You are on page 1of 370

Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias obtidas na Secretaria de Documentao do STF.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 61

v. 194

p. 1-370

jul./set. 2010

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Joaquim Herculano Rodrigues Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva Coordenador do Centro de Estudos Jurdicos Juiz Ronaldo Cunha Campos Des. Fernando Caldeira Brant Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Paulo Eduardo Figueiredo e Silva Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Rosane Brando Bastos Sales Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica (Codit) Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Adriana Lucia Mendona Doehler Alexandre Silva Habib Ana Mrcia Macedo Rezende Ceclia Maria Alves Costa Eliana Whately Moreira Jos Dalmy Silva Gama Karina Carvalho de Rezende Lcia de Ftima Capanema Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Maurcio Tobias de Lacerda Mauro Teles Cardoso Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes 8766 Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8 30180-1 100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.jus.br/ejef - codit@tjmg.jus.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Codit.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: Carlos Eduardo Miranda de Jesus - ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB Tiragem: 400 unidades Distribuda em todo o territrio nacional

Enviamos em permuta - Enviamos en canje - Nous envoyons en change - Inviamo in cambio - We send in exchange - Wir senden in tausch
O contedo dos artigos doutrinrios publicados nesta Revista, as afirmaes e os conceitos emitidos so de nica e exclusiva responsabilidade de seus autores. Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2010 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1 1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA
Primeiro Vice-Presidente Presidente

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO


Segundo Vice-Presidente

Desembargador JOAQUIM HERCULANO RODRIGUES


Terceira Vice-Presidente

Desembargadora MRCIA MARIA MILANEZ


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador ANTNIO MARCOS ALVIM SOARES Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade, em 08.09.2010)

Cludio Renato dos Santos Costa Roney O liveira Joaquim Herculano R odrigues Mrio Lcio Carreira M achado Jos Tarczio de Almeida M elo Jos A ntonino B aa B orges Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Jos Altivo Brando T eixeira Antnio Marcos Alvim S oares Eduardo Guimares Andrade Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge dos S antos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Maria E lza de Campos Zettel Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes Luiz Audebert D elage Filho Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias

Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros

Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Eduardo Brum Vieira Chaves Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos .... Costa Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nvio Lacerda Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli

Judimar Martins Biber Sampaio Antnio Generoso Filho lvares Cabral da Silva Fernando Neto Botelho Alberto Henrique Costa de Oliveira Marcos Lincoln dos Santos Rogrio Medeiros Garcia de Lima Carlos Augusto de Barros Levenhagen Eduardo Csar Fortuna Grion Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo Luiz Carlos Gomes da Mata Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista Doorgal Gustavo Borges de Andrada Jos Marcos Rodrigues Vieira Gutemberg da Mota e Silva Herbert Jos Almeida Carneiro Arnaldo Maciel Pinto Sandra Alves de Santana e Fonseca Alberto Deodato Maia Barreto Neto Eduardo Machado Costa Andr Leite Praa Flvio Batista Leite Nelson Missias de Morais Matheus Chaves Jardim Jlio Csar Lorens Rubens Gabriel Soares Marclio Eustquio Santos Cssio Souza Salom Evandro Lopes da Costa Teixeira Jos Osvaldo Corra Furtado de Mendona Wanderley Salgado Paiva Agostinho Gomes de Azevedo Vtor Incio Peixoto Parreiras Henriques

Composio de Cmaras e Grupos (em 08.09.2010) - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas

Roney Oliveira* Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes Jos Afrnio Vilela (...)

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Almeida Melo) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Kildare Gonalves Carvalho* Silas Rodrigues Vieira Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Elias C amilo Sobrinho

Jos Tarczio de Almeida Melo* Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes Helosa Helena de Ruiz Combat

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia da Des.Edivaldo George) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Maria Elza de Campos Zettel Manuel Bravo Saramago* Mauro Soares de Freitas Carlos Augusto de Barros Levenhagen (...)

Edivaldo George dos Santos Edilson Olmpio Fernandes* Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos Sandra Alves de Santana e Fonseca

Stima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Wander Marotta) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Wander Paulo Marotta Moreira* Belizrio Antnio de Lacerda Andr Leite Praa Vtor Incio Peixoto Parreiras Henriques (...)

Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto* Antoninho Vieira de Brito Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Fernando Neto Botelho

Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho

Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva lvares Cabral da Silva* Gutemberg da Mota e Silva (...)

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvimar de vila) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Selma Maria Marques de Souza* Fernando Caldeira Brant Marcelo Guimares Rodrigues Marcos Lincoln dos Santos Wanderley Salgado Paiva

Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca* Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Francisco Kupidlowski* Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Alberto Henrique Costa de Oliveira Luiz Carlos Gomes da Mata

Valdez Leite Machado* Evangelina Castilho Duarte Antnio de Pdua Oliveira Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Rogrio Medeiros Garcia de Lima

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Jos Affonso da Costa Crtes* Maurlio Gabriel Diniz Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo

Francisco Batista de Abreu* Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Wagner Wilson Ferreira Jos Marcos Rodrigues Vieira

Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha* Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira (...)

Guilherme Luciano Baeta Nunes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Arnaldo Maciel Pinto

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Delmival de Almeida Campos Ediwal Jos de Morais* Judimar Martins Biber Sampaio Alberto Deodato Maia Barreto Neto Flvio Batista Leite
* Presidente da Cmara

Jos Antonino Baa Borges Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires* Renato Martins Jacob Nelson Missias de Morais Matheus Chaves Jardim

Antnio Carlos Cruvinel* Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos Eduardo Csar Fortuna Grion (...)

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Antonino Baa Borges Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras
Desembargadores

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Eduardo Brum Vieira Chaves Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista* Doorgal Gustavo Borges de Andrada Herbert Jos Almeida Carneiro (...)
* Presidente da Cmara

Alexandre Victor de Carvalho* Maria Celeste Porto Teixeira Pedro Coelho Vergara Adilson Lamounier Eduardo Machado Costa

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alexandre Victor de Carvalho Sexta Cmara Criminal Quartas-feiras
Desembargadores

Stima Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Jlio Csar Lorens* Rubens Gabriel Soares Evandro Lopes da Costa Teixeira Jos Osvaldo Corra Furtado de Mendona (...)
* Presidente da Cmara

Geraldo Jos Duarte de Paula Hlcio Valentim* Marclio Eustquio Santos Cssio Souza Salom Agostinho Gomes de Azevedo

Terceiro Grupo de Cmaras Criminais - Horrio: 13 horas Sexta e Stima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms - Horrio: 14 horas)

Desembargadores

Cludio Renato dos Santos Costa


Presidente

Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira D iniz Vanessa V erdolim H udson A ndrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte d e P aula

Joaquim Herculano Rodrigues


Segundo Vice-Presidente Primeiro Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado Mrcia Maria Milanez


Terceira Vice-Presidente

Antnio Marcos Alvim Soares


Corregedor-Geral de Justia

Corte Superior (Sesses na segunda e na quarta quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Desembargadores

Cludio Renato dos Santos Costa


Presidente

Wander Paulo Marotta Moreira Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes Luiz Audebert D elage Filho
Vice-Corregedor-Geral de Justia

Roney Oliveira Joaquim Herculano Rodrigues


Segundo Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado


Primeiro Vice-Presidente

Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Kildare Gonalves Carvalho
Presidente do TRE

Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Paulo C zar D ias Armando F reire Drcio L opardi M endes Alexandre V ictor d e C arvalho Antnio A rmando d os A njos Francisco K upidlowski Alberto Deodato Maia Barreto Neto

Mrcia Maria Milanez


Terceira Vice-Presidente

Jos Altivo Brando T eixeira


Vice-Presidente e Corregedor do TRE

Antnio Marcos Alvim S oares


Corregedor-Geral de Justia

Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge d os S antos

Procurador-Geral de Justia: Dr. Alceu Jos Torres Marques

Comit Tcnico da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes


Desembargadores Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Fernando Caldeira Brant Herbert Jos Almeida Carneiro Juza de Direito Maria Luza de Marilac Alvarenga Arajo

Comisso de Divulgao da Jurisprudncia


(em 22.04.2010) Desembargadores Joaquim Herculano Rodrigues - Presidente Drcio Lopardi Mendes - 1, 2 e 3 Cveis Armando Freire - 4, 5 e 6 Cveis Selma Marques - 7 e 8 Cveis Maurcio Barros - 9, 10 e 11 Cveis Rogrio Medeiros - 12, 13 e 14 Cveis Nicolau Masselli - 15, 16, 17 e 18 Cveis Adilson Lamounier - 1, 2 e 3 Criminais Ediwal Jos de Moraes- 4 e 5, 6 e 7 Criminais

SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Walter de Luna Carneiro - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 . . . . . . .16

Recordando a memria do Poder Judicirio mineiro atravs das condecoraes - Nota histrica

DOUTRINA Adoo e direito verdade sobre a prpria origem - Juliana de Alencar Auler . . . . . . . . . . . . . . . . . . .23 Fundamentos da obrigatoriedade dos contratos: O interesse social no contexto da impreviso - Soraya Marina Barcelos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .31 O portador de deficincia e a necessidade da formao de equipe multiprofissional - aspectos relevantes - Juliana Ferreira Inhan . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .43

TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .47 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .61 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .249 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .327 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .343 NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .351 NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .355

Desembargador WALTER DE LUNA CARNEIRO

Memria do Judicirio Mineiro

NOTA BIOGRFICA*

Walter de Luna Carneiro (1911-2010)


Walter de Luna Carneiro nasceu no dia 16 de setembro de 1911, em Santa Rita do Sapuca. Era filho de Csar Carneiro e Francisca de Luna Carneiro. Foi casado com Nilza Cleto Carneiro. So seus filhos: Gil Fernando Cleto Carneiro, Ana Lcia Carneiro Galante, Ana Cristina Luna Carneiro e Eduardo Henrique de Arajo Jnior. Bacharelou-se em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de Minas Gerais, em 8 de dezembro de 1933. Aprovado em concurso pblico para a Magistratura, foi nomeado Juiz de Direito de Campestre onde assumiu o exerccio no dia 8 de junho de 1949. Em 17 de julho de 1958, foi promovido para a Comarca de Rio Casca, assumindo o exerccio no dia 7 de agosto. No dia 22 de janeiro de 1962, assumiu o exerccio na 2 Vara da Comarca de Araguari, para onde foi promovido por merecimento. Em 1971, no dia 1 de abril, entrou em exerccio na 2 Vara do Jri e Execues Criminais. Em dezembro de 1972, foi removido, a pedido, para a 3 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias. No dia 18 de outubro de 1977, foi promovido, por merecimento, para o cargo de Juiz do extinto Tribunal de Alada, onde tomou posse no dia 4 de novembro. Aposentou-se em 30 de setembro de 1981, no cargo de Juiz do Tribunal de Alada de Minas Gerais. Em 17 de maro de 2005, quando ocorreu a integrao do Tribunal de Alada e do Tribunal de Justia,

atingiu a grau mximo de sua carreira, promovido ao cargo de Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Faleceu no dia 11 de agosto de 2010. Na sesso da 2 Cmara Cvel, realizada no dia 17 de agosto, o ilustre advogado Dr. Jacob Lopes de Castro Mximo assim se expressou:
No poderia deixar de manifestar o sentimento da Classe dos Advogados, principalmente quando sabemos que foi o Desembargador um homem que prestou grandes servios Justia, deixando rastros neste Tribunal, atravs de sua filha Ana Cristina e do seu sobrinho, Des. Kelsen Carneiro, pessoas que dignificam a Magistratura e o Poder Judicirio de Minas Gerais.

Referncias TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Belo Horizonte. Curriculum vitae. Arquivo da Famlia. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Lista de Desembargadores. Belo Horizonte. Disponvel em: www.tjmg.jus.br/institucional/desembargadores. Acesso em: 22.set.2010. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Nota taquigrfica de homenagem prestada pela 6 Cmara Cvel. Belo Horizonte. 17.08.2010.

...

________________________
* Autoria: Andra Vanessa da Costa Val, Tnia Mara Cunha Caador, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 13-21, jul./set. 2010

15

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

NOTA HISTRICA

Recordando a memria do Poder Judicirio mineiro atravs das condecoraes*


Homens considerados ilustres, memorveis pela notoriedade do desempenho demonstrado no exerccio de suas funes, dos mritos pessoais que despertaram admirao pelos atos de coragem, abnegao, dedicao e dos relevantes servios cvicos, so merecedores de distino honorfica. As condecoraes, que compreendem as modalidades de ordens honorficas e medalhas, destinam-se a prestar homenagem, publicamente, a essas personalidades merecedoras de destaque. Comendas e medalhas servem para distinguir e homenagear indivduos de destacada moral ou que por sua personalidade incomum participaram de grandes feitos. Na verdade, so pequenas representaes simblicas de grupos distintos e restritos e funcionam como identificador de seus partcipes e, ao mesmo tempo, denotam diferenciao em relao aos demais. Cada poca, considerando os acontecimentos nela ocorridos, suas caractersticas distintivas e os homens que nela viveram, marcada por diversos galardes com o intuito de distinguir essas pessoas por seu mrito especfico, concedendo-lhes, em sinal de honra, as comendas como forma de retribuio. Conhecer, portanto, a sequncia de fatos correlatos s condecoraes, o procedimento de sua criao, os requisitos e os caracteres distintivos de cada uma delas compreender sua historicidade e validade no espao/tempo representados nos smbolos que as constituem. Barros (1950), citado por Bento, expressa muito bem esta idia quando afirma ser:
um ramo de Medalhstica, atravs da qual as sucessivas geraes recordam ou aprendem lies de histria e civismo, uma vez que se constitui num monumento metlico que, resistindo ao do tempo e do espao, rememora fatos e feitos que ficariam esquecidos se a histria Metlica no as tivesse preservado.

era naquele momento a sede do imprio portugus. Essa ordem no foi entregue a brasileiros. Dentre os agraciados encontram-se os oficiais ingleses que escoltaram a famlia real na ocasio de sua viagem ao Brasil. Juntamente com a Corte, foram trazidas de Portugal as Ordens Militares Portuguesas de Cristo, So Tiago e So Bento de Aviz, as quais se conservaram no Imprio como nacionais, conforme disposto na Lei de 20 de outubro de 1823, que declara em vigor todas as leis que regiam o Brasil at 25 de abril de 1821. Como no estavam de acordo com as circunstncias ocorridas da Independncia do Imprio, houve por bem o Imperador D. Pedro II declarar, atravs do Decreto n 321, de 9 de setembro de 1843, que no fossem mais consideradas como religiosas as Ordens Militares de Cristo, So Bento de Aviz e So Tiago da Espada tornando-as meramente civis e polticas. Em 1818, quando D. Joo foi aclamado Rei do Reino Unido de Portugal, Brasil e Algarves, para comemorar sua ascenso, foi criada a Ordem de Nossa Senhora da Conceio de Vila Viosa, homenageando Nossa Senhora da Conceio, padroeira de Portugal. Na ocasio do regresso da Corte a Portugal, em 1821, as Ordens da Torre e Espada e Vila Viosa deixaram de ser conferidas no Brasil, retornando a Portugal juntamente com a Corte, sendo apenas conservadas aqui as Ordens de Cristo, de Aviz e da Espada. Assim, em 1822, a partir da Independncia do Brasil, D. Pedro I, desejando assinalar a sua aclamao como Imperador Constitucional do Brasil, criou, por seu Imperial Decreto de 1 de dezembro de 1822, uma nova ordem honorfica, a Ordem Imperial do Cruzeiro, que faz
alluso posio geographica desta vasta e rica regio da Amrica Austral, que forma o Imprio do Brazil, onde se acha a grande Constellao do Cruzeiro, e igualmente em memria do nome que teve sempre este Imprio, desde o seu descobrimento, de - Terra de Santa Cruz.

Sisson, na biografia do Marqus de Caxias (Lus Alves de Lima e Silva), menciona que este jovem tenente do Batalho do Imperador
teve a satisfao de ver seu nome na lista dos primeiros agraciados com a condecorao da Ordem Imperial do Cruzeiro, no grau de cavalheiro, na mesma ocasio da instituio desta Ordem. (SISSON, 1999, p. 88)

A tradio de condecorar personalidades com comendas no Brasil data de 1808, quando o Prncipe Regente, D. Joo VI, chega ao Brasil transferindo a sede da coroa portuguesa de Lisboa para o Rio de Janeiro. Com a chegada da Corte todo um universo simblico, social, poltico construdo. Nesse contexto Dom Joo cria a primeira Ordem no Brasil, a Ordem da Torre e Espada, instituda como ordem portuguesa, pois o Brasil
________________________

Em 1826, por Imperial Decreto de 16 de abril de 1826, D. Pedro I, querendo marcar a poca em que foi reconhecida a Independncia a qual proclamou e tambm sua posio como primeiro Imperador Constitucional, criou a Ordem de Pedro Primeiro,

* Autoria: Andra Vanessa da Costa Val e Rosane Vianna Soares, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro.

16

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 13-21, jul./set. 2010

Fundador do Imprio do Brasil. Mas, foi somente em 1842 que D. Pedro II, atravs do Decreto n 228, de 19 de outubro de 1842, mandou assinar e observar os estatutos organizados para regulamentao dessa Ordem. D. Pedro I no os tinha assinado por inconvenientes que sobrevieram. Essa Ordem foi conferida a diversos Monarcas, e estudiosos defendem que somente dois brasileiros foram agraciados com tal comenda. Durante o Primeiro Imprio, em 1826, foi agraciado, no grau de cavaleiro, o Marqus de Barbacena (Felisberto Caldeira Brant) e, no Segundo Imprio, no grau de GrCruz, reservado somente aos prncipes de sangue, o Marqus de Caxias, em 1868. No ano de 1829, D. Pedro I cria mais uma ordem por Imperial Decreto, de 17 de outubro de 1829, a ordem militar e civil denominada Imperial Ordem da Rosa, com o intuito de perpetuar a memria do seu casamento com a Princesa Amlia de Leuchtenberg e Eischstoedt. Sua insgnia foi elaborada por Jean Baptista Debret. O Major Lima, Marqus de Caxias, mais uma vez foi merecedor da honra de ser includo na lista dos primeiros agraciados com a dita ordem, no grau de cavalheiro. Durante o Segundo Imprio, D. Pedro II no criou novas ordens, mas devido a seu longo governo, agraciou aproximadamente 24.000 pessoas com as ditas ordens honorficas. No foram poucos aqueles magistrados do Poder Judicirio Mineiro que foram agraciados com essas comendas. Pesquisando o Almanak Administrativo, Mercantil e Industrial da Corte, onde eram anualmente listados todos os nobres e suas insgnias, encontra-se um nmero considervel de Desembargadores que com elas foram agraciados. Destaca-se a pessoa do Desembargador Lus Gonzaga de Brito Guerra, primeiro Presidente do Tribunal da Relao de Ouro Preto, que recebeu a Comenda da Imperial Ordem de Cristo, no grau de Comendador, em 25 de junho de 1881, e a Comenda da Imperial Ordem da Rosa, no grau de Cavaleiro, em 20 de fevereiro de 1875. Com a comenda da Imperial Ordem da Rosa foram agraciados os seguintes Desembargadores do Tribunal da Relao de Ouro Preto: no grau de oficial, Viariato Bandeira Duarte, Quintiliano Jos da Silva e Manoel Tertuliano Thomaz Henriques e, no grau de cavaleiro, Luiz Francisco da Cmara Leal. J com a comenda da Imperial Ordem de Cristo foram agraciados os seguintes Desembargadores do Tribunal da Relao de Ouro Preto: no grau de Comendador, Luiz Francisco da Cmara Leal, e, no grau de Cavaleiro, Jlio Accioli de Brito e Joaquim Caetano da Silva Guimares.
________________________

Um fato curioso no sculo XIX era a importncia que se dava s distines honorficas. Era costume no Imprio descrever o ttulo honorfico nos textos dos livros e processos. Observa-se, nos livros de registro dos atos administrativos, o destaque dado ao ttulo honorfico da pessoa responsvel pela assinatura desses atos. O ttulo honorfico antecede ao prprio cargo desempenhado pelo magistrado, demonstrando, assim, a importncia dada distino de honra. So muitos os exemplos encontrados nos livros de registro e processos judiciais pertencentes ao acervo da Memria do Judicirio Mineiro. No Livro de Registro da Secretaria do Tribunal da Relao de Ouro Preto, no texto inicial de registro de proviso de advogado, em que se faz uma descrio objetiva de quem concede a permisso para exercer o ofcio de solicitador nos auditrios nos termos das cidades, vem em destaque o ttulo honorfico, antes mesmo do cargo que o responsvel pelo registro assume naquele Tribunal, por exemplo:
Luis Gonzaga de Brito Guerra do Conselho de Sua Magestade o Imperador, Cavalleiro da Ordem da Rosa, Dezembargador e Presidente da Relao de Ouro Preto: Fao saber [...].1

Encontram-se tambm nos processos judiciais a mesma particularidade. Antes mesmo de descrever a funo que exercia o magistrado naquele termo ou comarca, dava-se destaque ao ttulo honorfico com o qual foi agraciado. Os dizeres que encimam o mandado expedido pelo Desembargador Presidente do Tribunal da Relao de Ouro Preto so:
O Bacharel Luiz Gonzaga de Brito Guerra, do Conselho de Sua Magestade o Imperador, Commendador da Ordem de Christo, Cavalheiro da Ordem da Rosa, Desembargador Presidente do Tribunal da Relao de Ouro Preto.2

Tal costume demonstra que as insgnias pretendiam distinguir seus agraciados dos demais indivduos, a fim de garantir-lhes o tratamento honorfico de acordo com sua importncia poltico-social. As comendas no eram apenas ricos e belos adereos, mas constituam uma definio de status quo, prova disso a forma destacada, antecedendo ao cargo ou ao nome do agraciado, presente na documentao oficial. Os exemplos so muitos: O Doutor Paulino Jos Franco de Carvalho Cavalleiro da Ordem de Christo e Juis Municipal e de Orphaons nesta cidade de Trs Pontas e seu Termo na forma da Ley.3 [...]Sargento Mor Jos Joaquim de Arantes Cidadam Brasileiro Cavaleiro da Ordem de Christo Primeiro Substituto do Juis

Proviso passada ao Solicitador Antnio Joo de Miranda, da Comarca de Leopoldina. Processo n 0402, de 1883, Comarca de Trs Pontas, pertencente ao arquivo da Memria do Judicirio Mineiro 3 Processo n 0725, de 1867, pgina 2, Comarca de Trs Pontas, pertencente ao arquivo da Memria do Judicirio Mineiro.
1 2

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 13-21, jul./set. 2010

17

Memria do Judicirio Mineiro

Municipal e de Orfaons nesta Villa e seo termo com Alada [...].4 Essa tradio de registrar o ttulo honorfico nos livros, aos poucos, vai caindo em desuso, mantendo, contudo, o prestgio e dignidade de receb-los. Em 1890, no Governo Provisrio, instaurado aps a Proclamao da Repblica, o Decreto 277 F, de 22 de maro do mesmo ano, aboliu todas as ordens honorficas estabelecidas no antigo regime, com exceo das Ordens de Avis e do Cruzeiro, as quais permaneceram com todas as honras, direitos e isenes indicadas na legislao que as criou. A primeira Carta Magna da Repblica ps fim a todas as ordens honorficas conforme o que estabelecia o art. 72, 2:
Todos so iguais perante a lei. A Repblica no admite privilgios de nascimento, desconhece foros de nobreza e extingue as ordens honorficas existentes e todas as suas prerrogativas e regalias, bem como os ttulos nobilirquicos e de conselho.

A prtica de condecorar se mantm nas geraes que se sucedem. O Tribunal de Justia, visando preservar a memria do Poder Judicirio Mineiro, atravs das condecoraes, vem homenageando as pessoas que tenham prestado ou continuam se destacando na prestao de relevantes servios Justia Mineira, com o intuito de perpetuar, no s a memria desses homens, mas tambm reconhec-los como parte integrante de sua histria. No ano de 1983, o Tribunal de Justia de Minas Gerais, atravs da Resoluo n 53, de 8 de junho de 1983, instituiu o Colar do Mrito Judicirio
que tem por fim agraciar pessoas fsicas e jurdicas, nacionais ou estrangeiras, que, por seus mritos e relevantes servios prestados cultura jurdica ou justia, hajam por merecer especial distino.

Somente em 1932, no Governo de Getlio Vargas, pelo Decreto n 22.165, de 5 de dezembro de 1932, foi restabelecida a antiga Imperial Ordem do Cruzeiro do Sul, intitulada de Ordem Nacional do Cruzeiro do Sul, conservando algumas caractersticas da Imperial, sendo regulamentada pelo Decreto n 22.610, de 4 de abril de 1933. Nos moldes da Imperial Ordem de So Bento de Aviz, criou-se, no ano de 1901, pelo Decreto 4.328, de 15 de novembro de 1901, a Medalha de Mrito, que, regulamentada pelo Decreto n 39.207, de 22 de maio de 1958, era destinada a recompensar os bons servios prestados pelos militares da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica. Nesse perodo, muitas outras ordens foram criadas, mas importante destacar a Ordem Nacional do Mrito criada por Decreto-lei n 9.732, de 4 setembro de 1946, regulamentada pelo Decreto n 21.854, de 26 setembro de 1946, e a Ordem de Rio Branco, criada pelo Decreto n 51.697, de 5 de fevereiro de 1963. Na dcada de 50, o Governador Juscelino Kubsticheck, atravs da Lei 882, de 28 de julho de 1952, criou a Medalha da Inconfidncia Mineira, sendo esta a mais alta comenda concedida pelo Estado de Minas Gerais, e visa condecorar pessoas que tm contribudo de forma destacada para a promoo de Minas Gerais. Muitos foram os magistrados agraciados com essa to distinta condecorao. Ela divide-se em 4 graus: Grande Colar da Medalha da Inconfidncia, Grande Medalha da Inconfidncia, Medalha de Honra da Inconfidncia e Medalha da Inconfidncia (exclusiva para chefes de estado e de governo).
________________________
4

Todos os desembargadores integrantes do Tribunal de Justia so agraciados com a medalha no ato de sua posse. Posteriormente, no ano de 1986, a Corregedoria de Justia criou a Medalha de Mrito Desembargador Ruy Gouthier de Vilhena atravs da Portaria n 75, de 25 de novembro de 1986, homenageando a memria desse magistrado, que faleceu em pleno exerccio do cargo de Corregedor de Justia do Estado de Minas Gerais. Essa medalha tem por finalidade agraciar Magistrados e Servidores, que por seus mritos e relevantes servios prestados Justia, hajam por merecer especial distino. Vale ressaltar a Medalha Desembargador Hlio Costa, instituda pela Resoluo n 296, de 29 de dezembro de 1995, alterada pela Resoluo n 362, de 23 de maro de 2000 e pela Resoluo n 411, de 29 de maio de 2003. A medalha concedida no dia 8 de dezembro, data comemorativa do Dia da Justia, com solenidade nas Comarcas do Estado, e destina-se a agraciar aqueles que tenham prestado relevantes servios ao Poder Judicirio local e que hajam por merecer especial distino. A homenagem ao Desembargador Hlio Costa, como patrono da Medalha, feita pelo meritrio trabalho realizado em toda sua brilhante carreira de Magistrado, nesta includos os cargos de Corregedor e Presidente do Tribunal de Justia. Merecida honra a este magistrado que tanto contribui com a preservao do patrimnio histrico do Judicirio Mineiro, atravs de sua brilhante atuao como Desembargador Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro. Em dezembro de 1999, o Tribunal Regional Eleitoral de Minas Gerais - TRE/MG instituiu a Medalha do Mrito Eleitoral Desembargador Vaz de Mello, atravs da Resoluo n 581, a qual tem por patrono o

Processo n 0551, de 1847, pgina 1, Comarca de Trs Pontas, pertencente ao arquivo da Memria do Judicirio Mineiro.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 13-21, jul./set. 2010

18

Desembargador Jos Norberto Vaz de Mello, ex-presidente do TRE/MG e do TJMG, e agracia anualmente personalidades cujo trabalho contribuiu para valorizao da Justia Eleitoral em Minas Gerais. Destaca-se como agraciado o ministro Slvio de Figueiredo Teixeira do STJ, ex-Desembargador do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Encontra-se no rol de brasileiros ilustres, mais uma vez, a lembrana da ilustrssima figura do Desembargador Presidente do Tribunal da Relao de Ouro Preto, Lus Gonzaga de Brito Guerra, o qual recebeu justa homenagem com a criao da Ordem do Mrito Cultural Ministro Luiz Gonzaga de Brito Guerra, no ano de 2006, pela Escola da Magistratura do Rio Grande do Norte - Esmarn. A medalha foi criada, atravs da Portaria n 99, de 2006, com a finalidade de agraciar autoridades pblicas e privadas que tenham notveis servios prestados Esmarn ou contribudo por qualquer meio e de modo eficaz para a cultura jurdica nacional e para a causa da Justia. Verifica-se que as instituies, ao criarem as medalhas de mrito, desejando acentuar a relevncia que lhe outorga, de modo a distingui-la de tantas outras, sempre deram importncia escolha de um nome dentre as mais expressivas figuras que se destacaram ou se destacam pelo exemplar desempenho das suas funes. Portanto, na criao de uma medalha de honra h abrangncia do mbito de sua aplicao tendo como propsito, no s o reconhecimento pblico da pessoa merecedora da distino honorfica, mas tambm o reconhecimento pblico de quem lhe d o nome. Ao longo dos anos, mudaram-se os smbolos e as prerrogativas concedidas juntamente com as medalhas, como resultado das mudanas polticas e sociais, denotando sua historicidade, mas o desejo de prestar homenagem queles que se destacam permanece como um tributo aos grandes feitos e s grandes personalidades. Referncias BANCO CENTRAL DO BRASIL. Condecorao. Braslia, DF: BCB, [s.d.]. BARBALHO, Liege. Mrito cultural. Tribuna do Norte, Natal, 26 out. 2006. Disponvel em: http://www.tribunadonorte.com.br/print.php?not_id=24852 . Acesso em: 20 jul. 2010. BENTO, Cludio Moreira. Brasil: Moedas de honra. Academia de Histria Militar Terrestre do Brasil, Resende, [s.d.]. Disponvel em: http://www.ahimtb.org.br/medalhas1.htm Acesso em: 20 jul. 2010. BRASIL. Decreto do 1 de dezembro de 1822. Cria a Imperial Ordem do Cruzeiro. Coleo das Leis do Imprio do Brasil de 1822, Rio de Janeiro, p. 83-86,

BRASIL. Lei de 20 de outubro de 1823. Declara em vigor a legislao pela qual se regia o Brasil at 25 de abril de 1821 e bem assim as leis promulgadas pelo Senhor D. Pedro, como Regente e Imperador daquela data em diante, e os decretos das Cortes Portuguesas que so especificados. Leis da Assemblia Geral Constituinte e Legislativa de 1823, Rio de Janeiro, p. 7-8, [s.d.]. Disponvel em: http://www.camara.gov.br/Internet/InfDoc/conteudo/colecoes/Legislacao/Legimp-F_82.pdf . Acesso em: 20 jul. 2010. BRASIL. Decreto de 16 de abril de 1826. Cria a Ordem de Pedro Primeiro, fundador do Imprio. Coleo das Leis do Imprio do Brasil de 1826, Rio de Janeiro, p. 33, 1880. Disponvel em: http://www.camara.gov.br/Internet/InfDoc/conteudo/col ecoes/Legislacao/Legimp-I_15.pdf. Acesso em: 20 jul. 2010. BRASIL. Decreto de 17 de outubro de 1829. Cria uma ordem militar e civil, com a denominao de Ordem da Rosa. Coleo das Leis do Imprio do Brasil de 1829, Rio de Janeiro, p. 305-306, 1877. Disponvel em: http://www.camara.gov.br/Internet/InfDoc/conteudo/col ecoes/Legislacao/Legimp-L_85.pdf. Acesso em: 20 jul. 2010. BRASIL. Decreto n 228, de 24 de setembro de 1842. Manda observar os Estatutos da Ordem de Pedro Primeiro. Coleo das Leis do Imprio do Brasil de 1842, Rio de Janeiro, p. 431, 1843. Disponvel em: http://www.camara.gov.br/Internet/InfDoc/conteudo/col ecoes/Legislacao/legimp-28/Legimp-28_65.pdf. Acesso em: 20 jul. 2010. BRASIL. Decreto n 321, de 9 de setembro de 1843. Declara no serem dora em diante consideradas como religiosas as Ordens Militares de Cristo, S. Bento de Aviz, e S. Tiago da Espada e d diversas providncias a respeito das mesmas ordens. Coleo das Leis do Imprio do Brasil de 1843, Rio de Janeiro, p. 172-174, 1868. Disponvel em: http://www.camara.gov.br/Internet/InfDoc/conteudo/colecoes/Legislacao/legimp29/Legimp-29_26.pdf . Acesso em: 20 jul. 2010. DECRETO n 2.853, de 7 de dezembro de 1861. Almanak Administrativo, Mercantil e Industrial, Rio de Janeiro, p. 99-100, 1862. Supplemento. Disponvel em: http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/almanak/al1881 . Acesso em: 20 jul. 2010.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 13-21, jul./set. 2010

19

Memria do Judicirio Mineiro

1887. Disponvel em: http://www.camara.gov.br/Internet/InfDoc/conteudo/colecoes/Legislacao/LegimpF_25.pdf . Acesso em: 20 jul. 2010.

DESEMBARGADORES Administrativo, Mercantil e 259, 1884. Disponvel bsd/bsd/almanak/al1884.

Aposentados. Almanak Industrial, Rio de Janeiro, p. em: http://brazil.crl.edu/Acesso em: 20 jul. 2010.

http://www.tjmg.jus.br/institucional/at/pdf/re02961995. PDF . Acesso em: 20 jul. 2010. MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Resoluo n 362, de 23 de maro de 2000. Altera dispositivos da Resoluo n. 296/95, da Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas, que institui a Medalha Desembargador Hlio Costa. Disponvel em: http://www.tjmg.jus.br/institucional/at/pdf/re03622000. PDF . Acesso em: 20 jul. 2010. MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Resoluo n 411, de 29 de maio de 2003. Altera o Regulamento da Medalha Desembargador Hlio Costa, instituda pela Resoluo n 296/95, de 29 de dezembro de 1995. Disponvel em: http://www.tjmg.jus.br/institucional/at/pdf/re04112003.PDF . Acesso em: 20 jul. 2010. MOOS fidalgos com exerccio. Almanak Administrativo, Mercantil e Industrial, Rio de Janeiro, p. 41,44, 1881. Disponvel em: http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/almanak/al1881 . Acesso em: 20 jul. 2010. MOURA, Helosa Couto Monteiro de. Ruy Gouthier de Vilhena. Jurisprudncia Mineira, Belo Horizonte: TJMG, v. 95/96, ano 37, p. 48, jul./dez. 1986. ORDEM. O Mossoroense, Mossor, 20 out. 2006. Disponvel em: http://www2.uol.com.br/omossoroense/201006/conteudo/cotidiano2.htm . Acesso em: 20 jul. 2010. RESUMO histrico das Ordens do Imprio. Almanak Administrativo, Mercantil e Industrial, Rio de Janeiro, p. 93-96, 1862. Supplemento. Disponvel em: http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/almanak/al1862. Acesso em: 20 jul. 2010. SISSON, Sebastio Augusto. Galeria dos brasileiros ilustres. Brasilia: Senado Federal, 1999. 2 v. (Brasil 500 anos). Disponvel em: http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/1027. Acesso em: 20 jul. 2010. TRIBUNAL da Relao de Minas-Geraes (Ouro Preto). Almanak Administrativo, Mercantil e Industrial, Rio de Janeiro, p. 144, 1875. Disponvel em: http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/almanak/al1875 . Acesso em: 20 jul. 2010. TRIBUNAL da Relao de Minas-Geraes (Ouro Preto). Almanak Administrativo, Mercantil e Industrial, Rio de Janeiro, p. 145-146, 1876. Disponvel em: http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/almanak/al1876 . Acesso em: 20 jul. 2010. TRIBUNAL da Relao de Minas-Geraes (Ouro Preto). Almanak Administrativo, Mercantil e Industrial, Rio de

EXPLICAO dos signaes das ordens. Almanak Administrativo, Mercantil e Industrial, Rio de Janeiro, p. 30-31, 1881. Disponvel em: http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/almanak/al1881 . Acesso em: 20 jul. 2010. GUERRA, Luiz Gonzaga de Brito. In: Archivo Nobiliarchico Brasileiro. Lausanne: Imprimerie la concorde, 1918. Disponvel em: http://www.sfreinobreza.com/NobA3.htm . Acesso em: 29 jul. 2010. MEDALHAS do Brasil Real e Imperial (1808- 1889). Casa Imperial do Brasil, So Paulo, [s.d.]. Disponvel em: http://www.monarquia.org.br/NOVO/obrasilimperial/m edalhas.html . Acesso em: 29 jul. 2010. MINAS GERAIS. Decreto n 38.690, de 10 de maro de 1997 Disponvel:: www.almg.gov.br Acesso em 20 de jul. 2010. MINAS GERAIS. Lei 882, de 28 de julho de1952. Disponvel em: www.almg.gov.br. Acesso em 20 de jul. 2010. MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Corregedoria-Geral de Justia. Portaria n 75, de 25 de novembro de 1986. Disponvel em: http://www.tjmg.jus.br/info/pdf/index.jsp?uri=/corregedoria/codigo_normas/portarias. pdf. Acesso em: 20 jul. 2010. MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Resoluo n 53, de 8 de junho de 1983. Cria o Colar de Mrito Judicirio. Disponvel em: http://www.tjmg.jus.br/institucional/at/pdf/re00531983.PDF . Acesso em: 20 jul. 2010. MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Resoluo n 54, de 10 de agosto de 1983. Regulamenta a Resoluo n 53/83 da Corte Superior, que cria o Colar do Mrito Judicirio. Disponvel em: http://www.tjmg.jus.br/institucional/at/pdf/re00541983.PDF . Acesso em: 20 jul. 2010. MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Resoluo n 57, de 28 de dezembro de 1983. D nova redao ao artigo 5 do Regulamento do Colar do Mrito Judicirio, baixado pela Resoluo n 54/83, de 10 de agosto de 1983. Disponvel em: http://www.tjmg.jus.br/institucional/at/pdf/re00571983.PDF . Acesso em: 20 jul. 2010. MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Resoluo n 296, de 29 de dezembro de 1995. Disponvel em:
20
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 13-21, jul./set. 2010

TRIBUNAL da Relao de Minas-Geraes (Ouro Preto). Almanak Administrativo, Mercantil e Industrial, Rio de Janeiro, p. 150, 1878. Disponvel em: http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/almanak/al1878. Acesso em: 20 jul. 2010. TRIBUNAL da Relao de Minas-Geraes (Ouro Preto). Almanak Administrativo, Mercantil e Industrial, Rio de Janeiro, p. 138, 1881. Disponvel em: http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/almanak/al1881. Acesso em: 20 jul. 2010. TRIBUNAL da Relao de Minas-Geraes (Ouro Preto). Almanak Administrativo, Mercantil e Industrial, Rio de

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro de Registro de Cartas de Bacharel, Provises, Portarias, Decretos e Nomeaes, Belo Horizonte, n. 1A, 1876-1886. p. 5. TRE homenageia personalidades com Medalha do Mrito Eleitoral. Tribunal Regional Eleitoral de Minas Gerais, Belo Horizonte, 26 mar. 2010. Disponvel em: h t t p : / / w w w. t r e - m g . j u s . b r / p o r t a l / w e b s i t e / noticias/ano_2010/marco/noticia_0033.html_9175963 18.html Acesso em: 20 jul. 2010.

...

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 13-21, jul./set. 2010

21

Memria do Judicirio Mineiro

Janeiro, p. 148-149, 1877. Disponvel em: http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/almanak/al1877. Acesso em: 20 jul. 2010.

Janeiro, p. 1313, 1882. Disponvel em: http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/almanak/al1882. Acesso em: 20 jul. 2010.

DOUTRINA
Adoo e direito verdade sobre a prpria origem
Juliana de Alencar Auler1 Sumrio: 1 Introduo. 2 O direito ao conhecimento da origem biolgica. 3 Conhecimento da origem e direito identidade. 4 O vnculo biolgico e a adoo no Brasil. 5 Adoo e direito ao conhecimento da origem biolgica. 6 Concluso. 7 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo Talvez, a maior busca do homem seja aquela concernente a sua prpria histria. Muitos estudos cientficos destinam-se ao retorno s origens da humanidade, a fim de encontrar explicaes para as indagaes sobre a origem do homem. Essa inquietude, inerente ao ser humano, reflete-se, tambm, em esferas individuais, sob a forma da busca pelo conhecimento da prpria origem e da prpria histria. A presente reflexo concerne ao direito, atinente a toda pessoa, de conhecer sua origem biolgica. Restringir-se- ao estudo do direito de conhecer a prpria origem na adoo, abordando, inclusive, os fundamentos e as consequncias da consagrao, pela Lei n 12.010, de 3 de agosto de 2009, de um direito ao conhecimento das origens biolgicas. 2 O direito ao conhecimento da origem biolgica At meados do sculo XX, quando foi descoberta a molcula do DNA - cido Desoxirribonuclico -, no era possvel aferir, cientificamente, o vnculo biolgico entre duas pessoas. Em face da impossibilidade de provar-se a paternidade biolgica, o Direito determinava a origem de uma pessoa a partir de presunes que remontam ao Direito Romano. A maternidade, facilmente identificada pela gravidez e pelo parto, era definida pelo nascimento - mater sempre certa est. A paternidade era fixada com base no vnculo jurdico do casamento - pater is est quem justae nuptiae demonstrant. Embora as presunes fossem relativas, a produo de prova capaz de ilidi-las era muito difcil2. A situao modificou-se com a descoberta da estrutura tridimensional da molcula do DNA, em 1953, no laboratrio Cavendish, no Reino Unido. O feito, de
_________________________ Mestranda em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais. Graduada em Direito pela UFMG. Professora. Nesse perodo, a comparao entre indivduos era feita por meio do uso de marcadores ou polimorfismos proticos. No homem, era comum a utilizao, como marcadores, dos grupos sanguneos, de polimorfismos de protenas sricas e eritrocitrias e dos antgenos leucocitrios de histocompatibilidade (HLA). Os marcadores, no entanto, no possibilitavam a determinao, de forma inequvoca, do vnculo de paternidade (PENA, 1992). 3 BverfGE, Beschulss v.31.1.1989, FamRZ, 1989, p. 255 e ss. Sobre a deciso, conferir: REIS, Rafael Lus Vale. O direito ao conhecimento das origens genticas, 2008, p. 40-42.
1 2

autoria de Francis Crick, James Watson e Maurice Wilkins, representou um marco na investigao da ascendncia biolgica. As molculas de DNA situam-se no interior do cromossomo, no ncleo de todas as clulas. Elas so compostas por duas fitas que consistem em uma sequncia de bases nitrogenadas, a qual forma uma mensagem qumica escrita em cdigo gentico, um gene (PENA, 1992). Se a verdade sobre a prpria origem era, antes, construda por meio de uma equao de probabilidade, aps o DNA passou a ser objeto de revelao. A disponibilidade de um exame capaz de determinar, com certa preciso, a existncia de um vnculo de parentesco entre duas pessoas propiciou a preocupao com a verdade biolgica, que substituiria a verdade jurdica criada pelas presunes de paternidade. Como consequncia, o exame de DNA tornou-se prova quase indispensvel nas aes de investigao de paternidade. No entanto, a possibilidade gerada pelas tcnicas de anlise do DNA ensejou novas demandas, que extrapolaram o anseio do estabelecimento da filiao. Tais demandas pleiteavam o direito de conhecer as origens ou a ascendncia gentica, desprovidas, muitas vezes, do pedido de reconhecimento da paternidade. Como lembra Elena de Carvalho Gomes,
a difuso dos testes de DNA e sua aplicao ao campo da filiao criaram o ambiente propcio consolidao do chamado direito ao conhecimento da ascendncia gentica (GOMES, 2009).

Pleiteava-se, pois, o direito de conhecer as origens biolgicas como uma decorrncia do direito historicidade pessoal e identidade, distinto do direito ao estado de filiao, que objetivava o estabelecimento de um vnculo de paternidade entre demandante e demandado. A primeira consagrao jurisprudencial de um direito de conhecer as origens genticas ocorreu na Alemanha, em deciso proferida pela Corte Constitucional Alem em 31 de janeiro de 1989. O caso consistia na pretenso de um filho maior, cuja paternidade era estabelecida por presuno marital, de impugnar a referida presuno, embora no estivessem presentes, na situao, os requisitos para tanto3. Na deciso, a Corte reconheceu a existncia de um direito personalssimo de conhecimento da ascendncia gentica, o qual encontraria previso constitucional, sendo emanado do direito geral de personalidade.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

23

Doutrina

O direito ao conhecimento da ascendncia gentica4 adquiriu especial relevncia na adoo e na reproduo assistida heterloga. Em ambas as situaes, a paternidade biolgica difere da paternidade jurdica. Tal circunstncia ensejou a busca pelo conhecimento das origens genticas como forma de autoconhecimento, sem que se pretendesse a constituio de novos vnculos de filiao. Na adoo, tema que ser abordado adiante, o procedimento tem carter sigiloso, por haver um interesse, compartilhado pelos pais biolgicos e pelos adotivos, na manuteno do segredo. Lembre-se, pois, da roda dos enjeitados, que possibilitava a entrega annima de crianas para a adoo5. O sigilo, contudo, passou a ser questionado por filhos adotivos que pretendiam conhecer suas origens biolgicas. Na reproduo assistida heterloga, em que se utilizam gametas de um doador, os filhos pretendem a supresso do anonimato das doaes de gametas, permitindo-se, aos assim concebidos, o acesso identidade dos genitores. A maioria dos pases que admitem a reproduo assistida aceita o anonimato dos doadores, seja por expressa determinao legal, seja por aceitao da prtica. Destarte, as pessoas concebidas com o auxlio dessas tcnicas enfrentam restries para o conhecimento de sua origem gentica. Quando muito, tm acesso a informaes sobre o doador, mas, dificilmente, identidade dele. Verifica-se, no entanto, uma tendncia progressiva de vedao do anonimato. Segundo Eric Blyth e Lucy Frith, desde 1985 10 jurisdies estabeleceram uma proibio legal ao anonimato das doaes de gametas: Nova Zelndia, Sucia, ustria, Sua, Pases Baixos, Finlndia, Noruega, Reino Unido e dois estados da Austrlia, Victoria e Western Austrlia (BLYTH, 2009, p.175). O anonimato dos doadores foi pensado, inicialmente, como forma de proteo da criana, para que ela no se transformasse em objeto de disputa entre os envolvidos: o doador e os pais. Alm disso, pretendia garantir a autonomia e o desenvolvimento normal da famlia6 (LEITE, 1995, p. 339). A despeito da nobre inteno, tornou-se um entrave ao exerccio do direito ao conhecimento da prpria origem. A questo no apresenta soluo fcil. Garantir aos concebidos por meio de tcnicas de reproduo assistida o direito de acesso identidade do doador exige que se revele a identidade daquele que doou seus
_________________________

gametas sob a garantia do sigilo, supondo-se amparado por normas jurdicas ou ticas. Apesar das semelhanas com a adoo, o segredo quanto identidade do doador difere do segredo quanto identidade dos pais biolgicos na adoo. O doador no algum que abdicou da paternidade de seu filho. , sim, o interveniente responsvel e til no processo que se destina a suprir a esterilidade masculina ou a evitar o receio de transmisso de doenas hereditrias graves (OLIVEIRA, 1998, p. 500). Dessa forma, ele tambm deve ser protegido. O conflito entre o direito ao anonimato do doador e o direito verdade sobre si mesmo tema que ainda exige muita reflexo. A verdade quanto aos pais biolgicos nunca foi to questionada quanto no fim do sculo XX, quando a busca pelo conhecimento das origens despontou como tentativa de autoconhecimento, cuja pretenso era a busca do encontro com as prprias origens e com a prpria histria. 3 Conhecimento da origem e direito identidade O Cdigo Civil Brasileiro, ao tratar dos direitos da personalidade, no inseriu, expressamente, entre eles o direito identidade. Em que pese a relatada ausncia de previso expressa, sabido que os direitos da personalidade so clusulas abertas, que abrangem tudo o que for inerente pessoa humana. Os direitos da personalidade, como leciona Jos de Oliveira Ascenso, exprimem aspectos que no podem ser desconsiderados sem afetar a prpria personalidade humana. Em razo disso, eles no precisam estar tipificados, porque a defesa da personalidade no pode estar dependente de previso legal (ASCENSO, 1998). Ademais, a tutela dos elementos da personalidade uma imposio da dignidade da pessoa humana, fundamento da Repblica Federativa do Brasil. O direito identidade, como direito da personalidade, tutela as caractersticas que diferenciam o indivduo dos demais, tornando-o nico. Essa unicidade, tambm chamada de individualidade, o que permite a cada homem reconhecer o seu prprio valor como sujeito singular e irrepetvel. Por representar um elemento que diz respeito prpria condio humana, a individualidade insere-se na proteo da personalidade. Walter Moraes tratou da identidade como o conjunto de qualidades que identificam o indivduo, tornando-o capaz de encontrar em si uma clula unitria e irrepetvel. Em suas palavras:

4 O direito de conhecer as origens biolgicas recebe diferentes denominaes na doutrina, as quais sero adotadas sem distino nesta reflexo: direito ao conhecimento da ascendncia gentica, direito origem gentica, direito s origens biolgicas, dentre outros. 5 Na Frana, a legislao admite que a me opte pelo segredo do parto e da maternidade. O instituto, denominado accouchement sous x, ou parto em segredo, legitima o sigilo da identidade da me. (LEFAUCHEUR, 2004, p. 319-342) 6 No Brasil, o anonimato assegurado pela Resoluo n 1.358/92 do Conselho Federal de Medicina.

