto invito a ofertar a 2 o 3) ac en la va de excepcin probando la urgencia se sacan los lmites a los montos. 5.- Prerrogativas y derechos de la Administracin: Direccin Control: puede recibir mercaderas de forma condicionada a un anlisis de calidad y cantidad comprada. Esta prerrogativa est en el pliego pero aunque no est, siempre se condiciona la recepcin de la meracadera. Ac te bajan mercadera (en da y lugar acordados) y luego se hacen anlisis bromatolgico y luego a los 10 das se le paga. El particular se tiene que asegurar que lo que entrega est en condiciones.
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La que con ms intensidad se dan son las prerrogativas de control y fiscalizacin. Cuando se lleva a cabo cualquier tipo de compra, la administracin la recibe condicionado a un control de calidad. Siempre recibe en forma condicional; se pone a prueba lo recibido. Adems, la administracin tiene diferentes obligaciones, entre ellas: Pagar el precio convenido Recibir lo acordado Y otras obligaciones generales como estas: no lesionar la ecuacin econmica financiera; y no modificar sustancialmente el objeto del contrato. 6.- Derechos del Co-contratante. El co-contratante tiene estas obligaciones: Ceirse al pliego y a la ley. Entregar la mercadera conforme a lo acordado El respeto de los plazos Entregar en tiempo y lugar pactado Tambin el co-contratante tiene derechos: Que le respeten la ecuacin econmica financiera, y Oponer excepciones de incumplimiento 9.- Extincin: normal: se da con el cumplimiento del contrato anormal: hay distintos supuestos, entre ellos por muerte; quiebra o por rescisin. Incumplimiento grave: del particular o de la administracin. Caducidad. Contiendas y controversias. Si el particular rescinde por incumplimiento grave de la administracin, tiene que esperar que la administracin conteste si acepta o no la rescisin. En el caso de aceptarla, le dir en el mismo acto que reconoce la indemnizacin que reclama. Pero en el caso de no aceptar la rescisin, se debe agotar la va administrativa, y luego se va al STJ para que lo indemnice por daos y perjuicios por declaracin de rescisin. 11.- Contrato de Emprstitos pblicos. Nocin conceptual Es un contrato por medio del cual la Administracin adquiere financiamiento econmico de particulares a cambio de bonos, valores u otros ttulos generalmente al portador, que devengan intereses y que se cancelan en determinadas condiciones, con la finalidad de financiar y conseguir dinero con miras a satisfacer un inters pblico determinado. El emprstito pblico tiene su correlativo en el crdito individual, prstamo civil o comercial; es un mutuo. El bono federal: este contrato no se da cuando emiten el bono, sino cuando el particular lo aduiere. Estos ttulos son al portador, tienen una tasa de inters y un plazo de vencimiento; en cambio el bono federal no era voluntario sino compulsivo, el particular lo deba aceptar. Era como un emprstito para las empresas, que significacaba un contrato. En principio no sucitaban cuestin contensioso administrativa. 12.- Hay diversas posturas que analizan la naturaleza jurdica del mutuo. Algunos sostienen que es una obligacin unilateral autnoma, negndole el carcter contractual, porque el Estado es quien establece las condiciones generales de los valores sin tener en cuenta al futuro tenedor. Otros autores, entre ellos Dromi, sostienen que es un contrato administrativo pues participa de sus mismos caracteres. Adems, el emprstito pblico no es otra cosa que un mutuo.