24

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

Significa, no fundo, a relao de perfeita igualdade da pessoa com ela prpria, ou seja, de exata correspondncia da pessoa consigo prpria, o que induz um conceito de reconhecimento de individualidade. Como tal, a identidade constitui valor jurdico necessrio e essencial pessoa, na ordem do direito, alto valor, posto acima das contingncias da lei positiva, porque envolve e delimita a prpria personalidade (MORAES, 1974, p. 73).

cos, como seja o de prevenir essa maldio sem nome das relaes incestuosas; mas, principalmente, por amor prpria verdade, para cada um saber quem foram seus reais progenitores, que sangue lhe corre nas veias, em que medida intervieram a fora da natureza e a tcnica dos laboratrios no fenmeno capital do nascimento (1993, p. 35).

Tomando de emprstimo a doutrina portuguesa, remete-se a Rabindranath Capelo de Sousa, para quem a tutela da identidade compreende tudo o que individualiza a pessoa, incidindo, pois, sobre a configurao somtico-psquica de cada indivduo, sua imagem fsica, seus gestos, sua voz, sua escrita e seu retrato moral. Todavia, a identidade, para ele, no se restringe aos sinais designativos da pessoa7, mas recai, tambm, sobre as formas de insero scio-ambiental do homem, como sua imagem de vida, sua histria pessoal, sua identidade sexual, familiar, racial, lingustica, religiosa, poltica e cultural. Por fim, o bem da identidade abrange, ainda, os sinais sociais de identificao humana, consistentes no nome e seus acessrios, na filiao reconhecida, no estado civil, na naturalidade e no domiclio (SOUSA, 1995, p. 246-250). A identidade compreende, pois, no apenas os elementos acidentais, que se adquirem, se acrescem e so mutveis, como o nome, o pseudnimo e o ttulo, mas tambm um elemento substancial, que propriedade transcendental da personalidade: a verdade sobre a prpria origem (MORAES, 1974)8. Essa no se esgota em um cdigo gentico informador do gentipo. Sem dvida, os aspectos mais significativos da histria pessoal so aqueles que foram vivenciados pelo sujeito de forma consciente, constituindo um conjunto de lembranas e de aprendizado. Mas preciso reconhecer que o conhecimento das origens , muitas vezes, um anseio legtimo do indivduo e, desse modo, trata-se de aspecto relevante para a tutela da identidade. Poder encontrar essa verdade e lidar com ela uma faculdade que o Direito deve conferir como proteo personalidade. H quem a coloque como meio de proteo da integridade fsica, relacionada preveno de doenas genticas, mas isso no o bastante. A pretenso encontra seu fundamento precpuo no direito de conhecer a verdade sobre si mesmo, conforme esclarece Antunes Varela:
No apenas por motivos de ordem eugnica, para melhor diagnosticar e combater os germes das doenas ou anomalias que herdou, no s por motivos de carter sociojurdi_________________________

O direito de conhecer a prpria histria relevante para a garantia do livre desenvolvimento da personalidade, do autoconhecimento e, principalmente, da autoaceitao. Assim, afirma-se que o direito identidade abrange a historicidade pessoal, facultando-se ao titular o direito ao conhecimento das circunstncias em que foi gerado e das pessoas que determinaram, biologicamente, sua existncia. Com isso, assegura um direito localizao familiar, de modo que cada indivduo possa identificar sua ascendncia, sua origem geogrfica e social (COELHO, 2003, p. 51). Logo, possvel falar que o direito de acesso identidade dos progenitores um direito da personalidade. 4 O vnculo biolgico e a adoo no Brasil A adoo originou-se nos povos antigos como uma forma de prover a falta de filhos, possibilitando a perpetuao, ao longo das geraes, do culto dos deuses familiares. No Brasil, o Cdigo Civil de 1916 manteve a inspirao romana, ao atribuir adoo a finalidade precpua de proporcionar a continuidade da famlia a casais que no tiveram filhos. Por essa razo, era permitida apenas aos maiores de 50 anos sem prole legtima ou legitimada. A percepo da adoo como um meio de favorecer casais que no puderam ter filhos foi, aos poucos, superada pela compreenso do seu carter humanitrio, ao possibilitar ao adotado melhores condies de vida. Essa concepo influenciou a Lei n 3.133, de 8 de maio de 1957, que reduziu para 30 anos a idade mnima exigida para a adoo, permitindo-a a casais que j tivessem filhos legtimos, legitimados ou reconhecidos. Pela redao original do Cdigo de 1916, a adoo no integrava o adotado totalmente na nova famlia, pois, com exceo do ptrio poder, eram mantidos todos os direitos e deveres resultantes do parentesco natural. A possibilidade de dividir a criana com a famlia de origem desestimulava os casais a adotarem. Com o escopo de solucionar a questo, a Lei n 4.655, de 2 de junho de 1965, introduziu no ordenamento jurdico brasileiro a legitimao adotiva, pela qual seriam rompidos os vnculos jurdicos entre o adotado e

Tratam da identidade como direito ao nome e sinais designativos da pessoa: BITAR, Carlos Alberto. Os direitos de personalidade, 2006 e CUPIS, Adriano de. Os direitos da personalidade, 2004. 8 No mesmo sentido, Jos Joaquim Gomes Canotilho considera que o direito identidade abrange o direito historicidade pessoal, entendido esse como o direito ao conhecimento da identidade dos progenitores. Conferir: CANOTILHO, Jose Joaquim Gomes; MOREIRA, Vital. Constituio da Republica Portuguesa anotada, 1993.
7

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

25

Doutrina

a famlia biolgica. A lei estabeleceu, ainda, um vnculo de parentesco de primeiro grau entre adotante e adotado. A legitimao adotiva foi substituda, em 1979, pela figura da adoo plena, criada pela Lei n 6.697, que instituiu o Cdigo de Menores. Havia, naquele momento, duas modalidades de adoo no sistema jurdico brasileiro: a adoo simples, disciplinada pelo Cdigo Civil, e a adoo plena, instituda pela Lei n 6.697/79. A primeira criava um parentesco civil somente entre adotante e adotado e mantinha os vnculos entre o adotado e a famlia de origem. A segunda possibilitava a insero completa da criana na famlia dos adotantes, determinando, inclusive, a modificao do assento de nascimento. Com o Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069/90, a adoo passou a ser sempre plena para os menores de 18 anos. Na evoluo do tratamento jurdico da adoo, destaca-se a importncia da Constituio de 1988, que estabeleceu a igualdade de direitos entre a filiao biolgica e a adotiva. Na esteira da previso constitucional, o Cdigo Civil de 2002 ps fim distino entre a adoo simples e a plena, estabelecendo o mesmo tratamento para a adoo de crianas, de adolescentes e de adultos. Em 3 de agosto de 2009, entrou em vigor a Lei n 12.010, que alterou, significativamente, o tratamento dado adoo pelo Estatuto da Criana e do Adolescente e pelo Cdigo Civil. No cabvel, aqui, destacar todos os avanos da nova lei, visto que extrapolam o objeto desta reflexo. necessrio, no entanto, ressaltar que, embora a lei tenha mantido o rompimento dos vnculos jurdicos com a famlia biolgica, reconheceu que os vnculos biolgicos no podem ser desfeitos pelo direito, consagrando, assim, o direito do adotado de conhecer sua origem biolgica. 5 Adoo e direito ao conhecimento da origem biolgica Se, originalmente, a adoo tinha como finalidade prover filhos a quem no foi capaz de ger-los, hoje ela visa proteo e ao bem-estar da criana. Na adoo, os pais escolhem a criana para amar, e esta os escolhe. Trata-se, segundo Joo Baptista Villela, da paternidade por excelncia, fundada no amor e na liberdade. Em suas palavras:
A paternidade adotiva no uma paternidade de segunda classe. Ao contrrio: suplanta, em origem, a de procedncia
_________________________

biolgica, pelo seu maior teor de autodeterminao. No ser mesmo demais afirmar, tomadas em conta as grandes linhas evolutivas do direito de famlia, que a adoo prefigura a paternidade do futuro, por excelncia enraizada no exerccio da liberdade (VILLELA, 1980, p. 417).

A adoo o maior exemplo de que laos de amor no se fundamentam em vnculos biolgicos e de que a paternidade tem menos de determinismo gentico e mais de escolha. Entretanto, a valorizao da paternidade biolgica, ainda latente na sociedade atual, implica uma constante e infindvel angstia nos pais adotivos, quando se trata de revelar ao filho a verdade sobre a adoo. Tal verdade assume dois aspectos diversos: a verdade quanto ao fato da adoo e aquela concernente identificao dos pais biolgicos. Desde a instituio da legitimao adotiva no Brasil, posteriormente convertida em adoo plena, a lei determina que os laos do adotado com a famlia biolgica so rompidos, impondo, inclusive, a modificao do registro civil, para que no conste nenhuma informao sobre a adoo em certides eventualmente extradas9. As disposies legais mencionadas tm como finalidade integrar o adotado emocionalmente na famlia dos adotantes, bem como estabelecer a igualdade entre os filhos, biolgicos e adotivos. Com o intuito de preservar o adotado e os pais adotivos, o Direito terminou por relegar a verdade a segundo plano. No entanto, a lei no tem o condo de apagar a verdade dos fatos, remanescendo entre o adotado e a famlia biolgica um vnculo de descendncia que faz parte da sua histria. Conforme salienta Maria Josefina Becker:
Parece importante, no entanto, considerar que, por mais radical e definitiva, a adoo no tem o poder de revogar o passado, a histria e a identidade do adotado. Em que pese igualdade incontestvel de direitos e qualificaes em relao aos filhos havidos biologicamente, isto no deve significar que a construo dos vnculos familiares deva-se dar sobre a negao da verdade (CURY, 2000).

A ruptura dos laos com a famlia de origem e o estabelecimento do segredo quanto adoo comearam a sofrer questionamentos no final do sculo XX. Embora se deva reconhecer o mrito de tais normas, que pretendiam proteger os interesses dos adotados, eles prprios recorreram ao Judicirio para question-las.

9 De maneira semelhante, o Cdigo Civil Portugus, no art. 1.986, n 1, consagra o princpio pelo qual, na adoo plena, o adotado adquire a situao de filho do adotante, extinguindo-se as relaes com a famlia biolgica. O art. 1.985 resguarda, ainda, o segredo da identidade do adotante e dos pais naturais do adotado. No direito portugus, a adoo registrada por meio de averbamento no assento de nascimento do adotado. A pedido dos interessados ou dos representantes legais, possvel a feitura de um novo assento do nascimento, a fim de apagar do registro a histria passada da criana. A certido somente mencionar a filiao natural do adotado se o requisitante expressamente o solicitar e desde que no tenha havido oposio dos pais a que sua identidade fosse revelada. Da mesma forma, no direito brasileiro, a lei determina que o processo deve ser sigiloso e que nenhuma observao sobre a origem do ato possa constar das certides. (COELHO, 2003).

26

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

Foram eles que, em nmero cada vez maior, passaram a pleitear um direito informao acerca da sua ascendncia biolgica (OLIVEIRA, 1998, p. 474). Diante da preocupao atual em garantir sempre o melhor interesse da criana, muitos juristas comearam a defender uma modalidade de adoo que no fundava suas bases na reconstruo da identidade do adotado. Assegurava, ao contrrio, que ele pudesse ser acompanhado pela famlia natural e pela famlia adotiva (REIS, 2008). A essa modalidade foi conferido o nome de adoo aberta, em oposio adoo fechada, ou closed adoption, que rompe os laos com a famlia biolgica. A closed adoption era vista, at pouco tempo, como a forma ideal de garantir criana uma vida familiar segura e ininterrupta. Hoje, a perda que a criana sofre dos relacionamentos anteriores e os vestgios da identidade pr-adotiva so reconhecidos como potencialmente danosos para algumas crianas (RONEN, 2004, p. 154). Yair Ronen faz referncia a uma pesquisa feita com adultos que foram adotados quando crianas, a qual demonstrou que os laos estveis com pais adotivos no afastam o anseio dos filhos adotados de conhecer os pais biolgicos. Eles relataram que, a partir desse conhecimento, esperavam obter respostas para relevantes questes acerca de sua identidade pessoal (2004, p. 154). Para Pierre Verdier, a adoo no pode ser plenamente feliz e bem sucedida quando se apoia sobre a negao de uma origem biolgica diferente, mas somente poder s-lo quando respeitar o direito da criana de conhecer a totalidade de sua histria10 (VERDIER, 1998, p. 28). Na Frana, a questo torna-se ainda mais complexa, pois a legislao permite mulher grvida fazer o parto secretamente - instituto denominado accouchment sous x -, o que tem sido objeto de discusso pelo obstculo criado ao exerccio do direito ao conhecimento das origens genticas (LEFAUCHEUR, 2004, p. 319). O art. 47 do Code de la famille et de laide sociale e o art. 341-1 do Code Civil estabelecem que, por ocasio do parto, a me pode demandar que seja preservado o segredo de sua identidade. O accouchment sous x um importante instituto no combate ao aborto e ao infanticdio, garantindo parturiente o acesso aos recursos mdicos sem a necessidade de identificao. H, no pas, grande presso para que sejam modificadas as normas que garantem o segredo. Associaes
_________________________

como a CADCO - Coordination des Actions pour le Droit a la Connassance des Origines -, que defendem o direito ao conhecimento das origens, so formadas por adultos que foram abandonados quando crianas, por filhos do accouchement sous x e, tambm, por pais adotantes sensibilizados com o sofrimento dos filhos. No Reino Unido, a Adoption Act de 1976 admitiu, na seo 51, que o adotado pudesse consultar os registros primitivos de nascimento, ao atingir 18 anos. O Registro Civil, por determinao legal, deve manter um arquivo contendo as decises de adoo e a lista das crianas adotadas. Deve ser mantido, tambm, um arquivo denominado Adption Contact Register, com a finalidade de facilitar o contato entre as pessoas adotadas e os seus familiares biolgicos (REIS, 2008). Em 2002, entrou em vigor, no Reino Unido, uma nova lei sobre adoo, a Adoption and Children Act 2002, a qual resguardou o direito de acesso ao registro de nascimento originrio ao adotado adulto. Na Espanha, a Ley de 8 de Junio de 1957, reguladora do Registro Civil, dispe que as informaes acerca da adoo podem ser fornecidas mediante autorizao especial e quando houver interesse legtimo e uma razo fundada. Tambm no direito italiano, a legislao11 estabelece que o adotado, ao atingir a idade de 25 anos, pode acessar a informao sobre suas origem, tomando conhecimento da identidade do genitor biolgico. A preocupao em garantir um direito de conhecimento das origens foi inserida em tratados internacionais sobre os direitos das crianas. A Conveno sobre os Direitos da Criana das Naes Unidas, adotada pela Assemblia Geral nas Naes Unidas em 20 de novembro de 1989, estabelece, no art. 7, 1, o direito da criana de conhecer seus pais e de ser cuidada por eles12. Da mesma forma, a Conveno relativa Proteo das Crianas e Cooperao em matria de adoo internacional dispe, no art. 30, 1, que
as autoridades competentes de um Estado devem assegurar a proteo das informaes que detenham sobre a origem da criana, em particular informaes relativas identidade dos seus pais, assim como a histria clnica da criana e da sua famlia.

Esse artigo estabelece que o acesso da criana ou do seu representante legal a tais informaes assegurado, desde que permitido pela lei desse Estado.

10 No original: La souffrance des personnes auxquelles la loi refuse laccs leur identit est de plus en plus souvent rvle. Cette mconnaissance sur leur relle identit est vcue comme une amputation et comme une profonde injustice. Il sagit non dune recherche daffection ou dintrt quelconque, mais dune vritable qute didentit. (VERDIER, 1998. p. 28). 11 Legge n 184, de 4 de maio de 1983, art. 28. 12 O art. 7, 1, tem a seguinte redao: A criana ser registrada imediatamente aps seu nascimento e ter direito, desde o momento em que nasce, a um nome, a uma nacionalidade e, na medida do possvel, a conhecer seus pais e a ser cuidada por eles.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

27

Doutrina

No Brasil, at a entrada em vigor da nova lei de adoo, a legislao resguardava o sigilo dos processos de adoo e da identidade dos pais biolgicos. Entretanto, tambm neste pas surgiram demandas pleiteando o direito de conhecer as origens genticas. O Superior Tribunal de Justia teve a oportunidade de manifestar-se sobre um pedido de reconhecimento do direito de conhecer a ascendncia gentica formulado por uma pessoa que foi adotada, tendo entendido que o rompimento dos vnculos jurdicos com os pais biolgicos no tem o condo de romper os vnculos naturais. Reconheceu, por conseguinte, que haveria uma respeitvel necessidade psicolgica de se conhecerem os verdadeiros pais13. O direito ao conhecimento das origens surge, assim, como um elemento da identidade pessoal, cuja proteo tem sido buscada por aqueles que desconhecem a totalidade de sua histria. No mbito da adoo, a verdade sobre a prpria origem assume funo relevante no somente como acesso histria pessoal, mas tambm como um imperativo de autoaceitao. A doutrina nas reas da psicologia e do direito entende ser dever dos pais e direito da criana a revelao sobre a adoo. A descoberta tardia pode provocar danos irreparveis ao adotado, com o surgimento, inclusive, de um estado de depresso ou de uma atitude indiferente em relao famlia adotiva. A revelao deve ocorrer, segundo Albergaria, nos primeiros anos de vida, por meio de um processo gradual, a fim de que a criana possa aceitar, com naturalidade, a situao (ALBERGARIA, 1990, p. 137). No entanto, o relato sobre o fato da adoo no o bastante, pois, para muitos adotados, surge um desejo de conhecer os genitores. Como visto, a essa pretenso corresponde o exerccio do direito de conhecer a prpria histria, o qual, por sua vez, representa um aspecto da personalidade. A recente Lei n 12.010/09, que modificou vrios dispositivos concernentes adoo, no ficou alheia realidade descrita e introduziu nova redao ao art. 48 do Estatuto da Criana e do Adolescente14, Lei n 8.069/90, assegurando, ao adotado maior de 18 anos, o direito de conhecer sua origem biolgica, bem como de obter acesso irrestrito ao processo no qual a medida foi aplicada. No pargrafo nico, estabeleceu-se a pos_________________________

sibilidade de acesso ao processo de adoo por menores de 18 anos, assegurada orientao e assistncia jurdica e psicolgica. A nova lei conferiu aos adotados o direito de conhecer suas origens biolgicas e, como consequncia, de ter acesso identidade dos progenitores. Tal dispositivo no teve o mrito de inserir o referido direito no ordenamento jurdico brasileiro, pois, como j afirmado, ele decorre da proteo personalidade e j era aceito pela jurisprudncia. Deve-se reconhecer, todavia, que a consagrao expressa desse direito possibilita uma tutela mais efetiva. Ressalte-se que, ao tutelar o direito ao conhecimento da origem biolgica, a lei no restabelece os vnculos jurdicos do adotado com a famlia de origem. Apenas reconhece a existncia de um liame gentico que no se extingue. O conhecimento da identidade dos progenitores no implica o estabelecimento de qualquer vnculo jurdico com eles. Trata-se do mero conhecimento, como uma forma de buscar a prpria histria e de reafirmar a individualidade. Esclarecedora a lio de Paulo Luiz Netto Lobo, que diferencia o direito ao estado de filiao do direito origem gentica (LBO, 2003). O estado de filiao, consagrado no art. 27 do Estatuto da Criana e do Adolescente, decorre dos laos afetivos construdos no cotidiano de pai e filho. Constitui, pois, fundamento essencial da atribuio de uma relao de paternidade e de maternidade, que pode ou no se fundar em um vnculo biolgico. Diferentemente, o direito ao conhecimento da ascendncia gentica um direito da personalidade, cuja finalidade consiste em possibilitar ao indivduo conhecer a prpria origem. Garantir esse direito no implica estabelecer a filiao. Da mesma forma, o estado de filiao no implica o conhecimento das origens, pois possvel a filiao fundada exclusivamente nos laos de amor, como ocorre com a adoo. Na mesma linha, defende Rafael Lus Vale Reis a autonomia do direito ao conhecimento das origens genticas, consoante trecho citado:
Defendemos, por isso, uma construo dogmtica do direito ao conhecimento das origens genticas, no plano das bases constitucionais, a partir da considerao do indivduo autnomo, e com plena capacidade de gozo e de exerccio, desligando essa tarefa inicial de quaisquer consideraes

13 Na ementa, afirmou-se: A lei determina o desaparecimento dos vnculos jurdicos com pais e parentes, mas, evidentemente, persistem os naturais, da a ressalva quanto aos impedimentos matrimoniais. Possibilidade de existir, ainda, respeitvel necessidade psicolgica de se conhecer os verdadeiros pais. (REsp 127.541 / RS. Relator: Ministro EDUARDO RIBEIRO. rgo Julgador: T3 - TERCEIRA TURMA. Data do Julgamento: 10.04.2000). Conferir tambm AgRg no Ag 94.2352 / SP , relatado pelo Ministro Humberto Gomes de Barros, de cuja ementa transcreve-se: A pessoa adotada no impedida de exercer ao de investigao de paternidade para conhecer sua verdade biolgica. 14 Nova redao do art. 48 do Estatuto da Criana e do Adolescente, com a modificao promovida pela Lei n 12.010/09: Art. 48. O adotado tem direito de conhecer sua origem biolgica, bem como de obter acesso irrestrito ao processo no qual a medida foi aplicada e seus eventuais incidentes, aps completar 18 (dezoito) anos. Pargrafo nico. O acesso ao processo de adoo poder ser tambm deferido ao adotado menor de 18 (dezoito) anos, a seu pedido, assegurada orientao e assistncia jurdica e psicolgica.

28

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

relativas ao interesse da criana. S assim se compreender, por exemplo, que o direito ao conhecimento das origens genticas envolve um simples direito ao conhecimento da identidade dos progenitores, independentemente do estabelecimento dos vnculos jurdicos correspondentes (REIS, 2008, p. 52).

Assim, quando a lei permite ao adotado o conhecimento da sua origem biolgica, simplesmente lhe confere o direito de acesso identidade dos pais biolgicos e ao processo que culminou na adoo. Nenhum vnculo jurdico de parentesco pode ser restabelecido entre o adotado e os pais biolgicos, pois a adoo irrevogvel. Na deciso citada, em que o Superior Tribunal de Justia reconheceu ao interessado o direito de conhecer sua ascendncia biolgica, os vnculos jurdicos de filiao oriundos da adoo foram plenamente mantidos. Ademais, quando pretendem conhecer a ascendncia gentica, os adotados no buscam um vnculo de filiao, pois j possuem uma famlia. O que pretendem apenas saber sobre a prpria origem, como satisfao de um desejo de busca pelo autoconhecimento. O direito ao conhecimento das origens biolgicas, na nova lei de adoo, foi conferido, de forma plena, aos maiores de 18 anos. A restrio s crianas e adolescentes reflete uma preocupao com o fato de que a norma sirva ao deslinde de questes referentes prpria identidade, e no criao de um conflito quanto a ela. Facultar s crianas e adolescentes o acesso integralidade do processo de adoo pode ser pernicioso ao seu desenvolvimento. Em razo disso, o acesso aos dados pelos menores de 18 anos deve ser possibilitado somente com autorizao judicial, devendo o juiz aferir, no processo, a capacidade do interessado para compreender a verdade e lidar com ela. Se lhe for deferido o acesso, o interessado menor de 18 anos dever obter assistncia psicolgica antes, durante e depois do contato com os autos da adoo. Cumpre observar que, quanto aos maiores de 18 anos, a lei no imps um requisito de justa causa para acesso aos autos do processo de adoo. Assim, no preciso que o adotado comprove a necessidade de conhecer suas origens, pois se entende que a necessidade foi pressuposta pela lei. Por fim, deve-se ter em mente que a norma consagra um direito, e no um dever. O titular pode nunca solicitar o acesso aos autos do processo de adoo, pois o no exerccio tambm uma faculdade. O conhecimento das origens no pode constituir jamais uma imposio, devendo partir de uma deciso livre e fundada no real anseio de saber sobre sua histria. 6 Concluso A adoo gera uma relao de filiao fundada no amor e, por isso, encontra no Direito acolhida e pro-

teo, sendo irrevogvel no somente pelo que dispe a lei, mas tambm por gerar efeitos que a transcendem. A relao de amor, cuidado e dedicao criada entre adotantes e adotados no poderia ser desconsiderada por um ordenamento jurdico fundado na dignidade da pessoa humana. No entanto, consoante se exps no decorrer do texto, o acolhimento encontrado pela criana na nova famlia, s vezes, no supre o vazio deixado pelo estigma do abandono. A ignorncia das prprias origens, como tambm dos motivos do abandono, pode ser um obstculo ao pleno desenvolvimento da pessoa. O principal ponto destacado tanto por profissionais como pelos prprios adotados refere-se ao autoconhecimento, que, como visto, necessrio no s como forma de aceitao de si prprio, mas como algo importante para a aceitao do outro. Consoante afirma Diogo Leite de Campos, uma boa relao consigo condio do amor e da tolerncia com os outros (2004, p. 87). Com base nesses fundamentos, despontaram as demandas que pleiteavam um direito ao conhecimento da ascendncia gentica ou direito ao conhecimento da origem biolgica. Sob o plio desse direito, buscava-se a faculdade de ter acesso s informaes sobre sua origem e, assim, identidade dos pais biolgicos. Tais anseios foram reconhecidos pelo legislador brasileiro, que consagrou, na Lei n 12.010/09, o direito dos adotados de acesso ao processo de adoo, bem como identidade dos pais biolgicos. Enfatizou-se, porm, que a garantia desse direito no implica o desfazimento do vnculo de parentesco com os pais adotivos, pois assegura ao adotado to somente o conhecimento da paternidade biolgica, sem o restabelecimento dos vnculos jurdicos que foram desfeitos. 7 Referncias Bibliogrficas ALBERGARIA, Jason. Adoo simples e adoo plena. Rio de Janeiro: Aide Editora, 1990. ASCENSO, Jos Oliveira. Os direitos de personalidade no Cdigo Civil Brasileiro. Revista Forense. v. 342. Abriljunho, 1998. BITAR, Carlos Alberto. Os direitos de personalidade. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2006. BLYTH, Eric and FRITH, Lucy. Donor-conceived peoples access to genetic and biographical history: an analysis of provisions in different jurisdictions of donor identity. International Journal of Law, Policy and the Family. n 23, 2009, 174-191. CAMPOS, Diogo Leite de. Ns: estudos sobre o direito das pessoas. Coimbra: Almedina, 2004. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes; MOREIRA, Vital. Constituio da Republica Portuguesa anotada. 3. ed. Coimbra: Coimbra, 1993.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

29

Doutrina

COELHO, Francisco Pereira; OLIVEIRA, Guilherme de. Curso de Direito da Famlia. Tomo I. vol. II. Coimbra: Coimbra, 2003. CUPIS, Adriano de. Os direitos da personalidade. Campinas: Romana, 2004. CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral e; GARCA MNDEZ, Emilio; COSTA, Antonio Carlos Gomes da. Estatuto da criana e do adolescente comentado: comentrios jurdicos e sociais. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. GOMES, Elena de Carvalho. Percias genticas, paternidade e responsabilidade pela procriao. In: MARTINS-COSTA, Judith; MLLER, Letcia Ludwig. Biotica e responsabilidade. Rio de Janeiro: Forense, 2009. LEFAUCHEUR, Nadine. The French Tradition of anonymous birth: the lines of argument. International Journal of Law, Policy and Family. n 18, 2004, p. 319-342. LEITE, Eduardo de Oliveira. Procriaes artificiais e o direito: aspectos mdicos, religiosos, ticos e jurdicos. So Paulo: Revista dos Tribunais,1995. LBO, Paulo Luiz Netto. Direito ao Estado de Filiao e Direito Origem Gentica: uma distino necessria. Revista brasileira de Direito de Famlia. v. 5, n 19, 2003. MORAES, Walter. Adoo e verdade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1974.

OLIVEIRA, Guilherme de. Critrio Paternidade. Coimbra: Almedina, 1998.

jurdico

da

PENA, Srgio Danilo Junho. Determinao de paternidade pelo estudo direto do DNA: estado da arte no Brasil. In: TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo. Direitos de Famlia e do Menor: inovaes e tendncias. Belo Horizonte: Del Rey, 1992. RONEN Yair. Redefining the childs right to identity. International Journal of Law, Policy and the Family. n 18. 2004, 147-177. SOUSA, Rabindranath Valentim Aleixo Capelo de. O direito geral de personalidade. Coimbra: Coimbra, 1995. REIS, Rafael Lus Vale. O direito ao conhecimento das origens genticas. Coimbra: Coimbra, 2008. VARELA, Antunes. A inseminao artificial e a filiao perante o direito portugus e o direito brasileiro. Revista Brasileira de Direito Comparado. n 15. Rio de Janeiro: 1993. VERDIER, Pierre. Porpositions pour une rforme du secret des origins. Mdicine & Droit. n 30, 1998. VILLELA, Joo Baptista. Desbiologizao da paternidade. Revista Forense, v. 271, ano 76, jul/ago/set. 1980.

...

30

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

Fundamentos da obrigatoriedade dos contratos: O interesse social no contexto da impreviso


Soraya Marina Barcelos
1

2 Fundamentos da obrigatoriedade dos contratos Todos os ordenamentos jurdicos consagram a obrigatoriedade dos contratos, sem exceo. Em razo dessa unanimidade, acredita-se que a uniformidade de regulamentao no uma regra arbitrria inserida nas diferentes legislaes por uma simples coincidncia. H fundamentos considerados relevantes para que os contratos sejam estipulados como de cumprimento obrigatrio. Apesar de a ideia da fora obrigatria dos contratos ser de aceitao geral, o seu embasamento no sempre o mesmo. H diversas teorias que explicam o fenmeno da obrigatoriedade dos contratos, destacando-se algumas principais, segundo expe Darcy Bessone, ao citar Giorgio (1997)2. De acordo com a Teoria da Sociabilidade, tambm conhecida como Pacto Social, o fundamento da obrigao contratual residiria em uma conveno tcita e primitiva de fidelidade s prprias promessas, celebrada pelos homens. J conforme a Teoria da Ocupao, Posse ou Tradio, a promessa constituiria uma abdicao de direito, e a aceitao importaria na ocupao do direito abdicado, operando-se, assim, a tradio. A Teoria do Abandono da prpria liberdade preceitua que todo homem teria uma esfera particular de direito, na qual poderia impedir o ingresso de qualquer outro, mas, se livremente o permitisse, no haveria injustia na apropriao pelo credor de uma parte de sua liberdade. De acordo com a Teoria do Interesse, o homem deve manter, lealmente, suas promessas, no prprio interesse, porque, de outro modo, perderia a confiana pblica e dificilmente encontraria com quem contratar. O fundamento da Teoria de Ahrens que a conscincia e a razo mandam fazer o bem, e, por consequncia, necessrio respeitar as prprias promessas. Acresce que, se as promessas pudessem ser violadas impunemente, a ordem social tornar-se-ia impossvel, a sociedade seria intil e o homem ficaria reduzido s suas prprias e frgeis foras. Em conformidade com a Teoria do Neminem Laedere, no seria tolervel que se ofendesse ou se fizesse mal a outrem, arrebatando-lhe o direito. A Teoria da Veracidade prescreve que o homem deve manter as suas promessas, porque a lei da natureza o obriga a dizer a verdade. O ser humano tem a liberdade de prometer ou no, mas, se promete, o dever de ser verdadeiro o obriga a cumprir o prometido. Por fim, a Doutrina de Cimballi defende que a essncia da fora obrigatria do contrato estaria na

SUMRIO: 1 Introduo. 2 Fundamentos da obrigatoriedade dos contratos. 3 A socializao do contrato. 4 Reviso do contrato por situaes supervenientes. 5 A reviso contratual no ordenamento jurdico brasileiro. 6 A teoria preceptiva: obrigao contratual como interesse social. 7 Concluso. 8 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo Os contratos so ajustes obrigatrios entre as partes. Mas o fundamento desta obrigatoriedade no consenso na doutrina. Aps o surgimento de diversas teorias, generalizou-se a convico de que este fundamento seria a autonomia da vontade das partes. Uma vez que, por livre vontade, as partes se obrigaram, deveriam cumprir o que pactuaram. No obstante, em contratos de execuo diferida ou continuada, a doutrina se deparou com a possibilidade de ocorrerem fatos imprevisveis que modificassem a situao em que um contrato se havia firmado originalmente, gerando excessiva onerosidade para uma das partes. Assim, a vontade, como fundamento do contrato, passou a ser questionada. Se, por um lado, o contrato deveria ser mantido, porque teria decorrido da livre disposio da vontade das partes, era inegvel, por outro, a injustia advinda dessa obrigatoriedade. A possibilidade de reviso dos contratos passou a ser aventada, havendo vrios fundamentos que a justificavam na doutrina, inclusive alguns que se baseavam na prpria vontade das partes, que teria sido deturpada pelo fato superveniente e imprevisvel, e deveria ser restaurada. Ocorre que a acurada investigao acerca do fundamento da obrigatoriedade dos contratos, que se relaciona com a possibilidade de este ser revisto ou extinto, no pode se basear unicamente na vontade das partes. Sob o pano de fundo da aplicao da teoria da impreviso, constata-se que o motivo para os contratos obrigarem ou poderem ser revistos se baseia no interesse social, no carter que o contrato assume como elemento que interfere na sociedade, e no s na relao privada das partes.
_________________________

Mestranda pela Faculdade de Direito Milton Campos e Advogada do Escritrio Elcio Reis e Advogados Associados. GIORGIO, Giorgi. Teoria de las obrigaciones en el derecho moderno, trad pela Red. da Revista General de Legislacion y Jurisprudencia, apud BESSONE, Darcy. Do contrato. Teoria geral. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 19.
1 2

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

31

Doutrina

liberdade natural de disposio da prpria liberdade e na necessidade de respeitar o direito do aceitante. Grande parte dos doutrinadores afirma que o consentimento - ou seja, a vontade contratual obtida pela fuso conjunta da vontade dos contratantes - seria o fundamento da obrigatoriedade dos contratos. O ato jurdico pode ser formado unilateralmente ou bilateralmente, havendo a interveno de uma ou mais vontades. Mas apenas havendo a interveno de mais de uma vontade que poderia haver obrigao contratual. Entretanto, segundo Darcy Bessone (1997)3, a possibilidade de a declarao unilateral da vontade possuir fora imperativa evidenciou que a vontade unilateral, independente do consentimento, tambm pode obrigar. Inclusive, h vrios exemplos da obrigatoriedade da vontade unilateral do atual direito brasileiro, como a obrigatoriedade da manuteno de uma oferta, mesmo antes de algum aceitar. Ento, se a declarao unilateral tambm tem carter obrigatrio, no h razo para se afirmar que o carter obrigatrio resulta apenas do acordo de vontades. O contrato pode ser decomposto em diversas promessas unilaterais que possuem carter obrigatrio. Por isso, a promessa antecede o carter obrigatrio do contrato. O consentimento tornar irrevogveis as proposies unilaterais. A aceitao extingue a faculdade de revogao. Mas a obrigatoriedade no se confunde com a irrevogabilidade. Por isso, surge o questionamento acerca do motivo do poder obrigatrio da declarao de vontade. Nas relaes humanas, a declarao de vontade instrumento natural e indeclinvel. Para ser eficaz, necessrio que seja obrigatria quando possa afetar interesses alheios. O contrato sempre afeta interesses de terceiros, mas a declarao unilateral nem sempre o faz. Mas, se o afetar, ser imprescindvel que o seu cumprimento possa ser compelido forosamente. A sano essencial segurana das relaes jurdicas, pois quem beneficirio de uma promessa deve poder contar com a sua execuo. Portanto, eis que se apresenta uma razo ou necessidade social que justifica a obrigatoriedade das declaraes que afetem ou possam afetar interesses alheios. Alm disso, quem promete livremente cria, por sua prpria vontade, um limite sua liberdade, relativo ao ato ou absteno prometida. Correspondendo necessidade social de segurana nas relaes jurdicas, a obrigatoriedade tem a sua forma na autonomia da vontade do promitente, por constituir a promessa uma permitida renncia da prpria liberdade.
_________________________
3 4

Esta concepo relativa ao contrato e declarao unilateral de vontade adapta-se s teorias j apresentadas. Possui consonncia com a Teoria da Sociabilidade, a Teoria do Interesse, a de Ahrens, a do Neminem Laedere e a da Veracidade. Deveriam ser parcialmente revistas a Teoria da Ocupao, a do Abandono e, de certo modo, a de Cimballi, a fim de que pudessem agasalhar tambm a declarao unilateral. Quanto primeira, a abdicao vincularia antes mesmo da aceitao ou ocupao, podendo registrar-se um perodo no qual a situao permanecesse em suspenso, com o direito j abdicado, mas ainda no ocupado por outrem. Do mesmo modo, na Teoria do Abandono, esse dito abandono se verificaria antes do ingresso do credor, ocorrendo perodo semelhante. Na Teoria de Cimballi, mais simples seria a adaptao, talvez at desnecessria, porque, tambm na declarao unilateral, o declarante dispe de sua liberdade, independentemente da aceitao imediata, mas por uma necessidade de respeitar o direito do credor que se lhe confere eficcia. Defendeu Orlando Gomes (1979)4 que o princpio da fora obrigatria dos contratos consubstancia-se na regra de que o contrato lei entre as partes. Tendo sido celebrado com observncia de todos os pressupostos e requisitos, deve ser executado pelas partes como se suas clusulas fossem preceitos imperativos. Se o seu contedo foi estipulado adequadamente, as clusulas tm fora obrigatria. O contrato torna-se intangvel. Nenhuma considerao de equidade justificaria a revogao unilateral do contrato ou a alterao de suas clusulas, que somente se permitem mediante novo concurso de vontades. O contrato importa restrio voluntria da liberdade, cria vnculo do qual nenhuma das partes pode se desligar sob o fundamento de que a execuo a arruinar ou de que no o teria estabelecido se houvesse previsto a alterao radical das circunstncias. Essa fora obrigatria atribuda pela lei aos contratos o fundamento que suporta a segurana das relaes jurdicas. O princpio da intangibilidade do contedo dos contratos significa a sua impossibilidade de reviso pelo juiz. Tambm significa que as partes no podem se libertar do contrato mediante um ato unilateral. As clusulas contratuais no podem ser alteradas judicialmente, seja qual for a razo invocada por uma das partes. Se ocorrem motivos que justificam a interveno judicial, h de realizar-se para a decretao da nulidade ou da resoluo do contrato, nunca para a modificao de seu contedo. Em virtude do princpio da fora obrigatria dos contratos, esse raciocnio encontra justificativa na regra

BESSONE, Darcy. Do contrato. Teoria geral. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 21. GOMES, Orlando. Contratos, 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979, p. 40.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

32

moral de que todo homem deve honrar a palavra empenhada, bem como em decorrncia do princpio da autonomia da vontade, pois a possibilidade da interveno do juiz atingiria a liberdade de contratar. Orlando Gomes (1979)5 reconhece que, a despeito da obrigatoriedade dos contratos, passou-se a aceitar, em carter excepcional, a possibilidade de interveno judicial no contedo de certos contratos. A mudana de orientao deve-se a acontecimentos extraordinrios que revelaram a injustia da aplicao do princpio em seus termos absolutos. Como bem afirmou Csar Fiza (2003)6: para alguns jusnaturalistas, os fundamentos do princpio da obrigatoriedade contratual se encontram no contrato social. As pessoas, ao se agruparem em sociedade, formularam uma espcie de contrato, estabelecendo regras de convivncia. Dentre elas, a obrigatoriedade dos contratos. Para outros jusnaturalistas, as bases do princpio se encontram na prpria natureza humana. De qualquer forma, para a escola jusnaturalista, esse princpio seria indubitavelmente norma de direito natural. Para os utilitaristas, como Jhering, os fundamentos do princpio da obrigatoriedade contratual estariam na convenincia de respeitar para ser respeitado. Na concepo positivista, o fundamento estaria no direito positivo. O contrato obriga porque esta regra est na lei. Segundo o normativismo kelseniano, tambm a lei o fundamento do princpio, que se origina da norma fundamental. J para Kant, o princpio funda-se na prpria liberdade de contratar. O contrato obriga por terem as partes assim se acertado. Embora tenha havido muitas teorias para justificar a fora obrigatria dos contratos, o Estado Moderno Liberalista, vigente no sculo 19, criou o dogma da autonomia da vontade, que impregnou fortemente o Direito Contratual, criando a sua concepo denominada como clssica. Na concepo clssica e tradicional de contrato, a vontade o elemento essencial, a fonte, a legitimao da relao contratual; afinal, se o homem livre para manifestar a sua vontade e para aceitar somente as obrigaes que a sua vontade cria, fica evidente que, por trs da teoria da autonomia da vontade, est a ideia de superioridade da vontade sobre a lei. O direito deve moldar-se vontade, deve proteg-la, interpret-la. A vontade , portanto, a fora fundamental que vincula os indivduos. Analisando a concepo clssica do contrato, Cludia Lima Marques (1995)7 afirma:
Na concepo clssica, portanto, as regras contratuais deveriam compor um quadro de normas supletivas, meramente
_________________________
5 6 7

interpretativas, para permitir e assegurar a plena autonomia de vontade dos indivduos, assim como a liberdade contratual. Esta concepo voluntarista e liberal influenciar as grandes codificaes do Direito e repercutir no pensamento jurdico do Brasil, sendo aceita e positivada pelo Cdigo Civil Brasileiro de 1917.

Assim, de acordo com o entendimento tradicional dos contratos, uma vez celebrados pelas partes, na expresso de sua vontade livre e autnoma, eles no podem mais ser modificados, a no ser por mtuo acordo. Devem ser cumpridos como se fossem lei. Esse princpio contratual conhecido como pacta sunt servanda, que significa os contratos devem ser cumpridos. Evidentemente, tal princpio aplicado somente aos contratos realizados em consonncia com a lei. Os contratos, bem como as suas clusulas, que forem contrrios ao direito reputam-se ilegtimos, saindo da esfera do princpio da obrigatoriedade contratual. Esse princpio tem larga base de fundamentao filosficodoutrinria. A teoria da autonomia da vontade tem como postulado que a vontade das partes a nica fonte da obrigao contratual, mesmo acima da autoridade da lei. Enfim, a obrigatoriedade dos contratos foi embasada atravs das mais diversas teorias. Contudo, a concepo tradicional do contrato, que fortemente marcou a Histria ocidental, baseou-se, precipuamente, na vontade humana, na escolha livre do homem em se obrigar e, por esse motivo, ser compelido a cumprir aquilo a que livremente se obrigou. Ocorre, contudo, que esse paradigma tem sido abandonado atualmente, em razo da adoo do princpio da socialidade e da funo social dos contratos, que privilegia o interesse social dos contratos em detrimento da pura autonomia da vontade. 3 A socializao do contrato A questo do fundamento dos contratos foi fortemente marcada pela doutrina da autonomia da vontade. Contudo, as modificaes na sociedade conduziram a uma nova etapa na evoluo do pensamento jurdico. Interesses sociais, interesses outros que no os derivados da doutrina da autonomia da vontade, passaram a integrar as preocupaes do direito dos contratos, destacando o papel maior da lei na nova noo do contrato. De acordo com essa nova concepo, a autonomia da vontade no seria a fonte nica da obrigao. A autonomia da vontade deveria ser entendida como autorregulamentao de interesse das partes e, portanto,

GOMES, Orlando. Contratos, 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979, p. 41. FIZA, Csar. Novo Direito Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 39.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

33

Doutrina

um ato de autonomia privada, mas esse ato deveria ser realizado nas condies admitidas pelo direito, pois apenas dessa forma o contrato teria eficcia jurdica. Assim sendo, a lei se sobrepe autonomia da vontade. Esse novo ponto de vista destri a posio de supremacia da vontade individual e livre no direito. Juntamente com a vontade individual, outros valores dividem o fundamento dos contratos, como a boa-f, a confiana, a equidade e a segurana nas relaes jurdicas na nova teoria contratual. Assim, se na concepo clssica do contrato a vontade interna deveria prevalecer sobre a vontade declarada, na nova teoria contratual a preferncia recair sobre a vontade declarada e a aparncia de vontade, na chamada teoria da confiana. Cludia Lima Marques (1995) registra que:
O direito dos contratos socializado redescobre o papel da lei, que no ser mais meramente interpretativa ou supletiva, mas cogente. [...] A lei proteger determinados interesses sociais e servir como instrumento limitador do poder da vontade. [...] Em nossa opinio, esta almejada justia contratual encontrase justamente na equivalncia das prestaes ou sacrifcios, na proteo da confiana e da boa-f de ambas as partes8.

A sociedade deve ser responsvel pelo bem-estar social dos cidados e regular o direito dos particulares, sendo que a consequncia disso a relativizao dos direitos subjetivos com a utilizao do princpio da funo social nas relaes privadas. Ainda que as partes de um contrato firmem um contrato privado patrimonial, a sociedade pode interferir nessa relao privada para assegurar o equilbrio desse contrato, a fim de promover a harmonia das relaes sociais, mesmo que tenha que mitigar a autonomia da vontade. Taisa Maria Macena de Lima (2003)9 sintetiza bem o princpio do solidarismo social:
Naturalmente, o princpio do solidarismo social no importa menosprezo pelos direitos individuais, mas uma tendncia ao equilbrio entre o valor da dignidade da pessoa humana e os valores coletivos.

A vontade continua sendo um dos fundamentos dos contratos, mas encontra limitaes na funo social do contrato, na boa-f, na equidade. E o Estado limitar a autonomia da vontade atravs de normas e tambm da reviso ou extino dos contratos na via judicial. O direito desenvolve uma teoria contratual com funo social, ou seja, reconhece a influncia do aspecto social do contrato, incluindo a a justia no caso concreto. Nesta nova teoria h grande relevncia da boa-f e tambm da boa-f objetiva; uma atuao dos contratantes que seja coerente com as expectativas razoveis, que seja movida pela lealdade e vedando o abuso. A boa-f acolhe um princpio tico, fundado na lealdade, confiana e probidade. Pode-se dizer que nos tipos de contratos mais modernos, como os contratos de consumo, vontade das partes, alm de relativizada, chega a ser mesmo dispensvel. De fato, h relaes sociais que implicam obrigaes, e, realmente, o prprio viver est mesmo juridicizado. E isso no causa espanto quando se fala em responsabilidade civil extracontratual, que uma das formas pela qual o viver implica obrigaes para terceiros, independentemente de nossa vontade. Mas claro que h limites para a juridicizao do contato social, e esse limite semelhante ao do contrato atual: a boa-f, o princpio da confiana, a equidade.
_________________________

Assim, o aspecto social passa a estar presente em todos os direitos e deveres firmados pelos contratantes, que devem ser realizados funcionalmente, mas sem se afastarem dos fins econmicos e sociais pelos quais o contrato foi celebrado. Defronte do ponto de vista de socialidade, constata-se que o direito contratual, em razo das novas realidades scioeconmicas, precisou se adaptar e adquirir uma nova funo, que significa a realizao da justia e o equilbrio contratual. A socializao se manifesta no intervencionismo do Estado na vida dos contratos e na prpria mudana dos paradigmas, o que acabar por levar a maior utilizao dos princpios da boa-f e da reviso contratual na formao e execuo das obrigaes. Essa perspectiva est ligada nova compreenso da vontade no fenmeno negocial e da funo do contrato, esta como fonte autnoma de relaes obrigacionais. Dessa forma, o contrato passa a ter a funo precpua de resguardar a justia e a equidade. 4 Reviso do contrato por situaes supervenientes Como se constatou, atualmente um dos princpios que regem os contratos o da justia contratual. E a equidade fundamental ao princpio da justia contratual. a equidade que impede que a regra jurdica conduza a injustias, trata-se da aplicao da justia no caso concreto. Dessa forma, nos contratos de execuo futura ou diferida, existe a probabilidade de os fatos sobre os quais o contrato foi construdo se modificarem com o tempo, gerando a onerosidade excessiva para uma das partes.

MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 77. LIMA, Taisa Maria Macena de. Princpios Fundantes do Direito Civil Atual. In Direito Civil: Atualidades. Coord. FIZA, Csar; S, Maria de Ftima Freire de; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 256.
8 9

34

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

Por consequncia, essa modificao causar injustia no contrato. Portanto, surge um importante problema a ser resolvido pelo direito: O contrato poder ser resolvido ou alterado, nessa circunstncia? Nos sculos 14 a 16, os juristas medievais, observando que as circunstncias externas eram de extrema importncia nos contratos de execuo futura, sustentaram que, uma vez tornando-se o ambiente adverso ao j estipulado contratualmente, a execuo do contrato deveria se adaptar ao novo ambiente, como objetivo de evitar o prejuzo excessivo de uma das partes, como exposto por Darcy Bessone (1997)10. Assim, consagrou-se a frmula: contractus qui habent tractum successivum et dependentiam de futuro rebus sic stantibus intelliguntur. Traduzindo-se a expresso do latim, tem-se: os contratos de execuo sucessiva, dependentes de circunstncias futuras, entendem-se pelas coisas como se acham. Em resumo, essa teoria foi divulgada como obedincia clusula rebus sic stantibus, que significa deixar as coisas como esto. Esta teoria, tambm conhecida por teoria da impreviso, acaba por relativizar o pacta sunt servanda, porque pretende alterar a situao contratual, em virtude de desequilbrio entre as partes. Por consequncia, a rebus sic stantibus est implcita em todos os contratos de execuo continuada ou diferida e, sendo assim, objetiva manter o contrato nos termos em que a negociao inicialmente se pautou, isto , sem quaisquer alteraes. De acordo com Bruna Lyra Duque (2007)11, a rebus sic stantibus apresentou grande fora na Idade Mdia, como uma forma de praticar a Justia Superior de Deus, a que os homens estavam vinculados Destarte, a clusula rebus sic stantibus, nsita dos contratos, no necessariamente expressa, mas implcita, significaria que, nas convenes que gerassem obrigaes sucessivas ou dependentes do futuro, o seu cumprimento ficaria condicionado permanncia do estado de fato contemporneo da formao do vnculo. O cumprimento do contrato seria exigido apenas sob o pressuposto de que as circunstncias do ambiente se conservassem inalteradas no momento da execuo, permanecendo idnticas s que vigoravam no momento da celebrao. Se esse estado se alterasse, havendo situao imprevisvel ao tempo da celebrao do ajuste, o contratante que, em consequncia, tivesse seus encargos excessivamente majorados poderia ser desvinculado de sua obrigao. H objees relevantes a essa teoria. Alega-se que a clusula resolutria deve ser sempre prevista, sendo
_________________________

que admiti-la como implcita seria simples suposio, enquanto que consider-la inerente aos contratos seria pura e perigosa fico. Objeta-se tambm que, se a clusula se relaciona com as alteraes imprevisveis, a sua prpria admissibilidade como inserta na conveno constituiria previso contraditria. Essa concepo entrou em declnio no sculo 16, poca do Renascimento, quando se passou a valorizar mais a vontade do indivduo de uma forma geral, inclusive quando expressa no contrato. No incio do sculo 19, essa teoria estava totalmente abandonada. Inclusive, foi no sculo 19 que se tornou positivada a norma da fora obrigatria dos contratos, atravs do Cdigo Napolenico, em que se procurou dar mais valor autonomia da vontade. No sculo 20, as ideias liberalistas perderam fora, e a causa desse fato se deveu, principalmente, s guerras mundiais. Os conflitos generalizados trouxeram enormes desequilbrios a certos contratos, e, com a mudana da mentalidade liberal para a intervencionista, ressuscitou-se a antiga formula medieval: a doutrina da clusula rebus sic stantibus. Os modernos procuraram adaptar essa tese aos tempos atuais, e dessa adaptao surgiram vrias teorias. A maioria dessas teorias tm em comum a imprevisibilidade de certo evento, que vem destruir o equilbrio do contrato, aps a sua celebrao e antes ou durante sua execuo. A teoria da impreviso seria um gnero do qual nascem vrias teses especficas, as quais tm como principal objetivo delimitar o campo de aplicao do revisionismo contratual, ou seja, especificar em que circunstncias os contratos poderiam ser revistos pelo juiz. De acordo com a Doutrina da Clusula Rebus Sic Stantibus, tem-se que, havendo a ocorrncia de um fato imprevisvel pelas partes, o qual provoque onerosidade excessiva, o contrato pode ser revisto. A Teoria da Pressuposio12, defendida por Bernardo Windscheid e pelo austraco Pisko, restaurou o prestgio do revisionismo contratual. As partes, ao celebrarem um contrato, fazem uma representao mental da situao negocial em que se esto envolvendo. Essa pressuposio relaciona-se com os motivos do contrato. Quem manifesta sua vontade sob uma determinada pressuposio quer, da mesma forma que acontece com quem emite uma declarao de vontade condicionada, que o efeito jurdico pretendido s venha a existir se ocorrer um certo estado de relaes. O efeito do contrato perdura, ainda que falte o pressuposto, mas, ento, sem corresponder verdadeira

BESSONE, Darcy. Do Contrato. Teoria Geral. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 213. DUQUE, Bruna Lyra. A reviso dos contratos e a teoria da impreviso: uma releitura do direito contratual luz do princpio da socialidade. Panptica, ano 1, n 8, maio/junho 2007. 12 FIZA, Csar; COUTINHO, Sergio Mendes Botrel. Interveno do Estado e Autonomia da Vontade. In http://www.fmd.pucminas.br/Virtuajus/2_2009/Docentes/Intervencao%20do%20Estado%20e%20autonomia%20da%20vontade.pdf. Acessado em 18.08.2010, p. 7.
10 11

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

35

Doutrina

vontade do emitente. A subsistncia do contrato, mesmo que formalmente justificada, no contar com uma razo que a legitime. Ento o emitente da promessa, prejudicado pela falta de correspondncia entre a realidade anterior e a realidade diversa que ocorreu, que no era perceptvel ao tempo da formao do vnculo, pode defender-se para fazer cessar o efeito jurdico superveniente. A teoria da pressuposio ficava aqum da clusula rebus sic stantibus, uma vez que basta que as circunstncias futuras contrariem a pressuposio tpica do contrato para que ele seja revisto, no sendo necessrio que a situao seja imprevisvel. Esta teoria teve larga repercusso. A Teoria da Supervenincia, defendida por Giuseppe Osti em 1914, considera que, como a promessa para ser cumprida no futuro, o promitente, ao se vincular, faz a representao mental abstrata dos efeitos que posteriormente sero concretizados. Operase, ento, a simples determinao de vontade, destinada a se traduzir em atos de vontade no momento da execuo do prometido. Assim, ocorre a distino entre a vontade contratual (vontade de se obrigar) e a vontade marginal, que a vontade de realizar a prestao, apenas determinada no momento da formao do contrato, mas cuja efetivao, por meio da prestao prometida, depende de uma atividade voluntria ulterior. A vontade marginal compreende a consecuo efetiva da contraprestao, mas, enquanto no se traduzir em atos, essa vontade no perfeita e definitiva, porque at ela pode ser modificada a situao que constitui seu pressuposto, pela supervenincia de eventos no previstos pelas partes13. Contudo, a tutela jurdica da vontade contratual tem por fundamento uma avaliao de seu contedo, do ponto de vista da utilidade social. E a utilidade social da obrigao est no fato de ela ser um organismo dinmico, destinado a conduzir a um resultado prtico definitivo, e justamente nesse ponto reside sua importncia. Se o cumprimento da obrigao no conduz a resultado visado, a prpria razo da tutela jurdica autoriza a sua eliminao, porque a prestao deixa de corresponder vontade marginal. A supervenincia seria o fato ulterior impeditivo da verificao do resultado concreto representado pelo promitente. A Teoria da Condio Implcita floresceu na Inglaterra e tem como preceito a ideia de que a sobrevivncia do contrato pressupe uma condio implcita de que as circunstncias externas permaneam do mesmo modo no momento da execuo. O problema foi
_________________________
13 14 15 16

encarado de forma emprica, atravs do conhecido caso da coroao, tal como exposto por Darcy Bessone (1997)14. Quando ocorreria a coroao de Eduardo VII, foram alugadas casas de onde se poderia assistir passagem do cortejo real. Contudo, o monarca ficou doente e a coroao foi adiada. Alteradas as circunstncias previstas, os tribunais ingleses consideraram que os locatrios no tinham obrigao de pagar pelos aluguis. O fundamento da soluo foi extrado da teoria das clusulas tcitas ou subentendidas, aproximandose da clusula rebus sic stantibus. Na Frana, aps a Primeira Guerra Mundial, a questo jurdica era de suma relevncia, em razo da desvalorizao rpida do dinheiro. Nos contratos de fornecimento, o preo avenado tornava-se incoerente poca da entrega das mercadorias. O cumprimento dos contratos significaria a runa econmica. O tradicional princpio do respeito ao contrato era difcil obstculo. A situao foi resolvida, aps muitas divergncias, atravs da Lei Failliot, segundo a qual os contratos comerciais celebrados durante a guerra, e tambm aqueles celebrados em data prxima a ela, poderiam ser resolvidos, independentemente dos termos do pacto ou das leis, se, em virtude da guerra, houvesse onerosidade excessiva imprevisvel15. Foi assim que, na Frana, atravs da jurisprudncia e da Lei Failliot, foi elaborada a teoria da impreviso. Na hiptese se haver embate entre os princpios da obrigatoriedade contratual e o princpio da boa-f e da equidade, estes prevaleceriam nos contratos de execuo futura quando houvesse circunstncias imprevisveis que agravassem a situao de uma das partes. A Teoria da Base Negocial Subjetiva foi criada na Alemanha, tendo Oertmann por seu principal defensor. De acordo com essa teoria, ambas as partes em um contrato devem pressupor que a base do negcio permanea a mesma. Se a base do negcio se modificar, o contrato poder ser revisto Se apenas uma das partes tem uma pressuposio, essa ser a apenas um motivo do contrato, e, se esta pressuposio no se verificar, o contrato no poder ser revisto16. Como exemplo prtico, possvel citar a seguinte situao: se o locatrio aluga uma casa porque vai haver uma festa na regio, e a festa no se realiza, poder rever o contrato somente se o locador estiver ciente de que o motivo do contrato de locao somente a realizao da festa. A representao mental dos contratantes, pela qual ambos se guiaram, fixa o contedo do contrato, o qual no tem como pressuposto a imprevisibilidade das circunstncias adversas.

BESSONE, Darcy. Do Contrato. Teoria Geral. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 215. BESSONE, Darcy. Do Contrato. Teoria Geral. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 216. BESSONE, Darcy. Do Contrato. Teoria Geral. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 218. BORGES, Nelson. Manual Didtico das Obrigaes - Contratos e Reviso Contratual. Curitiba: Juru, 2006, p. 192.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

36

A Teoria da Base Negocial Objetiva foi defendida por Larenz, na Alemanha17. Preceitua esta teoria que todo contrato celebrado na expectativa de que certa situao presente permanea, tendo os contratantes conscincia disso ou no. Se ocorrer uma alterao total da situao no prevista por nenhuma das partes, e no levada em conta na celebrao do contrato, pode ser que a manuteno do contrato se revele uma injustia. A manuteno do conjunto de circunstncias e o estado geral das coisas so necessrios para que o contrato, segundo o significado dos contratantes, possa subsistir como relao dotada de sentido. Em conformidade com a Teoria da Imprevisibilidade Econmica, a prestao contratual h de ser considerada impossvel, se a ela se opem obstculos extraordinrios, que s se podem vencer com exagerado sacrifcio. Nesses casos, o contrato deve ser revisto ou resolvido. Na Itlia, foi criada a Teoria da Excessiva Onerosidade, pela qual se possibilita a extino contratual por causa superveniente sua concluso que implique excessiva onerosidade a uma das partes. Em suma, a teoria da impreviso, como um todo, consiste na possibilidade de desfazimento ou reviso forada do contrato, quando, por eventos imprevisveis e extraordinrios, a prestao de uma das partes se torna exageradamente onerosa. D-se em momento posterior concluso do contrato, por isso se fala em desequilbrio superveniente. A possibilidade de reviso contratual teoria que vem se expandindo. No obstante, as principais divergncias doutrinrias sobre o seu verdadeiro fundamento so as seguintes: a alterao do estado de fato faria desaparecer a vontade contratual; haveria falta parcial de causa do contrato; haveria abuso de direito, pois o credor abusaria do direito de obter o cumprimento da obrigao, tirando vantagem desproporcional. Darcy Bessone (1997)18 defende que a equivalncia das prestaes, segundo o clculo das partes, a base do contrato comutativo. Se acontecimentos novos a alteram, alm dos limites da previso do contratante mdio, o contrato se transforma em instrumento de aniquilamento de um dos contratantes, em proveito do outro. Foge, assim, sua prpria finalidade e contraria os princpios da equidade, e por isso deve ser revisto. O fundamento da possibilidade da reviso contratual seria, portanto, a equidade. Orlando Gomes (1979)19, ainda vinculado regra da obrigatoriedade contratual, afirma que os contratos podem ser revistos se a alterao das circunstncias for
_________________________
17 18 19

de tal ordem que a excessiva onerosidade da prestao no possa ser prevista. As modificaes normais do estado de fato existente ao tempo da formao do contrato devem ser previstas, pois constituem uma das razes que movem o indivduo a contratar, garantindo-se contra as variaes que trariam insegurana s suas relaes jurdicas. Quando ocorre a agravao da responsabilidade econmica, ainda que a ponto de trazer para o contratante muito maior onerosidade, mas que podia ser razoavelmente prevista, no h que pretender a resoluo do contrato ou a alterao de seu contedo. Nesses casos, o princpio da fora obrigatria dos contratos conserva-se intacto. Para que o contrato possa ser afastado, o acontecimento deve ser extraordinrio e imprevisvel. Mas no basta. necessrio que a alterao determine dificuldade do contratante cumprir a obrigao, por ter-se a prestao tornado excessivamente onerosa. No necessrio que haja a impossibilidade de cumprimento da obrigao, basta a dificuldade. Nessas condies, o vnculo contratual pode ser resolvido, ou, a requerimento do prejudicado, pode ser alterado pelo juiz, restaurando o equilbrio desfeito. De todas as teorias da impreviso, extrai-se que, como elemento comum, para que a parte prejudicada possa requerer a reviso do contrato, algumas condies devem ocorrer. necessrio que o contrato seja de execuo futura, pois s assim existir margem para a alterao de seu substrato; deve ocorrer tambm a alterao das condies ambientes entre a celebrao e a execuo do contrato. E tal alterao deve ser imprevisvel, sendo que, dependendo da teoria, a imprevisibilidade poder ser mais ou menos radical. A imprevisibilidade pode ser relativa ou absoluta. Ser absoluta quando atingir ao homem mdio, e pode ser relativa se o fato pudesse ser previsto, mas no naquele caso especfico. necessrio, tambm, que advenha a onerosidade excessiva para uma das partes. Alm disso, o contrato deve ser pr-estimado, ou seja, a prestao de cada um deve ser previamente conhecida. O intervencionismo estatal sobre o contrato soluciona o problema, mas importante dosar a sua medida. Com base nos valores e princpios da dignidade humana, do bem-estar social e proteo aos mais fracos que se deve admitir a interveno na esfera privada. Qualquer ato intervencionista que no se fundamente neles ser inconstitucional. Somente o Judicirio poder

Fiza, Csar. Novo Direito Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 422. BESSONE, Darcy. Do Contrato. Teoria Geral. So Paulo: Saraiva, 1997. GOMES, Orlando. Contratos, 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979, p. 43.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

37

Doutrina

realizar a reviso, no cabendo parte proceder a ela por si mesma. A reviso contratual tem efeitos ex nunc, ou seja, os efeitos passam a surtir a partir do momento em que ela realizada. As prestaes j adimplidas so intocveis. No caso de se aplicar a teoria da impreviso, a melhor soluo no deve ser a resoluo do contrato com atingimento de situaes passadas, mas apenas a resoluo produzindo efeitos com relao ao futuro. Importantssimo salientar que os elementos subjetivos no podem ser invocados para justificar a reviso das obrigaes. Seria indevido elastecimento da norma civil permitir que elementos subjetivos, como desemprego e acidentes, por exemplo, pudessem atualmente interferir nas relaes negociais. No se pode admitir que a fora obrigatria dos contratos passe a ser uma exceo. Afinal, permitir que o contrato seja revisto em funo do desemprego de uma das partes seria o mesmo que decretar o fim da imperatividade das obrigaes, subvertendo o sentido da norma. Em relao aos contratos aleatrios, parte da doutrina defende que no poderiam ser revistos, justamente porque se baseiam na lea, ou na possibilidade aberta em relao ao futuro. Contudo, Darcy Bessone (1997)20 defende que at mesmo nesses contratos pode ser aplicada a teoria da impreviso, porque mesmo a lea deve ser considerada dentro de certos limites de previsibilidade. Aos contratos aleatrios s no ser aplicvel a teoria da impreviso se a adversidade ocorrida estiver dento dos riscos assumidos pelas partes. Por exemplo, se tomado um contrato de seguro-sade, a supervenincia de uma doena grave do segurado no significaria impreviso, mas sim uma possibilidade cogitada nesse tipo de contrato. A possibilidade do contrato tornar-se lei intocvel entre as partes, com fundamento na autonomia da vontade, foi relativizado. No mais se elege a autonomia da vontade como fundamento mximo e nico da obrigao contratual, tomado em uma perspectiva esttica. A existncia do contrato se baseia em um sopesamento entre a vontade das partes e em valores tais como a justia, a boa-f e a equidade. S assim possvel alcanar a verdadeira vontade dos contratantes em uma perspectiva social, que considera os interesses de toda a sociedade. 5 A reviso contratual no ordenamento jurdico brasileiro O Cdigo Civil Brasileiro de 1916 recebeu forte influncia da legislao francesa. Foi inspirado no liberalismo, valorizando o indivduo, a liberdade e a propriedade.
_________________________
20 21

A base contratual que pautou o diploma civil de 1916 tambm possua caractersticas individualistas, observando apenas uma igualdade formal, no sentido de que o contrato era entendido como lei entre as partes, em conformidade com a doutrina do pacta sunt servanda. Segundo tal diploma legal, ficava assegurada a imutabilidade contratual e os contraentes celebravam livremente um acordo que deveria ser absolutamente respeitado. Todavia, a aplicabilidade do pacta sunt servanda comeou a ser relativizada e ser observada a clusula rebus sic stantibus, como uma prpria cobrana das necessidades sociais que no suportaram mais a predominncia de relaes contratuais com desequilbrios. Com o advento do Cdigo de 2002, houve um rompimento do aspecto individualista que at ento predominava, principalmente na seara contratual. Os novos dispositivos legais desse cdigo passam a disciplinar um conjunto de interesses estruturados no princpio da socialidade, em que, por exemplo, a fora obrigatria dos contratos mitigada para proteger o bem comum e a funo social do contrato. Anteriormente ao Cdigo de 2002, o ser humano era considerado apenas como o titular de um crdito ou vinculado a um dbito, sem questionamento das relaes sociais em que est inserido. A diretriz da socialidade norteou o Cdigo Civil de 2002 e trata da colocao das regras jurdicas num plano de vivncia social, pelo qual o princpio constitucional da funo social transformado em instrumento de ao no plano da lei civil. Miguel Reale (1999), ao comentar o Projeto do Cdigo Civil de 2002, menciona que o princpio do socialismo norteou o novo diploma legal:
O sentido social uma das caractersticas mais marcantes do Projeto, em contraste com o sentido individualista que condiciona o Cdigo Civil ainda em vigor [...] Se no houve vitria do socialismo, houve o triunfo da socialidade, fazendo prevalecer os valores coletivos sobre os individuais, sem perda, porm, do valor fundante da pessoa humana. Por outro lado, o Projeto se distingue por maior aderncia realidade contempornea, com a necessria reviso dos direitos e deveres dos cinco principais personagens do Direito Civil tradicional: o proprietrio, o contratante, o empresrio, o pai de famlia e o testador.21

Diante da perspectiva de socialidade, percebe-se que o direito contratual precisou se adaptar e ganhar a funo de realizar a justia e o equilbrio contratual. A socializao se efetiva no intervencionismo do Estado nos contratos, o que acabar por levar a maior utilizao dos princpios da boa-f e da reviso contratual na

BESSONE, Darcy. Do Contrato. Teoria Geral. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 223. REALE, Miguel. O projeto do novo Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 7
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

38

formao e execuo das obrigaes. A boa-f acolhe um princpio tico, fundado na lealdade, confiana e probidade. Caber ao juiz constituir a conduta que deveria ter sido tomada pelo contratante, levando em conta ainda os usos e costumes A efetividade do princpio da boa-f deve acompanhar a execuo dos contratos, quando configurado o enriquecimento ilcito ou a onerosidade excessiva. A modificao de tal situao dever obedecer ao juzo de equidade. O art. 317 do Cdigo Civil trata da consagrao legislativa da reviso judicial das prestaes, em virtude de desequilbrio ou desproporo superveniente formao da relao obrigacional. No prevista no Cdigo Civil de 1916, e at mesmo rejeitada por princpios dele dedutveis, a reviso j vinha sendo acolhida pela doutrina e jurisprudncia, inclusive para reequilibrar o contrato em virtude de atos de interveno estatal no domnio econmico, por meio de planos econmicos. Para interpretar o art. 317, necessrio utilizar o princpio do solidarismo, traduzido na boa-f, no equilbrio contratual. Em um contrato, a parte certamente poderia fundamentar a pretenso de reviso contratual no art. 317 do Cdigo Civil. Embora esse artigo se volte para o objetivo de se mostrar como uma exceo ao princpio nominalista insculpido no art. 315 do Cdigo Civil, ele vai alm, positivando o princpio da preservao dos negcios jurdicos. O dispositivo claro em permitir a manuteno do equilbrio contratual pelo juiz, quando houver desproporo por causa imprevisvel. A incluso da revisibilidade dos contratos, por desequilbrio superveniente, no Cdigo de Defesa do Consumidor influenciou a modificao do ordenamento jurdico e extrapolou o limite das relaes de consumo, estendendo a regra da reviso para o prprio domnio das relaes de direito comum. Para aplicao da reviso dos contratos, cabe ainda a ao de resoluo contratual na forma do art. 478, podendo esta ser evitada se o ru se oferecer a modificar, equitativamente, as condies do contrato, como consta no art. 479. Em se tratando de contrato em que as obrigaes couberem apenas a uma das partes, esta poder pleitear a reduo da prestao ou a alterao do modo de sua execuo, para evitar a onerosidade excessiva, de acordo com o disposto no art. 480. Os arts. 479 e 480 se coadunam com a noo de aproveitamento do negcio jurdico, ao invs de simplesmente descart-lo, em respeito ao princpio da conservao dos contratos, que busca preservar o negcio quando h a possibilidade de seu rompimento. Em regra, mais adequada a reviso do contrato para adapt-lo as novas condies, mas em carter facultativo para o credor. Isto porque, se no justo que o devedor seja excessivamente onerado por acontecimentos

imprevisto, tambm no justo que o credor seja privado dos ganhos razoveis que receberia. O princpio da preservao dos contratos determina que, na medida do possvel, os contratos devem ser mantidos, porque criam riqueza e a fazem circular e, com isso, criam condies favorveis para o desenvolvimento econmico e social e, em ltima anlise, favorecem a promoo do ser humano. O princpio da preservao do contrato deriva do princpio da dignidade humana, constitucionalmente consagrado. Por isso, o legislador no agiu da forma mais adequada ao inserir a clusula de revisionismo no captulo referente extino do contrato, visto que possvel pedir a resoluo ou a reviso do contrato. A soluo mais coerente parece ser a anlise do julgador em cada caso concreto, ou seja, optar por permanecer com a contratao, proporcionando apenas a correo mais justa em determinadas situaes, e, em outras, optar pela resoluo contratual, em razo de os prejuzos serem maiores, tornando-se insubsistente a possibilidade de manter a relao jurdica obrigacional. Para possibilitar a reviso dos contratos, o seu contedo ser submetido apreciao judicial, onde se vislumbra o dirigismo da vontade pelo Estado. Sob a tica do dirigismo, admite-se a modificao das condies estipuladas pelos contratantes, com o fim de possibilitar o cumprimento do acordado. O parmetro entre a reviso e a extino contratual deve ser a utilidade e a inutilidade da prestao, e tambm o interesse das partes na manuteno do negcio. No primeiro caso, para privilegiar a prestao em espcie e, no segundo caso, para preservar a segurana das relaes e das expectativas de direitos contratuais gerados. A parte prejudicada pela ocorrncia de situao superveniente no contrato poder pedir a sua resoluo, como acatado no art. 478 e 480 do Cdigo Civil, que coloca algumas condies para haver resoluo ou reviso contratual. No panorama do Cdigo Civil de 2002, necessrio que o contrato seja de execuo futura, continuada ou diferida. Contratos de durao continuada so aqueles que se prolongam no tempo, isto , so contratos de execuo sucessiva, ao contrrio dos contratos de execuo instantnea, que so aqueles em que a prestao realizada em um s ato. J os contratos de execuo diferida so aqueles que possuem o cumprimento da obrigao num momento futuro, previamente acordado entre as partes. Tambm preciso que ocorra um fato imprevisvel e extraordinrio aps a concluso do ajuste. Eventos extraordinrios e imprevisveis so aqueles totalmente considerados como impossveis de previsibilidade pelos contratantes, isto , eventos que se afastam do curso ordinrio das coisas, como a variao abrupta do dlar
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

39

Doutrina

norte-americano em razo da desvalorizao ocorrida no Brasil, no ano de 1999, nas obrigaes que envolviam entrega de produtos importados. H divergncia jurisprudencial acerca da aplicao da teoria da impreviso fundada nas alteraes da economia (planos econmicos). Enquanto alguns entendem que as alteraes da economia so previsveis, outros entendem que no o so. Necessrio ainda que o fato cause nus excessivo para uma das partes, podendo haver ou no vantagem para outro. A onerosidade excessiva significa um fato que torna difcil o cumprimento da obrigao na forma ajustada, pois impe uma desproporo entre a prestao e a contraprestao que, por consequncia, acabar por provocar uma desvantagem exagerada para um dos contratantes e comprometer a execuo equnime do contrato. O Cdigo Civil, no captulo que trata da extino do contrato, prev tambm uma espcie de finalizao contratual, por meio da alegao por uma das partes da onerosidade excessiva, como consta do artigo 478. No entanto, a onerosidade pode ou no ensejar a extino do contrato, como menciona o artigo 479, ao dispor que a resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar equitativamente as condies do contrato. Interpretando o art. 478 do CC de forma conjunta com o princpio da conservao dos negcios jurdicos (arts. 317, 157 e 170 do Cdigo Civil), possvel obter a reviso contratual em caso de onerosidade excessiva, possibilitando ao devedor pleitear a reviso do contrato. A Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem apoiado esta interpretao:
[...] - No obstante a literalidade do art. 478 do CC/02 que indica apenas a possibilidade de resciso contratual - possvel reconhecer onerosidade excessiva tambm para revisar a avena, como determina o CDC, desde que respeitados, obviamente, os requisitos especficos estipulados na Lei civil. H que se dar valor ao princpio da conservao dos negcios jurdicos que foi expressamente adotado em diversos outros dispositivos do CC/02, como no pargrafo nico (sic) do art. 157 e no art. 170. (REsp 977.007/GO, Rel. Min. Nancy Andrighi, 3 Turma, julg. 24.11.2009, DJe 02.12.2009) Inexistncia de abusividade do percentual avenado entre as partes em relao taxa mdia de mercado. Possibilidade de controle e reviso, pelo poder judicirio, em cada caso, de eventual abusividade, onerosidade excessiva ou outras distores na composio contratual da taxa de juros, nos termos do Cdigo Civil. (AgRg no REsp 1064156/RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, julgado em 16.12.2008, DJe 02.02.2009.) Direito civil. Recurso especial. Ao revisional de contratos de compra e venda de soja verde atrelados cdulas de produto rural. Clusula de variao cambial. Autorizao para o pacto. Lei 8.880/94. Conselho Monetrio Nacional. Resolues n 2148/95 e n 2483/98. Validade do ajuste. Excessiva onerosidade. Janeiro de 1999. Distribuio equi40
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

tativa. [...] Dada a abrupta variao cambial da moeda americana frente ao Real, verificada em janeiro de 1999, deve ser reconhecida a onerosidade excessiva das prestaes tomadas pelo devedor que pactuou cdula de produto rural com clusula de indexao pela variao cambial. Nessa hiptese, deve a clusula ser revisada para se distribuir entre devedor e credor, equitativamente, a variao cambial observada. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. (REsp 579.107/MT, Rel. Min. Nancy Andrighi, 3 Turma, julg. 07.12.04, DJ 01.02.05 p. 544)

Necessrio no confundir a teoria da impreviso com a ocorrncia da fora maior e do caso fortuito. A fora maior e o caso fortuito referem-se ao fato de que a prestao ajustada no negcio jurdico no poder ser cumprida e o devedor no responder pelos prejuzos da resultante, por se tratar de uma hiptese de excludente de responsabilidade. Por outro lado, para os casos do art. 317 do Cdigo Civil, a, sim, se aplica a teoria da impreviso, nos acordos exequveis a mdio ou longo prazo, se uma das partes ficar em ntida desvantagem econmica. O art. 6, V, do Cdigo de Defesa do Consumidor menciona que direito do consumidor a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas. Assim, esta norma no se relaciona com a teoria rebus sic stantibus e s suas variantes, visto que no se baseia na imprevisibilidade da ocorrncia de situaes novas que modifiquem a situao preexistente no momento do contrato. Inclusive, alm de rejeitar a imprevisibilidade, ainda admite a alterao do contrato mesmo se nenhum fato novo ocorrer. Basta ao Cdigo de Defesa do Consumidor a ocorrncia de onerosidade para que o contrato seja revisto. Faz-se imprescindvel uma releitura das posies jurdicas ocupadas pelos contratantes antes do advento do Cdigo Civil de 2002. O contrato no pode mais ser visto como um instrumento que ignora a realidade social em que se insere a pessoa, apenas considerando-a como um titular de direitos e sujeito de obrigaes. Ocorreu uma renovao terica do contrato que inseriu em seu cerne o conceito de socializao da teoria contratual. Partindo do princpio da socialidade, aliado ao princpio da conservao do contrato, necessrio aventar solues plausveis a serem adotadas pelos contratantes para modificar equitativamente o contrato, superando as condies fticas que romperam o seu equilbrio. Enfim, nos contratos de durao continuada ou de execuo diferida, poder ser aplicada a teoria da impreviso, com a consequente relativizao do princpio do pacta sunt servanda. Isso porque, em razo da mudana de paradigma do Cdigo Civil de 2002 em relao ao Cdigo Civil brasileiro de 1916, aplica-se ao contrato o princpio da socialidade.

6 A Teoria Preceptiva: obrigao contratual como inte resse social Em consonncia com as ideias de socializao dos contratos, tem-se que o fundamento de obrigatoriedade contratual mais defendido atualmente encontra-se exposto na Teoria Preceptiva. De acordo com esta teoria, as obrigaes oriundas dos contratos obrigam no apenas porque as partes a assumiram, mas porque interessa sociedade a tutela da situao objetivamente gerada, por suas consequncias econmicas e sociais. A esfera contratual espao privado, em que as partes, nos limites da lei, podem formular preceitos para regular sua conduta. A obrigatoriedade contratual tambm se baseia no princpio da confiana. Baseado no valor social da aparncia, o contrato vincula por razes sociais, ou seja, as partes precisam ter a segurana ou a confiana de que o contrato ser cumprido, mesmo que fora. Na nova principiologia contratual, o contrato realiza um valor de utilidade social. Embora haja nos contratos o princpio da autonomia da vontade privada, que consiste na liberdade de as pessoas regularem, atravs de contratos, os seus interesses de acordo com os limites legais, tem-se que a simples vontade no capaz de gerar, por si s, a obrigao contratual. A vontade a fora motriz que impulsiona o ser humano para a realizao de uma necessidade. Por isso, pode-se afirmar que a fonte de uma obrigao contratual no ser a vontade, mas um fato derivado da necessidade, movido pela vontade. Ocorre que o fato oriundo da necessidade, mesmo aps ser praticado, de nada valeria sem o aval da lei. Dessarte, a obrigao nasce de um fato sobre o qual incide a norma jurdica. Csar Fiza (2003) descreve o cerne da Teoria Preceptiva:
Os contratos passam a ser concebidos em termos econmicos e sociais. Nasce a teoria preceptiva. Segundo esta teoria, as obrigaes oriundas dos contratos valem no apenas porque as partes as assumiram, mas porque interessa sociedade a tutela da situao objetivamente gerada, por suas consequncias econmicas e sociais.22

porque os contratantes querem, mas tambm porque o cumprimento contratual interessa toda a sociedade, como defendido na teoria preceptiva. Em suma, de acordo com a Teoria Preceptiva, o fundamento da obrigatoriedade contratual repousa no interesse social de que as obrigaes sejam cumpridas, sendo este justamente o contexto em que se insere a teoria da impreviso. 7 Concluso Os contratos so ajustes obrigatrios firmados entre partes livres e capazes. Ocorre que o fundamento da obrigatoriedade contratual foi alvo de constantes divergncias. Grande parte dos juristas, ao longo do tempo, afirmou que a vontade das partes o fundamento primordial do carter obrigatrio dos contratos, ou seja, se a parte aceitou obrigar-se livremente, deve ser compelida a cumprir o pactuado. Contudo, o novo paradigma do contrato celebrado nos moldes da atualidade modificou bastante o fundamento desta obrigatoriedade e a possibilidade de o contrato poder ser modificado aps ter sido ajustado. Diante da celebrao de contratos de execuo futura ou diferida, somada s rpidas e constantes modificaes do meio ftico em que o contrato foi firmado, verifica-se que h a possibilidade de o mesmo revelar-se injusto. Ou seja, se as condies fticas que compunham o cenrio contratual existente poca em que o acordo foi celebrado se modificam, esta alterao vai provocar distores no equilbrio contratual, podendo onerar uma das partes. Se o objetivo do contrato constituir-se em um acordo que satisfaa a ambas as partes, certo que as alteraes futuras do meio desconstituem este escopo. Justamente diante dessa possibilidade surgiu a teoria da impreviso, que busca resguardar os contratantes de situaes imprevisveis que modifiquem as condies contratuais, trazendo onerosidade excessiva para um deles. O motivo que vincula os contratantes no apenas a sua vontade livre e irrevogvel, que faz lei entre as partes. Por isso, o contrato pode ser revisto quando houver alteraes imprevisveis no status quo. Embora as partes tenham-se obrigado livremente, o que fundamenta a obrigao o interesse social; e no deseja a sociedade que o contrato possa ser instrumento que cause a runa de uma das partes. A sociedade busca resguardar a justia contratual, a equidade, a igualdade de prestaes no contrato. Dessa forma, extrai-se que o fundamento da obrigatoriedade dos contratos deixou de ser, pura e simplesDoutrina

No h dvida de que um dos fundamentos do cumprimento dos contratos o interesse prprio das partes em manter a sua credibilidade perante a sociedade, mas este fundamento mostra-se incompleto, pois o verdadeiro fundamento do cumprimento das obrigaes no se limita a esta credibilidade individual. O interesse social, que supera o interesse pessoal, tambm fator determinante. Assim, a posio doutrinria mais moderna a de que o contrato no cumprido apenas
_________________________
22

FIZA, Csar. Crise e Interpretao no Direito Civil da Escola da Exegese s Teorias da Argumentao. In Direito Civil: Atualidades
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

41

mente, a vontade livre dos contratantes, sendo que a nova noo do contrato prioriza o seu aspecto como elemento social, e isso pode ser vislumbrado na aplicao da teoria da impreviso, que ameniza o carter obrigatrio do contrato, possibilitando a sua reviso ou extino em caso de haver fato objetivo e imprevisvel que modifique as condies originais do pacto. O fundamento da obrigao contratual, em sua concepo mais moderna, alia a autonomia da vontade ao interesse social, com prevalncia deste ltimo, em consonncia com a teoria da socialidade dos contratos. 8 Referncias bibliogrficas BESSONE, Darcy. Do contrato. Teoria geral. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1997. BORGES, Nelson. Manual Didtico das Obrigaes Contratos e Reviso Contratual. Curitiba: Juru, 2006. DUQUE, Bruna Lyra. A Reviso dos Contratos e a Teoria da Impreviso: uma releitura do direito contratual luz do princpio da socialidade. Panptica, ano 1, n 8, maio/junho 2007. FIZA, Csar. Novo Direito Civil.Belo Horizonte: Del Rey, 2003. FIZA, Csar. Crise e Interpretao no Direito Civil da Escola da Exegese s Teorias da Argumentao. In Direito Civil: Atualidades. Coord. FIZA, Csar; S, Maria de

Ftima Freire de; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. FIZA, Csar; COUTINHO, Sergio Mendes Botrel. Interveno do Estado e Autonomia da Vontade. In http://www.fmd.pucminas.br/Virtuajus/2_2009/Docente s/Intervencao%20do%20Estado%20e%20 autonomia%20da%20vontade.pdf. Acessado em 18.08.2010. GIORGIO, Giorgi. Teora de las obrigaciones en el derecho moderno, trad. pela Red. Da Revista General de Legislacion y Jurisprudencia, apud BESSONE, Darcy. Do contrato. Teoria geral. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1997. GOMES, Orlando. Contratos. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979. LIMA, Taisa Maria Macena de. Princpios Fundantes do Direito Civil Atual. In Direito Civil: Atualidades. Coord. FIZA, Csar; S, Maria de Ftima Freire de; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995. REALE, Miguel. O projeto do novo Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 1999.

...

42

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

O portador de deficincia e a necessidade da formao de equipe multiprofissional - aspectos relevantes Juliana Ferreira Inhan1 Sumrio: 1 Introduo. 2 Da formao da equipe multiprofissional. 3 Das atribuies da equipe multiprofissional. 4 Concluso. 5 Referncias bibliogrficas. Resumo Este artigo pretende esclarecer alguns aspectos referentes ao art. 43 do Decreto n 3.298, de 20 de dezembro de 1999, no que concerne equipe multiprofissional, sua composio e atribuies. Palavras-c chave Portador de deficincia - equipe multiprofissional Decreto n 3.298, de 1999. 1 Introduo A ideia de igualdade h muito permeia o pensamento dos mais diversos autores. Como nos ensina Raquel Melo Urbano de Carvalho (2008, p. 148),
a demanda por igualdade desafio antigo enfrentado por Pricles e Plato que, em sua obra A Repblica, j enunciava que a igualdade era o fundamento da democracia e, em As leis, advertia que, quando a igualdade conferida a coisas desiguais, o resultado ser tambm desigual, salvo se for aplicada a medida devida a cada situao.

Em diversos dispositivos, a Constituio refere-se a esses cidados, a fim de assegurar sua efetiva incluso no seio da sociedade. Por exemplo, o art. 7, XXXI, assegura a proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia. Mais frente, o art. 23, II, dispe ser competncia comum da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincia, competindo Unio, Estados e Distrito Federal legislar concorrentemente sobre proteo e integrao social das pessoas portadoras de deficincia (art. 24, XIV). Como forma de implementar uma poltica de integrao, regulando os dispositivos constitucionais, foi editada a Lei n 7.853, de 24 de outubro de 1989, que dispe sobre o apoio s pessoas portadoras de deficincia, sua integrao social, sobre a Coordenadoria Nacional para Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia CORDE, institui a tutela jurisdicional de interesses coletivos ou difusos dessas pessoas, disciplina a atuao do Ministrio Pblico, define crimes e d outras providncias. A referida lei tem por funo estabelecer normas gerais que assegurem o pleno exerccio dos direitos individuais e sociais das pessoas portadoras de deficincias, e sua efetiva integrao social (art. 1). Essa lei foi regulamentada por meio do Decreto Federal n 3.298, de 20 de dezembro de 1999, que disps sobre a Poltica Nacional para Integrao de Pessoa Portadora de Deficincia, consolida as normas de proteo e d outras providncias. Em seu art. 43, o referido Decreto dispe:
Art. 43. O rgo responsvel pela realizao do concurso ter a assistncia de equipe multiprofissional composta de trs profissionais capacitados e atuantes nas reas das deficincias em questo, sendo um deles mdico, e trs profissionais integrantes da carreira almejada pelo candidato. 1 A equipe multiprofissional emitir parecer observando: I - as informaes prestadas pelo candidato no ato da inscrio; II - a natureza das atribuies e tarefas essenciais do cargo ou da funo a desempenhar; III - a viabilidade das condies de acessibilidade e as adequaes do ambiente de trabalho na execuo das tarefas; IV - a possibilidade de uso, pelo candidato, de equipamentos ou outros meios que habitualmente utilize; e V - a CID e outros padres reconhecidos nacional e internacionalmente. 2 A equipe multiprofissional avaliar a compatibilidade entre as atribuies do cargo e a deficincia do candidato durante o estgio probatrio

A necessidade de incluso das pessoas com deficincia direito fundamental que visa realizao da igualdade formal e material entre as pessoas, garantida pela Constituio Federal de 1988, em seu art. 3, inciso III, o qual estabelece, como objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil, erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais. Tambm em seu art. 5, caput, a Constituio dispe que
todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
_________________________
1

Juliana Ferreira Inhan Tcnica Judiciria do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, graduada em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais, ps-graduada em Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho pela Universidade Cndido Mendes.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

43

Doutrina

O referido artigo visa incluso dos portadores de necessidades especiais no mbito da Administrao Pblica, determinando a formao de comisso multiprofissional. Tendo em vista esse artigo, bem como os princpios da Administrao, podemos indagar: - Qual seria a formao dessa equipe multiprofissional? - Quais suas atribuies no mbito da Administrao Pblica? - Como se daria a avaliao da compatibilidade entre as atribuies do cargo e a deficincia do servidor durante o estgio probatrio? Para discorrer sobre essas questes, desenvolvemos este trabalho. 2 Da formao da equipe multiprofissional Como mencionado, o art. 43 do Decreto Federal n 3.298, de 1999, prev a formao de uma equipe multiprofissional, em sntese, para auxiliar o rgo responsvel pelo concurso, bem como avaliar a compatibilidade entre os cargos e as deficincias dos servidores, durante o estgio probatrio. No tocante aos trabalhos em equipes na rea de sade, ensina-nos PEDUZZI (2001, p. 104) que
Fortuna & Mishima apud Fortuna (1999) identificam trs concepes distintas sobre trabalho em equipe, cada uma delas destacando os resultados, as relaes e a interdisciplinaridade. Nos estudos que ressaltam os resultados, a equipe concebida como recurso para aumento da produtividade e da racionalizao dos servios. Os estudos que destacam as relaes tomam como referncia conceitos da psicologia, analisando as equipes principalmente com base nas relaes interpessoais e nos processos psquicos. Na vertente da interdisciplinaridade esto os trabalhos que trazem para discusso a articulao dos saberes e a diviso do trabalho, ou seja, a especializao do trabalho em sade.

dades especiais e seu acompanhamento, durante o estgio probatrio, caso se torne servidor. O diploma legal ora sob anlise deixa claro que, dos seis integrantes da comisso, trs sero profissionais integrantes da carreira almejada pelo candidato. Entendemos por carreira o
conjunto de classes funcionais em que seus integrantes vo percorrendo os diversos patamares de que se constitui a progresso funcional. As classes so compostas de cargos que tenham as mesmas atribuies. Os cargos que compem as classes so cargos de carreira, diversos dos cargos isolados que, embora integrando o quadro, no ensejam o percurso progressivo do servidor(CARVALHO FILHO, 2006, p. 504).

Assim, o trabalho em equipe multiprofissional


consiste numa modalidade de trabalho coletivo que se configura na relao recproca entre as mltiplas intervenes tcnicas e a interao dos agentes de diferentes reas profissionais. Por meio da comunicao, ou seja, da mediao simblica da linguagem, d-se a articulao das aes multiprofissionais e a cooperao (2001, p. 108).

Tendo como foco esse conceito, a composio da equipe mencionada no art. 43 do Decreto Federal n 3.298, de 1999, dever ser
de trs profissionais capacitados e atuantes nas reas das deficincias em questo, sendo um deles mdico, e trs profissionais integrantes da carreira almejada pelo candidato.