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1.- Los bienes del Estado se dividen en dos grandes masas: bienes del dominio pblico y bienes del dominio privado. Los primeros son aquellos sometidos a un rgimen jurdico de derecho administrativo, dominados por los principios de inalienabilidad, imprescriptibilidad y existencia de un poder para su tutela; soportando reglas diversas de delimitacin, de proteccin penal, de utilizacin, desconocidas en el derecho privado. Dichos bienes sirven para la satisfaccin de fines pblicos, por ello es que su rgimen exorbitante se justifica por el uso o utilidad comn (en forma directa o indirecta) por parte del Pueblo (es un derecho colectivo o difuso); es decir, la finalidad social de dichos bienes. Los bienes de dominio privado son aquellos que, si bien apuntan al bienestar general, slo son usados de manera indirecta o mediata por medio de agentes de la administracin. Esta distincin no basta para diferenciar antolgicamente ambas categoras, ya que se basa en la teora de la doble personalidad estatal y en realidad dichos bienes participan de una misma naturaleza jurdica: son bienes materiales o inmateriales que, en calidad de derechos reales, integran el activo patrimonial de su dueo, el Estado. Hoy en da no existen ni actos, ni contratos, ni bienes que sean en un cien por ciento ajenos al derecho pblico. Por ejemplo, las tierras fiscales, siendo un bien privado, no pueden ser enajenadas conforme las reglas del derecho privado, ya que se debe cumplir con la reglamentacin estatal que regula dicho acto. La CSJN ha dicho que lo que interesa no es el nombre sino el nivel de proteccin que el derecho positivo le otorgue, a los fines de determinar la posibilidad de que los bienes puedan ser adquiridos por prescripcin. Si, por ejemplo, el inmueble a usucapir no satisface una necesidad comunitaria directa e inmediata nada impide que sea adquirido por prescripcin, por no ocasionarse demrito alguno al inters general. 2.- La naturaleza jurdica del dominio pblico puede sintetizarse como un derecho real de propiedad caracterizado en razn del sujeto que lo titulariza y la finalidad social que persigue. Diez sostiene que es un conjunto de bienes de propiedad al Estado (lato sensu), afectados por ley al uso directo o indirecto de los habitantes Por su parte, Marienhoff sostiene que es una masa o conjunto de bienes que, debido a los fines que tiende a satisfacer, est sometido a un rgimen jurdico especial de derecho pblico. 3.- El concepto de dominio pblico comprende los siguientes elementos: Quien es el sujeto titular del bien (El Estado en cualquiera de sus presentaciones o las entidades pblicas). Marienhoff sostiene que el sujeto titular es el pueblo, representado por el Estado. Qu cosas o bienes integran el dominio pblico: Bienes muebles (salvo las fungibles o consumibles); bienes inmuebles; bienes inmateriales y derechos. La finalidad de incluir una cosa determinada en el dominio pblico debe ser el uso pblico, ya sea en forma directa o indirecta. Los bienes tienen que someterse a un rgimen de derecho pblico a travs de una ley del Congreso Nacional, ya que la ley Nacional es la que declara que un bien es pblico o privado, mientras que la local puede regular su forma de uso. 4.- Afectacin y desafectacin: competencia, formas y requisitos La CSJN ha dicho que la afectacin de un bien al dominio pblico consiste en una manifestacin de voluntad del Poder pblico por la cual la cosa queda incorporada al uso y goce de la comunidad. El rgano competente para afectar un determinado bien ser la legislatura nacional, en el caso de los bienes naturales; y los rganos locales en los casos de los bienes artificiales. Formas de afectacin: -Por prescripcin: transcurridos 20 aos (art. 4016 C.C) el Estado afecta un bien privado, poseyndola por el trmino fijado por ley y realizando actos idneos para prescribir (Ej.: mantenimiento de un terreno) -Por el uso inmemorial: es una forma de adquirir por el transcurso de un lapso de tiempo fijado en el doble del plazo mximo de la prescripcin larga establecida en la mayora de las legislaciones: 60 aos. Se prueba con testigos, documentos, etc. La desafectacin consiste en una declaracin de voluntad por parte del Estado o en un hecho que trae como consecuencia hacer salir un bien del dominio pblico de ste. El rgano competente para desafectar ser: -Para los bienes pblicos naturales, dejando subsistente su individualidad, la legislatura nacional -Para los bienes naturales, cuando no queda subsistente su individualidad, la legislatura local, por ser el titular de aquellos (Ej.: ro que se seca), salvo que por una obra se busque anular la navegacin de un ro, en ese caso se necesitar autorizacin nacional. -Para desafectar bienes pblicos artificiales, el rgano legislativo del titular del bien.