Esses profissionais devero interagir com vistas a uma avaliao inicial do candidato portador de necessi44
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

Na Administrao, os diversos rgos podem ter inmeras carreiras, e, tendo em vista que o art. 43, caput, dispe que dos integrantes da comisso trs sero profissionais integrantes da carreira, acreditamos que, para fiel cumprimento da norma, devero existir tantas comisses quantas forem as carreiras existentes. Isso porque, numa interpretao finalstica, a norma intencionou que o candidato portador de deficincia fosse avaliado por equipe que tivesse conhecimento das atribuies da carreira que vai exercer. Assim, essa comisso poderia avaliar se as atribuies so ou no compatveis com a deficincia que o candidato possui, podendo auxiliar, at mesmo, na lotao do servidor. Anteriormente ao decreto, os candidatos eram avaliados por junta mdica. Entretanto, aos mdicos apenas era possvel avaliar acerca da deficincia ou no do candidato. Isso fazia com que uma grande injustia fosse cometida. Muitos portadores de deficincia entravam em rgos pblicos e eram colocados em determinados setores para exercer apenas uma funo, como, por exemplo, atender telefonemas (BERSOT, 2004, p. 31). A norma optou pela formao da equipe multiprofissional justamente para aproveitar o profissional da melhor maneira possvel, a fim de que possa desenvolver suas aptides e, assim, auxiliar, de fato, a Administrao. Por isso a importncia da formao de tantas equipes quantas forem as carreiras, para que exista, de fato, uma avaliao e alocao do portador de deficincia onde possa desenvolver-se profissionalmente. Outro problema que surge no tocante formao da equipe multiprofissional compreender qual a inteno da lei quando mencionou que a equipe seria formada por trs profissionais capacitados e atuantes nas reas das deficincias em questo, sendo um deles mdico. Fato que dos trs profissionais, um ser mdico. Mas e os outros dois? O que se entende por profissionais capacitados e atuantes nas reas das deficincias em questo? Ser capacitado possuir capacidade, ter aptido para determinado fim. Por sua vez, ser atuante , de

acordo com o Dicionrio Aurlio, quem est em ato ou exerccio de sua atividade. Considerando essas definies, acreditamos que os outros dois profissionais devem ser pessoas que tenham conhecimento das questes envolvendo os deficientes fsicos e saibam quais as necessidades que devam ser supridas pela equipe profissional. Nada impede que tais profissionais sejam das carreiras as mais diversas. O importante, de acordo com o dispositivo legal, ser capacitado e atuante nas reas das deficincias. O profissional que compor a equipe dever, portanto, ser pessoa inteirada das questes que envolvem os diversos tipos de deficincias, saber quais as condies de acessibilidade e adequaes que sero necessrias para que o futuro servidor possa desempenhar suas atividades em um nvel timo de aproveitamento, dentre outras funes. Outra importante caracterstica desse profissional ser a de ter um bom conhecimento sobre as normas da instituio em que serve. Isso porque a equipe tem por funo acompanhar a compatibilidade entre as atribuies do cargo e a deficincia do candidato durante o estgio probatrio. necessrio, dessa forma, que o profissional conhea como se d a avaliao de desempenho no rgo ou entidade. Deve-se deixar claro, com essa afirmao, que no significa que esse profissional tenha que ser bacharel em direito. Pode mesmo ser algum que no tenha tantos conhecimentos sobre os atos normativos da instituio. Porm, esta dever, ao design-lo para compor a equipe, fornecer cursos a fim de instru-lo, para que bem desempenhe suas funes na equipe multiprofissional. 3 Das atribuies da equipe multiprofissional Outra indagao que surge a respeito da equipe multiprofissional o alcance de suas atribuies. O art. 43, 1, dispe que
A equipe multiprofissional emitir parecer observando: I - as informaes prestadas pelo candidato no ato da inscrio; II - a natureza das atribuies e tarefas essenciais do cargo ou da funo a desempenhar; III - a viabilidade das condies de acessibilidade e as adequaes do ambiente de trabalho na execuo das tarefas; IV - a possibilidade de uso, pelo candidato, de equipamentos ou outros meios que habitualmente utilize; e V - a CID e outros padres reconhecidos nacional e internacionalmente.

Outra funo da equipe ser avaliar a compatibilidade entre as atribuies do cargo e a deficincia do candidato durante o estgio probatrio, conforme 2 do art. 43 do referido Decreto. O problema seria, ento, verificar qual o alcance dessa avaliao. Pois de nada adianta a equipe apenas constatar a compatibilidade e o candidato ser reprovado na avaliao especial de desempenho. A Constituio da Repblica, em seu art. 41, previu que a estabilidade do servidor pblico, aps a Emenda Constitucional 19, de 4 de junho de 1998, ser adquirida aps trs anos de efetivo exerccio. Durante esse perodo, o servidor estar em estgio probatrio e, conforme o 4 desse artigo, passar por avaliao especial de desempenho, sendo avaliado por comisso instituda para essa finalidade. Pode-se entender como estgio probatrio o
perodo em que o servidor deve externar aptides ao servio pblico, no qual observada, apurada e avaliada a convenincia de sua permanncia; ou seja, o perodo de tempo de exerccio efetivo no qual o servidor adaptado ao servidor, treinado e avaliado, sob o ponto de vista da adequao e capacidade segundo parmetros estabelecidos em lei (ALVES, 2006, p. 117).

Claro est que uma das atribuies seria emitir o parecer, nos termos do dispositivo mencionado, quando o ainda candidato ao concurso ser avaliado, para verificar se h deficincia, conforme o art. 4 do Decreto Federal n 3.298/1999, e compatibilizar a deficincia com o cargo.

, portanto, perodo de experincia, em que o servidor e Administrao se avaliaro reciprocamente, sendo o primeiro submetido a avaliaes peridicas, que vo aferir seus conhecimentos e domnio das funes exercidas. O servidor, por sua vez, verificar se a Administrao o local onde quer realmente permanecer e desenvolver sua carreira. No que concerne aos portadores de necessidades especiais, essa avaliao , mais do que nunca, uma via de mo dupla. Muitas vezes a Administrao faz concurso, mas no adapta seus ambientes para receber o futuro servidor. Como adequar o servidor portador de deficincia ao cargo, se a Administrao no lhe fornece os meios para trabalhar? Parece que a resposta se encontra na equipe multiprofissional. Esta no dever, apenas, se limitar a emitir pareceres, atestando a compatibilidade ou no do cargo com a deficincia. Ela dever buscar as melhores formas de adaptar o servidor ao cargo, oficiando os setores responsveis da Administrao para que forneam os meios e equipamentos adequados para o desenvolvimento das funes do servidor. Outra questo seria se a equipe iria substituir a comisso de avaliao especial de desempenho, disposta no 4 do art. 41 da Constituio da Repblica de 1988. Pensamos que no. Isso, primeiramente, porque no podemos pensar que uma norma infraconstitucional derrogar um dispositivo da Constituio. Esta o alfa e o mega para fins
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

45

Doutrina

de interpretao, e todo o arcabouo normativo deve ser interpretado a partir dela. Em segundo lugar, porque o 2 do art. 43 do Decreto n 3.298/1999 claro ao estabelecer que a equipe multiprofissional avaliar a compatibilidade entre as atribuies do cargo e a deficincia do candidato durante o estgio probatrio. Ela no avaliar o candidato no desempenho de suas funes. Isso ser atribuio da comisso de avaliao especial de desempenho. Assim, a funo da equipe seria verificar, durante o estgio probatrio, se o candidato est plenamente adaptado no setor em que se encontra, se o ambiente adequado estruturalmente para que no existam empecilhos na acessibilidade, no que diz respeito ergonomia, readequao funcional e incluso do portador de necessidades especiais. Para exercer tais atribuies, ser importante que a equipe possua poderes para oficiar os setores responsveis, cobrando as alteraes que se fizerem necessrias, tendo em vista que a Constituio assegurou o princpio da igualdade, em seu art. 5, caput, e a acessibilidade ao emprego dos portadores de deficincia, no art. 7, XXXI. Garantiu, ainda mais, no art. 24, inciso XIV, a integrao das pessoas portadoras de deficincia, atribuindo-a como competncia da Unio, Estados e Distrito Federal, para legislar concorrentemente. A equipe multiprofissional vem com uma mudana cultural: a de que ns no devemos apenas assegurar o acesso aos cargos e empregos pblicos, mas devemos assegurar o pleno acesso. Isso significa realmente integrar o portador de necessidades especiais ao ambiente de trabalho. Por essa razo, tendo em vista uma interpretao teleolgica e finalstica do Decreto n 3.298/1999, a equipe ter como funes muito mais do que apenas emitir pareceres iniciais, para que o portador de necessidade seja apenas apto ao cargo, ou durante o estgio probatrio. Suas atribuies vo alm, no sentido de tentar mobilizar toda a instituio para favorecer a incluso dos portadores de deficincia, tomando medidas scioeducativas, a fim de instruir toda a comunidade administrativa, esclarecendo sobre as limitaes e como agir diante delas. Todos devem ser envolvidos, para que haja efetivamente uma incluso dos trabalhadores portadores de necessidades especiais. Alm disso, dever a equipe notificar as autoridades competentes, para que tomem as medidas necessrias, tendo em vista que alguns servidores podero no se sentir adaptados, o que viria a prejudicar seu desempenho durante a avaliao especial. Afinal, a exonerao do servidor ser a ultima ratio, medida extrema, apenas admitida quando a administrao fornecer todos os meios para que o portador de defi-

cincia possa desenvolver suas funes e este, ainda sim, no conseguir faz-lo. 4 Consideraes finais A Constituio da Repblica de 1988 assegurou a todos o princpio da igualdade. A Lei n 7.853, de 24 de outubro de 1989, e o Decreto n 3.298, de 20 de dezembro de 1999, forneceram normas a fim de viabilizar esse princpio no que respeita aos portadores de necessidades especiais. importante, antes de tudo, mudar a mente das pessoas quanto incluso dos portadores de deficincia. A alterao legislativa, no sentido de se criar uma equipe multiprofissional para a avaliao do futuro servidor, visa incluso dos deficientes na Administrao Pblica. Os servidores envolvidos nessa equipe devero estar atentos s necessidades dos portadores de deficincia e procurar formas para atender aos seus anseios. Isso tudo com o fim de proporcionar-lhes os meios timos para que seus trabalhos possam ser desenvolvidos, sem que a Administrao seja prejudicada. Devemos ressaltar que os portadores de deficincia possuem capacidade laborativa tanto quanto os outros servidores. Cumpre Administrao, portanto, o papel de viabilizar os meios necessrios para o desenvolvimento de suas tarefas. 5 Referncias bibliogrficas ALVES, Srgio Timo. Estabilidade - Conceito, requisitos criados pela Emenda Constitucional n 19/98 e a questo da aquisio da estabilidade pelo decurso de prazo. Direito Pblico: Revista Jurdica da AdvocaciaGeral do Estado de Minas Gerais, n 1/2, jan/dez, 2006, p. 117. BERSOT, Luiz Fernando. Servidor deficiente fsico: anseios e dificuldades na adequao ao trabalho no Tribunal de Justia. Monografia de Concluso do Curso de PsGraduao em Administrao Judiciria da Fundao Getlio Vargas. Rio de Janeiro: 2004, p. 31. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 15. ed. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2006, p. 504. CARVALHO, Raquel Melo Urbano de. Curso de direito administrativo. Salvador: Editora Juspodium, 2008, p. 148. PEDUZZI, Marina. Rev. Sade Pblica. V. 35, n 1. So Paulo: PUC, 2001. Disponvel em www.fsp.usp.br/rsp, p. 103-109.

...
46
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 23-46, jul./set. 2010

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Corte Superior


Incidente de arguio de inconstitucionalidade Ao civil pblica - Lei Estadual n 12.503, de 1997 - Vcios formais - Inexistncia Competncia concorrente dos Estados-membros para legislarem sobre proteo do meio ambiente - Programa estadual de conservao de gua - Proteo e preservao ambiental das bacias hidrogrficas sujeitas explorao Concessionrias de servio de abastecimento Obrigatoriedade de investimento na base de 0,5% do valor da receita operacional - Princpio do poluidor pagador - Constitucionalidade Incidente rejeitado
Ementa: Incidente de arguio de inconstitucionalidade. Ao civil pblica. Lei Estadual n 12.503, de 1997. Programa estadual de conservao de gua. Proteo e preservao ambiental das bacias hidrogrficas sujeitas explorao. Concessionrias de servio de abastecimento. Obrigatoriedade de investimento. Constitucionalidade. Incidente rejeitado. - Inexistem quaisquer vcios formais de inconstitucionalidade na Lei Estadual n 12.503, de 1997, diante da competncia concorrente dos Estados-membros para legislarem sobre proteo do meio ambiente. - O meio ambiente sadio direito de todos e patrimnio da humanidade, nos termos do art. 225 da Constituio da Repblica. - A aplicao do investimento para proteo e preservao ambiental da bacia hidrogrfica de que trata a Lei Estadual n 12.503, de 1997 encontra respaldo no princpio do poluidor pagador, que tambm rege o direito ambiental, o que afasta a interveno no domnio econmico. - constitucional a lei que institui o programa estadual de conservao de gua e prev a obrigatoriedade, pelas concessionrias de servios de abastecimento de gua e de gerao de energia eltrica, do investimento na proteo e preservao ambiental da bacia hidrogrfica em que ocorrer a explorao e na base de 0,5% do valor da receita operacional. Arguio de inconstitucionalidade conhecida e rejeitada, declarada a constitucionalidade dos arts. 1 e 2 da Lei Estadual n 12.503, de 30.05.1997. INCIDENTE DE ARGUIO DE INCONSTITUCIONALI DADE CRIMINAL N 1.0016.07.068703-9 9/002 Comarca de Alfenas - Requerente: 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais - Requerida: Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES TJMG - Corte Superior Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A ARGUIO. Belo Horizonte, 28 de julho de 2010. - Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pelo Ministrio Pblico, o Procurador de Justia Antnio Srgio Rocha de Paula e, pela interessada (Copasa), a Dr. Deneth Boanerges Ribeiro. DES. CAETANO LEVI LOPES - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, as duas sustentaes orais e, da tribuna, foram feitas algumas alegaes que pretendo voltar a reexaminar nos autos. Por isso, ento, peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O RELATOR, APS SUSTENTAES ORAIS. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela Copasa, a Dr. Deneth Boanerges Ribeiro. DES. CAETANO LEVI LOPES - O douto colegiado da egrgia Terceira Cmara Cvel deste Tribunal suscitou incidente de inconstitucionalidade, na Apelao Cvel n 1.0016.07.068703-9/001, interposta contra a deciso que julgou procedente a pretenso da ao civil pblica movida pela interessada Associao Verde Gaia de Proteo Ambiental contra a tambm interessada Cia. de Saneamento de Minas Gerais - Copasa/MG, em relao aos arts. 2 e 5 da Lei Estadual n 12.503, de 30.05.1997. Anoto, a priori, que no o caso de rejeio liminar do incidente visto que os pressupostos exigidos pelo
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

47

1 do art. 248 do Regimento Interno deste Tribunal esto ausentes. Feito o reparo, cumpre examinar se existe inconstitucionalidade formal ou material na norma legal citada e que cria programa estadual de proteo do meio ambiente sobre conservao da gua. A norma legal estabelece, ainda, a obrigatoriedade de as concessionrias investirem 0,5% de sua receita operacional, na proteo e preservao ambiental da bacia hidrogrfica em que ocorrer a explorao. No h matria de fato a ser examinada. Em relao ao direito, observo que as normas legais impugnadas tm o seguinte teor: Lei Estadual n 12.503, de 30.05.1997:
Art. 2 Para a consecuo dos objetivos previstos nesta lei, as empresas concessionrias de servios de abastecimento de gua e de gerao de energia eltrica, pblicas e privadas ficam obrigadas a investir, na proteo e na preservao ambiental da bacia hidrogrfica em que ocorrer a explorao, o equivalente a, no mnimo, 0,5% (meio por cento) do valor total da receita operacional ali apurada no exerccio anterior ao do investimento. Pargrafo nico. Do montante de recursos financeiros a ser aplicado na recuperao ambiental, no mnimo 1/3 (um tero) ser destinado reconstituio da vegetao ciliar ao longo dos cursos de gua, nos trechos intensamente degradados por atividades antrpicas. [...] Art. 5 A empresa concessionria de servio de abastecimento de gua e de energia eltrica na data de publicao desta lei dispor de 180 (cento e oitenta) dias para realizar as adaptaes necessrias ao seu cumprimento.

algum rgo para apresentar projetos de lei ao Poder Legislativo. O art. 61 da Constituio da Repblica inseriu na esfera de atribuies do Executivo vrias matrias que devem ser obrigatoriamente observadas pelos Estadosmembros no mbito das suas respectivas Constituies. A leitura do dispositivo legal mencionado no autoriza inferir que a matria contida na Lei Estadual n 12.503, de 1997, seja privativa do Chefe do Poder Executivo. E o art. 61, XVIII, da Constituio do Estado de Minas Gerais, dispe que cabe Assemblia Legislativa legislar sobre todas as matrias de competncia do Estado, entre elas, aquela de que trata o art. 24 da Constituio da Repblica.
Art. 61. Cabe Assemblia Legislativa, com a sano do Governador, no exigida para o especificado no art. 62, dispor sobre todas as matrias de competncia do Estado, especificamente: [...] XVIII - matria de legislao concorrente, de que trata o art. 24 da Constituio da Repblica.

Feito o reparo e no que tange ao vcio formal, sabe-se que o art. 24, VI, da Constituio da Repblica conferiu aos Estados e ao Distrito Federal competncia concorrente para legislar, entre outros temas, sobre proteo ambiental. E, no 2, torna explcito que a competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados. O art. 10, XV e alnea f, da Constituio do Estado de Minas Gerais estabelece, entre as competncias do Estado, legislar, concorrentemente com a Unio, sobre a proteo do meio ambiente:
Art. 10. Compete ao Estado: [...] XV - legislar privativamente nas matrias de sua competncia e, concorrentemente com a Unio, sobre: [...] f) florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do ambiente e controle da poluio.

Anoto que as normas impugnadas no esto elencadas entre aquelas que dependem da iniciativa exclusiva do Governador do Estado. Anoto, tambm, que as normas legais impugnadas, da mesma forma, no afrontam o art. 21, XIX, da Constituio da Repblica, que dispe sobre a competncia da Unio para instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos alm de definir critrios de outorga de direitos de seu uso. Isso porque a obrigatoriedade de investimento de percentual da receita operacional matria diversa. Impe-se concluir que, no estando a matria inserida no mbito da reserva de iniciativa do chefe do Poder Executivo, inexiste ofensa ao princpio da separao dos Poderes, tampouco em vcio de iniciativa. No que tange ao vcio material, de conhecimento geral que o meio ambiente ecologicamente equilibrado patrimnio comum do povo e que a sua proteo tarefa do Poder Pblico e da coletividade, conforme dispe o art. 225 da Constituio da Repblica:
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.

Logo, o Estado tem competncia concorrente para legislar sobre a matria em anlise. Por outro lado, de conhecimento geral que a iniciativa de lei a faculdade conferida a algum ou a
48
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

Os arts. 2 e 5 da Lei Estadual n 12.503, de 1997, insista-se, dispem que as concessionrias de servios de abastecimento de gua e de gerao de energia eltrica, sejam elas privadas ou integrantes da administrao pblica indireta, esto obrigadas a investir na preservao e proteo ambiental da bacia hidrogrfica em que ocorrer a explorao.

bvio que aquele que lucra com uma atividade econmica responde pelos riscos e desvantagens dela decorrentes, inclusive, pelos danos ambientais. O causador pode ser obrigado pelo Estado a mudar o comportamento ou adotar medidas que diminuam o dano. Ora, o investimento de 0,5% do valor da receita operacional da concessionria na proteo e na revitalizao ambiental encontra respaldo no princpio do poluidor pagador que tambm rege o direito ambiental, o que afasta a alegada interveno no domnio econmico. Acrescento que deve ser entendido por bacia hidrogrfica todo o conjunto de nascentes e cursos de gua principal ou secundrios, denominados afluentes e subafluentes. Bacia hidrogrfica - conjunto de terras drenadas por um rio principal, seus afluentes e subafluentes. A ideia de bacia hidrogrfica est associada noo da existncia de nascentes, divisores de guas e caractersticas dos cursos de gua, principais e secundrios, denominados afluentes e subafluentes. Uma bacia hidrogrfica evidencia a hierarquizao dos rios, ou seja, a organizao natural por ordem de menor volume para os mais caudalosos, que vai das partes mais altas para as mais baixas. As bacias podem ser classificadas, de acordo com sua importncia, como principais (as que abrigam os rios de maior porte), secundrias e tercirias; segundo sua localizao, como litorneas ou interiores. (Fonte: Encilopdia(r) Microsoft(r) Encarta 2001. (c) 1993-2000 Microsoft Corporation). (In www.rededasaguas.org.br.) Entende-se por manancial a nascente ou mina de gua, conforme Dicionrio Houaiss da lngua portuguesa, Rio de Janeiro: Objetiva, 2002, p. 1.828, a [...] mina de gua; olho-dgua, nascente, fonte [...] Assim, inexiste dvida de que o investimento dever ser aplicado em todo o conjunto de nascentes e cursos de gua, principal ou secundrios, localizados no Municpio interessado. claro que, para a aplicao do percentual legal j mencionado, dever ser observada a distribuio justa e equitativa do valor apurado. Isso significa que o Municpio que apresentar maior consumo dever ser destinatrio de recursos maiores, ou seja, a proteo ou revitalizao dever obedecer proporcionalidade, de acordo com a receita obtida em cada um dos Municpios que fazem parte de toda a bacia hidrogrfica. Logo, o Municpio que consome mais dever receber maiores recursos financeiros, porque sofre maior impacto em seus aspectos ambientais. Assim, constitucional o investimento, na proteo e na preservao ambiental da bacia hidrogrfica em que ocorrer a explorao, a aplicao do equivalente a, no mnimo, 0,5% do valor total da receita operacional do exerccio anterior apurada no Municpio.

Acrescento que as normas questionadas no ofendem o pacto federativo, justamente por ser concorrente a competncia legislativa. Ressalto, ainda, que as referidas normas legais so estendidas tanto s empresas privadas quanto s integrantes da administrao pblica indireta no que se refere s obrigaes nelas contidas, o que afasta a alegao de ofensa ao princpio isonmico. Anoto, tambm, que inexiste violao ao art. 150, I, da Constituio da Repblica, na medida em que determinao de receita no constitui instituio de tributo. Logo, constitucional a lei que institui o programa estadual de conservao de gua e impe a obrigao de investimento na proteo e preservao ambiental da bacia hidrogrfica em que ocorrer a explorao, no equivalente a 0,5% do valor da receita operacional das concessionrias. Com esses fundamentos, rejeito o incidente e declaro constitucionais os arts. 2 e 5 da Lei Estadual n 12.503, de 30.05.1997. Transitada em julgado esta deciso, retorne o feito ao rgo fracionrio de origem para que se prossiga o julgamento da apelao. Sem custas. DES. AUDEBERT DELAGE - Com o Relator. DES. MANUEL SARAMAGO - Sr. Presidente. Doume por suspeito em razo de foro ntimo. DESEMBARGADORES PAULO CZAR DIAS, ARMANDO FREIRE, ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO, ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS, FRANCISCO KUPIDLOWSKI, ALBERTO DEODATO NETO, RONEY OLIVEIRA, HERCULANO RODRIGUES, CARREIRA MACHADO, JOS ANTONINO BAA BORGES, MRCIA MILANEZ, ALVIM SOARES, ANTNIO CARLOS CRUVINEL, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, WANDER MAROTTA, e GERALDO AUGUSTO - Com o Relator. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Acompanho o em. Relator, com a ressalva de que me reservo o oportuno aprofundamento a respeito da matria. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Com o Relator. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Com o Relator. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Trata-se de incidente de inconstitucionalidade suscitado pela Terceira Cmara Cvel deste TJMG nos autos do recurso de apelao interposto contra a sentena que julgou procedente o pedido inserto em ao civil pblica
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

49

TJMG - Corte Superior

ajuizada pela Associao Verde Gaia de Proteo Ambiental em face da Copasa, com relao aos arts. 2 e 5 da Lei Estadual n 12.503/97. A respeito do tema, salienta-se que a Constituio da Repblica de 1988 dedicou ao meio ambiente o Captulo VI do Ttulo III, relativo ordem social, no qual foram estabelecidos diversos princpios, sendo que, ao elevar o meio ambiente ecologicamente equilibrado categoria de bem de uso comum do povo, explicitou a Carta Maior a importncia da manuteno do ambiente para a qualidade de vida do indivduo, preceituando em seu art. 225 que:
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. 1 Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico: I - preservar e restaurar os processos ecolgicos essenciais e prover o manejo ecolgico das espcies e ecossistemas; II - preservar a diversidade e a integridade do patrimnio gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico; III - definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo; [...] VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies ou submetam os animais a crueldade [...].

gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados. 3 Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. 4 A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.

J a Constituio do Estado de Minas Gerais disps:


Art. 10. Compete ao Estado: [...] V - proteger o meio ambiente; [...] XV - legislar privativamente nas matrias de sua competncia e, concorrentemente, com a Unio, sobre: [...] f) florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do ambiente e controle da poluio; 1 No domnio da legislao concorrente, o Estado exercer: I - competncia suplementar; II - competncia plena, quando inexistir lei federal sobre normas gerais, ficando suspensa a eficcia da lei estadual no que for contrrio a lei federal superveniente. [...]

Estabeleceu a CF/88, por sua vez, ao dispor acerca da organizao poltico-administrativa do Estado, em seus arts. 23 e 24, que:
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: [...] VI - Proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas. VII - preservar as florestas, a fauna e a flora; [...] Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: [...] VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio; VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico; VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; [...] 1 No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais. 2 A competncia da Unio para legislar sobre normas
50
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

Dos termos legais transcritos, resta claro que o Estado tem competncia concorrente para legislar sobre a matria ambiental contida na Lei Estadual n 12.503/97. Da mesma forma, inexiste dispositivo legal que determine que competncia privativa do Governador do Estado, na qualidade de Chefe do Poder Executivo, estabelecendo o art. 61, inciso XVIII, da CE que a Assemblia pode legislar sobre todas as matrias de competncia do Estado, dentre elas, a prevista o art. 24 da Constituio da Repblica. Dessa feita, inexistente qualquer vcio de aspecto formal na legislao estadual questionada. Inexistente, tambm, vcio de cunho material, porquanto o investimento determinado pela legislao estadual na proteo e preservao ambiental da bacia hidrogrfica decorrente do disposto no art. 225 da Constituio da Repblica, no constituindo, ademais, instituio de tributo, sendo, na verdade, decorrente de dever daquele que explora o ambiente, atravs de atividade econmica, tambm preserv-lo. Isso posto, adiro ao voto do Des. Relator, para tambm rejeitar o incidente. DES. VIEIRA DE BRITO - Com o Relator. Smula - REJEITARAM A ARGUIO.

...

Exceo da verdade - Calnia - Art. 138, Cdigo Penal - Imputao da prtica do crime de leso corporal - Prova material - Ausncia - Prova testemunhal - Inconclusa - Absolvio imposta Improcedncia da ao
Ementa: Exceo da verdade. Calnia. Alegaes no comprovadas de forma inconteste. Dvida acerca da veracidade dos fatos. Improcedncia. - No tendo o excipiente (querelado) comprovado de forma induvidosa a veracidade de suas alegaes, incabvel se mostra a procedncia da exceo da verdade e, por consequncia, sua absolvio prematura por atipicidade do fato. EXCEO DA VERDADE N 1.0000.08.476443-0 0/000 - Comarca de Belo Horizonte - Excipiente: Maria Rosa Ferreira Gonalves - Excepto: Clio de Cssio Moreira Relator: DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR IMPROCEDENTE. Belo Horizonte, 25 de agosto de 2010. - Alexandre Victor de Carvalho - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo excepto, a Dr. Llian Miranda Santos. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - 1 Relatrio. Trata-se de exceo da verdade oposta por Maria Rosa Ferreira Gonalves na ao penal em que, na figura de querelada, responde pela prtica dos crimes de calnia e difamao em face do Deputado Estadual Clio de Cssio Moreira. A presente exceo foi admitida parcialmente, ou seja, apenas em relao ao crime de calnia - art. 138 do CP (f. 07). Intimado, o excepto apresentou contestao e rol de testemunhas (f. 08 e 10/13). Aportando o feito neste Tribunal, por delegao deste Relator a colheita de prova se deu em primeiro grau, especificamente no foro desta Capital (f. 69/69-v.). As testemunhas foram ouvidas s f. 94, 155 e 198/204.

Instada a se manifestar no feito, a PGJ opinou pela improcedncia da exceo da verdade. o relatrio. 2 - Mrito. Antes de analisar o mrito propriamente dito da exceo, para melhor visualizao dos fatos, desses fao um breve relato. Em 9 de maro de 2007, o Deputado Clio de Cssio Moreira, ora excepto, ingressou em juzo com uma queixa-crime em que imputa Maria Rosa Ferreira Gonalves, ora excipente, a prtica de calnia e difamao em seu desfavor. Alega o querelante que, aps tumultuada audincia pblica realizada em seu gabinete, a querelada, uma das pessoas ali presentes, acionou a Polcia Militar e fez um boletim de ocorrncia em que o acusa de t-la agredido com tapas e empurres. Afirma o querelante que a querelada, no satisfeita, exps na entrada da Assemblia Legislativa duas faixas fazendo referncia s falsas agresses e, ainda, enviou e-mails imputando-lhe a prtica de crime (leso corporal) para vrias instituies, entre elas a Renovao Carismtica Catlica de Belo Horizonte, da qual faz parte o Deputado. Assim, busca a excipiente, com a presente exceo, o reconhecimento da veracidade dos fatos por ela atribudos ao Deputado Clio de Cssio Moreira, ou seja, as agresses. Ocorre que, aps atenta anlise das provas colacionadas, entendo que razo no lhe assiste. Vejamos. Ao longo desse procedimento incidental, oito testemunhas foram ouvidas, quatro arroladas pelo excepto e quatro pela excipiente. De todas essas, duas confirmaram as agresses. A saber:
[...] a depoente, como membro da Comisso de Usurios de Transporte, esteve juntamente com a excipiente, den e Norberto, no gabinete do Excepto [...] Maria Rosa esperou mais um tempo e pediu licena novamente, tendo o deputado de novo dito que agora teria que ficar, colocando Maria Rosa para sentar, isso quase avanando do outro lado da mesa, onde ela estava; ela se levantou e disse que no poderia ficar, tendo ele dito, bravo, nervoso, para tirarem essa mulher dali, apertando o brao, ou melhor, empurrando Maria Rosa para que ela sasse e chamado a segurana; ele disse ainda que agora no iria fazer p nenhuma para a audincia; os seguranas chegaram e nem puderam fazer nada, pois era ele quem estava empurrando Maria Rosa, sendo que os assessores chegaram tambm e ficaram falando que isso, Clio, para com isso; mas ele foi empurrando assim mesmo, pelo corredor afora at a sada, inclusive com o joelho, dando um safano nela; s noite que foram atendidos no IML [...] confirma que Maria Rosa fez exame de corpo de delito e a depoente estava junto [...] - Terezinha, em juzo, f. 197/198. [...] foi ao gabinete do deputado Clio na data do fato juntamente com Rosa, Terezinha e den [...] acabou que o deJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

51

TJMG - Corte Superior

putado e Rosa se desentenderam [...] no entender do depoente os dois estavam errados, mas ele mais errado que ela, pois uma pessoa estudada e no deveria ter praticado o que praticou; ele se levantou do banco e partiu para agresso; quando ele se levantou o depoente tambm se levantou e pediu para Maria Rosa sair, isso com ela na sua frente; a o deputado foi e rodeou e pegou Maria Rosa pelos braos, saindo e dando supeto nela, de joelho, na barriga dela, empurrando ela e a retirando para fora; dentro desse drama o deputado acionou a segurana, sendo que a segurana chegou e ficou de braos cruzados, olhando o rosto dele, por terem visto que o agressor era o prprio deputado, e no os membros da comisso [...] (Norberto Paulo, em juzo, f. 199).

Janice, secretria do gabinete, no s negou as agresses por parte do Deputado, como afirmou que este que foi vtima de agresses. Vejamos.
[...] que, desde o momento em que entraram no gabinete, a depoente pde perceber que Maria Rosa encontrava-se alterada e nervosa [...] que Maria Rosa ento foi atrs do deputado batendo e socando ele nas costas at a recepo [...] que ela pegou um guarda-chuva de office boy e comeou a sentar no deputado; que nesse momento os seguranas a retiraram de l [...] (Janice, em juzo, f. 94/96).

Outras trs disseram ter presenciado o tumulto, mas afirmaram que no houve qualquer tipo de agresso por parte do Deputado.
[...] estava sentado na recepo, aguardando para ser atendido com hora marcada, pelo deputado; [...] no corredor da Assemblia, na recepo, a excipiente agrediu verbalmente o deputado e tentou enfiar o guarda-chuva no rosto dele, xingando e fazendo escndalo; foi o prprio depoente quem tirou o guarda-chuva dela [...] chegou a escutar as discusses [...] ela saiu do gabinete por livre e espontnea vontade, sendo que de forma alguma o deputado encostava nela no momento [...] no viu de forma alguma agresses fsica ou qualquer contato fsico e Maria Rosa com deputado; ela apenas tentou atingi-lo com o guarda-chuva que foi retirado dela pelo depoente [...] (Ildeu, em juzo, f. 203). [...] trs pessoas, acompanhando a excepiente, estiveram no gabinete na data dos fatos, onde estava o declarante, sendo que as divisrias de gabinete so de vidro [...] quando viu o deputado estava com a mo no ombro da excipiente, sendo que ela segurava um guarda-chuva na direo dele, sendo que os dois gritavam, em clima de exaltao, ele pedindo a ela que sasse e ela xingando-o [...] quando ele conseguiu coloc-la para fora do gabinete, fechou a porta [...] em momento algum houve agresso fsica pelo deputado, sendo que eles estavam exaltados [...] o deputado colocava a mo no ombro da excipiente, empurrando-a, sem agredir, em direo a porta, e ela com o guarda-chuva tentava acert-la [...] (Wellington, em juzo, f. 203.) [...] que trabalha na Assemblia Legislativa no Gabinete do Deputado Clio de Cssio Moreira, que estava no gabinete quando outras trs pessoas ficaram conversando como Deputado; que o depoente no presenciou a conversa, pois estava na sala ao lado; que no presenciou o Deputado Clio agredir Rosa; que houve um aumento nas vozes, as pessoas ficaram exaltadas e eu fui at l, a Sra. Rosa estava falando alto; que presenciou Clio de Cssio Moreira pedir a Maria Rosa que se retirasse do Gabinete; que ela insistia falando que tinha que ser atendida; [...] que frente situao ele pediu que ela se retirasse de forma normal; que no viu qualquer hematoma em Maria Rosa quando esta saiu do gabinete [...] que no tomou conhecimento de ter Clio ofendido a integridade fsica de Maria Rosa [...] que em hiptese alguma Maria Rosa tentou sair do gabinete sendo impedida pelo Deputado [...] (Valdecir, em juzo, f. 154).
52
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

Sandra disse que no presenciou as agresses, mas, quando chegou ao local, excepto e excipiente estavam atracados, no podendo afirmar, entretanto, quem iniciou a confuso. A saber.
[...] na data dos fatos estava indicando uma pessoa para o gabinete quando ouviu uma gritaiada para me larga, sendo que as vozes eram de ambas as partes; que, quando chegou prxima, viu duas pessoas agarradas, sendo uma delas a excipiente, presente neste ato e a outra o deputado Clio Moreira, tendo a depoente separado ambos empurrando ele e tirando ela para fora [...] separou os dois e quando chegou ali eles j estavam agarrados, no tendo presenciado o que aconteceu antes [...] (Sandra, em juzo, f. 201).

A ltima testemunha (Mrcia) no pde desatar o n que se formou, pois, segundo a prpria, no estava presente no momento dos fatos (f. 202). Por fim, registro que nenhuma comprovao material das leses eventualmente sofridas foi juntada ao feito. Assim, diante do que foi angariado, foroso reconhecer que a dvida acerca do que ocorreu no dia dos fatos permanece. As testemunhas ligadas diretamente ao Deputado, assessores e secretria, negaram a existncia das agresses; por outro lado, as testemunhas ligadas Maria Rosa, seus companheiros de reivindicaes, foram categricos em narrar a exaltao do Deputado e, ainda, as agresses por ele proferidas. Devo consignar que, para Cezar Roberto Bitencourt,
a exceo da verdade significa a possibilidade que tem o sujeito ativo de poder provar a veracidade do fato imputado (art. 138, 3, do CP), atravs de procedimento especial (art. 523 do CPP). (BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, v. II, p. 342.)

Assim, no tendo o excipiente comprovado de forma induvidosa a veracidade de suas alegaes, incabvel se mostra a procedncia da presente exceo e, por consequncia, sua absolvio prematura por atipicidade do fato. Nessa linha, j se manifestou esta Corte. A saber:
Crimes de difamao e injria. Exceo da verdade. Cabimento quanto ao delito de difamao. Vtima promotor de justia. Alegaes no cabalmente provadas. Improcedncia. - No caso de injria no cabe a exceo da

verdade, mesmo sendo a vtima funcionrio pblico, e, no de difamao, se o ofendido funcionrio pblico e a ofensa relativa ao exerccio de suas funes, cabe a exceptio veritatis, desde que ela esteja intimamente conexa questo penal que motivou a propositura da demanda penal. Quem levanta exceo da verdade tem o dever processual de provar o fato material alegado, devendo ser julgado improcedente o pedido desprovido de provas cabais da verdade (TJMG, Rel. Des. Jos Antonino Baa Borges, Processo n 1.0000.06.444436-7/000, publicao em 16. 01. 2009).

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N 1.0000.09.499509-9 9/000 - Comarca de Itamarandiba - Requerente: Municpio de Itamarandiba - Requerido: Cmara Municipal de Itamarandiba - Relator: DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR IMPROCEDENTE O PEDIDO. Belo Horizonte, 28 de julho de 2010. - Antnio Carlos Cruvinel - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Cuida a espcie de ao direta de inconstitucionalidade proposta pelo Municpio de Itamarandiba, atravs de seu Prefeito Municipal, Sr. Gelte Antnio Costa, em face do art. 35, IX, da Lei Orgnica do Municpio, dizendo que este dispositivo legal malfere o art. 173 da Constituio do Estado de Minas Gerais, por violao ao princpio da independncia dos Poderes. Requer a procedncia da ao, [...] declarando-se a inconstitucionalidade da expresso operao ou acordo externo de qualquer natureza, de interesse do municpio [...]. Dispe o art. 35, IX, da Lei Orgnica do Municpio de Itamarandiba que:
Art. 35 - Compete privativamente Cmara Municipal exercer as seguintes atribuies, dentre outras: [...] IX - autorizar a realizao de emprstimo, operao ou acordo externo de qualquer natureza, de interesse do municpio.

de ressaltar, por fim, que a exceo da verdade no esgota todas as possibilidades de defesa que o acusado tem, inclusive de discutir a caracterizao ou no do elemento normativo falsidade, contido no tipo legal do art. 138. Trata-se, sim, de um procedimento especfico, previsto no Cdigo de Processo Penal, mas que no encerra, em absoluto, a substncia do valor defesa que, insista-se, ampla por determinao constitucional. 3 - Concluso. Pelo exposto, julgo improcedente a exceo da verdade. como voto. DESEMBARGADORES ALBERTO DEODATO NETO, RONEY OLIVEIRA, ALMEIDA MELO, JOS ANTONINO BAA BORGES, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, WANDER MAROTTA, GERALDO AUGUSTO, CAETANO LEVI LOPES, AUDEBERT DELAGE, BELIZRIO DE LACERDA, PAULO CZAR DIAS, ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS, EDGARD PENNA AMORIM, MOREIRA DINIZ, DRCIO LOPARDI MENDES, VALDEZ LEITE MACHADO, MARIA CELESTE PORTO, SELMA MARQUES e LUCAS PEREIRA - De acordo. Smula - JULGARAM IMPROCEDENTE.

...

Ao direta de inconstitucionalidade - Art. 35, IX, da Lei Orgnica do Municpio de Itamarandiba Exigncia de autorizao para realizao de emprstimo, operao ou acordo externo de qualquer natureza - Princpio da independncia dos Poderes - Violao - No ocorrncia Princpio da simetria - Art. 52, V, da Constituio Federal - Improcedncia da ao
Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade. Art. 35, IX, da Lei Orgnica Municipal. Exigncia de autorizao legislativa para realizao de operaes externas de natureza financeira. Princpio da simetria. Constitucionalidade. Improcedncia do pedido que se impe.

Referido dispositivo no se apresenta inconstitucional, visto que, observado in casu o princpio da simetria. Referido princpio estabelece que o ente da Federao deve organizar-se de forma harmnica e compatvel ao texto constitucional, reproduzindo, se necessrio, os princpios e diretrizes trazidas na Lei Maior, em razo de sua supremacia e superioridade hierrquica. O princpio da simetria um norteador dos entes federados na elaborao de suas Cartas ou Leis Orgnicas, deste modo, as mesmas limitaes impostas Unio devem ser estabelecidas aos Estados e Municpios. Com efeito, dispe o art. 52, V, da Constituio Federal que:
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

53

TJMG - Corte Superior

Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: [...] V - autorizar operaes externas de natureza financeira, de interesse da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios.

Pelo que se v, a partir do mandamento inserto no art. 52, V, da Constituio Federal, elaborou-se o art. 35, IX, da Lei Orgnica Municipal. Ressalta-se, ao final, que a norma atacada dispe sobre emprstimos, operao ou acordo externo do Municpio, tratando especificamente de relao externa municipal, no devendo ser confundida com a exigncia inconstitucional de autorizao legislativa para a realizao de contratos, bem como de consrcios e convnios, cuja matria j se encontra sumulada. Com essas razes, julga-se improcedente o pedido contido na inicial. Custas, ex lege. DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, WANDER MAROTTA, GERALDO AUGUSTO, CAETANO LEVI LOPES, AUDEBERT DELAGE, MANUEL SARAMAGO, PAULO CZAR DIAS, ARMANDO FREIRE, ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO, ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS, FRANCISCO KUPIDLOWSKI, ALBERTO DEODATO NETO, RONEY OLIVEIRA, HERCULANO RODRIGUES, CARREIRA MACHADO, JOS ANTONINO BAA BORGES, MRCIA MILANEZ, ALVIM SOARES, EDGARD PENNA AMORIM, VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE e DRCIO LOPARDI MENDES - De acordo. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acompanho o eminente Desembargador Relator para julgar improcedente a representao, que objetivou a declarao de inconstitucionalidade do art. 35, IX, da Lei Orgnica do Municpio de Itamarandiba, segundo o qual compete privativamente Cmara Municipal exercer as seguintes atribuies, dentre outras: autorizar a realizao de emprstimo, operao ou acordo externo de qualquer natureza, de interesse do municpio, uma vez que o dispositivo em anlise se encontra em consonncia com o art. 52, V, da Constituio da Repblica, organizando-se o ente municipal de acordo com o texto constitucional, tendo em vista o princpio da simetria. Nesse sentido, ponderou a d. Procuradoria-Geral de Justia, com propriedade:
A matria resolve-se, ento, pelo princpio da simetria, de tal modo que no restam dvidas de que a contratao de emprstimo, operao ou acordo externo, de qualquer natureza, do interesse do Municpio, tambm dependero de autorizao legislativa, observada a legislao federal. Com efeito, esse princpio de relevante importncia em nossa federao, estabelece que os entes federativos devem
54
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

organizar-se de forma harmnica e compatvel com o texto constitucional, reproduzindo os princpios e diretrizes trazidos pela Lei Maior, em razo de sua supremacia e superioridade hierrquica. Dessarte, o princpio da simetria um norteador dos entes federados na elaborao de suas Cartas ou Leis Orgnicas. [...] De se ver, ainda, que o inciso IX do art. 35 da Lei Orgnica do Municpio de Itamarandiba no se confunde com a de fato inconstitucional exigncia de autorizao legislativa para a realizao de contratos, bem como de consrcios e de convnios cuja matria j se encontra sumulada. que o dispositivo fustigado cuida de atos de administrao extraordinria que, como bem esposado pelo insigne administrativista, dependem de prvia autorizao do Legislativo. De tal sorte, a norma ora impugnada no gera embaraos inconstitucionais governabilidade do Municpio de Itamarandiba, porquanto encontra-se em consonncia com a Constituio da Repblica (f. 68/70).

Com essas consideraes, acompanho o Relator. DES. VIEIRA DE BRITO - De acordo. Smula - JULGARAM IMPROCEDENTE.

...

Ao direta de inconstitucionalidade - Poder Legislativo - Criao de lei - Vcio de iniciativa Matria de competncia exclusiva do Poder Executivo - Indevida ingerncia - Criao de despesas - Impacto financeiro - Eficcia suspensa - Procedncia da ao
Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade. Lei de iniciativa do Legislativo que cria a obrigao ao executivo de realizar exame oftalmolgico gratuito a alunos da rede pblica, a custear tratamento especializado e a deslocar pessoal para tanto. Inconstitucionalidade. - Evidencia-se inconstitucionalidade na Lei Municipal n 4.389, de 22 de junho de 2009, que criou o programa Olho Ativo junto ao Municpio de Itana-MG, por vcio de forma ligado iniciativa. - Configura ingerncia indevida do Legislativo na competncia exclusiva do Executivo municipal, quando se cria para este obrigao de realizar exame oftalmolgico gratuito em todos os alunos matriculados na rede pblica e de custear tratamento especializado, alm de outros gastos necessrios sua implementao, com o deslocamento de pessoal, materiais e equipamentos, o que importa em evidente impacto financeiro e na estrutura administrativa de pessoal do Poder Executivo.