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Se pueden distinguir tambin entre aguas pblicas, o del dominio pblico, aguas del dominio privado y las que revisten el carcter de res nullius, como las pluviales que caen en terrenos pblicos, segn la opinin predominante. Disienten Marienhoff y Allende, quienes llegan a la conclusin de que pertenecen al dominio pblico del Estado, quien autoriza su utilizacin gratuita. Dejamos fuera del cuadro a las aguas que estn ms all del mar territorial, que son las que los romanos llamaban el vaare liberum y que consideraban res communes, insusceptibles, por lo tanto, de apropiacin. MARTIMAS TERRITORIALES. El art. 2340 es la norma bsica que declara comprendido entre los bienes pblicos al mar territorial hasta la distancia indicada por dicha ley, es decir doscientas millas marinas medidas desde la lnea de las ms bajas mareas. La ley 17.094 se refiere, en su art. 2, al lecho y al subsuelo de las zonas submarinas adyacentes, y lo extiende hasta la profundidad donde sea posible la explotacin de los recursos naturales. La afectacin al dominio pblico es de carcter esencial, o sea que no puede haber una desafectacin, pero ello no obsta a la concesin de permisos de cateo o explotacin de la plataforma submarina, de la riqueza ictcola o de la flora o fauna marina. MARTIMAS INTERIORES. A ellas se refiere el inc. 2 del art. 2340, que tambin declara del dominio pblico "los mares interiores, bahas, ensenadas, puertos y ancladeros'". La baha es el espacio comprendido entre la curva cncava que forma la costa naturalmente y la cuerda o lnea recta que une los extremos de dicha curva, siempre que no exceda el segmento -as determinado- de cierta longitud. Longitud sobre la cual los autores y las conferencias internacionales no se han puesto totalmente de acuerdo. Cuando esa distancia es muy extensa la sinuosidad se denomina golfo. El artculo no se refiere a ellos pero la ley individualiza a los golfos de San Matas, Nuevo y San Jorge, y declara expresamente que sus aguas son territoriales. No era necesaria la referencia a las bahas, dado que entran en el concepto de aguas marinas interiores todas las comprendidas en sus espacios. De ah la importancia de la distincin. La fijacin matemtica no es suficiente, ya que, como en lo referente a estuarios, existen accidentes que tradicionalmente se designan como bahas aunque no responden a cnones internacionales: bahas histricas. Lo dicho respecto de las bahas es aplicable a las ensenadas que son, en realidad, bahas de menor dimensin. Puerto (natural) es la entrada de mar (o ro) entre dos costas naturales lo suficientemente elevadas y cercanas una de otra como para que las aguas y los buques queden al abrigo de los vientos y de las marejadas . Este abrigo puede hacerse tambin artificialmente. Isla: es una extensin de tierra rodeada por agua. El rasgo caracterstico es el de hallarse circundada totalmente por agua. En nuestra legislacin, las islas formadas o que se formen en el mar territorial, en toda clase de ro o lagos navegables, pertenecen al dominio pblico del Estado, conforme lo establece el art. 2340 inc.6 del CC. 11- Dominio pblico fluvial y lacustre. Cursos de agua: su navegabilidad. Consecuencias legales. Ros interprovinciales y provinciales. CORRIENTES: el inc. 3 del art. 2340, en su redaccin original, estableca que "los ros y sus cauces y todas las aguas que corren por cauces naturales" son del dominio pblico. La ley 17.711 modific sensiblemente este inciso quedando redactado del siguiente modo: "Los ros, sus cauces, las dems aguas que corren por cauces naturales y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general, comprendindose las aguas
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1- LAS LIMITACIONES AL DERECHO DE PROPIEDAD EN INTERS PBLICO El dominio es el derecho real por el cual se atribuye al titular un poder bsico, complejo y genrico, lo mas amplio posible respecto de una cosa, que es su objeto y que en principio es pleno, exclusivo y perpetuo y con tendencia a recuperar estos caracteres apenas cesan los motivos que lo afectan. Entre dominio y propiedad hay una relacin de gnero a especie. La Corte ha dicho que la propiedad comprende todo aquello que el hombre puede tener exceptuando su vida, su libertad y su honor. El derecho de propiedad tiene tres caracteres: - ABSOLUTO: se entiende como oponibilidad erga omnes y como carente de otro limite que el derecho de terceros. Las restricciones impuestas por razones de inters pblico y el secuestro pueden afectarla. - EXCLUSIVO: significa imposibilidad de coexistencia de dominio sobre una misma cosa, es decir, dos personas no pueden tener en el todo el dominio de una misma cosa. Las servidumbres administrativas afectan este atributo. - PERPETUO: significa que dura para siempre independientemente del ejercicio que se haga de el. La expropiacin/ ocupacin