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N 1.0000.09.503189-4 4/000 - Comarca de Itana Requerente: Prefeito Municipal de Itana - Requerida: Cmara Municipal de Itana - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR PROCEDENTE A AO. Belo Horizonte, 25 de agosto de 2010. - Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas DES. GERALDO AUGUSTO - O Senhor Prefeito Municipal de Itana, no uso de suas faculdades legais, submete a esta Corte Superior o exame da constitucionalidade da Lei Municipal n 4.389, de 22 de junho de 2009, especificamente no que concerne iniciativa para sua elaborao, por violar princpios contidos na Constituio Mineira e, especialmente, o disposto nos arts. 68, inciso I; 90, incisos V e XIV; 165, 1; 170, caput, incisos III e VI e pargrafo nico; 173, caput e 1; 176; e 177, 3. Em sntese, aduz o requerente que a referida disposio legal viola os princpios da simetria, o da independncia e harmonia entre os Poderes, j que so de iniciativa privativa do Chefe do Executivo as leis que disponham sobre organizao administrativa, servios pblicos e matria oramentria. Anota o requerente que, no caso em questo, a competncia privativa do Prefeito restou subvertida ao ser criada para o Poder Executivo local a obrigao de realizar exame oftalmolgico gratuito, no incio do ano escolar, em todos os alunos matriculados na rede pblica de ensino municipal e de custear tratamento especializado atravs da Secretaria de Sade. Acrescenta o requerente que a Lei Municipal n 4.389/2009, ao acarretar gastos para o Municpio de Itana, interfere em sua autonomia administrativa e oramentria, viola o princpio da separao dos Poderes, cria despesa sem estimativa do impacto oramentriofinanceiro e compromete outras polticas pblicas. Pediu fosse suspensa, cautelarmente, a referida lei e juntou documentos. Por vislumbrar, de plano, a presena dos requisitos para a concesso da liminar, especialmente o perigo de dano gesto/administrao, com fundamento no art. 280 do RITJMG, acolhi o pedido liminar para suspender, provisoriamente, at deciso final desta ADIN, a eficcia

da Lei Municipal n 4.389, de 22 de junho de 2009, que criou o programa Olho Ativo junto ao Municpio de Itana-MG. Tambm por fora do Regimento Interno deste Tribunal, submeti tal deciso Corte Superior, que a ratificou, unanimidade, conforme a sesso do dia 26.08.2009. Citada a Cmara Municipal de Itana-MG, veio a resposta no prazo legal (f.88/92), com pretenso, em resumo, de que seja restabelecida a Lei Constitucional. A douta Procuradoria de Justia emitiu o parecer de f. 105/121opinando pela improcedncia do pedido. o relatrio, passo a decidir. A legislao questionada, Lei n 4.389, de 22 de junho de 2009, autoriza o Executivo Municipal, a implantar o Programa Olho Ativo para a realizao de exames de vista gratuitos em alunos da rede pblica Municipal de ensino, no incio do ano escolar. Para tanto, prev que o Municpio dever disponibilizar equipe de servidores lotados na Secretaria de Sade e, bem assim, o encaminhamento de casos que requeiram maiores cuidados de tratamento atravs da Secretaria de Sade, aps a sua regulamentao. De plano, j se percebe ingerncia indevida em assuntos cuja competncia a Constituio Estadual reserva ao Chefe do Poder Executivo, na medida em que tm impacto direto tanto na questo da organizao dos servios de sade quanto no oramento do Municpio. Com efeito, evidencia-se interferncia do Poder Legislativo nos assuntos reservados ao Executivo, sujeitos disponibilidade financeiro-oramentria, alm de sua anlise criteriosa de convenincia e oportunidade com mira no interesse e finalidade pblicos que envolvem tais decises. que a iniciativa, no caso, compete ao Chefe do Executivo, porquanto a matria elencada implica, direta ou indiretamente, sempre, aumento de despesa para o errio municipal, com movimentao de pessoal e estruturao da mquina para a prestao do servio criado e, cuja deciso sobre convenincia e oportunidade somente cabe ao Executivo. Com efeito, a criao da obrigao de deslocamento de pessoal especializado (mdicos oftalmologistas), equipamentos para a realizao de exames, fora dos locais j atendidos pela Secretaria Municipal de Sade, causa, certamente, aumento de despesas para a Administrao Pblica municipal, cuja avaliao pelo Gestor Pblico no deve ser dispensada, a fim de no prejudicar a efetivao de outros eventuais programas em desenvolvimento e, ademais, para que no seja causa de desequilbrio nas contas pblicas. No fosse por isso, ainda que louvvel a inteno do legislador local, em se tratando de normatizao que afeta tambm ao Sistema nico de Sade Municipal,
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

55

TJMG - Corte Superior

tem-se que devem se encontrar em consonncia com normas de outras esferas hierrquicas, desde que se traduz em bem jurdico constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira responsvel e mediante aes integradas do Poder Pblico, na sua generalidade (Unio, Estados e Municpios). Evidenciado, pois, na legislao impugnada, vcio formal ligado iniciativa parlamentar a configurar indevida ingerncia do Legislativo na competncia exclusiva do Executivo municipal com evidente impacto financeiro e na estrutura administrativa de pessoal do Poder Executivo, no h como mant-la no mundo jurdico. Com tais razes, julga-se procedente a ao, confirmando-se a liminar antes deferida, para suspender, definitivamente, a eficcia da Lei Municipal n 4.389, de 22 de junho de 2009, que criou o programa Olho Ativo junto ao Municpio de Itana-MG. DES. CAETANO LEVI LOPES - O requerente aforou a presente ao direta de inconstitucionalidade contra a requerida. O objetivo a declarao de invalidade da Lei municipal n 4.389, de 22.06.2009, de Itana, que dispe sobre a criao do programa Olho Ativo para realizao de exames de vista de alunos da rede pblica municipal de ensino. Asseverou que a edio da referida norma vulnerou os arts. 68, I; 90, V e XIV; 165, 1; 170, caput, III, VI e pargrafo nico; 173, caput e 1; 176 e 177, 3, todos da Constituio do Estado de Minas Gerais. A priori, anoto que a lei local impugnada tem o seguinte teor:
Lei Municipal n 4.389, de 22.06.2009: Art. 1 Fica o Executivo Municipal autorizado a implantar o Programa Olho Ativo com o objetivo de garantir aos alunos da rede pblica municipal de ensino exame de vista gratuito, no incio do ano escolar. 1 A Administrao Municipal disponibilizar, at na primeira quinzena do ms de abril de cada ano, a equipe de servidores lotados na Secretaria de Sade com especializao na rea de oftalmologia do municpio, para atender ao programa referido no caput deste artigo. 2 No primeiro ano de vigncia da presente lei, aps sua regulamentao, a disponibilizao de servidores referida no pargrafo anterior se dar de imediato. Art. 2 Os exames de vista devem ser realizados em todos os alunos matriculados na rede pblica de ensino municipal, verificadas as seguintes faixas etrias: I - 0 a 3 anos - creches, II - 4 a 5 anos - ensino infantil e III - 6 a 15 anos - ensino fundamental. Art. 3. (Vetado) Art. 4 As crianas e adolescentes que, aps passarem pelos exames iniciais, necessitarem de maiores cuidados em razo de problemas visuais agravados, sero encaminhados para tratamento especializado atravs da Secretaria de Sade da Prefeitura Municipal. Art. 5 As despesas decorrentes da execuo desta lei, correro, no presente exerccio, nas dotaes abaixo discriminadas, e nas dotaes vigentes dos prximos exerccios:
56
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

I - 1236100112.164000 - 3.3.90.32.00.000 II - 1236500062.162000 - 3.3.90.32.00.000 Pargrafo nico. Poder o Municpio buscar parcerias para execuo do programa criado por esta lei, com institutos, empresas, clubes de servios e outras entidades que atuam neste segmento, ou que queiram ser parceiros do programa ora criado. Art. 6 Revogadas as disposies em contrrio, esta lei entrar em vigor na data de sua publicao.

Feito o reparo, cumpre perquirir se existe vcio de iniciativa alegado. Sabe-se que o art. 90, V e XIV, da Constituio do Estado de Minas Gerais dispem ser da competncia privativa do Chefe do Poder Executivo iniciar o processo legislativo sobre a organizao e a atividade do referido Poder Executivo. patente que a hiptese trata de matria sobre funcionamento da Administrao Pblica. Assim, matria que se insere, por efeito de sua natureza e em razo do princpio da simetria, na esfera de exclusiva iniciativa do Chefe do Executivo local. Logo, claro o vcio formal de iniciativa, com ingerncia de um Poder em outro. Por outro lado, sabe-se que os arts. 68, I, e 161, II, da Constituio do Estado de Minas Gerais, vedam a realizao de despesa ou assuno de obrigao direta que excedam os crditos oramentrios ou adicionais. H, portanto, ntido impacto financeiro com aumento de despesa para o Executivo e, apesar de haver indicao da fonte de receita no art. 5 da lei local (f. 25-TJ), inexiste comprovao efetiva de sua proviso. Assim, patente a violao aos mencionados arts. 68, I, 90, V e VI e 161, II, da Constituio do Estado de Minas Gerais e ao art. 5, caput, da Constituio da Repblica. Com esses fundamentos, acompanho o eminente Relator e julgo procedente a pretenso inicial para declarar a inconstitucionalidade da Lei Municipal n 4.389, de 22.06.2009, de Itana. DESEMBARGADORES AUDEBERT DELAGE, BELIZRIO DE LACERDA, PAULO CZAR DIAS, ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO, ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS, ALBERTO DEODATO NETO, RONEY OLIVEIRA, HERCULANO RODRIGUES, CARREIRA MACHADO, ALMEIDA MELO, JOS ANTONINO BAA BORGES, MRCIA MILANEZ, ALVIM SOARES, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, WANDER MAROTTA, MOREIRA DINIZ, DRCIO LOPARDI MENDES, VALDEZ LEITE MACHADO, MARIA CELESTE PORTO, SELMA MARQUES e LUCAS PEREIRA - De acordo. Smula - JULGADA PROCEDENTE.

...

Ementa: Suspenso de execuo de liminar. Agravo Regimental. Manuteno da deciso. Ao civil pblica. Interdio de cadeia pblica e transferncia de presos. Recurso desprovido. - Segundo a orientao da Corte Superior do Tribunal de Justia, no vivel o deferimento de liminar, cujo objeto a interdio de cadeia pblica e a transferncia de presos, em razo da possibilidade de leso grave ordem, economia e segurana pblicas. - Recurso no provido. AGRAVO N 1.0000.09.513461-5 5/001 - Comarca de Paraispolis - Agravante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Agravado: Estado de Minas Gerais Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 14 de julho de 2010. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais apresentou este agravo regimental contra a deciso de f. 83/88-TJ, que foi proferida pelo em. Desembargador Srgio Antnio de Resende, para suspender, em definitivo, a execuo da liminar concedida nos autos da Ao Civil Pblica n 0473.09.020.864-5 (interdio de cadeia pblica). Sustenta o recorrente que a deciso impugnada deve ser reformada, tendo em vista que a cadeia pbli-

no h como negar a ocorrncia do denominado efeito multiplicador, tendo em vista as numerosas aes onde deferidas liminares com comandos idnticos ou similares aos da deciso ora hostilizada, bem assim a existncia de pedidos de suspenso das liminares nelas concedidas, que tm aportado na Presidncia desta Casa com a finalidade de evitar leso ordem, segurana e economia pblicas. Sob esse enfoque, afigura-se claro que a repetio de decises do mesmo gnero traz comprometimento s finanas pblicas e tendem a inviabilizar a gesto do sistema prisional.

Sobre o tema, a orientao dos seguintes julgados:


Administrativo. Processual. Ao civil pblica. Antecipao de tutela. Suspenso. Grave leso ordem e segurana pblicas. - Caracterizando-se, no caso concreto, a situao prevista no art. 4 da Lei n 8.437/92, deve ser mantida deciso do Presidente do Tribunal que suspende antecipao de tutela concedida em ao civil pblica em face do manifesto interesse pblico na higidez, ainda que precria, do sistema prisional e para evitar grave leso ordem e segurana pblicas. Agravo improvido. (Agravo Regimental n 1.0000.05.431.601-3/001, Rel. Des. Cludio Costa, DJ de 24.05.2006.) Ao civil pblica. Suspenso de medida liminar. Transferncia de presos. Interesse pblico prevalente. Recurso improvido. - Presente o grave risco de leso ordem e segurana pblicas, deve ser mantida a suspenso da medida liminar concedida em sede de ao civil pblica. (Agravo Regimental n 1.0000.08.472.785-8/001, Rel. Des. Carreira Machado, DJ de 14.01.2009.) Agravo regimental. Suspenso de liminar. Ao civil pblica. Transferncia de presos. Interesse pblico. Recurso no provido. (Agravo Regimental n 1.0000.09.505.508-3/001, Rel. Des. Brando Teixeira, DJ de 25.11.2009.)

A responsabilidade prisional deve ser mantida com o Poder Executivo, e ser temerrio que o Poder Judicirio o obrigue ao ideal.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

57

TJMG - Corte Superior

Cadeia pblica - Interdio - Liminar concedida em 1 grau - Suspenso de sua execuo pelo TJMG - Responsabilidade prisional - Incumbncia do Poder Executivo - Respeito discricionariedade administrativa - Transferncia de presos Obrigao materialmente impossvel Inexistncia de vagas em outras cadeias - Leso ordem, economia, segurana pblica e ao bem-estar da coletividade - Possibilidade Agravo no provido

ca da Comarca de Paraispolis se encontra em pssimas condies de uso, motivo pelo qual existe risco segurana dos presos e da comunidade da regio (f. 95/100-TJ). A deciso foi mantida s f. 102/104-TJ. Extrai-se das peas que instruem estes autos que o Juiz de Direito da Comarca de Paraispolis, em ao civil pblica, deferiu pedido de liminar para interditar a cadeia pblica da regio e impor ao Estado de Minas Gerais a transferncia dos presos que l se encontram. Todavia, a Corte Superior deste Tribunal de Justia, em casos da espcie, tem decidido que o deferimento de medida liminar no se tem mostrado vivel, em razo da possibilidade de ocorrncia de leso ordem, economia e segurana pblicas e ao bem-estar da coletividade. Conforme salientou o em. Presidente do Tribunal de Justia,

Logo, considero que o Presidente do Tribunal de Justia agiu bem em preservar a autoridade do Tribunal e em confiar que o Governo, alm de ampliar as vagas, que depende de tempo e de investimento, estar atento para distribuir os presidirios da forma que seja mais cmoda e compatvel com as limitaes existentes. Nego provimento ao agravo. DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, GERALDO AUGUSTO, NEPOMUCENO SILVA, MANUEL SARAMAGO, BELIZRIO DE LACERDA, ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS, FRANCISCO KUPIDLOWSKI, ALBERTO DEODATO NETO, RONEY OLIVEIRA, JOS ANTONINO BAA BORGES, SILAS VIEIRA, VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE, ARMANDO FREIRE - De acordo. DRCIO LOPARDI MENDES - Assim como o em. Desembargador Relator, entendo que, no presente caso, o recurso deve ser desprovido. Todavia, peo vnia para, to somente, acrescer as seguintes razes. O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais interps agravo regimental contra a deciso proferida pelo em. Desembargador Srgio Antnio de Resende, poca Presidente deste eg. Tribunal de Justia, que deferiu o pedido estatal para suspender a execuo da antecipao de tutela concedida nos autos da ao civil pblica que tinha como objeto a expedio de ordem para interdio de estabelecimento prisional, bem como a condenao do Estado de Minas Gerais obrigao de fazer consistente a transferncia de presos. Pois bem. A princpio, insta salientar que o controle da legalidade da atividade administrativa deve se ater ao exame da legalidade e da legitimidade, ou seja, o Poder Judicirio no pode dizer sobre o mrito administrativo. A respeito do tema, Maria Sylvia Zanella Di Pietro (in Direito Administrativo. 19. ed. So Paulo: Editora Atlas S.A, p. 227) dispe da seguinte maneira:
A distino entre atos discricionrios e atos vinculados tem importncia fundamental no que diz respeito ao controle que o Poder Judicirio sobre eles exerce. Com relao aos atos vinculados, no existe restrio, pois, sendo todos os elementos definidos em lei, caber ao Judicirio examinar, em todos os seus aspectos, a conformidade do ato com a lei, para decretar a sua nulidade se reconhecer que essa conformidade inexistiu. Com relao aos atos discricionrios, o controle judicial possvel, mas ter que respeitar a discricionariedade administrativa nos limites em que ela assegurada Administrao Pblica pela lei. Isto ocorre precisamente pelo fato de ser a discricionariedade um poder delimitado previamente pelo legislador; este, ao definir determinado ato, intencionalmente deixa um espao de livre deciso da Administrao Pblica, legitimando previamente a sua opo; qualquer delas ser legal. Da por que no pode o Poder Judicirio invadir esse espao
58
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

reservado, pela lei, ao administrador, pois, caso contrrio, estaria substituindo, por seus prprios critrios de escolha, a opo legtima feita pela autoridade competente com base em razes de oportunidade e convenincia que ela, melhor do que ningum, pode decidir diante de cada caso concreto.

In casu, a suspenso da liminar em relao interdio do estabelecimento prisional, bem como transferncia dos presos, merece ser confirmada, j que nela se identifica o risco de leso grave ordem, economia e segurana pblica. Isso porque, conforme o j ressaltado pelo em. Des. Srgio Antnio de Resende, poca Presidente deste eg. Tribunal de Justia, necessria a suspenso da execuo de decises judiciais que imponham providncias que interfiram na gesto do sistema carcerrio do Estado de Minas Gerais, pois que o mesmo vem envidando esforos no sentido da ampliao e construo de novos estabelecimentos prisionais, fazendo-o, contudo, no limite de seu oramento. Portanto, tenho que o Poder Judicirio no pode determinar a interdio do estabelecimento prisional, bem como determinar a transferncia dos presos em virtude de determinadas situaes, como, por exemplo, a relatada na deciso proferida no procedimento de Suspenso de Antecipao de Tutela de n 1.0000.09.513461-5/000, interposto pelo Estado de Minas Gerais em face do Presidente deste eg. Tribunal de Justia. Sendo assim, conclui-se que cabe ao Poder Executivo, rgo competente, providenciar a soluo para a questo. Por tais razes, nego provimento ao recurso. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acompanho o eminente Desembargador Relator para negar provimento ao recurso, sendo manifesta a possibilidade de leso grave ordem, economia e segurana pblica, conforme explicitado por S.Exa., com o deferimento da medida liminar, no sentido da interdio da cadeia pblica da Comarca de Paraispolis, alm da transferncia dos presos. Registro, inclusive, que j decidi pela impossibilidade de o Poder Judicirio impor administrativamente obrigao materialmente impossvel, ou seja, determinar a transferncia de presos de determinada cadeia para outra, inexistindo vagas para o acolhimento dos mesmos, constando da ementa do julgado:
Ao civil pblica. Estabelecimento prisional. Rebelio. Reforma da cadeia. Violao aos direitos dos presos. Possibilidade. Transferncia indevida. - Somente permitido ao Poder Judicirio interferir na esfera do Poder Executivo, apontando a convenincia da realizao de determinada obra, como a reforma de estabelecimento prisional, quando h patente violao das garantias e direitos individuais dos

presos, assegurados pela Constituio da Repblica de 1988, o que se verifica na presente hiptese. Ainda que a legislao penal estabelea condies mnimas para o encarceramento do condenado, h que se levar em conta a realidade brasileira, padecendo o sistema prisional de gravssimos problemas, de conhecimento de toda a sociedade, motivo pelo qual se mostra invivel que o Judicirio imponha administrativamente obrigao materialmente impossvel, ou seja, que determine a transferncia de presos de determinada cadeia, inexistindo vagas para o acolhimento dos mesmos. (Processo n 1.0694.08.0471485/001(1), Rel. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 06.08.2009.)

havendo que se levar em conta, todavia, a realidade brasileira, padecendo o sistema prisional de gravssimos problemas, de conhecimento de toda a sociedade, motivo pelo qual se mostra inadequado que o Judicirio imponha a transferncia dos presos, sobretudo em sede liminar. Com essas consideraes, acompanho o Desembargador Relator. DESEMBARGADORES JOS AFFONSO DA COSTA CRTES, GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES, MAURO SOARES DE FREITAS, e SELMA MARQUES - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 47-59, jul./set. 2010

59

TJMG - Corte Superior

A esse respeito, no se olvida que a legislao penal traz condies mnimas para o encarceramento do condenado, como a salubridade do ambiente e a rea mnima de seis metros quadrados (art. 88 da LEP),

Jurisprudncia Cvel
Infrao de trnsito - Pronturio - Suspenso de pontuao - Antigo proprietrio - Veculo alienado antes da infrao - Transferncia de propriedade no efetuada - Tutela antecipada - Concesso
Ementa: Agravo de instrumento. Suspenso de pontuao. Antigo proprietrio. Infrao de trnsito. Veculo alienado antes da infrao. Transferncia de propriedade no efetuada. Concesso da tutela antecipada. - Tendo sido identificado o infrator, no se pode penalizar o antigo proprietrio por infrao cometida aps a alienao do veculo, devendo ser suspensa a pontuao lanada no pronturio. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0388.10.000580-9 9/001 - Comarca de Luz Agravante: DER/MG - Departamento de Estradas de Rodagem de Minas Gerais - Agravado: Edvelton Aparecido Pereira - Relatora: DES. SANDRA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2010. - Sandra Fonseca - Relatora. Notas taquigrficas DES. SANDRA FONSECA - Cuida-se de agravo de instrumento interposto pelo Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais - DER/MG, visando reforma da r. deciso de primeiro grau, que, nos autos da ao declaratria ajuizada por Edvelton Aparecido Pereira, deferiu a tutela antecipada, para determinar a suspenso do lanamento da pontuao gerada por infrao de trnsito no pronturio do agravado. Sustentou que a responsabilidade pela transferncia do veculo do antigo proprietrio, sendo que as penalidades decorrentes de infraes devem ser impostas ao recorrido at a data da comunicao da transferncia do automvel. Alegou o agravado, em sua pea inicial, ter vendido o veculo Monza SL/E, marca GM, de placa BUJ4831, para Jos Carlos de Melo, em 20 de fevereiro de 2009, tendo entregado a autorizao para transferncia do automvel ao adquirente, o qual no providenciou a transferncia do referido veculo no prazo legal. Sustenta que, aps a tradio, foi autuado por infrao de trnsito, cometida em maio de 2009, tendo sido lanados 05 (cinco) pontos no pronturio do agravado. O il. Juzo de primeiro grau deferiu pedido de tutela antecipada, determinando a suspenso do lanamento da pontuao. O art. 134 do Cdigo de Trnsito Brasileiro estabelece que de responsabilidade do antigo proprietrio a comunicao ao rgo de trnsito sobre a alienao do veculo, no prazo de trinta dias, sob pena de responder solidariamente pelas penalidades impostas at a data da comunicao. Contudo, ressalte-se que a atribuio da responsabilidade ao alienante deve se limitar aos casos em que no for possvel a identificao do verdadeiro infrator. No caso em apreo, v-se, de incio, que os documentos carreados aos autos indicam que a alienao do bem ocorreu em momento anterior data do cometimento da infrao. Conforme certido de f. 22, a venda se efetuou em fevereiro de 2009, tendo sido reconhecido o documento pelo Tabelionato de Notas. Demais disso, em declarao firmada f. 23 dos autos, afirma o comprador que j era o proprietrio do veculo em questo na data da infrao. Assim sendo, ao contrrio do que afirma o agravante, restou demonstrado, pelo incio de prova carreado aos autos, a verossimilhana das alegaes do agravado, quando da interposio da ao declaratria, tudo indicando que o bem j no estava mais em seu poder, quando da ocorrncia do fato. Ademais, ressalte-se que o perigo de dano milita em favor do agravado, uma vez que, permanecendo o lanamento dos pontos em seu pronturio, por se tratar de infrao de natureza grave, perder sua permisso para dirigir. No mesmo sentido do explanado acima a jurisprudncia deste eg. Tribunal:
Ementa: Agravo de instrumento. Ao ordinria. Transferncia de pontuao lanada no pronturio do antigo proprietrio do veculo. Identificao do infrator. Antecipao dos efeitos da tutela. Indeferimento pelo juzo singular. Requisitos do art. 273 do CPC. Presena. Deciso reformada. A responsabilidade solidria do antigo proprietrio do veculo, por ter deixado de informar a alienao ao Detran, nos termos do art. 134 do CTB, no subsiste quando devidamente identificado o infrator, que inclusive quitou a multa respectiva, impondo-se o deferimento do pedido de antecipao dos efeitos da tutela para determinar a necessria transferncia da pontuao, lanada indevidamente no pronturio do agravante (Agravo de Instrumento Cvel N 1.0024.09.739347-4/001 - Relator: Des. Afrnio Vilela).
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

61

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Ressalte-se, ainda, como bem frisou o il. Magistrado de primeiro grau, que no h risco de irreversibilidade da deciso, podendo ser cancelada a suspenso em ulterior deciso de mrito. Dessa forma, no vejo, por ora, razes para a reforma da deciso. Diante do exposto, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a deciso recorrida. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS e EDILSON FERNANDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Notas taquigrficas DES. ALBERGARIA COSTA - Trata-se de recurso de apelao interposto por L.F.S e outros, representados por C.M.F, contra a sentena de f. 249/254, que julgou improcedente o pedido da ao anulatria de doao proposta em face de Vicentina Miranda do Couto e outros. Em suas razes recursais, os apelantes afirmaram que Vicentina Miranda do Couto e Antnio da Silva casaram-se sob o regime de comunho universal de bens, no se lhes aplicando a restrio contida no art. 258, II, do Cdigo Civil de 1916. Aduziram que a sentena apelada, ao reconhecer a nulidade do regime de casamento adotado, contrariou os arts. 75 e 109 da Lei n 6.015/73 e 177 do CC/16. Sustentaram que a doao realizada por Vicentina Miranda do Couto e Antnio da Silva aos demais rus nula, na parte que excedeu a que os doadores poderiam dispor. Pediram a reforma da sentena. Sem contrarrazes, conforme certificado s f. 281verso. Ouvida, a Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo provimento do recurso (f. 289/294). o relatrio. Conhecido o recurso, uma vez presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Infere-se dos autos que L.F.S, R.S.F e A.F.S, representados por sua me, propuseram ao de anulao de doao em face de Antnio da Silva, Vicentina Miranda do Couto (doadores), Descionina Miranda de Oliveira, Neli Miranda dos Santos, Maria Miranda Chaves, Antnio Miranda e Ademar Miranda Couto (donatrios). Segundo alegaram, os rus Antnio da Silva e Vicentina Miranda do Couto doaram terras aos filhos da ltima (f. 15/19), em percentual superior ao legalmente admitido, em detrimento dos interesses dos filhos do primeiro, havidos em outro relacionamento. O Juiz da causa, reconhecendo a nulidade do regime de bens adotado pelos cnjuges, julgou improcedente o pedido inicial, aduzindo que a doao respeitou o patrimnio que j pertencia a Vicentina Miranda do Couto antes do casamento. Dito isso, observa-se que os doadores Antnio da Silva e Vicentina Miranda do Couto casaram-se em 07.09.68, pelo regime da comunho universal de bens (f. 10), no qual se comunicam todos os bens presentes e futuros dos cnjuges (art. 262, CC/16). Ocorre que o regime adotado pelos doadores contrariou frontalmente o que dispunha o art. 258, pargrafo nico, inciso II, do CC/16, que previa obrigatoriamente o regime da separao de bens para as mulheres com mais de 50 anos. Veja-se:

...

Doao - Ao anulatria - Regime de bens Separao obrigatria - Cdigo Civil de 1916


Ementa: Apelao cvel. Ao anulatria de doao. Regime de bens. Separao obrigatria. - Segundo o que dispunha o art. 258, pargrafo nico, inciso II, do CC/16, era obrigatrio o regime da separao de bens do casamento para as mulheres com mais de 50 anos. - Adotado o regime da separao obrigatria, no nula a doao de bens adquiridos antes do matrimnio, especialmente quando no demonstrado que o ato de liberalidade compreendeu mais da metade do patrimnio da doadora. Recurso conhecido e desprovido. APELAO CVEL N 1.0388.02.001989-8 8/001 Comarca de Luz - Apelantes: L.F.S e outro, representa dos p/ me C.M.F. - Apelados: Vicentina Miranda do Couto e outro - Relatora: DES. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Silas Vieira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 16 de setembro de 2010. Albergaria Costa - Relatora.
62
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Art. 258. No havendo conveno, ou sendo nula, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime de comunho parcial. Pargrafo nico. , porm, obrigatrio o da separao de bens do casamento: [...] II - do maior de 60 (sessenta) e da maior de 50 (cinqenta) anos; [...].

Silvio de Salvo Venosa (In: Direito civil: Direito de famlia. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p.175) explica o sentido da norma:
Quanto ao casamento do maior de 60 e da maior de 50 anos no Cdigo de 1916, o legislador compreendeu que, nesta fase da vida, no qual presumivelmente o patrimnio de um ou de ambos os nubentes j est estabilizado, e quando no mais se consorciam no arroubo da juventude, o contedo patrimonial deve ser peremptoriamente afastado. A idia afastar o incentivo patrimonial do casamento de uma pessoa jovem que se consorcia com algum mais idoso.

No caso dos autos, ao se casarem, Antnio da Silva contava com apenas 23 anos, ao passo que Vicentina Miranda do Couto possua 58 anos, sendo nulo, portanto, o regime adotado. Nesse tocante, j decidiu o Superior Tribunal de Justia (REsp 102059/SP , Rel. Min. Barros Monteiro, DJ de 23.09.2002):
Casamento. Regime de bens. Pacto antenupcial estabelecendo o regime da comunho universal. Mulher com mais de cinqenta anos. Inadmissibilidade. Arts. 257, II, e 258, pargrafo nico, II, do Cdigo Civil. - A norma do art. 258, pargrafo nico, II, do Cdigo Civil, possui carter cogente. nulo e ineficaz o pacto antenupcial firmado por mulher com mais de cinqenta anos, estabelecendo como regime de bens o da comunho universal. Recurso especial conhecido e provido.

Art. 1.176. Nula tambm a doao quanto parte que exceder a de que o doador, no momento da liberalidade, poderia dispor em testamento. [...] Art. 1.721. O testador que tiver descendente ou ascendente sucessvel no poder dispor de mais da metade de seus bens; a outra pertencer de pleno direito ao descendente e, em sua falta, ao ascendente, dos quais constitui a legtima, segundo o disposto neste Cdigo (arts. 1.603 a 1.619 e 1.723).

Ressalte-se que a norma que estabelece o regime obrigatrio da separao de natureza cogente, no prevalecendo a alegao dos apelantes de que o firmaram de boa-f ou de que houve prescrio, visto que a nulidade absoluta. Tampouco h que se dizer que a restrio contida no art. 258 do CC/16 no se aplica hiptese dos autos, em razo da exceo contida no art. 45 da Lei n 6.515/77, in verbis:
Art. 45. Quando o casamento se seguir a uma comunho de vida entre os nubentes, existentes antes de 28 de junho de 1977, que haja perdurado por 10 (dez) anos consecutivos ou da qual tenha resultado filhos, o regime matrimonial de bens ser estabelecido livremente, no se lhe aplicando o disposto no art. 258, pargrafo nico, n II, do Cdigo Civil.

Registre-se, ainda, que no h nos autos prova de que a doao tenha compreendido mais da metade do patrimnio da doadora, motivo a mais para que seja julgado improcedente o pedido de anulao. Por fim, irrelevante para o deslinde do feito a comunicao dos bens adquiridos na constncia do casamento (Smula n 377 do STF), visto que o ato de liberalidade, como visto, abrangeu apenas bens havidos por Vicentina Miranda do Couto antes do matrimnio com Antnio da Silva. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso de apelao e mantenho a sentena de primeiro grau. Custas recursais, pelos apelantes, suspensa a exigibilidade do pagamento, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ELIAS CAMILO e SILAS VIEIRA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Isso porque o dispositivo transcrito apenas excepciona a regra do art. 258 quando, antes do casamento,

...
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

63

TJMG - Jurisprudncia Cvel

os nubentes tenham vivido por dez anos consecutivos at 28.06.77, ou que da unio anterior tenha resultado prole. No caso concreto, inexiste prova de qualquer das circunstncias mencionadas, devendo prevalecer a sentena na parte que reconheceu a nulidade do regime de bens adotado por Antnio da Silva e Vicentina Miranda do Couto. E, sendo nulo o regime da comunho universal de bens, deve-se adotar o da separao obrigatria. Como os apelantes afirmaram que Vicentina Miranda do Couto possua 133.66.61 hectares de terras antes de contrair o casamento com Antnio da Silva (f. 269) e doou 115.37.06 hectares aos seus filhos (f. 04), no houve qualquer irregularidade no ato de liberalidade. A doao foi realizada em 31.10.1997, na vigncia do Cdigo Civil de 1916, que dispunha o seguinte:

Inventrio - Inrcia do inventariante - Cessionrio - Legitimidade ativa - Nomeao e destituio de inventariante - Fase recursal - Supresso de instncia
Ementa: Apelao cvel. Inventrio. Extino do processo. Inrcia do inventariante. Legitimidade do cessionrio dos direitos hereditrios. Cassao da sentena. Prosseguimento do feito. APELAO CVEL N 1.0358.03.002232-3 3/001 Comarca de Jequitinhonha - Apelante: Willian Mrcio Quaresma de Souza - Apelado: Esplio de Euflosino Gomes de Carvalho, representado pelo inventariante Sebastio Reuter Sousa Carvalho - Relator: DES. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 19 de agosto de 2010. - Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Joab Ribeiro Costa. DES. AUDEBERT DELAGE - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a sustentao oral feita pelo Dr. Joab Ribeiro Costa. Registro, tambm, o recebimento de memorial, e passo a proferir meu voto. Trata-se de recurso de apelao interposto por Willian Mrcio Quaresma de Souza, contra a sentena de f. 184, que julgou extinto, sem resoluo de mrito, o processo de inventrio do esplio de Euflosino Gomes de Carvalho, nos termos do art. 267, III, do CPC. Alega o apelante, s f. 186/189, em suma, que adquiriu os direitos hereditrios da maior parte dos sucessores, inclusive do inventariante, e que, por isso, tem interesse no prosseguimento do feito. Pleiteia a sua nomeao como inventariante, a fim de que possa dar fim regular ao inventrio. A douta Procuradoria-Geral de Justia, com vista dos autos, manifestou-se, f. 201, pela desnecessidade de interveno ministerial no presente feito. Conheo do recurso, j que preenchidos seus pressupostos de admissibilidade. A meu juzo, merece parcial acolhida a tese recursal.
64
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Verifica-se que o apelante, Willian Mrcio Quaresma de Souza, adquiriu direitos hereditrios de sucessores de Euflosino Gomes de Carvalho (f. 74/78). Nesse sentido, na condio de cessionrio, o apelante possui legitimidade recursal. Cumpre registrar, inclusive, que, nos termos do art. 988 do CPC, o cessionrio de herdeiro possui legitimidade concorrente para requerer a abertura do inventrio. Verifica-se, dessa forma, que o ora apelante possui interesse na continuidade do presente feito, at que seja ultimada a partilha, atento ao disposto no art. 2.013 do Cdigo Civil. Nesse sentido:
Apelao. Inventrio. Extino. Cessionrios. Partilha. Direito. Sentena. Cassao. - Os cessionrios dos herdeiros tm direito a que o inventrio prossiga at que esteja ultimada a partilha, motivo pelo qual deve ser cassada a sentena que extinguiu o inventrio antes de realizada a partilha, pouco importando que a extino tenha se dado a pedido do inventariante. (Apelao Cvel n 1.0056.96.0012799/001, TJMG, Rel. Des. Antnio Srvulo, j. em 20.11.2007.)

Confira-se trecho do voto condutor do acrdo supracitado:


Alm disso, no h previso no procedimento do inventrio, da sua extino por desistncia da parte ou mesmo por abandono, sendo outras as providncias a serem tomadas nestes casos.

Nesse sentido, deve ser parcialmente provido o presente apelo, a fim de que a sentena seja cassada e o feito tenha regular prosseguimento. Entretanto, no se mostra cabvel a destituio e nomeao de novo inventariante em sede recursal, sob pena de supresso de instncia. Ante tais consideraes, dou parcial provimento apelao, para cassar a sentena e determinar que o Juzo a quo d o regular prosseguimento do feito. DES. MOREIRA DINIZ - Sr. Presidente. Gostaria de fazer uma observao, ainda que desnecessria em face do voto que acaba de ser proferido, mas em reforo a um tema que consta do memorial e que tambm foi dito da tribuna. que a espcie no ser nem de aplicao da Smula n 240 do Superior Tribunal de Justia, porque, na verdade, embora soe curioso, a espcie de impossibilidade jurdica de extinguir processo de inventrio por abandono. No existe na lei brasileira essa possibilidade. Se o inventariante, ou algum interessado, ou at se os outros herdeiros abandonam o processo de inventrio, e se for o que se chama inventrio positivo, ou seja, havendo bens, ou at dvidas a serem apuradas, no h extino por abandono. O Juiz deve seguir a ordem prevista no Cdigo de Processo Civil e nomear outro inventariante, se for o caso. At o Poder Pblico

pode assumir esse inventrio. O que impossvel extinguir o inventrio por abandono. Fao essa ressalva e tambm esclareo que, quanto questo da remoo, como foi dito pelo prprio recorrente, os herdeiros no foram cientificados de que o inventariante estava sendo instado a respeito de eventual abandono. Exatamente e principalmente por no terem sido cientificados, o processo deve voltar comarca de origem; e, l, se o Juiz entender que o inventariante no tem condies ou no se interessa, ou nem foi mais localizado para tocar o inventrio, ele pode, se assim entender cabvel, remov-lo e nomear outro inventariante. Acompanho o Relator. DES. HELOSA COMBAT - Sr. Presidente. Tambm ouvi, com ateno, a sustentao oral. Registro o recebimento de memorial no incio desta sesso, mas tive tempo de l-lo. Acompanho o Relator e, tambm, as observaes feitas pelo ilustre Revisor, Des. Moreira Diniz, provendo parcialmente o recurso. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

Belo Horizonte, 1 de setembro de 2010. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas DES. SALDANHA DA FONSECA - Cuida-se de agravo de instrumento interposto por Luza Ana Pereira, contra deciso de f. 84/85-TJ, que, nos autos da ao de concesso de aposentadoria por invalidez, determinou ao Instituto Nacional do Seguro Social - INSS a realizao de nova percia mdica. Alega a agravante que a deciso no merece prosperar, uma vez que, sendo a percia realizada pelo prprio INSS, parte na causa, o resultado seria bvio, pois o decreto no seria imparcial. Por fim, requereu a nomeao de perito isento para exercer tal atividade, o restabelecimento do benefcio do auxlio-doena e a concesso dos benefcios da assistncia judiciria por ser pobre no sentido legal (f. 02/16-TJ). O agravado apresentou contraminuta em f. 109/110-TJ, batendo-se pelo no provimento do recurso. A MM. Juza a quo, f. 107-TJ, informou sobre a impossibilidade de apresentar informaes, uma vez que os autos se encontravam com carga ao INSS. Primeiramente, deve-se analisar o pedido de assistncia judiciria formulado pela agravante. A Lei 1.060/50, que atribuiu aos Estados a tarefa de prestar assistncia judiciria aos necessitados, trata especificamente das pessoas fsicas e, para prestar o benefcio, exige apenas simples afirmao da condio de necessidade. Desse modo, a pretenso da agravante, pessoa fsica, de obter os benefcios da assistncia judiciria tem total amparo no texto do art. 4 da Lei 1.060/50, assim redigido:
A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia.

...

Percia - Realizao por perito designado por uma das partes - Impossibilidade - Motivos de impedimento e suspeio - Observncia Obrigatoriedade - Perito isento - Nomeao
Ementa: Agravo. Prova pericial. Realizao por perito do INSS. Impossibilidade. - Ao determinar a realizao de percia, o magistrado no pode comet-la a profissional designado por uma das partes, pois ao perito tambm se aplicam os motivos de impedimento e suspeio arrolados nos arts. 134 e 135 do Cdigo de Processo Civil. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0394.10.005595-0 0/001 - Comarca de Manhuau Agravante: Luza Ana Pereira - Agravado: INSS - Instituto Nacional do Seguro Social - Relator: DES. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL.

Alis, o 1 do mesmo art. 4, transcrito, estabelece a presuno juris tantum em torno da declarao firmada, motivo por que vale e produz efeitos at prova em contrrio. Esse texto foi recepcionado pelas Constituies de 1967 e 1988, razo pela qual no h dvida sobre sua plena eficcia. Portanto, concedo agravante os benefcios da assistncia judiciria, apenas para esta fase recursal, uma vez que no houve manifestao da MM. Juza a quo. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos processuais. O presente recurso deve limitar-se apreciao da necessidade de realizao da percia por perito do INSS,
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

65

TJMG - Jurisprudncia Cvel

j que alegaes outras no foram analisadas na primeira instncia. Insurge-se a autora, ora agravante, contra a deciso que entendeu, diante da complexidade do caso, observando-se a cessao do benefcio de auxliodoena em 28 de junho de 2009, necessria a realizao de nova percia mdica. Diz ser desnecessria a realizao da percia, porque j realizada e indeferida, conforme parecer contrrio, e porque o INSS, sendo parte interessada no desfecho da lide, certamente conclura pelo indeferimento do pedido. Pede assim a modificao da deciso. No entanto, ao contrrio do afirmado, da anlise dos documentos carreados aos autos, no se pode concluir pela possibilidade de dispensa da prova pericial, que objetiva aferir a capacidade laborativa da requerente (f. 37/77-TJ). Pertinente, pois, a determinao de realizao da percia, j que compete ao julgador decidir sobre a indispensabilidade da prova, possibilitando uma apreciao segura da questo posta em julgamento. No caso em apreo, tratando-se de pedido de concesso de benefcio previdencirio ou restabelecimento de auxlio-doena, imprescindvel a produo de prova pericial, de modo a se apurar a incapacidade laborativa da agravante. Moacyr Amaral Santos orienta nesse sentido:
Porque o juiz no seja suficientemente apto para proceder direta e pessoalmente verificao e mesmo apreciao de certos fatos, suas causas ou conseqncias, o trabalho fixando tal objetivo se far por pessoas entendidas na matria, quer dizer, a verificao e a apreciao se operaro por meio de percia. Assenta-se esta, de conseguinte, na convenincia ou necessidade de se fornecerem ao juiz conhecimentos de fatos que ele, pessoalmente, por falta de aptides especiais, no conseguiria obter ou, pelo menos, os no obteria com a clareza e segurana requeridas para a formao da convico, ou, ainda, que ele no poderia ou deveria pessoalmente colher sem sacrifcio ou desprestgio das funes judicantes (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1976, p. 331-332).

qualquer ressaibo cerceamento de defesa (acrdo unnime da 5 Turma do TFR - Agr. 45.363/MS - Rel. Min. Pedro Acioli - RTFR 120/27).

Todavia, a percia no pode ser cometida prpria parte agravada, pois, aplicando-se ao perito os motivos de impedimento e suspeio, conforme previsto no art. 138 do CPC. Assim, defeso ao perito exercer suas funes no processo contencioso de que for parte (art. 134 do CPC). Ao magistrado incumbe, pois, a nomeao de profissional habilitado segundo as prescries do art. 145 do CPC. No tocante pretendida antecipao de tutela, de forma a restabelecer o benefcio de auxlio-doena, no vejo como deferi-lo, pois a prova trazida at agora para os autos no pode ser tida como inequvoca, bastante para o convencimento da verossimilhana da alegao. Com tais razes, dou provimento parcial ao agravo para determinar a realizao de prova pericial, observadas as disposies dos arts. 421 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DOMINGOS COELHO e JOS FLVIO DE ALMEIDA. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

...

Mandado de segurana - Projeto de lei encaminhado pelo Poder Executivo - Rejeio unilateral pelo presidente da Cmara Municipal Impossibilidade - Necessidade de apreciao pelas comisses e pelo plenrio da Cmara
Ementa: Mandado de segurana. Presidente de Cmara Municipal. Projeto de lei. Rejeio unilateral. Impossibilidade. - No est dentro das atribuies do presidente da Cmara Municipal rejeitar unilateralmente e exclusivamente projeto de lei enviado pelo Poder Executivo, sem o exame prvio pelo plenrio da Cmara. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0273.09.006310-1 1/001 - Comarca de Galileia Remetente: Juiz de Direito da Comarca de Galileia Apelante: Cmara Municipal de Galileia - Apelado: Municpio de Galileia - Autoridade coatora: Presidente da Cmara Municipal de Galileia - Relator: DES. DRCIO LOPARDI MENDES

A jurisprudncia assim se posiciona:


O juiz dirige e policia a luta das partes, determina as provas necessrias instruo do processo, indefere as diligncias que a seu juzo so inteis e protelatrias. o juiz que faz a seleo das provas requeridas e diz quais so necessrias instruo da causa, se bem que o nus da prova caiba s partes - art. 333 do CPC (Acrdo unnime da 2 Cmara do TJGO - j. em 08.03.85 - Agr. 3.298 - Rel. Des. Paulo Amorim). Ao juiz processante cabe decidir da utilidade e admissibilidade da prova requerida, dizendo, melhor que ningum, a necessidade da prova cabal cognio. Na formao desse juzo de convenincia e utilidade, prefervel ao julgador usar de liberalidade que de avareza, inclusive para afastar
66
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de setembro de 2010. - Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de recurso interposto contra sentena proferida pelo MM. Juiz da Comarca de Galileia, nos autos do mandado de segurana impetrado por Municpio de Galileia contra ato da Cmara Municipal de Galileia que julgou procedente o pedido para conceder a segurana e confirmar a liminar de f. 195/196, determinando a remessa necessria. Em razes recursais, alega a Cmara Municipal de Galileia que a sentena deve ser reformada, porque o Presidente da Cmara tem o poder-dever de receber a proposio, verificar sua regularidade antes de remet-la a leitura, como de fato se procedeu e efetivamente foi votada a proposio. Sem preparo, em face da qualidade da parte. Contrarrazes, f. 250/256, pela manuteno da sentena. Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia opina, f. 267/269, por meio do ilustre Procurador Renato Topan, pelo no provimento do recurso. Nos exatos termos do inciso LXIX do art. 5 da Constituio da Repblica de 1988:
Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.

constitucional, para proteger direito lquido e certo, sendo que, ausente um desses requisitos, no caber a concesso da segurana. Nesse sentido, explcita a lio de Hely Lopes Meirelles (in Mandado de segurana. 23. ed. So Paulo: Editora Malheiros, p. 34/35):
Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa; se sua extenso no estiver delimitada; se seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais.

As provas tendentes a demonstrar a liquidez e certeza do direito podem ser de todas as modalidades admitidas em lei, desde que acompanhem a inicial, salvo no caso de documento em poder do impetrado (art. 6, pargrafo nico) ou superveniente s informaes. 3. Em fundamentado despacho, o Des. Sylvio do Amaral, Vice-Presidente do TJSP , mandou desentranhar prova documental apresentada depois das informaes, declarando que indiscutivelmente descabida, em face da natureza deste processo, a pretenso do impetrante, de novos documentos, em complementao queles com que instruiu a inicial (despacho publicado no DJE, 16.4.83, p. 12, e, no mesmo sentido: TJSP , RT 255/371, 264/459, 441/65).

V-se, pois, que o mandado de segurana remdio processual destinado a coibir atos abusivos ou ilegais de autoridades pblicas, protegendo o direito individual do cidado diante do poder por elas exercido. Portanto, por ser remdio to relevante e eficaz contra os atos ilegais e abusivos, deve ter seus requisitos respeitados e interpretados de forma restritiva, sob pena de se tornar um instrumento arbitrrio e inconsequente de controle dos atos administrativos. Ressalte-se que a impetrao do mandado de segurana somente possvel, nos termos do texto

Na hiptese dos autos, observam-se todos os requisitos necessrios impetrao, uma vez que o direito lquido e certo do Executivo em ver examinado projeto de lei de sua autoria est claro nos autos. Por outro lado, na competncia do Presidente da Cmara Municipal no est includo deliberar exclusivamente e unilateralmente acerca da convenincia, legalidade ou oportunidade de determinado projeto de lei enviado pelo Executivo. Ora, o projeto recebido no Poder Legislativo, encaminhado para as comisses respectivas e, posteriormente, submetido a apreciao do plenrio, com a competncia para apreciar, votar e decidir pela sua aprovao ou rejeio da matria, no competindo assim exclusivamente ao presidente deliberar pela rejeio do projeto de lei. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO e AUDEBERT DELAGE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

67

TJMG - Jurisprudncia Cvel

E, mais adiante, leciona que:

Alimentos - Exonerao - Filho - Maioridade Necessidade - Comprovao - Manuteno


Ementa: Civil. Alimentos. Exonerao. Filho. Maioridade. Necessidade. Comprovao. Manuteno. - A maioridade, por si s, no constitui causa hbil cessao da obrigao alimentar. Enunciado da Smula n 358 do eg. Superior Tribunal de Justia. APELAO CVEL N 1.0710.07.014264-5 5/001 (em conexo c/ a de n 1.0710.07.014265-2 2/001) Comarca de Vazante - Apelante: H.A.M. - Apelante ade sivo: R.R.A.S. - Apelados: R.R.A.S. e H.A.M. - Relator: DES. MANUEL SARAMAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 30 de setembro de 2010. - Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas DES. MANUEL SARAMAGO - Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de sua admisso. Versam os autos ao de exonerao de penso alimentcia ajuizada por H.A.M. em face de R.R.A.S., tendo em vista a maioridade do alimentado. Atravs da sentena de f. 78/80, o pedido inicial foi julgado improcedente, ao fundamento de que, como ainda estudante, embora exercendo atividade laborativa, h de ser mantida a penso arbitrada em favor do ru, nos idos de 2002, no equivalente a 11% da remunerao do autor. Irresignado, pugna o autor pela reforma do decisum, ao fundamento de que seu filho est cursando o 1 ano do Ensino Mdio, h quatro anos, e que no tem bom aproveitamento. Apela, adesivamente, o ru, buscando a majorao dos honorrios advocatcios. Ora, desde j, cumpre salientar que a maioridade, por si s, no constitui causa hbil cessao da obrigao alimentar. Isso porque no se vincula, to somente, ao exerccio do poder familiar, mas, tambm, s relaes de parentesco, nos termos do art. 1.695, CC/02. Referentemente, eis enunciado da Smula n 358 do eg. Superior Tribunal de Justia, de 24.09.2008,
68
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

verbis: O cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a maioridade est sujeito deciso judicial, mediante contraditrio, ainda que nos prprios autos. Sendo assim, a soluo da controvrsia passa, obrigatoriamente, pela anlise da necessidade do apelado manuteno da prestao alimentar. Pois bem. Depreende-se que, h aproximadamente um ano e meio, o ru trabalha como auxiliar de pedreiro, auferindo como remunerao valor aproximado de R$ 500,00 por ms. E mais, encontra-se matriculado no 1 ano do Ensino Mdio, conforme depoimentos testemunhais de f. 55/56. Por outro lado, depreende-se do depoimento pessoal do autor, f. 54, que aufere mensalmente quantia de aproximadamente R$ 2.300,00. Dessa feita, se, por um lado, caracterizada a necessidade do apelado, tambm caracterizada a capacidade do apelante. Finalmente, no se pode olvidar que, em sede de direito de famlia, as decises proferidas tm como caracterstica marcante um fortssimo componente pragmtico, razo pela qual somente cabvel a sua reforma pela instncia revisora, nas hipteses de evidente ilegalidade ou abuso de poder, porquanto o Julgador singular est munido de melhores condies para decidir sobre as questes que lhe so postas. Quanto apelao adesiva, no deve ser provida. Isso porque os honorrios advocatcios foram fixados com fulcro nos critrios de equidade estabelecidos no 3 do art. 20 do CPC. Diante de tais fatos, principalmente frente situao de no auferir o apelado rendimentos prprios, h de ser mantida a sentena. Ao exposto, nego provimento ao recurso principal e adesivo. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURO SOARES DE FREITAS e BARROS LEVENHAGEN. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS.

...

Consignao em pagamento - Financiamento Dbito em conta-corrente - Impossibilidade Recusa - Abusividade


Ementa: Direito civil. Ao de consignao em pagamento. Contrato de financiamento. Dbito em contacorrente. Impossibilidade. Recusa. Abusividade. - O interesse processual caracteriza-se no apenas pela utilidade, mas especificamente pela necessidade do

processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso concreto. - Verificando-se a impossibilidade do pagamento de contrato de financiamento por dbito em conta-corrente, afigura-se abusiva a recusa da instituio financeira em receb-lo por outra via. APELAO CVEL N 1.0236.08.014574-1 1/001 Comarca de Eli Mendes - Apelante: Banco do Brasil S.A. - Apelada: Maria do Rosrio Brito de Castro Ferreira - Relator: DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Domingos Coelho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de setembro de 2010. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Conheo do recurso de apelao porque presentes os requisitos de admissibilidade. Preliminar - Carncia de ao. O apelante alega que a apelada carecedora de ao por no ter interesse de agir, por impossibilidade jurdica do pedido e pela insuficincia do depsito ofertado. O interesse processual caracteriza-se no apenas pela utilidade, mas especificamente pela necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso concreto. Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery asseveram:
Existe interesse processual quando a parte tem necessidade de ir a juzo para alcanar a tutela pretendida e, ainda, quando essa tutela jurisdicional pode trazer-lhe alguma utilidade do ponto de vista prtico. Verifica-se o interesse processual quando o direito tiver sido ameaado ou efetivamente violado (v.g., pelo inadimplemento da prestao e resistncia do ru pretenso do autor) (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 10. ed. So Paulo: RT, 2007, p. 504).

creto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma necessidade (Curso de direito processual civil. 41. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 55-56).

O interesse deve ser visto sob o enfoque estritamente processual, j que consiste no direito da parte de buscar a tutela jurisdicional. Na espcie, a autora narra na petio inicial que
est impossibilitada de efetuar o depsito do valor financiado na conta-corrente supra para o pagamento das prestaes financiadas, tendo a suplicante procurado a gerente da agncia do suplicado nesta cidade, solicitando que lhe fornecesse boleto bancrio para o pagamento das prestaes do financiamento, sendo que seu pedido foi negado (sic, f. 03).

Consignao em pagamento. Prmio de seguro. Dbito em conta. Outra forma de pagamento. Recusa do recebimento. - A no-aceitao pelo credor de pagamento efetuado de outra maneira, que no o dbito em conta, ficando comprovada a tentativa do devedor de realizar o pagamento, configura-se em recusa ao recebimento da quantia devida, podendo dar ensejo ao ajuizamento da ao de consignao em pagamento (TJMG - Ap. Cv. n 2.0000.00.457698-1/000 - N CNJ: 457698111.2000.8.13.0000 - Rel. Des. Fernando Caldeira Brant DJ de 17.08.2004 - Data da publicao: 04.09.2004).

Humberto Theodoro Jnior ressalta:


Localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso con-

A impossibilidade jurdica do pedido deve ser prontamente afastada, pois a consignao em pagamento constitui procedimento previsto em lei. Ademais, no h insuficincia dos depsitos, sendo que a apelada no pretende discutir o valor das prestaes estabelecidas no contrato de f. 06/08 em R$ 414,72 (quatrocentos e quatorze reais e setenta e dois centavos), a serem pagas em 48 meses, com vencimentos entre 10.05.2007 e 10.04.2011. A ao foi ajuizada em 09.06.2008, j estando pagas 13 prestaes, conforme extrato de operao juntado pelo apelante f. 30. f. 12, o comprovante do depsito realizado em 10.06.2008 revela o pagamento da quantia de R$ 420,00 (quatrocentos e vinte reais), suficiente para o pagamento integral da prestao vencida nesta data. Os comprovantes de depsitos judiciais demonstram o pagamento de R$ 415,00 (quatrocentos e quinze reais) em 11.08.2008 (f. 38); R$ 415,00 (quatrocentos e quinze reais) em 10.09.2008; R$ 415,00 (quatrocentos
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

69

TJMG - Jurisprudncia Cvel

A negativa de recebimento das prestaes pelo banco restou admitida na contestao de f. 16/26, bem como no recurso de apelao de f. 61/71, uma vez que pretende debitar as prestaes em conta-corrente, mas no aceita receb-las por boleto bancrio, o que evidencia o interesse de agir da autora para a presente ao. Confira-se:

e quinze reais) em 11.10.2008; R$ 420,00 (quatrocentos e vinte reais) em 25.11.2008 (f. 42); R$ 420,00 (quatrocentos e vinte reais) em 29.12.2008 (f. 49); R$ 420,00 (quatrocentos e vinte reais) em 26.01.2009 (f. 51); R$ 400,00 (quatrocentos reais) em 26.02.2009 (f. 54); e R$ 420,00 (quatrocentos e vinte reais) em 23.03.2009 (f. 55). De se ressaltar que o direito creditrio do apelante est preservado, pois eventual insuficincia do depsito implica apenas a extino parcial da obrigao, relativa ao montante da importncia consignada, conforme dico do art. 899, 2, do Cdigo de Processo Civil. Rejeito a preliminar de carncia de ao. Mrito. Examinando os autos, entendo que no assiste razo ao apelante. O contrato de financiamento em questo prev o pagamento das prestaes por dbito em conta-corrente, ficando a apelada obrigada a manter saldo suficiente destinado ao abatimento das prestaes. Entretanto, a apelada informa a impossibilidade de efetuar o depsito do valor financiado em conta-corrente, mas pretende consignar o pagamento do que deve ao apelante por outra via. A apelada tem o direito de efetuar o pagamento do contrato de financiamento e evitar a perda do bem. A recusa do recebimento pelo apelante inviabiliza o adimplemento das obrigaes da apelada em relao ao contrato de financiamento, na medida em que o depsito das prestaes em conta-corrente ser absorvido para pagamento de outras dvidas. A conduta do apelante afigura-se abusiva e deve ser afastada, luz do sistema do Cdigo de Defesa do Consumidor, que cobe a imposio ao consumidor de clusulas contratuais que lhe impliquem desvantagem exagerada. A esse respeito, Cludia Lima Marques ressalta:
O 1 do art. 51 estabelece a presuno de ser exagerada a vantagem que ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence, que restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o equilbrio contratual, que se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares do caso (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. 3. ed., 2 tiragem, So Paulo: RT, p. 423).

o pagamento na data aprazada, no a forma como ele feito (TJMG - Ap. Cv. n 1.0024.07.787077-2/001 - N CNJ: 7870772-77.2007.8.13.0024 - Rel. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes - DJ de 25.08.2009 - Data de publicao: 16.09.2009). Apelao cvel. Revisional de contrato c/c consignao em pagamento. Contrato de financiamento bancrio. Desconto em conta-corrente. Pagamento autnomo das prestaes. Possibilidade. Existncia de operao casada. Ilegalidade. A existncia, entre as partes, de ajuste no sentido da possibilidade de prestaes serem descontadas em conta-corrente no quer dizer que referida condio seja imutvel e que no possa ser modificada. A autorizao dbito em conta pode sofrer alterao ou contra-ordem de uma das partes para que assim no mais acontea, e tal alterao no trar qualquer prejuzo ao banco que poder cobrar seus crditos por outros meios que a lei lhe faculta. Restando irrefutvel que o ato perpetrado pelo banco uma operao casada, visto que ficar ao seu alvedrio descontar e liquidar, em primeiro lugar, aquele dbito que melhor lhe convier, necessrio anulao da clusula que permite o dbito em conta da prestao pactuada em contrato de financiamento de veculo por alienao fiduciria, tendo em vista que est o referido pacto sustentando todos os demais contratos firmados entre os litigantes (TJMG - Ap. Cv. n 1.0647.05.053824-6/001 - N CNJ: 0538246-97.2005.8.13.0647 - Rel. Des. Domingos Coelho - DJ de 29.03.2006 - Data de publicao: 20.05.2006).

Diante do exposto, com base no art. 93, inciso IX, da Constituio Federal e no art. 131 do Cdigo de Processo Civil, rejeito a preliminar e nego provimento apelao. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NILO LACERDA e DOMINGOS COELHO. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Mandado de segurana - ISS - Cobrana Prestao de servio notarial Constitucionalidade - Precedente do STF Julgamento da ADI n 3.089/DF
Ementa: Processual civil. Apelao cvel. Mandado de segurana. Cobrana de ISSQN. Prestao de servio notarial. Constitucionalidade. Precedente do STF no julgamento da ADI n 3.089/DF. Reforma da sentena. APELAO CVEL N 1.0456.04.022878-9 9/001 Comarca de Oliveira - Apelantes: Municpio de Oliveira e outro - Apelados: Oficial do Servio de Registro de Imveis da Comarca de Oliveira e outros - Relator: DES. BARROS LEVENHAGEN

No mesmo sentido, tem admitido a jurisprudncia deste eg. Tribunal de Justia:


Consignao em pagamento. Seguro. Parcelas. Recebimento. Recusa. Comprovado que a seguradora se recusa, injustificadamente, a receber o pagamento das parcelas pelo segurado, sob o pretexto de que deveria haver o dbito em conta, como previsto na aplice de seguro, h de se acolher o pedido consignatrio, pois o que importa
70
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Nepomuceno Silva, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 1 de julho de 2010. - Barros Levenhagen - Relator. Notas taquigrficas DES. BARROS LEVENHAGEN - Trata-se de apelao aviada contra a sentena de f. 153/157-TJ, sujeita ao duplo grau obrigatrio, proferida pela Magistrada Maria Beatriz de Aquino Gariglio nestes autos de mandado de segurana impetrado pelo Oficial do Registro de Imveis da Comarca de Oliveira e outros em face de ato indigitado praticado pelo Prefeito Municipal de Oliveira, que concedeu a ordem. Inconformado e pugnando pela sua reforma, ressalta o Municpio de Oliveira (f. 178/182-TJ) que a deciso atacada contraria a posio do STF no julgamento da ADIN n 3.089, que julgou improcedente o pedido de declarao de inconstitucionalidade dos itens 21 e 21.1 da Lei Complementar n 116/2003, que permitem a tributao dos servios de registros pblicos, cartorrios e notariais pelo ISSQN. Parecer ministerial, da lavra do Procurador de Justia Dr. Ricardo Emanuel de Souza Mazzoni, opinando pela confirmao da sentena no reexame necessrio (f. 196/201-TJ). o relatrio. Conheo do recurso voluntrio e do reexame necessrio, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. Quanto ao mrito, compulsando os autos, extrai-se que o objetivo deste writ a preveno de cobrana, pelo Municpio de Oliveira, de valores devidos a ttulo de ISSQN, relativos prestao de servios notariais. Relativamente ao Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza - ISSQN -, oportuno destacar o que estabelece a Constituio da Repblica, relativamente imunidade recproca entre os entes da federao e as vedaes ao poder de tributar. A propsito, o art. 150, III, da CR/88 estabelece, in verbis:
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: [...] VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servio, uns dos outros;

[...] 2 A vedao do inciso VI, a, extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes; 3 As vedaes do inciso VI, a, e do pargrafo anterior no se aplicam ao patrimnio, renda e aos servios, relacionados com explorao de atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis a empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio, nem exonera o promitente comprador da obrigao de pagar imposto relativamente ao bem imvel.

As entidades integrantes da Federao no podem fazer incidir impostos umas das outras. Esto protegidos pela imunidade o patrimnio, a renda e os servios dessas entidades, e de suas autarquias. A imunidade, entretanto, no se aplica ao patrimnio, renda e aos servios, relacionados com a explorao de atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis a empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio, nem exonera o promitente comprador da obrigao de pagar imposto relativo ao bem imvel. o que est expresso no art. 150, 3, da Constituio Federal de 1988. [...] Ressalte-se que a imunidade recproca uma forma de expresso do princpio federativo. No se pode conceber uma Federao sem a imunidade tributria recproca (Curso de direito tributrio. 26. ed. So Paulo: Malheiros Editores, p. 283-285).

Vale lembrar, contudo, que a imunidade tributria regra constitucional de exceo e que deve ser interpretada de forma restritiva. No se estende, portanto, aos particulares que executam, com intuito lucrativo, servios pblicos mediante concesso ou delegao, devidamente remunerados. O Tribunal Pleno do STJ, no julgamento da ADI n 3.089/DF, encerrou a discusso:
ADI 3.089/DF, Ao direta de inconstitucionalidade - Relator Min. Carlos Britto - Relator p/ o acrdo: Min. Joaquim Barbosa - Julgamento: 13.02.2008 - rgo Julgador: Tribunal Pleno - Publicao: DJe-142 - Divulgao: 31.07.2008 - Publicao: 1.08.2008 - Ement. vol. 0232602, p. 00265 - LexSTF v. 30, n 357, 2008, p. 25-58 Partes: Requerente: Associao dos Notrios e Registradores do Brasil - Anoreg/BR; Advogados: Frederico Henrique Viegas de Lima e outro; Requerido: Presidente da Repblica; Advogado: Advogado-Geral da Unio; Requerido: Congresso Nacional. Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade. Constitucional. Tributrio. Itens 21 e 21.1 da lista anexa Lei Complementar n 116/2003. Incidncia do Imposto sobre
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

71

TJMG - Jurisprudncia Cvel

V-se, portanto, a toda evidncia, que a prpria Constituio da Repblica estabeleceu a imunidade recproca no que concerne aos respectivos servios. O jurista Hugo de Brito Machado, ao analisar a questo da imunidade tributria recproca, observou o seguinte:

Servios de Qualquer Natureza - ISSQN sobre Servios de Registros Pblicos, Cartorrios e Notariais. Constitucionalidade. Ao direta de inconstitucionalidade ajuizada contra os itens 21 e 21.1 da lista anexa Lei Complementar 116/2003, que permitem a tributao dos servios de registros pblicos, cartorrios e notariais pelo Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza - ISSQN. Alegada violao dos arts. 145, II, 156, III, e 236, caput, da Constituio, porquanto a matriz constitucional do Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza permitiria a incidncia do tributo to-somente sobre a prestao de servios de ndole privada. Ademais, a tributao da prestao dos servios notariais tambm ofenderia o art. 150, VI, a, e 2 e 3 da Constituio, na medida em que tais servios pblicos so imunes tributao recproca pelos entes federados. As pessoas que exercem atividade notarial no so imunes tributao, porquanto a circunstncia de desenvolverem os respectivos servios com intuito lucrativo invoca a exceo prevista no art. 150, 3, da Constituio. O recebimento de remunerao pela prestao dos servios confirma, ainda, capacidade contributiva. A imunidade recproca uma garantia ou prerrogativa imediata de entidades polticas federativas, e no de particulares que executem, com inequvoco intuito lucrativo, servios pblicos mediante concesso ou delegao, devidamente remunerados. No h diferenciao que justifique a tributao dos servios pblicos concedidos e a no-tributao das atividades delegadas. Ao direta de inconstitucionalidade conhecida, mas julgada improcedente.

Comarca de Patos de Minas - Apelantes: Rui de Paula Medeiros e sua mulher - Apelados: Massa insolvente de Geraldo Belluco, Lourdes Maria Borges Belluco - Relator: DES. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Sebastio Pereira de Souza, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 7 de julho de 2010. - Wagner Wilson - Relator. Notas taquigrficas DES. WAGNER WILSON - Trata-se de ao ordinria de anulao de ato jurdico ajuizada por Rui de Paula Medeiros e Carmem Slvia Peres de Paula Medeiros em desfavor da Massa insolvente de Geraldo Belluco e Lourdes Maria Borges Belluco. Alegaram os autores, em sua petio inicial, que tomaram emprstimo com o Sr. Geraldo Belluco, conhecido agiota na regio de Patos de Minas, com a incidncia de juros mensais de at 14%, e que no conseguiram saldar a sua dvida. Asseveraram que o Sr. Geraldo Belluco tambm deixou de honrar uma srie de compromissos financeiros com terceiros, provocando uma corrida de credores no seu encalo; que o tambm agiota Sr. Jos Antnio Pacheco, homem violento e cruel, tornou-se credor do Sr. Geraldo Belluco; que lhe cedeu o crdito havido com os autores. Assim, o Sr. Jos Antnio Pacheco, querendo receber o seu crdito, exigiu dos autores vrios imveis, assim como a emisso de notas promissrias. Aduziram que, para se verem livres do sofrimento que lhes era impingido, assinaram uma escritura de retrovenda em favor do Sr. Jos Pacheco, constando que, caso a dvida no fosse quitada, cinco salas de sua propriedade ficariam sendo como de propriedade do Sr. Jos Pacheco e sua mulher. Pleitearam, ao final, a manuteno na posse do imvel objeto do negcio jurdico e a declarao da nulidade da escritura pblica de compra e venda lavrada f. 113 do Livro 053 do Servio Notarial do Distrito de Chumbo. Instruram a inicial com os documentos de f. 22/57. Citada, a Massa Insolvente de Geraldo Belluco apresentou contestao s f. 66/67, arguindo prejudicial de prescrio e pleiteando, no mrito, a improcedncia da ao.

Com tais consideraes, reformo a r. sentena no reexame necessrio, para denegar a segurana e julgo prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, ex vi legis. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA ELZA e NEPOMUCENO SILVA. Smula - REFORMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

...

Compra e venda - Simulao - Coao Agiotagem - Nulidade


Ementa: Apelao cvel. Compra e venda. Prtica de agiotagem. Nulidade. - Havendo prova de que o contrato de compra e venda tinha relao com operao de agiotagem, deve ser julgado procedente o pedido de declarao de nulidade do negcio. APELAO CVEL N 1.0480.01.024242-2 2/001 em conexo com as APELAES CVEIS N os 1.0480. 8/001 e 1.0480.01.027337-7 7/001. 01.027332-8
72
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

A segunda r, Lourdes Maria Borges Belluco, contestou a ao s f. 71/77, tambm arguindo prejudicial de prescrio, preliminar de competncia do juzo falimentar e sustentando, no mrito, que o Sr Geraldo Belluco possua uma empresa de factoring; que a empresa era legalmente constituda; que todas as operaes praticadas eram legais; que a escritura de compra e venda no possui nenhum vcio capaz de ocasionar a sua nulidade. Impugnao s f. 94/97. Despacho saneador f. 119, rejeitando a prejudicial de prescrio. Parecer do Ministrio Pblico s f. 152/154, opinando pela improcedncia do pedido inicial. Proferida sentena s f. 155/158, o MM. Juiz singular julgou improcedente o pedido autoral, sob o fundamento de que o conjunto probatrio no foi suficiente para se firmar um juzo de certeza a respeito de algum vcio nos contratos celebrados. Inconformados, recorrem os autores s f. 159/165, sustentando que a escritura pblica que pretendem anular est revestida de vcio de consentimento, qual seja coao; que foram obrigados a assinar e lavrar a dita escritura sob ameaa; que, passando por dificuldades financeiras, tomaram em emprstimo considervel quantia em dinheiro com o agiota Sr. Geraldo Belluco; que, diante de duras e severas ameaas, foram obrigados a lavrar a escritura pblica com clusula de retrovenda em favor do tambm agiota Sr. Jos Pacheco; que declararam a sua vontade de maneira defeituosa. Contrarrazes dos apelados s f. 169/170, afirmando que os apelantes no comprovaram nenhuma de suas alegaes, devendo a sentena ser mantida em todos os seus termos. Conheo do recurso, porquanto presentes os requisitos de sua admissibilidade. O negcio jurdico que os apelantes pretendem anular se refere compra e venda entabulada entre eles e o Sr. Geraldo Belluco, tendo como objeto um imvel residencial situado na cidade de Patos de Minas, esquina das Ruas Professora Elza Carneiro Franco e Marechal Deodoro (escritura pblica de f. 26). Sustentam os apelantes terem sido coagidos a assinar a escritura pblica de compra e venda do imvel em questo, em razo de possurem dvida oriunda de agiotagem praticada pelo Sr. Geraldo Belluco. O ordenamento jurdico brasileiro reprime a prtica de agiotagem tanto na esfera cvel como criminal. Nesse contexto, para que haja cancelamento de registro de imvel em razo de prtica de agiotagem, retirando do patrimnio do suposto agiota o bem, mister que haja provas do crime, no podendo haver uma mera presuno. No caso dos autos, analisando os elementos probatrios, vejo que os apelantes se desincumbiram de

comprovar, nos termos do art. 333, inc. I, do Cdigo de Processo Civil, os fatos constitutivos do seu pretenso direito. De acordo com o que se observa nos autos da ao reivindicatria em apenso (Processo n 1.0480.01.027332-8/001), a testemunha Tessalmico Moura Telles, cujo depoimento se encontra transcrito f. 147 daquele feito, afirmou que:
[...] o Sr. Rui de Paula contraiu vrios emprstimos com o Sr. Geraldo Belluco; que o prprio depoente j levou vrios cheques para o Sr Geraldo Belluco como garantia dos emprstimos contrados com o Sr Rui de Paula; [...] que, em razo da casa de morada, o requerido ofereceu ao credor a sua prpria casa residencial como garantia da dvida; [...] que os juros cobrados pelo Sr. Geraldo Belluco eram abusivos; que foram cobrados juros de at 30% ao ms.

Pelo que se infere do depoimento, a testemunha em questo corroborou as alegaes dos apelantes de que o Sr. Geraldo Belucco emprestava dinheiro mediante cobrana de juros usurrios e de que o contrato de compra e venda do imvel residencial dos apelantes teve por fim garantir a dvida por eles contrada. Frise-se que no h empecilho na apreciao da referida prova, produzida no feito conexo, para fins de julgamento da presente ao anulatria. Da mesma forma, tambm verifico que, na sentena proferida nos autos dos Embargos do Devedor de n 480.99.001436-1, opostos pelos ora apelantes em face de Jos Antnio Pacheco, cuja cpia se encontra acostada s f. 104/111 da ao reivindicatria em apenso (Processo n 1.0480.01.027332-8/001), o MM. Juiz da Comarca de Patos de Minas consignou que tanto Geraldo Belucco quanto o embargado so conhecidos agiotas na cidade, sendo que o primeiro tem inmeras aes na justia, com alegao de agiotagem, e teve inclusive a sua autoinsolvncia decretada. Assim, entendo que foi suficientemente demonstrada a prtica de agiotagem e a simulao do contrato de compra e venda do imvel onde residem os apelantes, que, na verdade, foi dado em garantia de pagamento da dvida usurria, prtica esta repelida pelo ordenamento jurdico ptrio. Com efeito, nos termos do art. 167 do Cdigo Civil, nulo o negcio jurdico simulado, que, no caso em questo, se consubstanciou em uma declarao enganosa da vontade, havendo intencional desacordo entre a vontade manifestada e o resultado, impondo-se a anulao da compra e venda, pois evidentemente viciada. Nesse sentido:
Reivindicatria. Reconveno. Escritura pblica de compra e venda. Simulao. Nulidade. Sendo apurado que a compra e venda do imvel se fez por simulao, sem qualquer pagamento, mas apenas garantia de emprstimo por fim quitado, decreta-se a nulidade da escritura pblica correspondente
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

73

TJMG - Jurisprudncia Cvel

(TJMG - Apelao Cvel n 1.0024.06.134792-8/001 - 18 Cmara Cvel - Des. Rel. Guilherme Luciano Baeta Nunes DJ de 10.06.2008). Ao anulatria de ato jurdico. Vcio de consentimento. Provas no sentido de que a transferncia de imvel se deu exclusivamente em razo de agiotagem. Procedncia. Anulao da cesso de direitos. - Havendo nos autos provas no sentido de que o contrato de cesso de direitos foi assinado com vcio de consentimento, em razo de ter a parte sofrido coao e ameaas por parte de agiota, no sendo sua real inteno transferir a propriedade de imvel para a me daquele, deve ser acolhido o pedido inicial de ao anulatria de cesso de direitos (TJMG - Apelao Cvel n 417.863-6 - Des. Rel. Pedro Bernardes - DJ de 10.08.2004). Ao ordinria. Factoring. Cheques. Alegao de cobrana de juros excessivos. Simulao na compra e venda de imvel para pagamento de dvida oriunda de agiotagem. Anulao do negcio jurdico. Art. 147, II, do Cdigo Civil. Reforma parcial da sentena. - Estando evidenciada a simulao do negcio jurdico, ele anulvel nos termos do art. 147, II, do Cdigo Civil de 1916, regente do caso, devendo as partes voltarem ao statu quo ante, sendo que nada impede de procurarem a soluo para seus supostos direitos em ao prpria, com a dilao probatria a ela direcionada. - O Cdigo Civil de 1916 d a essas falhas de vontade a denominao defeitos dos atos jurdicos, que compreendem os vcios de consentimento (erro, dolo e coao), e os chamados vcios sociais (simulao e fraude contra credores). O art. 147 do diploma do sculo passado diz ser anulvel o ato jurdico resultante de erro, dolo, coao, simulao ou fraude. O novo Cdigo mantm os mesmos princpios, recordando que a simulao passa a ser causa de nulidade e no mais de anulao. - Primeira apelao no provida e segunda apelao parcialmente provida (TJMG - Apelao Cvel N 393.609-8 Rel. Des. Antnio Srvulo - DJ de 09.09.2003).

Conquanto, em princpio, se admita a utilizao num processo de prova emprestada de outro, em que foi produzida, controvertida a sua eficcia em relao ao processo para o qual foi trasladada. [...] especialmente sobre as provas de natureza oral (testemunhas, depoimento pessoal, esclarecimento de peritos) que gira a controvrsia. Atendendo a que as provas de natureza oral, no sistema do Cdigo de Processo Civil, que o da oralidade, devero ser colhidas na audincia de instruo e julgamento (Cd. Proc. Civil, arts. 336 e 452), respeitados os princpios da imediatidade, da identidade fsica do juiz, da concentrao e da oralidade, uma parte da doutrina considera de nenhuma eficcia aquelas provas no processo para o qual forem transportadas. Essa concluso mais se refora quando se pondera que, no sistema do Cdigo, o mesmo juiz que houver procedido produo de provas em audincia dever proferir a sentena (princpio da identidade fsica do juiz [...]. Conquanto, em verdade, seja esse o sistema do Cdigo, no se pode, entretanto, olvidar que este autoriza que as provas, nas hipteses e condies no mesmo previstas, se produzam mediante precatria e at mesmo antecipadamente (ver arts. 586 e 590) perante outro juiz, que no o juiz da causa, e, pois, com inobservncia daqueles princpios, sem que, apesar disso, percam a eficcia que lhes for prpria. Analogicamente, ter-se- que admitir eficcia prova emprestada de outro processo, pois que esta, na sua produo, no difere muito da prova por precatria (Primeiras linhas de direito processual civil. 26. ed. So Paulo: Saraiva, 2010, v. 2, p. 407-408).

Assim, acompanho o Relator. DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - De acordo com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

A sentena, portanto, est a merecer reforma, pois restou demonstrado o vcio de consentimento e a simulao do negcio jurdico entabulado. Concluso. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso, para anular a compra e venda de todo o imvel situado na esquina das ruas Professora Elza Carneiro Fraco e Marechal Deodoro, constitudo pelos lotes 01 e 13 da quadra 05, na cidade de Patos de Minas, determinando-se o cancelamento no registro de imveis da escritura pblica lavrada f. 113, do Livro 053, do Servio Notarial do Distrito de Chumbo. Condeno os rus ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que, com fulcro no art. 20, 4, do CPC, fixo em R$ 1.500,00 (um mil e quinhentos reais). DES. JOS MARCOS VIEIRA - Concordo com a concluso adotada pelo eminente Relator. Acrescento que no h obstculo utilizao de prova emprestada no presente processo. Segundo lio de Moacyr Amaral Santos:
74
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Ao civil pblica - Dano ambiental - Arts. 4, VII, e 14, 1, da Lei 6.938/81 - Reparao da biota afetada - Possibilidade - Aferio em laudo tcnico - Indenizao - Pedido indevido
Ementa: Ao civil pblica. Dano ambiental. Arts. 4, VII, e 14, 1, da Lei 6.938/81. Reparao da biota afetada. Possibilidade aferida em laudo tcnico. Pedido indevido de indenizao. Manuteno da sentena. - Em caso de dano ao meio ambiente, a indenizao ser aplicvel, em no sendo possvel recuperar o ecossistema agredido (arts. 4, VII, e 14, 1, da Lei 6.938/81), no sendo cumulveis as penas de recuperao e indenizao. APELAO CVEL N 1.0400.07.027869-4 4/001 Comarca de Mariana - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Jos Eduardo da Silva - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Vanessa Verdolim Hudson Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2010. Geraldo Augusto - Relator. DES. GERALDO AUGUSTO - Conhece-se do recurso, presentes os requisitos sua admissibilidade. Trata-se de ao civil pblica ambiental ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em face de Jos Eduardo da Silva, pretendendo a condenao do ru ao pagamento de indenizao pelo dano causado ao meio ambiente (art. 14, 1, da Lei 6.938/81) e reflorestamento da rea degradada. A sentena julgou parcialmente procedente o pedido, para condenar o requerido:
1. Em no mais proceder a qualquer interferncia na rea, salvo aquelas referentes sua manuteno e cuidados ou, mediante autorizao prvia, por quem de direito. 2. Em cercar a rea desmatada, mantendo a isolada e impedindo a entrada de animais domsticos, permitindo, assim, o processo de regenerao natural. 3. Em proceder a devida averbao da reserva legal de sua propriedade, de acordo com o art. 16 da Lei Estadual n 14.309/02. 4. Em apresentar nos autos, aps o perodo de 12 (doze) meses, laudo de vistoria confeccionado pelo IEF local, a fim de comprovar o adimplemento dos itens supradeterminados.

Manifestao da d. Procuradoria-Geral de Justia pelo provimento do recurso (f. 90/96). Examina-se o recurso. Inicialmente, cumpre mencionar que a reparao dos danos causados ao meio ambiente, por ofenderem interesses difusos da sociedade, mereceu especial ateno do legislador no campo da responsabilidade civil. Adotou nosso ordenamento jurdico, quanto a essa matria, a Teoria da Responsabilidade Objetiva, cujo enfoque recai sobre a necessidade de reparao do dano, independentemente da aferio da culpabilidade do agente. A importncia indiscutvel que a proteo ambiental e os demais interesses difusos e coletivos adquirem no mundo moderno imps ao legislador a adoo de responsabilidade civil fundada no risco integral, como forma de tornar eficaz o ressarcimento dos prejuzos, sem o inconveniente de ter o lesado (no caso, a sociedade) o nus de provar que o agente agressor agiu culposamente. No tocante condenao, em sede de ao civil pblica por dano ao meio ambiente, prev o inciso VII do art. 4 da Lei 6.938/81 a imposio, ao poluidor e predador, da obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados, e ao usurio da contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins econmicos. Ainda em relao s penalidades a serem impostas ao causador do dano ambiental, dispe o art. 14, 1, da Lei 6.938/81:
Art. 14. Sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao federal, estadual e municipal, o no cumprimento das medidas necessrias preservao ou correo dos inconvenientes e danos causados pela degradao da qualidade ambiental sujeitar os transgressores: [...] 1 Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. O Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente.

Declarou extinto o processo com resoluo de mrito, nos termos do art. 269, I, do CPC. Custas e despesas judiciais pelo requerido. Inconformado recorre o autor s f. 67/72, alegando, em resumo, que nem todo dano ambiental passvel de recuperao total, restando sempre algo irrecupervel. Alega que em no se condenando os infratores em indenizao pecuniria, est-se sinalizando aos mesmos que o crime compensa. Sustenta que o simples fato de no terem indicado os laudos periciais os valores dos danos ambientais no impede que o Juiz, no caso concreto, arbitre o valor da indenizao. Afirma que a legislao vigente impe ao causador do dano ambiental a reparao integral do mesmo e, no caso de impossibilidade, deve o autor da leso proceder ao pagamento de indenizao pecuniria, a ttulo de danos materiais, visando a justa compensao do prejuzo causado. Contrarrazes pela manuteno da deciso (f. 77/79).

Pela leitura dos dispositivos acima transcritos, denota-se que a pena aplicada ao causador de dano ao meio ambiente ser de reparao ou de indenizao do dano ocorrido. Em outras palavras, a indenizao ser aplicvel em caso de no ser possvel recuperar o ecossistema agredido, pelo fato de no ser cumulvel a pena de recuperao do meio ambiente com a de indenizao pelo ato lesivo biota. No caso dos autos, o laudo pericial elaborado pelo IEF (f. 54/55) comprova a ocorrncia de desmatamento na rea descrita na inicial, na forma de corte raso sem destoca, no sendo considerada de preservao permaJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

75

TJMG - Jurisprudncia Cvel

nente. Informa que no houve recomposio da rea e que a rea desmatada est sendo utilizada para agricultura e pastagem. Esclarece o laudo que h possibilidade de reparao da biota afetada, e, ao final, tece os procedimentos tcnicos necessrios sua recuperao, os quais foram utilizados pelo d. sentenciante para a condenao do ru/apelado. Assim, no sendo possvel cumular a condenao por reparao de dano ambiental com a indenizao, mantm-se a d. sentena a quo, que condenou o ru/apelado recuperao da rea ambiental danificada, nos moldes determinados pelo laudo do IEF. Com tais razes, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a d. sentena hostilizada. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE De acordo com o Relator. DES. ARMANDO FREIRE - Sr. Presidente. Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O VOGAL. O RELATOR E A REVISORA NEGAVAM PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 10.08.2010, a pedido do Vogal, aps votarem o Relator e a Revisora negando provimento. Com a palavra o Desembargador Armando Freire. DES. ARMANDO FREIRE - Sr. Presidente. Tive acesso aos autos e examinando-os com ateno, atento, inclusive, aos votos que me antecederam, ponho-me de acordo, para negar provimento, permitindo-me anotar que em julgamentos n 1.0400.06.022337-9-001 e n 10400.04.0141378/001, ambos tambm da Comarca de Mariana, tive a oportunidade de votar no mesmo sentido com a mesma concluso como ora fixo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

so processante. Constituio mediante indicao, e no por sorteio. Inobservncia do art. 5, I, do DL n 201/67. Nulidade. - O processo para cassao de prefeito municipal deve estar isento de irregularidades formais, devendo ser observada pela comisso a formalidade insupervel do procedimento previsto no DL n 201/67, cuja desobedincia invalida, por vcio formal, o julgamento da respectiva infrao poltico-administrativa. - No caso de processo de cassao de mandato do prefeito pela Cmara, por infraes poltico-administrativas, existindo hiptese de impedimento de qualquer vereador de participar do sorteio para compor a comisso processante, deve ser convocado o respectivo suplente, condio sem a qual a deliberao no poderia ocorrer, sob pena de verificar a nulidade do procedimento (art. 5, inciso I, do Decreto-Lei n 201/67). MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.10.0306349/000 - Comarca de Carmo do Rio Claro - Impetrante: Joo Alberto Amaral - Autoridade coatora: Presidente da Cmara Municipal de Conceio da Aparecida - Relator: DES. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2010. - Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo impetrante, o Dr. Eduardo Jos Mouro. Proferiu sustentao oral, pelo impetrado, o Dr. Raimundo Cndido Junior. DES. EDILSON FERNANDES - Registro que ouvi, com bastante ateno, a brilhante sustentao oral. Trata-se de mandado de segurana, com pedido de liminar, impetrado por Joo Alberto Amaral contra ato do Presidente da Cmara Municipal de Conceio da Aparecida, visando anular o processo poltico-administrativo instaurado com o objetivo de cassar-lhe o mandato de prefeito. O impetrante sustenta que a comisso processante no foi constituda por sorteio, fato que viola o art. 5, II, do Decreto-Lei 201/67. Afirma, ainda, que os

...

Prefeito - Infrao poltico-administrativa Instaurao da comisso processante Constituio mediante indicao, e no por sorteio - Art. 5, inciso I, do Decreto-Lei n 201/67 - Inobservncia - Nulidade
Ementa: Administrativo e constitucional. Prefeito. Infrao poltico-administrativa. Instaurao da comis76
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

procuradores do impetrante no foram intimados pessoalmente da audio do impetrante e das testemunhas arroladas pela defesa e que houve negativa de entrega do relatrio final do processo poltico-administrativo, o que fere o princpio do contraditrio e da ampla defesa. Pugna pela concesso da ordem para declarar a nulidade do processo poltico-administrativo (f. 02/38-TJ). Inicial instruda com os documentos de f. 42/400-TJ. Liminar deferida (f. 406/407-TJ). Opostos embargos de declarao pelo impetrado (f. 414/421e 495/497-TJ), foram os mesmos rejeitados (f. 425/428 e 499/500-TJ). A digna autoridade dita coatora prestou informaes (f. 435/445-TJ), sustentando a legalidade do ato impugnado, uma vez que a formao da comisso foi submetida a plenrio, mediante aprovao unnime, tendo sido obedecida a representao partidria, donde se conclui no ter havido prejuzos para o denunciado. O Ministrio Pblico opinou pela denegao da ordem, conforme r. parecer de f. 503/506-TJ, da lavra do culto Procurador de Justia, Dr. Oliveira Salgado de Paiva. Da tribuna, o ilustre advogado argui a preliminar de ausncia de interesse processual e de inpcia da inicial, matrias que j haviam sido arguidas quando da oposio de embargos de declarao, na deciso que proferi concedendo a liminar. Essas matrias de natureza eminentemente processual, at h muito tempo, eram controvertidas sobre a aplicao no mbito de mandado de segurana. A teoria publicista sempre adotou a tese de que, em mandado de segurana, concede ou se denega a ordem, no se apegando aos formalismos do processo civil normal. A lei atual do mandado de segurana, j em vigncia desde 2009, adotou essa teoria, encampando o art. 5, 6, em que diz, de forma expressa, que, nas hipteses previstas no art. 267 do Cdigo de Processo Civil, em que se extingue o processo sem resoluo de mrito, denega-se o mandado de segurana, motivo pelo qual, dentro desse contexto atual da legislao que rege o mandado de segurana, examino conjuntamente todas essas questes em meu voto, na forma tecnicamente redigida na atual Lei do Mandado de Segurana, que conceder ou denegar a segurana pretendida. A ao mandamental, de ndole constitucional, cabvel para a proteo de direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, algum sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes por ela exercidas (art. 1 da Lei n 1.533/51). Segundo consta dos autos, o Prefeito do Municpio de Conceio da Aparecida teve instaurado contra si um

processo poltico-administrativo perante a edilidade local, por violao ao disposto no inciso VII do art. 4 do Decreto-Lei n 201/67, que possui o seguinte teor:
Art. 4 So infraes poltico-administrativas dos Prefeitos Municipais sujeitas ao julgamento pela Cmara dos Vereadores e sancionadas com a cassao do mandato: [...] IV - retardar a publicao ou deixar de publicar as leis e atos sujeitos a essa formalidade.

Cabe ao Poder Judicirio apenas o pronunciamento sobre a regularidade do processo de cassao de mandato de prefeito, velando pela observncia dos princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, sendo-lhe defeso o ingresso no mrito administrativo, principalmente no que se refere imputao de determinada conduta ao acusado, sob pena de violar clusula ptrea da Constituio Federal (art. 60, 4, III), que determina independncia e separao dos Poderes (art. 2). O processo de cassao de mandato de prefeito pela Cmara, por infraes poltico-administrativas, obedece a rito prprio previsto no art. 5 do Decreto-Lei n 201/67, sendo que, demonstrada qualquer violao que comprometa o formalismo do procedimento e o exerccio de sua ampla defesa no curso do procedimento, tal fato passvel de correo pelo Judicirio. Analisando minuciosamente os autos, especialmente a Ata da 3 Reunio Ordinria da 2 Sesso Legislativa da Cmara Municipal de Conceio da Aparecida (f. 123/125-TJ), constato que a comisso processante foi constituda por indicao, fato este levado em considerao por ocasio da deciso em que deferi a liminar (f. 406/407-TJ), uma vez que h expressa previso na lei de regncia estabelecendo que a comisso processante deve ser constituda por sorteio realizado entre os vereadores desimpedidos, o que garante a imparcialidade da investigao. Com relao ao sorteio dos vereadores para comporem a comisso processante, a autoridade coatora informa que:
[...] dos nove vereadores que compem aquela augusta Cmara Municipal, o seu Presidente [...] Paulo Afonso Alves, por isso mesmo, no poderia integr-la; trs outros, Leandro Marcelino da Silva, Italmo Mesquita e Nilton Itamar da Silva, porque funcionrios pblicos municipais, temerosos de retaliaes, que infelizmente ocorreram em casos que tais, manifestaram-se desimpedidos de participar da comisso processante; dos cinco restantes, Valdeir Antnio Leite manifestou impedido de participar da comisso; dos outros 4 restantes, Ruberval Jos Gonalves tambm se deu por impedido; e os trs restantes a compuseram, Silsio da Silva, seu Presidente, Nilton Clvis da Silva e Waldir Krauss de Oliveira, sem nenhum prejuzo para a regra do art. 5, II, do DecretoLei 201/67 (f. 443-TJ).
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

77

TJMG - Jurisprudncia Cvel

certo que, quanto aos vereadores que no participaram da escolha para a composio da comisso, no consta manifestao expressa deles em no participarem da comisso processante, aliado ao fato de que, havendo circunstncias que os impediam de comp-la, deveriam ser convocados os respectivos suplentes, por aplicao do art. 5, inciso I, parte final, do DL n 201/67. Oportuno registrar que o prprio impetrado (embargante) admite que: [...] o sorteio no se efetivou por simples impossibilidade ftica, ou seja, no havia como sortear trs dentre trs vereadores desimpedidos [...] (f. 419-TJ). Em casos anlogos ao que se examina, as egrgias 4, 6 e 7 Cmaras Cveis deste colendo Tribunal assim j concluram:
Decreto-Lei n 201/67. Norma municipal. Processo. Nomeao da comisso processante. A comisso processante para a apurao das denncias que levariam cassao do prefeito municipal deve ser nomeada de acordo com as normas contidas no Decreto-Lei n 201/67, recepcionado pela nova ordem jurdica, instaurada com a Constituio da Repblica de 1988 (MS n 183628775.2000.8.13.0000 - Rel. Des. Almeida Melo - j. em 28.09.2000). Mandado de segurana. Processo de cassao instaurado contra vereadora. Denncia proposta e recebida pelos componentes da Cmara Municipal. Participao dos vereadores que ofereceram a denncia na votao de recebimento da mesma. Ilegalidade. Infringncia ao princpio da moralidade. Inexistncia de imparcialidade. Constituio da comisso processante que no obedeceu aos critrios legais de observncia obrigatria. Efetivao de nomeao direta ao invs de sorteio. Inteligncia do Decreto-Lei 201/67. Existncia de legislao municipal tambm expressa no sentido de obrigar ao sorteio. Suplentes que poderiam representar os vereadores impedidos por um ou outro motivo (MS n 1.0000.00.272685-9/000 - Rel. Des. Jarbas Ladeira j. em 24.06.2003). Mandado de segurana. Responsabilidade poltico-administrativa de vereadores. Constituio da comisso processante por eleio. Ilegalidade. Nulidade dos atos. - A inobservncia da regra do sorteio prevista no art. 5, II, do Decreto-Lei 201/67, para a constituio da comisso processante de denncia contra vereador, acarreta a nulidade dos seus atos. - A eleio dos membros, ao invs do sorteio, contraria a finalidade da norma que objetiva a imparcialidade dos componentes da comisso, para que o processo no seja utilizado como instrumento de interesses polticos (MS n 0383080-27.2007.8.13.0607 - Rel. Des. Helosa Combat - j. em 14.04.2009).

suplente, condio sem a qual a deliberao no poderia ocorrer, sob pena de verificar a nulidade do procedimento (art. 5, inciso I, do Decreto-Lei n 201/67). Por tratar o caso de um processo poltico-administrativo de carter punitivo, deve, por isso mesmo, estar sujeito aos rigores formais da norma de regncia (cf. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito municipal brasileiro. 10. ed. So Paulo: Malheiros Editores, p. 607), devendo ser observada pela comisso a formalidade insupervel do procedimento previsto no DL n 201/67, cuja desobedincia invalida, por vcio formal, o julgamento da respectiva infrao poltico-administrativa. Foroso concluir que, existindo prova pr-constituda de nulidade formal por ocasio da escolha dos membros da comisso processante para apurar eventual infrao poltico-administrativa praticada pelo impetrante, no exerccio do cargo de Chefe do Poder Executivo, cujo relatrio final pode culminar na cassao do seu mandato, h direito lquido e certo a ser tutelado pela via do mandado de segurana. Concedo a segurana para invalidar o Processo Poltico-Administrativo n 001/2010 e, consequentemente, o Decreto Legislativo n 001/2010 (f. 44-TJ) da Cmara Municipal de Conceio da Aparecida. Custas, na forma da lei. Sem honorrios advocatcios (art. 25 da Lei 12.016/2009). DES. MAURCIO BARROS - Sr. Presidente. Acompanho integralmente o judicioso e bemlanado voto de V. Ex. para conceder a segurana. DES. ANTNIO SRVULO - Sr. Presidente. Tambm concedo a segurana, nos termos do voto de V. Ex. DES. SANDRA FONSECA - Sr. Presidente. Entendo que a nulidade, neste caso, insanvel, por isso acompanho o voto de V. Ex., mas entendo, tambm, que nada impede que a Municipalidade proceda abertura de novo procedimento, se ainda persiste qualquer irregularidade no Municpio. como voto. DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS - Sr. Presidente. Acompanho V. Exa. concedendo a segurana. DES. EDILSON FERNANDES - Acrescento a meu voto que a ressalva feita pela Des. Sandra Fonseca, embora no tenha dito expressamente, no h nada que impea a instaurao do processo, desde que sanadas as nulidades apontadas. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA.

No caso de processo de cassao de mandato de prefeito pela Cmara, por infraes poltico-administrativas, existindo hiptese de impedimento de qualquer vereador de participar do sorteio para compor a comisso processante, deve ser convocado o respectivo
78
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

...

Ao civil pblica - Ao individual de indenizao - Autonomia - Reunio


Ementa: Conflito negativo de competncia. Ao civil pblica. Ao individual de indenizao. Autonomia. Reunio. Descabimento. - A ao individual pode ter curso independente da ao coletiva para defesa de direitos individuais homogneos. Precedentes do STJ. - Ocorrendo a conexo entre ao coletiva e ao individual, a parte poder requerer a suspenso do feito individual ou optar que esse siga sua regular tramitao. Em consequncia, no h de se falar em reunio das aes. Acolher o conflito, dando pela competncia do juzo suscitado. CONFLITO DE COMPETNCIA N 1.0000.10.0321066/000 - Comarca de Ibirit - Suscitante: Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Ibirit - Suscitado: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Ibirit Relatora: DES. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUIZO SUSCITADO. Belo Horizonte, 12 de agosto de 2010. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas DES. HELOSA COMBAT - Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Ibirit, por entender que no competente para apreciar e julgar a demanda. O feito foi originalmente distribudo perante o Juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Ibirit, que negou sua competncia para processar a ao. O MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Ibirit decidiu suscitar conflito negativo de competncia (f. 916/917). Ouvido o Juzo suscitado s f. 941/941v. Parecer da douta Procuradoria de Justia, s f. 935/939, opinando pelo no conhecimento do presente conflito ou, sucessivamente, pelo seu desprovimento, fixando-se a competncia do MM. Juiz suscitado.