tempornea, requisa y decomisacin de bienes afectan esta caracterstica. Grados de interferencia en el goce del derecho de propiedad 1 grado: Limites al ejercicio: autorizacin, permiso, obligacin de informacin 2 grado: Delimitacin del contenido de los derechos: servidumbre administrativa 3 grado: Potestades ablatorias (suponen la extincin del derecho): expropiacin, ocupacin temporal, requisa, decomisacin de bienes. Limitaciones a la propiedad privada. La limitacin es el gnero, en la especie incluimos a las restricciones y a las servidumbres. Generalmente, limitacin y restriccin suelen utilizarse como trminos equivalentes, pero no son sinnimos. Sin embargo, existe cierta correlacin entre ambos. Tanto una como la otra pretenden delimitar el contorno del derecho real de dominio, pero mientras que la limitacin se concibe desde el punto de vista del propietario, la restriccin aparece como una imposicin desde fuera que empuja al derecho dentro de sus fronteras cuando existe un inters pblico o de vecindad que determine la compresin Limitaciones a la propiedad en inters pblico y en inters privado. Clasificacin La propiedad privada puede ser limitada: - En inters privado (a esos lmites los aplica el CC y su destinatario es una persona determinable, como por ej. Un vecino). - En inters pblico ( por regla se les aplica el derecho administrativo y su destinatario es indeterminable, su fin es proteger toda la comunidad) El art. 2611 del CC, dice que las restricciones impuestas al dominio privado slo en inters pblico son regidas por el derecho administrativo. Segn Musto, esta afirmacin no resulta del todo exacta, pues existen -por una parterestricciones que emergen del propio Cdigo Civil y que no tienen fundamento en intereses privados, sino que estn establecidas en funcin del inters pblico; y otras que, surgiendo de leyes especiales, tampoco estn vinculadas al derecho administrativo. El principio est cubierto de excepciones, pero la norma es til para afirmar un deslinde entre las distintas clases de restricciones que tienen, tambin, distinta naturaleza y fundamentos. Dentro del Cdigo, las limitaciones a la libre disposicin jurdica, o la que establece el camino de sirga, etc., no son en inters privado y tampoco pueden considerarse administrativas. Las restricciones que surgen de las necesidades de defensa o las que se establecen para la seguridad de la navegacin (area, fluvial o martima) no pueden considerarse meramente administrativas, aun cuando muchas veces- los organismos de aplicacin tengan tal carcter. 2- RESTRICCIONES FUNDADAS EN CONSIDERACION AL INTERES PBLICO Segn Dromi, las restricciones fundadas en consideracin al inters pblico son condiciones legales del ejercicio normal del derecho de propiedad. El propietario en el ejercicio de su derecho tiene deberes y responsabilidades para con la colectividad que se exteriorizan mediante normas que reglamentan el uso y goce de los bienes. As, debe soportar las reducciones al derecho de propiedad para beneficiar a la sociedad basndose en causas de salubridad, religin, seguridad, moralidad, higiene, tranquilidad. Las restricciones administrativas no dan origen a una indemnizacin a favor del particular, salvo que importen una desmembracin de tal grado- que constituyan un menoscabo para la integridad del derecho, en cuyo caso podr juzgarse configurada una servidumbre administrativa o dar lugar a la procedencia de una expropiacin indirecta.
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RETRICCION ADMINISTRATIVA Son generales Se proyectan sobre el carcter absoluto de la propiedad privada Suponen para el titular una mera tolerancia Se constituyen en un no hacer No imponen el uso del bien por la colectividad No son indemnizables
SERVIDUMBRE ADMINISTRATIVA Suponen un sacrificio especial Se proyectan sobre el carcter exclusivo Suponen un desmembramiento de la propiedad privada Suponen un soportar para el titular Imponen el uso del bien por la colectividad Son indemnizables porque suponen un desmembramiento. Las excepciones son tpicas
6.- CONTENIDO. La servidumbre constituye una carga impuesta a la propiedad privada en pos del inters pblico.
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(LEY 21.499 NACIN- Y LEY 6467 E.R.)
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Condiciones de fondo para la procedencia de la demanda de retrocesin A diferencia del abandono, que se opera cuando la Administracin deja transcurrir determinado tiempo sin deducir la accin judicial, la retrocesin implica, como un presupuesto necesario, la existencia anterior de una expropiacin consumada, ya sea que se hubiera arribado a ella por sentencia judicial o por avenimiento. a) Expropiacin sin habrsele asignado al bien destino alguno: En este supuesto la demanda de retrocesin se declara procedente cuando al bien expropiado no se le hubiere dado destino alguno en el tiempo que fija la ley.