Decido. A presente ao de indenizao foi ajuizada por diversos autores em face da Petrobrs, em virtude de suposto ato ilcito da r. O feito foi inicialmente distribudo para a 1 Vara Cvel da Comarca de Ibirit. Diante da existncia de ao civil pblica intentada contra a Petrobras, com trmite na 2 Vara Cvel da Comarca de Ibirit, que discutiria o mesmo objeto da presente indenizatria, o Juzo suscitado determinou a remessa dos autos 2 Vara Cvel da Comarca de Ibirit. O MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Ibirit, ento, suscitou o presente conflito de competncia, alegando ser inaplicvel o art. 105 do CPC em caso de ao indenizatria e ao civil pblica. Em se tratando de aes coletivas, como o caso da ao civil pblica, deve-se estar atento s peculiaridades do respectivo procedimento. Assim, entendo que o art. 105 do CPC no aplicvel presente hiptese. Ocorrendo a conexo entre ao coletiva e ao individual, a parte poder requerer a suspenso do feito individual ou optar que esse siga sua regular tramitao. Existe, pois, autonomia da ao individual em face da ao coletiva. Em consequncia, no h de se falar em reunio da presente ao indenizatria e a ao civil pblica que corre junto 2 Vara Cvel da Comarca de Ibirit, ante a impossibilidade de decises antagnicas. Nesse sentido, a lio do Superior Tribunal de Justia:
No caso dos autos, porm, o objeto das demandas so direitos individuais homogneos (= direitos divisveis, individualizveis, pertencentes a diferentes titulares). Ao contrrio do que ocorre com os direitos transindividuais - invariavelmente tutelados por regime de substituio processual (em ao civil pblica ou ao popular) -, os direitos individuais homogneos podem ser tutelados tanto por ao coletiva (proposta por substituto processual), quanto por ao individual (proposta pelo prprio titular do direito, a quem facultado vincular-se ou no ao coletiva). Do sistema da tutela coletiva, disciplinado na Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC, nomeadamente em seus arts. 103, III, combinado com os 2 e 3, e 104), resulta (a) que a ao individual pode ter curso independente da ao coletiva; (b) que a ao individual s se suspende por iniciativa do seu autor; e (c) que, no havendo pedido de suspenso, a ao individual no sofre efeito algum do resultado da ao coletiva, ainda que julgada procedente. Se a prpria lei admite a convivncia autnoma e harmnica das duas formas de tutela, fica afastada a possibilidade de decises antagnicas e, portanto, o conflito (CC 48.106/DF - Relator: Ministro Francisco Falco - Relator para o acrdo: Ministro Teori Albino Zavascki - 1 Seo - j. em 14.09.2005 - DJ de 05.06.2006, p. 233). Conflito de competncia. Ao coletiva e ao individual. Autonomia. Reunio de processos. Competncia absoluta. Modificao. Impossibilidade. 1. A ao individual pode ter curso independente da ao coletiva para defesa de direitos individuais homogneos.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

79

TJMG - Jurisprudncia Cvel

2. A competncia absoluta no pode ser modificada por conexo ou continncia (CPC, art. 102). 3. Conflito conhecido para declarar a competncia do Juzo de Direito da 2 Vara Cvel de So Jos dos Pinhais/PR, o suscitado (CC 41.953/PR - Relator: Ministro Teori Albino Zavascki - 1 Seo - j. em 25.08.2004 - DJ de 13.09.2004, p. 165).

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Domingos Coelho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de setembro de 2010. - Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravado, a Dra. Bruna Gabriele de Sousa. DES. NILO LACERDA - Sr. Presidente, acuso ter recebido substancioso memorial firmado pelo Dr. Gustavo Matos de Arajo Lopes, Escritrio Guimares e Vieira de Melo, ao qual dei a devida ateno e estou determinando sua juntada aos autos. Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por Ieda Maria Diniz de Souza Gomes e outro contra a deciso de f. 51/52 (origem), proferida nos autos da ao cautelar inominada ajuizada por Andr Oliveira Cardoso, que concedeu liminar para determinar o imediato afastamento dos rus da administrao da sociedade e, por consequncia, autorizou o autor a administr-la isoladamente. Os agravantes sustentam, em sntese, ser necessria a modificao da deciso, sob o fundamento de que no houve saques indevidos, tampouco prtica isolada de atos de administrao. Alegam que a excluso liminar de scio medida excessivamente traumtica, que somente em casos extremos deve ser deferida inaudita altera pars. Ponderam que existe conflito negativo de competncia pendente de julgamento. Informam, ainda, que o agravado props duas aes cautelares simultneas - uma, em Contagem, e outra, em Belo Horizonte - buscando a escolha do juzo. Requerem, por fim, a atribuio de efeito suspensivo ao recurso. s f. 139/141, foi deferido efeito suspensivo ao recurso e determinou-se que, quanto administrao da sociedade, se observasse o disposto na clusula sexta do contrato social. O MM. Juiz manteve a deciso agravada e informou, f. 148, que os agravantes cumpriram o disposto no art. 526 do CPC. Contraminuta s f. 150/157. Preparo f. 135. s f. 163/164, foi indeferido pedido de reconsiderao. Novo pedido de reconsiderao apresentado s f. 170/206, o qual ser apreciado juntamente com o

Logo, foroso reconhecer a competncia do Juzo suscitado para o processamento da presente ao de indenizao. Em suma, acolho o bem lanado parecer da Procuradoria de Justia, da lavra do Dr. Geraldo de Faria Martins da Costa:
Da mesma forma, vivel no se mostra a aplicao do art. 105 do mesmo Cdex, o qual trata do efeito da conexo no processo tradicional - reunio dos feitos - o que no ocorre em sede de interesses privados face a pleitos coletivos.

Ante o exposto, acolho o conflito, para reconhecer a competncia do Juzo suscitado para conhecer e julgar o feito. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO e AUDEBERT DELAGE. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO.

...

Medida cautelar - Conflito negativo de competncia - Procedimento urgente - Atos decisrios anteriormente proferidos - No invalidao automtica - Reapreciao pelo juiz competente
Ementa: Agravo de instrumento. Medida cautelar. Conflito negativo de competncia. Medida urgente. Atos decisrios preservados at reviso pela autoridade competente. - O julgamento de conflito negativo de competncia no invalida automaticamente os atos decisrios anteriormente proferidos, devendo ser reapreciados pelo juzo competente, seja para confirm-los, seja para modificlos, razo pela qual vedada se encontra a anlise do mrito da liminar concedida pela instncia revisora, antes que haja o expresso pronunciamento do juzo competente. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0079.10.033661-3 3/001 - Comarca de Contagem Agravantes: Ieda Maria Diniz de Souza Gomes e outro Agravado: Andr Oliveira Cardoso - Relator: DES. NILO LACERDA
80
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

mrito do recurso, tendo em vista que este j est apto a ser julgado. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. Trata-se de recurso manejado contra deciso do MM. Juiz da 4 Vara Cvel de Contagem, designado como competente para resolver as questes urgentes, em razo do Conflito Negativo de Competncia n 1.0000.10.032105-8/000, suscitado em desfavor do MM. Juiz da 21 Vara Cvel de Belo Horizonte. O mencionado conflito de competncia foi julgado em 04.08.2010, estabelecendo a competncia do Juzo da 21 Vara Cvel de Belo Horizonte para apreciar e julgar a medida cautelar. Ocorre que, durante o interregno entre a instaurao do conflito negativo de competncia e o seu efetivo julgamento, o il. Juiz de Contagem concedeu liminar para determinar o imediato afastamento dos rus da administrao da sociedade, deciso esta objeto do presente recurso. Com o julgamento do conflito negativo de competncia, os atos decisrios anteriormente proferidos no restam automaticamente sem efeito, devendo ser reapreciados pelo juzo competente, seja para confirm-los, seja para modific-los, razo pela qual vedada se encontra, neste estgio processual, a anlise do mrito da liminar concedida por este Tribunal antes que haja o expresso pronunciamento do juzo competente, isto , da 21 Vara Cvel de Belo Horizonte. A esse respeito:
A simples declarao de incompetncia relativa no resulta em automtica declarao de nulidade dos atos (RSTJ 68/63; citao da p. 64). Ainda que o tribunal decida pela incompetncia do juiz designado para as medidas urgentes (art. 120, in fine), os atos por ele praticados ficam convalidados, mas o magistrado, ao final declarado competente, pode reconsiderar a tutela cautelar eventualmente deferida pelo outro (STJ - 1 Seo - CC 16.953-EDcl - Rel. Min. Ai Pargendler - j. em 09.04.97 rejeitaram os embs. - v.u. - DJU de 28.04.97, p. 15.799) (NEGRO, Theotonio; GOUVA, Jos Roberto F. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 41. ed. 2009, p. 268, nota 4).

evitar possveis prejuzos empresa em decorrncia da animosidade entre os scios, como se colhe da leitura das peas deste recurso. Mediante tais consideraes, nego provimento ao agravo, mantendo hgida a r. deciso agravada at o pronunciamento do Juzo da 21 Vara Cvel de Belo Horizonte acerca da manuteno ou revogao da liminar concedida. Por consequncia, casso o efeito suspensivo concedido s f. 139/141, devendo-se oficiar, imediatamente, o Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros S.A., agncia n 1.415, Wal-Mart, acerca da possibilidade de o Sr. Andr Oliveira Cardoso movimentar isoladamente as contas pertencentes sociedade. Custas recursais, pelos agravantes. TJMG - Jurisprudncia Cvel DES. DOMINGOS COELHO - Estou acompanhando V. Exa., mesmo porque, quando h discusso em razo de conflito de competncia, o Tribunal pode determinar o juiz para decidir as questes urgentes, independente de vir depois a entender que seria o outro competente, ento no teria que modificar. Acompanho o eminente Relator. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Registro que tambm recebi o memorial subscrito pelo Dr. Gustavo Matos de Arajo Lopes, que compareceu ao gabinete para apresent-lo, e estou acompanhando o voto do eminente Desembargador Relator para negar provimento ao agravo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Indenizao - Dano moral - Antecipao de tutela - Registros relativos priso do autor - Ao criminal em que fora ru - Absolvio a pedido do Ministrio Pblico - Insero em cadastros estaduais - Excluso provisria - Possibilidade
Ementa: Ao de indenizao por danos morais. Antecipao dos efeitos da tutela. Registros relativos priso do autor e ao criminal em que fora ru. Ru absolvido a pedido do Ministrio Pblico. Excluso provisria dos cadastros estaduais. Possibilidade. - O ru absolvido em ao criminal, a requerimento da prpria acusao, por ausncia de provas que o liguem aos fatos a ele imputados, faz jus antecipao dos efeitos da tutela, em ao de indenizao por ele ajuizada, para, provisoriamente, ter excludas dos cadastros oficiais as informaes relativas sua priso e ao processo criminal em que foi absolvido, at deciso final na ao indenizatria.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Entretanto, deve-se retornar com a plena eficcia da liminar anteriormente concedida pelo Juzo da 4 Vara Cvel de Contagem, cassando-se o efeito suspensivo concedido s f. 139/141, ante as evidncias trazidas com o pedido de reconsiderao de f. 170/206, de que o segundo agravante est inviabilizando que a sociedade cumpra com os seus compromissos (pagamento de funcionrios, aluguel da academia junto ao Itaupower Shopping, dispensa unilateral de funcionria), pelo que a administrao da sociedade, at o pronunciamento do juzo competente (21 Vara Cvel de Belo Horizonte), dever ser exercida isoladamente pelo agravado para

81

AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.036007-2 2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: J.C.S. - Agravado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2010. Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURCIO BARROS - Trata-se de agravo de instrumento interposto por J.C.S. contra a r. deciso trasladada s f. 50/54, proferida pelo Juzo de Direito da 3 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, nos autos da ao de indenizao por danos morais por ele proposta contra o Estado de Minas Gerais, que indeferiu o pedido de antecipao dos efeitos da tutela, para determinar a retirada, nos arquivos estaduais, de qualquer informao relativa aos ilcitos criminais a ele atribudos, por ter sido absolvido em ao criminal. Alega o agravante, em sntese, que se desconsiderou o princpio da dignidade da pessoa humana e de outros elementos que provam seu estado de inocncia; que foi absolvido no por falta de provas, mas por falta total de indcios de nexo que o ligue aos fatos a ele imputados; que tem direito a que sejam excludos, do cadastro da Secretaria de Estado da Defesa Social, os registros de que foi preso e denunciado por crime funcional; e que foi aprovado recentemente em concurso pblico para a Polcia Civil do Estado do Paran (f. 02/09). Conforme despacho de f. 66, o recurso foi recebido no efeito meramente devolutivo, tendo sido negada a antecipao da tutela recursal. A parte agravada ofereceu contraminuta, s f. 69/71, em que pede a manuteno da deciso agravada. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do agravo. Pretende o recorrente que, em antecipao dos efeitos da tutela, sejam excludas, dos cadastros estaduais, informaes relativas sua priso, bem como ao processo criminal em que restou absolvido, tendo a absolvio sido requerida pelo prprio Ministrio Pblico. Compulsando os autos, verifico que, de fato, foi o recorrente absolvido na Ao Criminal 0024.09.82
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

508988-4 (f. 40), por ausncia de provas que o vinculassem ao trfico de drogas (f. 33), tendo sido ento determinada a sua soltura. O agravado, na contraminuta, no contraria os fatos alegados pelo recorrente, nem os documentos por ele juntados. Entendo que devem prevalecer, neste caso, os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana e da presuno de inocncia, a resguardar a integridade moral do agravante, durante a prpria tramitao do processo. Afinal, tendo sido ele absolvido na ao criminal, e ainda a requerimento da prpria acusao (o Ministrio Pblico), deve estar imediatamente apto a retomar a sua vida civil, sem ter de se sujeitar a dar explicaes e fazer provas de sua conduta, em funo de constar, de cadastros oficiais do Estado, informaes de que estivera preso e fora denunciado pela prtica de crime. A manuteno desses registros, pelo fundamento da deciso recorrida, inverte a lgica do princpio da presuno de inocncia, impondo ao recorrente que se veja sempre compelido a ter que provar sua inocncia. Tal situao, por si s, ainda desequilibra as partes na relao jurdico-processual. O princpio da dignidade da pessoa humana ocupa posio nuclear no sistema jurdico-constitucional, considerado o ncleo duro dos direitos fundamentais, em torno do qual gravitam os demais direitos, direcionados sua proteo e realizao. Por outro lado, na eventualidade de se julgar improcedente o pedido, nada impede que se restabeleam os registros cadastrais do recorrente, se for o caso. De modo que se encontrem presentes no apenas a verossimilhana das alegaes do agravante, mas tambm o perigo de dano, que se renova a cada dia pelo simples lanamento, nos cadastros oficiais, de situao a que fora indevidamente submetido e que afeta sua honra objetiva, sua moral. Com esses fundamentos, dou provimento ao agravo, reformando a deciso recorrida para deferir o pedido de excluso, provisria, dos arquivos estaduais, em especial da Secretaria de Estado da Defesa Social, no que tange aos antecedentes criminais, e do Infopem, das informaes relativas aos fatos imputados ao autor/agravante, bem como sua priso e ao processo criminal em que figurou como ru. Custas, ao final. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO SRVULO e SANDRA FONSECA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

...

Crdito tributrio - Suspenso da exigibilidade Exigncias do art. 151 do CTN - Bem mvel como cauo - Impossibilidade jurdica do pedido
- A certido positiva com efeito de negativa, prevista no art. 206 do CTN, produz os mesmos efeitos da certido negativa. Todavia, para que seja deferida, necessrio que ocorra uma das hipteses previstas na lei, quais sejam existncia de dbito no vencido, execuo fiscal com penhora efetuada ou crdito cuja exigibilidade esteja suspensa. Para suspender a exigibilidade do crdito tributrio, nos termos do art. 151, II, do CTN, necessria a realizao do depsito de seu montante integral. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.038944-4 4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Ral Engenharia Ltda. - Agravado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de agosto de 2010. - Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentao oral, pela agravante, o Dr. Nelson Xisto Damasceno Filho e, pelo agravado, o Dr. der Sousa. DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS - Tendo atuado, como Relator sorteado, no julgamento do Agravo n 1.0024.10.002555-0/001, recebi, por dependncia, um recurso de Agravo de Instrumento de n 1.0024.10.038944-4/001, atravs do qual a impetrante - Ral Engenharia Ltda. - se insurge contra uma deciso proferida pelo Juiz de Direito da 2 Vara de Feitos Tributrios da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos de uma ao cautelar incidental movida em desfavor do Estado de Minas Gerais, entendeu de indeferir o requerimento formulado pela ento agravante no sentido de que fosse concedida liminar para compelir o ru a expedir CND a seu favor. Com a minuta de agravo de f. 02/14, a agravante carreou os documentos de f. 15/257. O r. Juiz da causa prestou informaes esclarecendo as razes pelas quais formou seu convencimento e pelas quais mantinha a deciso agravada.

Devidamente intimado, o agravado ofertou contraminuta, pugnando pela manuteno da deciso. Sucinto o relatrio, passo a proferir meu voto. A agravante pretende ver suspensa a exigibilidade do crdito tributrio de R$ 16.793.904,79 (dezesseis milhes setecentos e noventa e trs mil novecentos e quatro reais e setenta e nove centavos). Para tanto, ajuizou a Ao Ordinria n 0024.10.002555-0, culminado com pedido de antecipao de tutela, cuja apreciao foi postergada pelo Juzo, e, tambm, ao cautelar incidental, com pedido de liminar, cujo indeferimento deu origem ao presente recurso. A autonomia procedimental do processo cautelar subordina-se sua dependncia ontolgica do processo principal, em face do atributo da acessoriedade, que lhe imanente, pois busca assegurar o resultado do processo subordinante. Sabe-se que, para que seja possvel a concesso da liminar da cautelar, a lei exige a presena da verossimilhana da alegao, bem como o risco de dano consubstanciado na probabilidade de futura ineficcia do processo, que se busca acautelar. No caso, no antevejo tais requisitos. A certido negativa, prevista no art. 205 do CTN, documento que comprova a regularidade da situao do contribuinte perante o Fisco. A certido positiva com efeito de negativa, prevista no art. 206 do CTN, produz os mesmos efeitos da certido negativa. Todavia, para que seja deferida, necessrio que ocorra uma das hipteses previstas na lei, quais sejam existncia de dbito no vencido, execuo fiscal com penhora efetuada ou crdito cuja exigibilidade esteja suspensa. Preleciona o Prof. Hugo de Brito Machado que:
No sendo possvel o fornecimento de certido negativa, em face da existncia de dbito, pode a autoridade administrativa fornecer certido positiva, que, em certos casos, pode ter o mesmo valor da negativa. Com efeito, vale como certido negativa aquela certido da qual conste a existncia de crdito: a) no vencido; b) em curso de cobrana executiva em que tenha sido efetivada a penhora; e c) cuja exigibilidade esteja suspensa (CTN, art. 206). Tanto uma certido negativa, isto , dizendo que eu nada estou devendo ao Fisco, como uma outra dizendo que eu devo, mas o crdito do Fisco contra mim se encontra em uma das trs situaes mencionadas, produzem o mesmo efeito, porque: a) se o crdito no est vencido, no se pode dizer que sou inadimplente; b) se o crdito se encontra em processo de execuo, com penhora j efetivada, est com a sua extino garantida, de sorte que o Fisco no tem interesse em denegar a certido; c) se est o crdito com sua exigibilidade suspensa, o fundamento da suspenso justifica tambm o fornecimento da certido (Curso de direito tributrio. 20. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 220-221).

Para suspender a exigibilidade do crdito tributrio, nos termos do art. 151, II, do CTN, necessria a reaJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

83

TJMG - Jurisprudncia Cvel

lizao do depsito de seu montante integral. Nesse sentido, confira-se o teor da Smula 112 do STJ: O depsito somente suspende a exigibilidade do crdito tributrio se for integral e em dinheiro. In casu, a agravante entendeu por bem ofertar bem mvel como cauo, visando, assim, suspender a exigibilidade do crdito. Entretanto, a oferta de tal bem no tem o condo de atingir os efeitos pretendidos pela agravante. Nesse sentido:
Processual civil. Agravo regimental na medida cautelar. Pretendida suspenso da exigibilidade do crdito tributrio mediante oferecimento de carta de fiana bancria. Impossibilidade jurdica do pedido. Indeferimento liminar da medida cautelar. Desprovimento do agravo regimental. 1. A requerente vem pleitear, perante esta Corte Superior, a concesso de medida cautelar para suspender a exigibilidade do crdito tributrio em discusso nos autos principais do mandado de segurana, autos nos quais houve a interposio do recurso especial. Pede a aplicao analgica do art. 15, I, da Lei 6.830/80, de maneira que seja substituda por carta de fiana bancria a cauo real que, nos autos do mandado de segurana, fora prestada atravs do imvel anteriormente dado em garantia de instncia. Em outras palavras, a requerente pretende a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio mediante o oferecimento de carta de fiana. Ocorre que essa hiptese - prestao de fiana bancria - no se encontra prevista no art. 151 do Cdigo Tributrio Nacional, cujo rol, alis, taxativo. Por outro lado, ao mandado de segurana no se aplica o disposto no art. 15, I, da Lei de Execues Fiscais. Logo, juridicamente impossvel o pedido de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio mediante oferecimento de carta de fiana bancria. 2. Agravo regimental desprovido (AgRg na MC 14.946/RJ Relatora: Ministra Denise Arruda - Primeira Turma - julgado em 20.11.2008 - DJe de 09.02.2009). juridicamente impossvel o pedido de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio fora das hipteses previstas no art. 151 do CTN, mediante simples oferecimento de cauo em ao cautelar (REsp 870.566/RS - Relatora: Ministra Denise Arruda - Primeira Turma - julgado em 18.12.2008 DJe de 11.02.2009).

Reintegrao de posse - Contrato - Dvida sobre a sua natureza - Notificao - Deficincia Produo de prova
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de reintegrao de posse. Dvida sobre a natureza do contrato. Deficincia da notificao. Demanda de dilao probatria. Liminar cassada. - A notificao que pe fim a contrato de comodato, que sucede longo perodo de arrendamento do imvel, suscitando dvida a propsito da real natureza do contrato, demanda confirmao em juzo e no serve como pronta caracterizao do esbulho alegado. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0702.10.041397-1 1/001 - Comarca de Uberlndia Agravante: Alcebades Baslio Souza - Agravado: Olavo Fernandes Morais representado por Hedy Lamar Fernandes Pereira - Relator: DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Cludia Maia, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 19 de agosto de 2010. - Luiz Carlos Gomes da Mata - Relator. Notas taquigrficas DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA - Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por Alcebades Baslio Souza, contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 7 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, que deferiu liminar de reintegrao de posse ao agravado, por entender que restou caracterizado esbulho possessrio pela permanncia do agravante no imvel, depois de vencido o contrato de comodato, diante da prvia notificao do interesse de reaver o imvel, por parte do proprietrio. O agravante alega que h dcada explora o imvel na forma de parceria agrcola, mediante sucessivos contratos firmados com o agravado; alega que o imvel se encontra em fase de produo, conforme constatao feita pelo oficial de justia quando do cumprimento da liminar de reintegrao; diz que houve mudana do tipo de contrato sem que disso tivesse conscincia, pois do contrrio no teria feito plantaes no imvel; afirma que o contrato de comodato foi firmado por pessoa estranha lide, que at ento no tinha poderes para

Portanto, creio que a oferta do bem mvel pela agravante no tem o condo de atingir os efeitos por ela pretendidos, sendo irretocvel a deciso agravada. Isso posto, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. DES. WANDER MAROTTA - De acordo. DES. BELIZRIO DE LACERDA - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...
84
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

tanto; diz que sua esposa tambm reside e trabalha no imvel, no tendo sido notificada; pede que seja concedido efeito suspensivo ao recurso, com provimento ao final, para cassar a liminar. Contraminuta s f. 76/90, acompanhada de documentos, pugnando pelo desprovimento do recurso. Sem preparo, diante do requerimento de assistncia judiciria formulado nesta Instncia. o relatrio. Decido. Diante da declarao de f. 73, da qual no vejo razes para duvidar, defiro aos agravantes os benefcios da assistncia judiciria. Dispensado o preparo e presentes os demais requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. Conforme j adiantei quando da concesso de efeito suspensivo ao recurso, a documentao oferecida pelo agravante me convence da existncia de uma parceria agrcola entre as partes, desde os idos de 1976 (f. 14/18-TJ). certo que foi firmado um contrato de comodato em 2006 (f. 20/21-TJ), mas o seu objeto a mesma rea dos contratos anteriores e para o mesmo tipo de explorao. No prprio contrato de comodato, h previso de que dever ser negociado com o comodatrio prazo e forma de colheita dos produtos hortcolas de safra, pendentes de culturas temporrias (clusula stima), o que a notificao e a reintegrao liminar operadas desatendem. O oficial de justia que cumpriu o mandado de reintegrao certificou (f. 49-TJ) que, no imvel, esto plantadas mais de quatro mil mudas de repolho, quinhentas mudas de berinjela, setecentos ps de pimenta, aproximadamente quatro mil bananeiras, dentre outras culturas, o que indica descumprimento do prprio contrato de comodato. Mas h severa dvida quanto natureza do pacto, como j afirmei, o que pode implicar tambm desateno ao disposto no art. 95, VIII, do Estatuto da Terra. Analisei, com detena, as razes oferecidas em contraminuta e no encontrei elementos para modificar o juzo preliminar formado. A engenhosa troca do instrumento de contrato exige apurao mais profunda a propsito da alegao de desconhecimento das modificaes operadas, o que sugere eventual pedido de anulao a demandar dilao probatria. O agravado tambm no demonstra que todas as culturas constatadas no imvel foram plantadas aps a notificao que colocou termo ao contrato, diante da existncia de 4.000 bananeiras em diversas fases de crescimento. Como a notificao no dispe sobre a forma e o prazo da colheita de tal cultura, que temporria, entendo que no pode produzir efeitos para fins de reintegrao liminar.

Antes de uma efetiva apurao daquilo que faz jus o agravante em razo das safras futuras, o esbulho fica descaracterizado, diante do direito de reteno do imvel arrendado, at que o arrendatrio seja indenizado das benfeitorias (art. 95, VIII, do Estatuto da Terra). Como a correta definio da natureza do contrato est pendente de apurao, conforme j afirmei, a aplicao de tal regra no pode ser descartada no mbito deste juzo preliminar. Feitas tais consideraes, dou provimento ao agravo para cassar a liminar concedida. Custas, pelo agravado. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CLUDIA MAIA e ALBERTO HENRIQUE. Smula - DERAM PROVIMENTO. TJMG - Jurisprudncia Cvel

...

Mandado de segurana - Polcia Civil - Carga horria semanal - Regime de prontido superior a doze horas - Ilegalidade - Lei Complementar Estadual n 84/2005
Ementa: Mandado de segurana. Polcia Civil. Regime de prontido superior a 12 horas. Lei Complementar Estadual 84/2005. Ilegalidade. - A carga horria semanal de trabalho de policiais civis, de acordo com a L.C. Estadual 84/2005, de quarenta horas, vedado o cumprimento de jornada em meio turno ou turno corrido e em regime de planto superior a doze horas. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0352.09.052485-6 6/001 - Comarca de Januria Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de Januria - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelados: Flvio Almeida de Oliveira e outro - Autoridade coatora: Delegado Regional da Polcia Civil de Januria - Relator: DES. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2010. - Antnio Srvulo - Relator.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

85

Notas taquigrficas DES. ANTNIO SRVULO - Conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio, pois presentes os seus pressupostos de admissibilidade. O mandado de segurana, em nosso direito, no uma ao como qualquer outra. remdio excepcional, de natureza constitucional, que s tem cabida para tutela emergencial de direito lquido e certo, violado por ato abusivo de autoridade pblica. Por direito lquido e certo, entende a unanimidade da doutrina e jurisprudncia atuais ser o que se erige de fatos incontroversos e, como tal, somente so havidos os que se demonstram, in limine litis, por meio de prova documental. O direito lquido e certo da impetrante tem respaldo na Lei Estadual n 5.406/69, Lei Orgnica da Polcia Civil de Minas Gerais, que, em seu art. 124, I, trata da jornada de trabalho dos policiais civis:
Art. 124. Os ocupantes de cargos de natureza estritamente policial, mencionados no art. 59 e os de cargos de chefia ou direo assim considerados nos termos do art. 60, sujeitamse ao expediente normal das reparties pblicas estaduais e ao regime do trabalho policial civil, que se caracteriza: I - pela prestao de servio em condies adversas de segurana, com risco de vida, cumprimento de horrios normais e irregulares, sujeito a plantes noturnos e a chamados a qualquer hora e dia, inclusive nos dias de dispensa do trabalho.

Diante dessas consideraes, no h outra deciso a se tomar, seno a de conceder a segurana determinando que a autoridade coatora se abstenha de impor aos impetrantes regime de planto ou prontido superior a 12 horas, sob pena de responsabilizao administrativa, civil e penal. Por tais razes, confirmo a sentena, no reexame necessrio, prejudicado o recurso de apelao. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SANDRA FONSECA e EDILSON FERNANDES. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

...

Medida cautelar - Estabelecimento de ensino superior - Indeferimento de matrcula - Ato interna corporis - Competncia da Justia Estadual Teoria do fato consumado - Honorrios de sucumbncia
Ementa: Ao cautelar. Indeferimento de matrcula em determinada disciplina. Competncia. Teoria do fato consumado. Honorrios de sucumbncia. - da Justia Estadual a competncia para conhecer e julgar demanda que discute ato da instituio de ensino superior correspondente atividade administrativa interna corporis, baseada nos seus estatutos e normas. - Se, em razo de deciso liminar, o estudante conclui o curso superior, sendo aprovado em todas as disciplinas, deve ser aplicada a teoria do fato consumado, respeitando-se a situao consolidada e evitando-se a ocorrncia de graves danos ao acadmico. - A teor do disposto no art. 20, 3, do CPC, na fixao da verba honorria sucumbencial, h que ser considerado o grau de zelo profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio, e a diminuio do percentual fixado somente se justifica, havendo fundadas razes para tanto. APELAO CVEL N 1.0188.07.062824-6 6/001 Comarca de Nova Lima - Apelante: Cefos - Centro Educacional de Formao Superior - Apelado: Leonardo Henrique de Arajo Ribeiro - Relator: DES. DOMINGOS COELHO

A Lei Complementar Estadual n 84/2005, que modificou a estrutura das carreiras policiais civis, em seu art. 8, assevera:
A carga horria semanal de trabalho dos ocupantes de cargos das carreiras de que trata esta Lei de quarenta horas, vedado o cumprimento de jornada em meio turno ou turno corrido e em regime de planto superior a doze horas.

Tendo em vista a legislao pertinente e aplicvel categoria, o regime de planto no pode ser superior a 12 horas. Vale dizer que ambos os termos planto e prontido possuem o mesmo significado no Direito Administrativo, significando que o servidor se encontra disposio durante a vigncia da escala. A escala de prontides da Delegacia Regional de Januria, juntada aos autos s f. 14/15, entretanto, estabelece que cada perodo de prontido ter incio s 8 horas de segunda-feira, findando s 8 horas da segunda-feira subsequente. Ora, esse perodo possui durao de uma semana, extrapolando em muito o limite legal de 12 horas. A escala de prontido mostra-se, portanto, ilegal, devendo ser extinta com vistas ao cumprimento do princpio da legalidade.
86
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Domingos Coelho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de setembro de 2010. Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas DES. DOMINGOS COELHO - Assistiu ao julgamento, pelo apelante, o Dr. Joo Eduardo Mximo de Castro. Cuidam os autos de recurso de apelao interposto por Cefos - Centro Educacional de Formao Superior - em face da r. sentena de f. 82/86, por meio da qual o MM. Juiz de primeira instncia houve por bem julgar procedentes os pedidos formulados nos autos da ao cautelar ajuizada em seu desfavor por Leonardo Henrique de Arajo Ribeiro, diante da concluso do curso pelo autor e da aprovao no exame de ordem. Em suas razes, pugna pela anulao da deciso, com a remessa dos autos Justia Federal, sob o argumento de que seria daquele Juzo a competncia para processamento e julgamento da ao. No mrito, quer a reforma da deciso, com o decreto de improcedncia dos pedidos, sustentando que a matrcula do autor na disciplina Direito Previdencirio, tal como postulado, estaria em desacordo com as normas constantes do seu Regimento Interno, que, no seu dizer, deveriam ser observadas no presente caso, visto que elaboradas nos moldes da lei. A ttulo de argumentao, bate-se pela reduo do valor fixado para os honorrios sucumbenciais, asseverando que a conduo do feito no teria demandado grandes esforos do patrono do autor. Contrarrazes s f. 113/129, pelo autor, em bvia infirmao. Prprio e tempestivo, est o presente recurso apto a merecer conhecimento, porquanto ainda respaldado pelos demais requisitos de admissibilidade. A preliminar de nulidade da deciso, suscitada no recurso, sob o argumento de que teria sido proferida por juzo incompetente, no merece acolhida. Inicialmente, deve-se fazer uma diferenciao entre ato delegado do Poder Pblico e ato derivado da gesto e administrao interna da instituio. Aquele se refere prestao educacional em si. Este, de gesto, decorre dos dispositivos regimentais da instituio, dos seus estatutos e normas internas, viabilizadoras da administrao do educandrio. O primeiro, certamente, encon-

tra-se sob o crivo da Justia Federal. Contudo, o segundo tem seu exame pela Justia Estadual comum, uma vez que ligado a questes interna corporis. In casu, o ato praticado pela instituio, indeferimento da matrcula em disciplina que excederia a quantidade de crditos regimentalmente permitidos para serem cursados em um semestre letivo, interna corporis, restando demonstrado o carter puramente de gesto da medida. Sendo assim, exsurge a competncia da Justia Estadual para conhecimento e julgamento da demanda. nesse sentido que vem sendo decidido nessa Cmara. Confiram:
Agravo de instrumento. Tutela antecipada. Instituio de ensino. Indeferimento de matrcula. Ato interna corporis. Competncia da Justia Estadual. Existncia de prova inequvoca e de fundado receio de dano irreparvel. Deferimento. da Justia Estadual a competncia para conhecer e julgar demanda que discute ato da instituio de ensino superior correspondente atividade administrativa interna corporis, baseada nos seus estatutos e normas [...] (TJMG - Apelao Cvel n 1.0188.08.075221-8/001 - 12 Cmara Cvel - Relator: Desembargador Alvimar de vila julgado em 26.11.2008).

Rejeito, pois, a preliminar. No mrito, penso que melhor sorte no socorre a Instituio recorrente. Isso porque, muito embora exista previso em seu Regimento Interno, de vedao matrcula que ultrapasse o nmero mximo de 30 (trinta) crditos por semestre (art. 59, I), foi efetivada a matrcula do autor, no segundo semestre de 2007, com 36 (trinta e seis) crditos, tendo sido cobrada, inclusive, a devida contraprestao, como se pode constatar em anlise do documento de f. 20. De se ver tambm que a matrcula que ultrapassa o limite estabelecido no Regimento Interno da r, ao contrrio do que ela afirma, prtica comum, como se pode observar pela anlise dos documentos de f. 27/29 dos autos. Alm disso, levando-se em conta que o autor j concluiu o curso, tendo sido ainda aprovado no exame de ordem, como bem observou o d. Juiz a quo, no me parecendo justo ou razovel o acolhimento da pretenso da recorrente, de se julgar improcedente o pedido, devendo, na verdade, ser aplicada a teoria do fato consumado. Em casos semelhantes ao presente, tem ampla aceitao na jurisprudncia a teoria do fato consumado, corretamente aplicada pela sentena, de modo a no permitir a reverso de uma situao plenamente configurada, qual seja a concluso, com xito, das disciplinas que o autor foi autorizado a cursar. A corroborar o entendimento ora sufragado, trago a lume:
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

87

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Administrativo. Ensino superior. Matrcula. Concluso do curso. Situao ftica consolidada. 1. Havendo situao ftica consolidada pelo decurso do tempo, no pode o estudante beneficiado com o provimento judicial sofrer com posterior desconstituio das decises que lhe conferiram tal direito. Teoria do fato consumado. Precedentes. 2. Recurso especial provido (STJ - REsp n 887388/RS Relatora: Ministra Eliana Calmon - julgado em 06.03.2007). Processual civil e administrativo. Ensino superior. Matrcula. Ensino mdio no concludo. Concluso de curso. Aplicao da teoria do fato consumado. 1. O STJ firmou entendimento de que, sob pena de causar prejuzos severos ao estudante, deve ser mantida matrcula efetuada por fora de liminar se, durante a vigncia desta, for comprovada a concluso do ensino mdio, porquanto resta configurada a situao ftica consolidada pelo decurso do tempo, que deve ser respeitada. Teoria do fato consumado. Precedentes. 2. Recurso especial provido (STJ - REsp n 510202/DF Relator: Ministro Joo Otvio de Noronha - 2 T. - julgado em 05.09.2006 - DJ de 13.10.2006, p. 297). Administrativo. Ensino superior. Matrcula em curso superior antes da concluso do segundo grau. Aplicao da teoria do fato consumado. 1. Por fora de liminar concedida em mandado de segurana, o impetrante efetivou sua matrcula em curso superior antes de ser certificado no ensino mdio. Na hiptese, ainda que, poca da matrcula, no tenham sido comprovados os requisitos necessrios ao ingresso na Universidade, a subseqente concluso do segundo grau impe a aplicao da teoria do fato consumado, que deve ser considerada quando a irreversibilidade da situao decorre da demora no julgamento da ao. 2. Recurso especial a que se d provimento (STJ - REsp n 611797/DF - Relator: Ministro Teori Albino Zavascki - 1 T. julgado em 14.09.2004 - DJ de 27.09.2004, p. 254).

caso haja fundadas razes (TJPR - Apelao Cvel n 0119941-7 - Curitiba - 7 Cmara Cvel - Relator: Des. Mrio Rau- DJPR de 22.04.2002).

Inexistindo, portanto, fundadas razes para a diminuio da verba sucumbencial, de se manter a r. sentena tambm nesse particular. Merc de tais consideraes, hei por bem rejeitar a preliminar e, no mrito, negar provimento apelao, confirmando inteiramente a deciso de primeiro grau, da lavra da digna e operosa Juza Ana Cristina Viegas Lopes de Oliveira. Custas, pela recorrente. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS FLVIO DE ALMEIDA e NILO LACERDA. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.

...

Execuo de ttulo judicial - Desconsiderao da personalidade jurdica - Scio - Conta-corrente Penhora - Citao - Ausncia - Princpio do devido processo legal - Violao
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo de sentena. Desconsiderao da personalidade jurdica. Penhora efetuada na conta-corrente do scio. Ausncia de citao. Violao ao princpio do devido processo legal. Impossibilidade. - Sem ter sido citada, a scia da empresa da qual houve a desconsiderao da personalidade jurdica no pode ser considerada parte, pois a citao o ato pelo qual se chama a Juzo o ru ou o interessado, para se defender (art. 213, CPC), e a intimao da penhora do bem particular do scio no supre a falta da citao, que deve ser feita pessoalmente e, no caso dos autos, na condio de pessoa fsica. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.97.068799-2 2/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Rita de Cssia Costa Cruz Leite Agravada: Maria de Lourdes Sica Faria - Relator: DES. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade

Por fim, no que pertinente questo dos honorrios, tenho que de ser tambm confirmada a sentena. que, nesse aspecto, entendo correto o entendimento do d. Juiz de primeiro grau que, at prova em contrrio, observou os parmetros estabelecidos nas alneas a, b e c do 3 do art. 20 do CPC, para fixao dos honorrios sucumbenciais em R$ 500,00 (quinhentos reais), em perfeita sintonia com a jurisprudncia proclamada em nossos tribunais ptrios. Confiram:
Indenizao por danos morais. Revista pessoal infundada em cliente de estabelecimento comercial sob a suspeita de furto, no sendo nada encontrado em seu poder. Presuno natural do dano moral nsito na prpria ofensa. Demonstrao efetiva dos fatos constitutivos do direito. Elevao do quantum fixado a ttulo de indenizao. Majorao dos honorrios advocatcios de sucumbncia. Referncia aos parmetros legais do art. 20 do Cdigo de Processo Civil. Provimento parcial apenas do recurso da segunda apelante [...]. Na fixao dos honorrios de sucumbncia, h de se considerar o grau de zelo profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio (art. 20, 3, do CPC), justificada a sua majorao,
88
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de setembro de 2010. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Cuida-se de agravo de instrumento aviado por Rita de Cssia Costa Cruz Leite contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 13 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte em execuo de sentena em que contende com Maria de Lourdes Sica Faria. Alegou a agravante, em resumo, que interps o presente recurso pretendendo ver modificada deciso que determinou o bloqueio de valores existentes em contas e/ou aplicaes de sua titularidade at o total de R$35.476,77, bem como a transferncia de tais valores para o Banco do Brasil. Ressaltou que no pode prosperar a deciso, pois a sua incluso no polo passivo da execuo se deu ao arrepio da legislao vigente, desrespeitando direitos e garantias fundamentais. Disse que jamais foi citada para integrar a lide, tampouco para se manifestar acerca de sua possvel incluso no polo passivo. Aduziu que o Julgador monocrtico decretou a desconsiderao da personalidade jurdica do Milbanco S.A., afetando as sociedades que compunham seu quadro societrio e, posteriormente, os scios que compunham tais sociedades, contudo no houve citao de nenhum deles. Destacou que a desconsiderao da personalidade jurdica uma medida que deve ser aplicada apenas nas hipteses previstas no art. 50 do Cdigo Civil, no se vislumbrando, no caso dos autos, qualquer das situaes ali elencadas. Entendendo presentes os requisitos necessrios, pugnou pela concesso do efeito suspensivo e, ao final, pelo provimento do recurso, cassando-se a deciso agravada. O recurso foi admitido f. 253-TJ, j que presentes os requisitos legais, e foi concedido efeito suspensivo/ativo para o desbloqueio da penhora on-line efetuada na conta-corrente da agravante. Aps, foram requisitadas informaes ao il. Subscritor da deciso recorrida e intimada a parte agravada para responder ao presente recurso. O MM. Juiz singular prestou informaes f. 267TJ, noticiando que a agravante cumpriu o disposto no art. 526 do Cdigo de Processo Civil e, no mais, manteve a deciso agravada. A agravada, devidamente intimada, apresentou contraminuta s f. 277/289-TJ, batendo-se pela manuteno da deciso. Presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo.

Inicialmente, observo que a agravante interps o presente recurso pretendendo ver modificada deciso que determinou o bloqueio de valores existentes em contas e/ou aplicaes de sua titularidade at o total de R$35.476,77, bem como a transferncia de tais valores para o Banco do Brasil. A meu ver, merece prosperar o recurso. Conforme se depreende dos autos, a agravada ajuizou ao de indenizao por danos morais e materiais em face de Milbanco S.A., sendo os pedidos julgados parcialmente procedentes, para condenar o banco ao pagamento de indenizao em valor equivalente a 50 vezes o valor da ltima prestao que era devida e foi paga pela autora, cujo pagamento foi ignorado pelo ru, o que foi mantido em grau de recurso. Iniciada a execuo do julgado, no foi possvel a localizao de bens em nome da parte executada (Milbanco S.A.) e, ento, foi determinada a desconsiderao da sua personalidade jurdica, sendo includas no polo passivo da execuo as sociedades ncora Participaes, Administrao Ltda. e Comrcio e Sequoia Participao e Administrao Ltda., empresas estas que possuam aes do Milbanco S.A. (f. 92-TJ). Diante da inexistncia de bens em nome das novas executadas para garantir a execuo, foi deferida a desconsiderao da personalidade jurdica das referidas empresas (f. 105-TJ), incluindo-se seus scios no polo passivo da execuo, dentre os quais se encontra a agravante, sendo efetuado o bloqueio on-line em suas contas-correntes. Contudo, pelo que se constata, sem sequer se manifestar sobre a desconsiderao da personalidade jurdica, foi determinado na deciso agravada o bloqueio de valores de quem no era parte nos autos, sem a menor observncia do princpio do contraditrio, da ampla defesa e do princpio constitucional do devido processo legal. Portanto, sem ter sido citada, a agravante no pode ser considerada parte, pois a citao o ato pelo qual se chama a Juzo o ru ou o interessado, para se defender (art. 213, CPC), e a intimao da penhora do bem particular do scio no supre a falta da citao, que deve ser feita pessoalmente e, no caso dos autos, na condio de pessoa fsica. A esse respeito, colaciono os seguintes julgados:
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo de ttulo judicial. Desconsiderao da personalidade jurdica. Necessidade de citao dos scios. Princpio do contraditrio e da ampla defesa. Honorrios advocatcios. Incidente processual. No cabimento. necessria a citao dos scios da empresa no caso de pedido de desconsiderao da personalidade jurdica, oportunizando-lhes o direito ampla defesa e ao contraditrio, at mesmo para que o juiz possa verificar com segurana a presena dos elementos necessrios para a desconsiderao pretendida. No tendo sido proposta ao autnoma, visto que a desconsiderao da personalidade
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

89

TJMG - Jurisprudncia Cvel

jurdica foi processada incidentalmente no processo de execuo, incabvel a condenao do sucumbente em honorrios advocatcios, nos termos do art. 20, 1, do CPC (TJMG - AI n 1.0701.05.122195-3/001 - Rel. Des. Mota e Silva - j. em 25.10.2007). Execuo forada. Pessoa jurdica no plo passivo. Scio. Bens penhorados a este. Embargos de terceiro. Legitimidade. Necessidade de citao prvia da pessoa natural do scio como pressuposto para a desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa jurdica. 1 - H legitimidade do scio, como terceiro, em execuo movida contra a pessoa jurdica de que faz parte quando no citado pessoalmente para a execuo, qual, definitivamente, no se integra. 2 - Para a desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa jurdica com penhora de bens do scio, faz-se mister a citao prvia da pessoa natural do scio, o qual no pode sofrer penhora sem essa providncia preliminar que, surpreendendo-o, infringe o devido processo legal. 3 - Apelo da exeqente-credora a que se nega provimento (Extinto TAMG - AC n 2.0000.00.385391-6/000 - Rel. Des. Francisco Kupidlowski - j. em 20.03.2003).

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Mota e Silva, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 13 de setembro de 2010. - Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. MOTA E SILVA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Joselito Pereira Gomes, em razo da douta sentena de primeiro grau, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 27 Vara Cvel da Capital, Luiz Artur Rocha Hilrio, que indeferiu a petio inicial em ao cautelar de exibio de documentos, movida contra BV Financeira S.A. (f. 27). Alega o autor apelante que a lei processual no impe, como condio para a propositura da ao de exibio de documentos, o esgotamento da via administrativa, sendo facultado parte promover a ao judicial que lhe entender cabvel face ao amplo acesso justia (f. 29-38). As contrarrazes no foram apresentadas, uma vez que no foi estabelecido o contraditrio. o relatrio. Conheo do recurso, porque regular e tempestivamente aviado, constatados os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade recursal. O MM. Juiz a quo, ao proferir a sentena, extinguiu o feito sob o argumento de que falta comprovao da existncia de lide autorizadora da interveno da Justia, uma vez que o apelante no comprovou nos autos que requereu administrativamente os documentos ao apelado (f. 18-20 e 27). Entendo que, de acordo com o princpio da inafastabilidade da jurisdio, previsto no art. 5, inciso XXXV, da Constituio Federal, no h necessidade de exaurir o procedimento administrativo para que se reconhea determinado direito previsto em lei. Portanto, inexiste a obrigatoriedade do esgotamento de instncia administrativa para que a parte possa provocar o Judicirio. Nesse sentido, entende a jurisprudncia:
Medida cautelar de exibio de documentos. Falta de interesse processual. Requerimento administrativo. Inexistncia de exigncia legal. - Como o acesso ao Judicirio um direito pleno, garantido no art. 5, XXXV, da Constituio da Repblica, no existe qualquer exigncia legal do esgotamento da via administrativa para o ajuizamento de ao. (TJMG - Apelao Cvel n 1.0433.09.307048-3/001 - 18 Cmara Cvel - Relator: Des. Arnaldo Maciel - j. em 1.06.2010.)