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DISTINCIN ENTRE PROCESO Y PROCEDIMIENTO! CONSECUENCIAS QUE SE SIGUEN DE LA DISTINCIN. QUE FORMAS ALCANZA? SOLO LAS NO ESENCIALES VER ARTICULO 65 C ER 1-El procedimiento es el conjunto de formalidades que exige la ley para que la administracin dicte actos de formas determinadas. Es el cauce normal de la actividad materialmente administrativa. Adems, se caracteriza por una doble funcin normativa: Hace a la eficacia ( para que las normas de conductas sean conforme a las normas) Garanta de los derechos de los particulares. Si relacionamos con la forma: Pos Declarativa Pre( procedimiento) 1. causa 2. circunstancia 3. hechos Ver Constitucin Provincial art. 80 3-Los principios son mandatos de optimizacin. Los generales son: 1. Juricidad: es decir, no solo conforme a la ley sino al orden jurdico vigente objetivo 2. Veracidad jurdica objetiva: pena= verdad material// civil= verdad formal/// Administrativo= verdad formal y material. 3. Oficialidad: impulso propio independiente de las pares. En civil, no es propio el impulso sino de las partes. Aqu, el administrado (colaborador porque controla que los actos sean legales) y el administrador (no opera como juez) no son parte. 4. Informalismo: se trata de evitar lesionar los derechos de los administrados. Los principios procedimentales son: 1. Debido proceso 2. Defensa 3. Tutela judicial 4-Cundo un particular esta legitimado?
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5-Ley 7060: Reclamo: solicita el administrador una pretensin sobre la base de un inters legtimo. Denuncia: requiere un inters difuso. Recurso: cuando me niegan un derecho. Pretende que la administracin revise. 6-Todos los plazos son perentorios. El cmputo de los das hbiles es el de la administracin. Tienen un plazo de gracia. Se debe notificar por cedula. Sino dice el plazo, se supone que es de cinco das. 7-Recusacin, en principio no existe. Pero se puede fundamentar en la tutela efectiva. Todo acto administrativo debe estar fundado (CER) 8-Conclusin de los procedimientos: los actos causatorios agotan la va administrativa-vencen los plazos o por el gobernador. 11-Los recursos son instrumentos para impugnar actos administrativos que suponemos ilegtimos, requisitos: Acto definitivo Lesin de un inters legtimo Ilegitimidad que lesione el orden jurdico vigente Fundados en razones de ilegitimidad (no por razones de mrito, conveniencia u oportunidad). Los recursos pueden ser:PPIO EL SILENCIO NEGATIVO SALVO: REC 1. Ordinario: Revocatorio: art 55 Aclaratoria: art 58 Apelacin jerrquica: art 60 2. Especiales: Apelacin disciplinaria: art 68 Recurso de queja: art 72 (retraso de la resolucin) 3. Extraordinario: Gracia: art 78 Revisin: art 75 Comentario de la Ley 7060 (extracto de una obra del Dr. Coronel) Art 1: en principio a todos se les aplica la ley 7060, salvo que el rgimen especial de creacin de rganos descentralizados disponga lo contrario. Ej. Cdigo fiscal de la provincia de Entre Ros. La cabeza visible del rgano ejecutivo es el Gobernador, dentro de dicho rgano tenemos aquellos que son centralizados (existe una subordinacin directa de los rganos locales al rgano central- principio de jerarqua atenuada-) y descentralizados ( la actividad se lleva de forma indirecta por parte del rgano central, se caracteriza por mayor libertad de accin, iniciativa y decisin). Art 2: La mesa de entrada en cada reparticin es la encargada de recepcionar y controlar los escritos que ante el organismo al cual pertenecen se presenten, en consecuencia, revisar, analizar y fiscalizar los requisitos formales de los art 1, 3, 4, 5, 6. Art 9: Este artculo est en desuetudo porque es incompatible con el principio de gratuidad del procedimiento administrativo. Art 12: El cargo es la certificacin al pie del escrito de presentacin y luego firma. Cumple por un lado la funcin de computar los plazos y por el otro, la confirmacin de que el acto fue realizado en tiempo y forma. Art 13: En principio, deben computarse los das hbiles administrativos salvo, que se trate de un oficio de carcter judicial. Vg. Oficios o mandamientos por amparos.
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BOLILLA 25
7060 Recurso
Acto adm. Definitivo y causatorios del estado. Art. 4, acaban las instancias
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Requisitos: 1. 2. 3. 4. agotamiento de instancias administrativas acto impugnado sea definitivo y causatorios del estado que el acto sea atacado por ilegitimidad que esa ilegitimidad lesione derechos o intereses subjetivos
Ver art 205, inc 2- apartado c y d de la CER STJER; los nueve se avocan. No hay salas. Con la reforma quedara como tribunal de alzada Antes Definitivo + causatorios (acto derivado) Acta como nica y exclusiva instancia.
Ahora Definitivo y causatorios (tambin puede ser por retardo (art 5) expreso o tcito.
ENTES AUTONOMOS Fiscala de Estado (ary 217CER) Tribunal de cuentas Contadura general Defensor del pueblo Ministerio publico fiscal (207CER)
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