Diante do exposto, dou provimento ao recurso, para cassar a deciso que determinou o bloqueio de valores existentes em contas e/ou aplicaes de titularidade da agravante. Custas recursais, pela agravada. DES. ANTNIO DE PDUA - A desconsiderao da personalidade jurdica s pode ocorrer em processo autnomo, ajuizado para esse fim. Acompanho o em. Relator. DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

...

Exibio de documentos - Via administrativa Esgotamento - Desnecessidade


Ementa: Cautelar. Exibio de documentos. Esgotamento da via administrativa. Inexigibilidade. - No condio para a propositura da ao de exibio de documentos a comprovao de que tenha sido feito requerimento administrativo para o recebimento dos mesmos e que tenha ocorrido a recusa em entreg-los. APELAO CVEL N 1.0024.10.083111-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Joselito Pereira Gomes - Apelada: BV Financeira S.A. - Crdito, Financiamento e Investimento - Relator: DES. MOTA E SILVA
90
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Exibio documento. Instituio financeira. Relao de consumo. Dever de exibir. Contrato. Recusa no comprovada. Interesse de agir. Presente. - O acesso justia um princpio constitucional que existe para garantir a efetividade dos direitos. O Poder Judicirio o local no qual os cidados podem fazer valer seus direitos individuais e sociais; portanto, evidente que no se pode impedir o exerccio do direito de ao da parte autora pela no comprovao da recusa do banco apelado em fornecer os documentos postulados. Recurso provido e sentena cassada. (TJMG - Apelao Cvel n 1.0433.09.292888-9/001 - 10 Cmara Cvel Relator: Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - j. em 11.05.2010.)

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 2 de setembro de 2010. - Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo apelado, o Dr. Geraldo Liberato SantAna. DES. LUCIANO PINTO - Cuida-se de ao de indenizao por danos morais ajuizada por S.M.S. em desfavor de S.P .P ., noticiando que as partes viveram em unio estvel durante o perodo de 2000 a 2006, tal como reconhecido na sentena proferida no processo de dissoluo da referida sociedade conjugal (Proc. n 0713.06.059.133-4). Prosseguiu asseverando que, na constncia do relacionamento, o ru teve um relacionamento amoroso com a Sra. M.I.L.P ., com quem teve um filho, nascido em fevereiro/2004. Disse que o descumprimento dos deveres conjugais pelo requerido acarretou-lhe dor e sofrimento, ressaltando que ele transitava pela sociedade viosense com o filho recm-nascido e a genitora do menor e que tal conduta maculou-lhe a honra e a dignidade. Prosseguiu asseverando que, passados dois anos do nascimento da criana, o ru ajuizou ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel, o que dificultou ainda mais a convivncia do casal e causou-lhe problemas fsicos e psicolgicos. Discorreu acerca do direito que entende aplicvel espcie; transcreveu jurisprudncia em prol de seus argumentos e requereu, ao final, a procedncia da ao e a condenao do ru no pagamento de indenizao pelos danos morais que causou. O ru contestou a ao (f. 59/73), arguindo preliminares de impossibilidade jurdica do pedido e nulidade de citao. No mrito, verberou a alegao de que manteve relacionamento amoroso com a me de seu filho, ressaltando que teve com ela e mantm com os dois apenas contatos espordicos, motivados, hoje, pelo carinho que tem pela criana. Prosseguiu asseverando que, na contestao ao de dissoluo de unio estvel, a autora declarou t-lo perdoado da infidelidade, em prol da unio familiar, e ressaltou o fato de que a presente ao indenizatria foi ajuizada quatro anos aps o nascimento do seu filho.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ELPDIO DONIZETTI e FBIO MAIA VIANI. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Indenizao - Dano moral - Infidelidade - Filho havido fora da relao de unio estvel - Cincia da ofendida - Vida em comum - Prosseguimento - Perdo tcito e expresso
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao por danos morais. Infidelidade. Cincia da ofendida. Filho havido fora da relao estvel. Prosseguimento da vida em comum. Perdo tcito e expresso. Dano moral no configurado. Indenizao indevida. - A prtica de adultrio por qualquer dos cnjuges gera to somente a dissoluo da sociedade conjugal, com os seus reflexos. Quando ocorre o perdo por parte do cnjuge ou companheiro no culpado, no h falar em indenizao por dano moral parte supostamente ofendida. Na hiptese dos autos, em que a requerente, aps o conhecimento da infidelidade do companheiro, viveu por mais dois anos em sua companhia e declarou em audincia t-lo perdoado, buscando a continuidade da sociedade conjugal, no h que se falar em dano moral decorrente de adultrio. APELAO CVEL N 1.0713.08.086870-4 4/003 Comarca de Viosa - Apelante: S.M.S. - Apelado: S.P.P. - Relator: DES. LUCIANO PINTO

91

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Com isso e considerando que existem na petio inicial fundamentos coerentes para a interposio da presente demanda, resta confirmado o interesse processual do autor/apelante. Feitas tais consideraes, dou provimento ao apelo para cassar a sentena, retornando os autos ao juzo de origem, a fim de que prossiga nos seus ulteriores termos. Custas, ao final.

Nesse contexto, defendeu a inocorrncia do dano moral e a impossibilidade de condenao a esse ttulo; verberou o valor pleiteado; transcreveu jurisprudncia que entende favorec-lo; e, ao final, requereu fosse julgada improcedente a demanda. Impugnao contestao (f. 313/321), rechaando as razes lanadas na defesa. Foi proferida deciso (f. 325) que deferiu a produo de prova oral e decidiu pelo julgamento das preliminares quando da deciso final. A deciso foi objeto de agravo de instrumento pelo ru (f. 326/333) e de posterior juzo de retratao (f. 347). Sobreveio audincia de instruo e julgamento (f. 355/359), quando foram ouvidas duas testemunhas arroladas pela autora e colhido o depoimento pessoal do ru. Foi prolatada a sentena (f. 382/389), que firmou seu entendimento no sentido de que a honra e o bom nome da autora no foram enodoados pelos gestos do requerido, pois a conduta que merece censura, em casos que tais, a do ofensor, e no a da parte ofendida. Prosseguiu asseverando que, a despeito da publicidade do caso extraconjugal do companheiro, a autora e o ru permaneceram convivendo sob o mesmo teto, o que denuncia o perdo tcito; ressaltou o fato de que o ru deu incio ao processo de dissoluo da unio estvel, dois anos depois do nascimento do filho, ressaltando que a autora reconheceu que, somente a partir de ento, a convivncia do casal tornou-se insuportvel. Nesse contexto, entendeu que ausente o dano moral alegado. Dito isso, julgou improcedente a ao e condenou a autora no pagamento das custas e honorrios advocatcios, fixados no valor de R$ 1.000,00, suspendendo a exigibilidade em razo da justia gratuita deferida. Inconformada, manejou a autora recurso de apelao (f. 390/402), volvendo tese exposta na inicial de que o descumprimento pelo apelado dos deveres conjugais, e, notadamente, o relacionamento extraconjugal que manteve e o nascimento do filho, atingiram-lhe a honra e causaram-lhe dor moral, o que impe ao causador do dano o dever de indenizar. Discorreu acerca do tema; transcreveu doutrina e jurisprudncia em prol de seus argumentos e requereu o provimento do recurso e a reforma, in totum, da sentena. Regularmente intimado, manifestou-se o apelado (f. 404/416), reafirmando as teses lanadas na contestao e requerendo seja negado provimento ao recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Pelo que dos autos consta, estou que no assiste razo apelante em seu inconformismo. A anlise dos autos revela que a apelante interps ao de indenizao por danos morais contra o seu ex92
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

companheiro, sob o fundamento de que foi ofendida em sua honra e dignidade pela conduta do ru, que manteve relacionamento amoroso fora da relao estvel, o qual originou um filho. O ru/apelado, em suma, defende a tese de que recebeu da autora o perdo tcito e expresso sua infidelidade, haja vista que a sociedade conjugal perdurou por mais de dois anos aps o nascimento da criana, e que, nos autos da ao de dissoluo de unio estvel, a autora, r naqueles autos, declarou-lhe o seu perdo. De pronto, cabe salientar que a alegao da autora de que o ru manteve relacionamento amoroso extraconjugal e que dele nasceu um filho em fevereiro de 2004 restou incontroverso nos autos. Tambm restou incontroverso o fato de que, aps o nascimento da criana (fevereiro/2004), as partes continuaram convivendo sob o mesmo teto at o ajuizamento da ao de dissoluo de unio estvel manejada pelo companheiro, sendo de ressaltar que, segundo disse a prpria autora (f. 05), a convivncia do casal, aps o protocolo da ao, tornou-se mais difcil. De tal contexto se pode inferir que a vida em comum do casal se deteriorou, efetivamente, a partir do ajuizamento da ao de dissoluo da unio estvel, e no em decorrncia da infidelidade do companheiro. Tal inferncia se confirma diante da alegao da autora, f. 07, de que a vida em comum das partes apenas cessou a partir da data da audincia na ao de dissoluo, ou seja, 17.02.2007 (vide f. 07), o que, a meu sentir, denuncia que houve, por parte dela, o perdo tcito conduta inadequada do companheiro. Adiante, percebo que, ao contrrio do que defende a autora/apelante, as peas processuais da ao de dissoluo de unio estvel, que foram trasladadas por cpia para estes autos, podem, sim, contribuir para o deslinde da demanda. Da pea de defesa apresentada pela ora apelante naqueles autos (f. 95/104), vale a pena destacar alguns trechos, que, a meu sentir, confirmam a tese esposada pelo apelado de que houve, tambm, o perdo expresso:
F. 96: [...] Mesmo tendo tido cincia do nascimento de um filho do requerente em 2004, documento em anexo, que lhe causou extrema tristeza e decepo, aps vrios e insistentes pedidos de perdo e aps as explicaes do requerente, relevou o fato a seu pedido e em prol da unio familiar. F. 97: No entanto, importante frisar que, aps a propositura deste feito, que veio a causar requerida profundo sofrimento, por ser inesperado, o requerente mudou o seu humor e o seu comportamento, passando a ser o de uma pessoa de difcil trato dentro do lar [...].

Importante tambm destacar o que consta do depoimento pessoal da apelante, nos autos da ao de dissoluo estvel.

F. 130/131: [...] tem conhecimento de que o autor teve um filho com outra mulher, relao que ocorreu durante o perodo da unio estvel; tendo tomado conhecimento do fato h mais ou menos dois anos; embora tenha ficado traumatizada quando soube do fato, perdoou o autor, tendo a vida conjugal prosseguido com normalidade [...].

Noutra esfera, percebo que a prova testemunhal produzida nestes autos de ao indenizatria no pode ser considerada, haja vista que a primeira testemunha, Sra. I.M. V., cuja contradita foi rejeitada em razo da ausncia de provas da alegada inimizade com o ru/apelado, disse que:
F. 355: [...] o requerido tinha o hbito de descarregar suas raivas nas pessoas da casa, no tendo a depoente escapado da sanha dele; ele gritava com a depoente e uma vez chegou a escrever que a ora declarante era vagabunda, de modo que no pode ser amiga dele, no o cumprimenta e, por conseguinte, no bate papo com ele; se ele tinha algum problema no Frum, descarregava em todos da casa, na autora, nos filhos dela e na depoente; [...] foi testemunha da autora no processo de separao, e, quando retornou, recebeu aviso-prvio dado pelo requerido, que a demitia; [...].

A meu ver, si et in quantum, no se pode considerar que o depoimento transcrito acima tenha sido prestado por uma pessoa isenta. Adiante, percebo que o depoimento da segunda testemunha, Sra. I.M.D.A. (f. 357/358), tambm no pode ser considerado, haja vista que ela declarou, textualmente, que [...] hoje se considera amiga ntima da autora, declarao esta que a desqualifica inteiramente. Dito isso, entendo que restou satisfatoriamente demonstrado que a apelante perdoou o apelado por sua infidelidade, e, nesse contexto, no h falar em ato ilcito ou em obrigao de indenizao por danos morais. de ver que o relacionamento entre duas pessoas que alcana o status de relao estvel, da mesma forma que um casamento formal, impe deveres recprocos aos companheiros. Quando desrespeitado algum desses deveres, aquele que se sentir ofendido tem o direito de propor ao de dissoluo da relao estvel, imputando ao outro a conduta antijurdica. Tal imputao, porm, tem cabida no mbito do Direito de Famlia, e no aqui, no mbito da teoria da responsabilidade civil. Inafastvel o reconhecimento de que a apelante, no que tange infidelidade do apelado, foi complacente e o perdoou inteiramente, continuando a viver em sua companhia por muitos anos, e que seus sentimentos acerca da traio apenas se alteraram quando foi surpreendida com o ajuizamento da ao de dissoluo de relao estvel. Assim sendo, ainda que a atitude do apelado seja censurvel do ponto de vista tico, no caso, a atitude passiva da apelante no traduz sentimento de honra ofendida, ao contrrio, revela aceitao do comportamento do companheiro.

Entendo, ainda, que, em casos que tais, apenas a atitude positiva e prtica de quem no admite a ofensa aos seus sentimentos demonstraria o repdio conduta do parceiro, como, tambm, o dano moral autorizador do dever de indenizar. Nessa perspectiva, de se reconhecer que a vida em comum das partes, at o incio do processo de dissoluo da relao estvel, no foi martirizante para a mulher, haja vista que ela se mostrou leniente, durante anos, com a conduta irregular do companheiro. A apelante argumenta ainda, em suas razes recursais, que a humilhao sofrida no decorre simplesmente do fato de ter sido trada por seu companheiro, mas tambm dessa traio ter-se tornado pblica, chegando ao conhecimento das pessoas do local onde vive. No obstante, considerando o fato de que a apelante tolerou durante a constncia do seu relacionamento a infidelidade do seu ex-companheiro e que foi ele que diligenciou no sentido de encerrar a relao existente entre eles, entendo que no h que se falar em reparao por danos morais. Cabe aqui a transcrio de um trecho do voto proferido pelo eminente Desembargador Jos Carlos Teixeira Giorgis, do Tribunal de Justia do Rio de Grande do Sul, no julgamento da Apelao n 70005834916:
Quanto ao ressarcimento por danos morais, oriundos de haver a apelada passado a viver com outra pessoa, tambm no colhe maior suporte. Em primeiro lugar, a legislao extravagante nenhuma sano pecuniria prev contra eventual causador da separao, por danos materiais ou morais sofridos pelo dito cnjuge inocente, embora a doutrina se incline para reconhecla (Cahali, Separao e divrcio, Ed. RT, 2000, p. 953; Rolf Madaleno, Revista do IBDFAM, Ed. Sntese, n 2, p. 60, entre outros), embora a jurisprudncia no seja to generosa. Assim, alguns chegam radicalmente a apontar que no Direito de Famlia no existe a figura de indenizao, pois amor no se paga, convivncia no se paga, embora se conclua, no esclio, que impossvel no se sensibilizar com a tese da reparabilidade dos danos morais, resultantes da dissoluo da sociedade conjugal, desde que o ato praticado tenha sido martirizante para um deles, e que dos atos praticados tenha advindo profundo mal-estar e angstia (TJSC, APC 98.013231-2, Des. Newton Trisotto). Esta Cmara proclamou que a quebra de um dos deveres inerentes unio estvel, a fidelidade, no gera o dever de indenizar, pois o sentimento que une duas pessoas que encetam o casamento ou unio estvel deve ser sempre o amor (APC 597155167, Des. Eliseu Gomes Torres - j. 11.02.98). Adepto da corrente minorista, que abona a possibilidade de indenizao, Belmiro Pedro Welter exige alguns critrios objetivos e subjetivos para sua aceitao: a) a ao de separao deve ser ajuizada logo aps a ocorrncia da conduta culposa, sob pena de incidir perdo do cnjuge ofendido; b) o direito exclusivo do cnjuge ofendido; c) o pedido s possvel na separao judicial com culpa; d) a conduta do cnjuge culpado deve ser tipificada como crime; e) o comportamento delituoso deve ser ofensivo integridade moral do cnjuge ofendido, produzindo dor martirizante e
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

93

TJMG - Jurisprudncia Cvel

profundo mal-estar e angstia (Separao e divrcio. Porto Alegre: Ed. Sntese, 2000, p. 373). consabido que o fulcro da responsabilidade se assenta na prova da culpa e sem cogitao desta, no h de se perquirir direito a qualquer reparao civil [...].

Forte nos fundamentos apresentados, estou que a sentena de primeiro grau que julgou improcedente a ao no merece reparos. Isso posto, nego provimento a apelao. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES LUCAS PEREIRA e EDUARDO MARIN DA CUNHA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Presidncia do Desembargador Nepomuceno Silva, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de julho de 2010. - Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. NEPOMUCENO SILVA - Prprio e tempestivo, conheo do recurso. Sem prefaciais, passo ao exame do mrito. Trata-se de recurso de apelao, manejado por M.P .M.C., em face da sentena (f. 138/142), proferida nos autos da ao de indenizao por danos morais, em razo de abandono material e moral, ajuizada, ali, pela ora apelante, em face de S.S.C., ora apelado, que julgou improcedente o pedido exposto na exordial. Por no concordar com o indeferimento do pedido por ela formulado, a autora recorreu, buscando a reforma do decisum, sustentando em suas razes recursais, verbis: - ter sido o pai sempre ausente, tanto que veio a conhec-lo aps a propositura desta ao; - sempre se ver abandonada e ignorada pela figura paterna; - nunca ter seu genitor lhe demonstrado carinho ou afeto; - terem as testemunhas apontado o desamor do ora apelado para com ela; - existirem vrios julgados proferidos por tribunais ptrios que admitem a possibilidade da indenizao por ela pleiteada; - ser grave sua situao fsica, emocional e psicolgica frente ao desamor do pai; - que a improcedncia deste feito somente afastar uma filha de um pai que no se julga responsvel por ela; - que a deciso, na forma como proferida, ser o mesmo que autorizar um pai a no dar a ateno e o afeto que um filho necessita. Contrarrazes, em infirmao bvia. Parecer da douta PGJ, pelo desprovimento. o relato, no breve. Pela exaurincia, peo vnia para descrever o bem lanado parecer da douta PGJ, subscrito pelo em. Procurador, Dr. Carlos Eduardo M. Cavalcanti, verbis:
Infere-se dos autos ter a autora ingressado com a ao de indenizao visando a ressarcimento pelos danos morais por ela sofridos, em decorrncia do abandono moral de seu genitor, abandono este que argumenta lhe ter causado ofensa dignidade humana, sendo, portanto, passvel de indenizao.

...

Indenizao - Abandono afetivo - Dano moral Ato ilcito - Inexistncia - Dever de indenizar Ausncia
Ementa: Ao de indenizao. Danos morais. Abandono afetivo. Requisitos para responsabilidade civil. Inexistncia. - A responsabilidade civil assenta-se em trs indissociveis elementos, quais sejam: ato ilcito, dano e nexo causal, de modo que, no demonstrado algum deles, invivel se torna acolher qualquer pretenso ressarcitria. - O abandono paterno atm-se, a meu ver, esfera da moral, pois no se pode obrigar em ltima anlise o pai a amar o filho. O lao sentimental algo profundo e no ser uma deciso judicial que ir mudar uma situao ou sanar eventuais deficincias. - O dano moral decorre de situaes especiais, que causam imensa dor, angstia ou vexame, no de aborrecimentos do cotidiano, que acontecem quando vemos frustradas as expectativas que temos em relao s pessoas que nos cercam (TJMG - 1.0145.05.2196410/001 (1)). APELAO CVEL N 1.0707.05.095951-9 9/001 Comarca de Varginha - Apelante: M.P.M.C., representa da p/ me T.C.P.M. - Apelado: S.S.C. - Relator: DES. NEPOMUCENO SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
94
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Como cedio, para se caracterizar a responsabilidade civil extracontratual, decorrente da prtica de ato

ilcito, que enseje o direito de indenizao, se exige a concomitncia de quatro requisitos elementares, quais sejam ao ou omisso, conduta culposa ou dolosa, nexo de causalidade e dano experimentado pela vtima. Analisando os autos, a meu ver, data venia, no constatei qualquer conduta, omissiva ou comissiva, dolosa ou culposa, praticada pelo ora apelado, que desencadeasse danos morais indenizveis, estando, desse modo, correta a deciso que julgou improcedente a demanda proposta pela ora apelada. Ao que se depreende dos autos, jamais houve qualquer convivncia entre a menor e seu genitor, o que extremamente lamentvel, tendo em vista que a existncia de um relacionamento saudvel entre pais e filhos bastante prazeroso. Ocorre que, permissa venia, apenas a falta do convvio e/ou afetividade entre pai e filho no fundamento jurdico bastante para compelir o genitor reparao pecuniria. presumvel que a menor passe e venha a passar por privaes emocionais decorrentes da falta de afeto e carinho do seu genitor, mas tal fato, por si s, no possibilita atribuir ao ora apelado a obrigao indenizatria buscada, visto a inexistncia da prtica de qualquer ato ilcito, por ele praticado, capaz de gerar o dever de indenizar, por absoluta falta de previso legal, uma vez que ningum est obrigado a amar ou a dedicar seu amor a outrem. Nesse sentido, podemos citar o atual posicionamento desta Colenda Cmara:
Ao de indenizao. Danos morais. Abandono afetivo. Ato ilcito. Inexistncia. Dever de indenizar. Ausncia. - A omisso do pai quanto assistncia afetiva pretendida pelo filho no se reveste de ato ilcito por absoluta falta de previso legal, porquanto ningum obrigado a amar ou a dedicar amor. - Inexistindo a possibilidade de reparao a que alude o art. 186 do Cdigo Civil, visto que ausente o ato ilcito, no h como reconhecer o abandono afetivo como passvel de indenizao (TJMG - 1.0024.07.790961-2/001 (1)). Investigao de paternidade. Reconhecimento da paternidade (Exame de DNA). Indenizao por dano moral. No caracterizao. Ato ilcito. Inexistncia. Alimentos. Maioridade civil. Necessidade premente. Ausncia desta. Manuteno da sentena. O abandono afetivo do pai em relao ao filho no enseja o direito indenizao por dano moral, visto que no h no ordenamento jurdico obrigao legal de amar ou de dedicar amor. Logo, no h responsabilidade civil, pretrita ou atual, do pai em relao ao filho, em face da ausncia de conduta ilcita ou antijurdica daquele, e devido ausncia de nexo causal entre a conduta dele e o alegado dano, pois no h que se falar em conduta antijurdica, ou em omisso dolosa, pelo fato de o pai, no sabendo ou no acreditando na questionada paternidade, no se ter antecipado em reconhecer o filho espontaneamente. Em princpio, ainda que j considerado maior e capaz civilmente, no perder o filho, automaticamente, quando atingir a maioridade. Tal permanece at que se comprove concretamente a desnecessidade e a possibilidade de

sustentar a si prprio. Presente tal comprovao, no h como deferir a pretenso, pelo que improcede o pedido de penso alimentcia (TJMG - 1.0702.03.056438-0/001 (1)). Ao de indenizao. Danos morais. Abandono afetivo. Requisitos para responsabilidade civil. Inexistncia. - A responsabilidade civil assenta-se em trs indissociveis elementos, quais sejam: ato ilcito, dano e nexo causal, de modo que, no demonstrado algum deles, invivel se torna acolher qualquer pretenso ressarcitria. - O abandono paterno atm-se, a meu ver, esfera da moral, pois no se pode obrigar em ltima anlise o pai a amar o filho. O lao sentimental algo profundo e no ser uma deciso judicial que ir mudar uma situao ou sanar eventuais deficincias. - O dano moral decorre de situaes especiais, que causam imensa dor, angstia ou vexame, no de aborrecimentos do cotidiano, que acontecem quando vemos frustradas as expectativas que temos em relao s pessoas que nos cercam (TJMG - 1.0145.05.219641-0/001 (1)).

Os Tribunais ptrios tm consolidado o mesmo entendimento em seus julgados, vejamos:


Indenizao. Dano moral. Abandono afetivo do genitor. Ausncia de ato ilcito. Ao relacionamento desprovido de vnculo afetivo entre pai e filho no se atribui dolo ou culpa aptos a ensejar reparao civil. Inexistncia de ato ilcito no mbito do direito obrigacional. Indenizao indevida. Recurso provido (TJSP - Apelao Cvel 5995064900/SP Relator: Des. Maia da Cunha - Julgamento: 11.12.2008 rgo Julgador: 4 Cmara de Direito Privado - Publicao: 18.12.2008). Apelao cvel. Ao de alimentos cumulada com pedido indenizatrio por abandono afetivo e material do pai ao filho quando menor. Maioridade. Alimentos. Maioridade. - A obrigao de prestar alimentos em relao aos filhos maiores no determinada pelo poder familiar, decorrendo da relao de parentesco. regulada pelo art. 1.694 c/c o art. 1.695, ambos do CC, reclamando comprovao do binmio necessidade/possibilidade. - Ausente comprovao da alegada seqela incapacitante, assim como no demonstrado, minimamente, que o genitor possua condies financeiras para o pensionamento postulado, o juzo de improcedncia se impe. Indenizao por abalo moral. A paternidade pressupe a efetiva manifestao socioafetiva de convivncia, amor e respeito entre pai e filho, no podendo ser quantificada, em sede indenizatria, como reparao de danos extrapatrimoniais, salvo raras situaes, do que no cuidam os autos. A lei prev obrigaes do pai ao filho, como prestar-lhe alimentos ou exercitar sua guarda, sob pena de perda do poder familiar, situaes que no se enquadram, em regra, dentre as obrigaes civis de cunho indenizatrio por prtica de ato ilcito. - Afastamento entre pai e filho que no se mostra capaz, por si s, de ensejar reparao na forma do art. 186 do CPC, que reclama a presena dos pressupostos da responsabilidade civil, ausentes no caso concreto (TJRS - Apelao Cvel n 70024351322 - Rel. Des. Andr Luiz Planella Villarinho - DJ de 26.11.2008).

O vnculo familiar que liga pai e filho, como cedio, decorre da convivncia diria, da confiana, da
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

95

TJMG - Jurisprudncia Cvel

proximidade, sendo que, a meu sentir, reiterada vnia, de nada adiantaria se proferir uma deciso diferente da prolatada neste feito, pois a mesma, de forma alguma, ir alterar o distanciamento que j existe entre o ora apelado e a ora apelante. Seria extrema demagogia acreditar que o Poder Judicirio pudesse, atravs de uma deciso, obrigar algum a amar ou a manter um relacionamento afetivo com algum que assim no deseja. Deferir o pedido formulado pela menor, ora apelante, condenando o seu genitor a indeniz-la, por no lhe ter concedido afeto, em nada contribuir para construir o relacionamento at hoje inexistente; pelo contrrio, estabelecer a indenizao pleiteada s far com que seja construda mais uma barreira entre pai e filha, impedindo, at mesmo, quem sabe, uma possvel aproximao entre as partes. Insta destacar que os deveres dos pais para com os filhos so, basicamente, de ordem material e afetiva, sendo que o descumprimento da ordem material acarreta, por consequncia, a propositura de ao de alimentos, quando a prestao no ocorrer de forma voluntria, e atravs da execuo de alimentos, quando estes, se fixados judicialmente, no estiverem sendo devidamente prestados. Quanto ordem afetiva, a nica consequncia legal prevista, quando no for a mesma observada, ou seja, quando houver abandono afetivo, ser a perda do poder familiar, no sendo o caso a se aplicar nos autos. Confirma-se, pois, a bem-lanada sentena. Com tais expendimentos, rogando vnia, nego provimento ao apelo. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MANUEL SARAMAGO e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

integralmente sua remunerao, sob pena de ferir a garantia constitucional da presuno de inocncia, inerente ao Estado de Direito. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.08.133719-8 8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Wilmar Lopes Sobral; 2) Estado de Minas Gerais - Apelados: Estado de Minas Gerais, Wilmar Lopes Sobral - Relatora: DES. MARIA ELZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 2 de setembro de 2010. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA ELZA - Trata-se de ao ordinria ajuizada por Wilmar Lopes Sobral contra o Estado de Minas Gerais, pleiteando o restabelecimento do pagamento de seus vencimentos integrais, assim como o pagamento das diferenas pretritas, pagas em valor inferior ao que entende devido. A sentena de f. 160/164-TJ julgou procedente o pedido inicial, para
condenar o Estado de Minas Gerais devoluo dos descontos efetuados nos vencimentos do autor, procedidos estes com base no 1 do art. 79 da Lei 869/52, desde julho de 2008 at o momento do efetivo cumprimento da liminar.

...

Servidor pblico - Afastamento - Denncia por crime funcional - Vencimentos - Desconto Impossibilidade - Princpio da presuno de inocncia - Violao - Art. 5, LVII, da Constituio Federal
Ementa: Constitucional. Administrativo. Servidor pblico afastado. Denncia por crime funcional. Desconto em seus vencimentos. Impossibilidade. Violao ao princpio da presuno de inocncia. Manter a sentena. - A todo servidor pblico, mesmo que denunciado por crime funcional, impe-se garantir o direito de perceber
96
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Sobre tais valores, determinou a incidncia de correo monetria e juros de mora de 0,5% (meio por cento) ao ms, a contar da citao vlida. Honorrios advocatcios de sucumbncia no valor de R$ 700,00 (setecentos reais). Sujeitou a deciso ao reexame necessrio. Inconformado, Wilmar Lopes Sobral apela para este Tribunal s f. 165/171-TJ aduzindo, em suma, a no observncia do disposto no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil na fixao dos honorrios advocatcios de sucumbncia. Pugna, assim, pelo provimento do recurso de apelao para que sejam majorados os honorrios fixados pelo Juzo a quo. Por seu turno, o Estado de Minas Gerais apela para este Tribunal s f. 180/186-TJ, alegando, em suma, que,

Art. 79. O funcionrio preso por crime comum ou denunciado por crime funcional ou, ainda, condenado por crime inafianvel em processo no qual no haja pronncia ser afastado do exerccio at deciso final passada em julgado. 1 Nos casos previstos neste artigo, o funcionrio perder, durante o tempo do afastamento, um tero do vencimento ou remunerao, com direito diferena, se absolvido. 2 No caso de condenao, e se esta no for de natureza que determine a demisso, ser o funcionrio afastado, na forma deste artigo, a partir da deciso definitiva, at o cumprimento total da pena, com direito, apenas, a um tero do vencimento ou remunerao.

Dessarte, tem-se que o desconto realizado pela Administrao possui previso legal, conforme norma supra. Cedio que a Administrao Pblica deve pautar suas atividades em plena obedincia aos ditames constitucionais e legais, no podendo a mesma exacerbar suas atribuies. Todavia, vedado Administrao, ainda que comprove a existncia da previso em lei, desrespeitar os direitos e a as garantias constitucionalmente asseguradas a todos os cidados. Nesse prisma, dispe a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, em seu art. 5, inciso LVII, que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. No caso em epgrafe, tem-se que o apelado esteve preso, acusado da prtica de crime, sem que, todavia, tenha sido prolatada a sentena do referido processo sequer em primeira instncia, no havendo que se cogitar, portanto, de sentena penal condenatria com trnsito em julgado.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

97

TJMG - Jurisprudncia Cvel

nos termos do disposto no art. 79 da Lei Estadual n 869/52, o servidor denunciado por crime funcional, afastado das funes, dever ter uma reduo em seus vencimentos no montante de um tero. Ademais, aduz que a atitude estatal se deu em pleno atendimento ao princpio da legalidade, sendo desnecessria a instaurao de prvio processo administrativo. Pugna, assim, pelo provimento do recurso de apelao. Contrarrazes de apelao de f. 187/189-TJ e 199/212-TJ. Esse o breve relato do necessrio, passa-se a decidir. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos para sua admissibilidade, conhece-se do reexame necessrio e dos recursos voluntrios interpostos. Segundo o relatado, aduz o requerido que os descontos realizados nos vencimentos do requerente possuem amparo legal, sendo que a atitude da Administrao se deu em pleno atendimento ao princpio da legalidade. Sobre o tema, dispe o art. 79 do Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado de Minas Gerais, qual seja a Lei Estadual 869/52:

Nesses termos, tem-se que a Administrao, ao efetuar os descontos, em ltima instncia, estaria considerando o requerente culpado, sem que o Poder Judicirio tenha decidido sobre o caso, aps o imprescindvel contraditrio e a ampla defesa. No mesmo diapaso, o recente posicionamento do Supremo Tribunal Federal:
Ementa: Habeas corpus. Inconstitucionalidade da chamada execuo antecipada da pena. Art. 5, LVII, da Constituio do Brasil. Dignidade da pessoa humana. Art. 1, III, da Constituio do Brasil. 1. O art. 637 do CPP estabelece que [o] recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo, e, uma vez arrazoados pelo recorrido os autos do traslado, os originais baixaro primeira instncia para a execuo da sentena. A Lei de Execuo Penal condicionou a execuo da pena privativa de liberdade ao trnsito em julgado da sentena condenatria. A Constituio do Brasil de 1988 definiu, em seu art. 5, inciso LVII, que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. 2. Da que os preceitos veiculados pela Lei n 7.210/84, alm de adequados ordem constitucional vigente, sobrepem-se, temporal e materialmente, ao disposto no art. 637 do CPP . 3. A priso antes do trnsito em julgado da condenao somente pode ser decretada a ttulo cautelar. 4. A ampla defesa, no se pode visualiz-la de modo restrito. Engloba todas as fases processuais, inclusive as recursais de natureza extraordinria. Por isso, a execuo da sentena, aps o julgamento do recurso de apelao, significa, tambm, restrio do direito de defesa, caracterizando desequilbrio entre a pretenso estatal de aplicar a pena e o direito do acusado de elidir essa pretenso. 5. Priso temporria, restrio dos efeitos da interposio de recursos em matria penal e punio exemplar, sem qualquer contemplao, nos crimes hediondos, exprimem muito bem o sentimento que Evandro Lins sintetizou na seguinte assertiva: Na realidade, quem est desejando punir demais, no fundo, no fundo, est querendo fazer o mal, se equipara um pouco ao prprio delinqente. 6. A antecipao da execuo penal, ademais, incompatvel com o texto da Constituio, apenas poderia ser justificada em nome da convenincia dos magistrados - no do processo penal. A prestigiar-se o princpio constitucional, dizem, os tribunais [leia-se STJ e STF] sero inundados por recursos especiais e extraordinrios e subseqentes agravos e embargos, alm do que ningum mais ser preso. Eis o que poderia ser apontado como incitao jurisprudncia defensiva, que, no extremo, reduz a amplitude ou mesmo amputa garantias constitucionais. A comodidade, a melhor operacionalidade de funcionamento do STF no pode ser lograda a esse preo. 7. No RE 482.006, Relator o Ministro Lewandowski, quando foi debatida a constitucionalidade de preceito de lei estadual mineira, que impe a reduo de vencimentos de servidores pblicos afastados de suas funes por responderem a processo penal, em razo da suposta prtica de crime funcional (art. 2 da Lei n 2.364/61, que deu nova redao Lei n 869/52), o STF afirmou, por unanimidade, que o preceito implica flagrante violao do disposto no inciso LVII do art. 5 da Constituio do Brasil. Isso porque - disse o Relator - a se admitir a reduo da remunerao dos servidores em tais hipteses, estar-se-ia validando verdadeira

antecipao de pena, sem que esta tenha sido precedida do devido processo legal, e antes mesmo de qualquer condenao, nada importando que haja previso de devoluo das diferenas, em caso de absolvio. Da por que a Corte decidiu, por unanimidade, sonoramente, no sentido do no recebimento do preceito da lei estadual pela Constituio de 1988, afirmando, de modo unnime, a impossibilidade de antecipao de qualquer efeito afeto propriedade anteriormente ao seu trnsito em julgado. A Corte, que vigorosamente prestigia o disposto no preceito constitucional, em nome da garantia da propriedade, no a deve negar quando se trate da garantia da liberdade, mesmo porque a propriedade tem mais a ver com as elites; a ameaa s liberdades alcana de modo efetivo as classes subalternas. 8. Nas democracias, mesmo os criminosos so sujeitos de direitos. No perdem essa qualidade, para se transformarem em objetos processuais. So pessoas, inseridas entre aquelas beneficiadas pela afirmao constitucional da sua dignidade (art. 1, III, da Constituio do Brasil). inadmissvel a sua excluso social, sem que sejam consideradas, em quaisquer circunstncias, as singularidades de cada infrao penal, o que somente se pode apurar plenamente quando transitada em julgado a condenao de cada qual. Ordem concedida (HC 94408/MG - Rel. Min. Eros Grau - 2 Turma - j. em 10.02.2009 - DJe de 26.03.2009).

visto implicar vedado exame de normas infraconstitucionais em sede de RE. IV - Recurso extraordinrio conhecido em parte e, na parte conhecida, improvido (RE 482006/MG - Rel. Min. Ricardo Lewandowski - Tribunal Pleno - j. em 07.11.2007 - DJe de 13.12.2007).

Ademais, os citados descontos, alm de afrontarem o princpio da presuno de inocncia, desrespeitam tambm o princpio da irredutibilidade de vencimentos, previsto no art. 37, inciso XV. Outro no o entendimento adotado por este egrgio Tribunal, quando do julgamento de casos anlogos:
Constitucional e administrativo. Servidor. Crime funcional. Denncia. Vencimentos. Descontos. Art. 79, 1, da Lei n 869/52. Inconstitucionalidade. A norma do art. 79, 1, da Lei Estadual n 869/52, dispositivo que prev o desconto de 1/3 dos vencimentos de servidor pblico denunciado pela prtica de crime funcional, no foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988, tendo em vista que aquele dispositivo contraria o princpio da presuno de inocncia, o do devido processo legal e o do contraditrio, todos previstos na norma do art. 5, incisos LVII, LIV e LV, respectivamente, de nossa Carta Magna, bem como o da irredutibilidade de vencimentos, consagrado na norma do art. 37, inciso XV, do mesmo diploma. V.v. (1.0106.05.0198808/001 - Rel. Des. Maurcio Barros - j. em 21.08.2007 - DJ de 02.10.2007). Constitucional e administrativo. Mandado de segurana. Desconto de 1/3 no vencimento do servidor pblico afastado em razo de denncia por crime funcional. Violao ao princpio da presuno de inocncia. Manuteno integral da remunerao, inclusive da GEPI. Irredutibilidade de vencimentos. Concesso da segurana. Inteligncia do art. 2 da Lei n 2.364/1961, arts. 5, LVII, e 37, XV, ambos da Constituio Federal de 1988. garantido ao servidor pblico denunciado por crime funcional o percebimento integral da sua remunerao, inclusive a parcela referente GEPI, sob pena de antecipao do cumprimento da pena, o que fere frontalmente o princpio da presuno de inocncia (1.0000.04.411821-4/000 - Rel. Des. Dorival Guimares Pereira - j. em 16.02.2005 - DJ de 04.03.2005). Mandado de segurana. Servidor processado. Afastamento. Irredutibilidade de vencimentos. Princpio da inocncia. Art. 5, LVII, da CF. Precedentes do Superior Tribunal de Justia. O art. 79, 1, da Lei Estadual n 869/52, com a redao conferida pela Lei n 2.364/61, ao prever a reduo dos vencimentos do servidor no perodo do afastamento, est a colidir com o princpio da inocncia, insculpido no art. 5, LVII, da CF, porquanto prev aplicao de uma penalidade ao servidor que est sendo processado, mas que ainda no foi condenado. Indevida se afigura a reduo dos vencimentos de servidor afastado em virtude de denncia por prtica de crime, no podendo sequer ser excluda a vantagem vinculada ao efetivo exerccio, como aquela atrelada produtividade fiscal, na medida em que o servidor fora afastado por convenincia da Administrao. (1.0000.05.4179403/000 - Rel. Des. Silas Vieira - j. em 15.03.2006 - DJ de 19.04.2006).

No obstante haver previso legal para a realizao dos descontos, a legislao que a prev, conforme anteriormente citado, data do ano de 1952, portanto, muitos anos antes da promulgao da atual Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Dessa feita, latente que a norma, ao menos no que diz respeito aos descontos, no foi recepcionada pela atual Constituio da Repblica, visto que a ltima, no rol de direitos e garantias individuais, bloco dotado de imutabilidade, por ser considerada clusula ptrea, prev que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Cumpre destacar, nesse ponto, que o no recepcionamento da norma posicionamento j ratificado pelo Pleno do Supremo Tribunal Federal, conforme se extrai do julgamento do Recurso Extraordinrio 482.006, de relatoria do Ministro Ricardo Lewandowski:
Ementa: Art. 2 da Lei Estadual 2.364/61 do Estado de Minas Gerais, que deu nova redao Lei Estadual 869/52, autorizando a reduo de vencimentos de servidores pblicos processados criminalmente. Dispositivo no-recepcionado pela Constituio de 1988. Afronta aos princpios da presuno de inocncia e da irredutibilidade de vencimentos. Recurso improvido. I - A reduo de vencimentos de servidores pblicos processados criminalmente colide com o disposto nos arts. 5, LVII, e 37, XV, da Constituio, que abrigam, respectivamente, os princpios da presuno de inocncia e da irredutibilidade de vencimentos. II - Norma estadual no-recepcionada pela atual Carta Magna, sendo irrelevante a previso que nela se contm de devoluo dos valores descontados em caso de absolvio. III - Impossibilidade de pronunciamento desta Corte sobre a reteno da Gratificao de Estmulo Produo Individual - GEPI, cuja natureza no foi discutida pelo tribunal a quo,
98
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Ementa: Busca e apreenso. Pedido procedente. Restituio das parcelas pagas antes da venda do bem. Impossibilidade. - No se pode exigir do credor fiducirio a devoluo das parcelas j pagas pelo devedor antes da venda do bem apreendido e da apurao de eventual saldo, uma vez que a sistemtica da ao de busca e apreenso aquela prevista no art. 2, caput, do DL 911/69. APELAO CVEL N 1.0027.09.181636-6 6/001 Comarca de Betim - Apelante: BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento - Apelado: Gilson de Souza Ramos - Relator: DES. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 25 de agosto de 2010. - Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas DES. BATISTA DE ABREU - BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento ajuizou ao de busca e apreenso em face de Gilson de Souza Ramos, alegando que firmaram contrato para financiamento de veculo, em 07.07.2008, com garantia de alienao fiduciria, da motocicleta Honda CG 150 Titan-ESD, placa HHO-1696. Ocorre que o devedor no cumpriu com a obrigao de pagamento assumida, deixando de pagar as prestaes vencidas em 07.11.2008 a 07.01.2009, cujo total do dbito de R$ 7.770,45. Assim, requereu a concesso de liminar de busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente e, ao final,
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Art. 20. A sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios advocatcios. Essa verba honorria ser devida, tambm, nos casos em que o advogado funcionar em causa prpria. [...] 3 Os honorrios advocatcios sero fixados entre o mnimo de 10% (dez por cento) e o mximo de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao, atendidos: a) o grau de zelo do profissional; b) o lugar da prestao de servio; c) a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para seu servio. 4 Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b, e c do pargrafo anterior.

Dessa forma, considerado o grau trabalho do advogado e a natureza e importncia da presente, e o critrio adotado por esta Relatora no julgamento de casos anlogos, mormente considerando-se que a matria aqui posta, como visto acima, j restou pacificada no Supremo Tribunal Federal, prudente a manuteno do valor fixado pelo Juzo a quo, qual seja R$ 700,00 (setecentos reais). Diante de todo o exposto, com respaldo no princpio do livre convencimento motivado (art. 131 do Cdigo de Processo Civil), e no princpio constitucional da obrigatoriedade da fundamentao dos atos jurisdicionais (art. 93, inciso IX, da Constituio do Brasil), em reexame necessrio, mantm-se o entendimento da sentena de f. 160/164-TJ. Prejudicado o recurso voluntrio interposto. Custas, ex lege.

99

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Dessa maneira, irretocvel a deciso primeva que julgou procedente o pedido inicial, inclusive no que tange ao pedido de restituio das parcelas indevidamente descontadas, observada a prescrio quinquenal, acrescidas de correo monetria e juros de mora no percentual de 0,5% (meio por cento) ao ms, a contar da citao vlida, nos termos do disposto no art. 1-F da Lei Federal n 9.494/97, antes da redao conferida pela Lei Federal n 11.960/09, dada a natureza material da norma em comento, assim como a data do ajuizamento da presente demanda. Por fim, cumpre esclarecer que o sistema que rege a fixao dos honorrios advocatcios se fundamenta nos princpios da sucumbncia e da causalidade, sendo que o Cdigo de Processo Civil, art. 20 e pargrafos, estabelece critrios para tal alvitre. Nesse sentido, o art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil enumera hipteses dentro das quais os honorrios de sucumbncia sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b, e c do 3. Eis o teor dos dispositivos:

Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES MANUEL SARAMAGO e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

...

Busca e apreenso em alienao fiduciria Procedncia - Restituio das parcelas pagas anteriormente venda do bem em hasta pblica - Impossibilidade

que seja julgada procedente a ao, confirmando-se a propriedade e posse do bem nas mos da autora. Pedido de liminar deferido na f. 18, sendo que, efetivada a busca e apreenso, o bem foi depositado em mos da financeira autora (f. 20). O ru, citado, no se manifestou nos autos (f. 21). A sentena de f. 25/28, face revelia do ru, julgou procedente o pedido inicial, para consolidar a propriedade e a posse plena e exclusiva do veculo descrito na inicial, nas mos do autor, devendo este restituir ao ru o saldo j pago, acrescido de correo monetria, aplicados os ndices da tabela da eg. Corregedoria de Justia, e juros de 0,5% ao ms, mediante depsito nestes autos, com fulcro no disposto nos arts. 904 e 905 do CPC, ensejando os embargos de declarao de f. 29/30, pela autora, que foram rejeitados nas f. 31. Recurso de apelao nas f. 33/37, pugnando a autora pela reforma parcial da sentena, alegando, em sntese, que, em se tratando de contrato de alienao fiduciria em garantia, no se pode cogitar de devoluo das parcelas pagas antes da venda extrajudicial do bem, consoante o disposto no art. 2 do DecretoLei n 911/69. Sustenta que a restituio do saldo apurado, acaso existente, somente poder ocorrer aps a realizao da venda do bem apreendido pelo proprietrio fiducirio e o consequente pagamento de seu crdito e demais despesas decorrentes. Sem contrarrazes. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. E, em sendo conhecido, tenho que est a merecer o devido provimento, data venia. que, no que diz respeito devoluo das parcelas j pagas, conforme j tive oportunidade de me manifestar em outros feitos assemelhados a este, o DecretoLei 911/69, recentemente alterado em parte pela Lei n 10.931/2004, prev sistemtica prpria para o procedimento de busca e apreenso, estabelecendo, em seu art. 2, caput, que:
No caso de inadimplemento ou mora nas obrigaes contratuais garantidas mediante alienao fiduciria, o proprietrio fiducirio ou credor poder vender a coisa a terceiros, independentemente de leilo, hasta pblica, avaliao prvia ou qualquer outra medida judicial ou extrajudicial, salvo disposio expressa em contrrio prevista no contrato, devendo aplicar o preo da venda no pagamento de seu crdito e das despesas decorrentes e entregar ao devedor o saldo apurado, se houver.

Dessa forma, dou provimento ao recurso para, reformando em parte a r. sentena, determinar que, aps a venda do bem objeto da ao, seja restitudo ao apelado o saldo credor que eventualmente for apurado, nos termos do art. 2 do Decreto-Lei 911/69. Custas recursais, pelo apelado. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA e OTVIO PORTES. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Plano de sade - Obesidade mrbida Continuao do procedimento - Interveno cirrgica - Finalidade reparadora - Cobertura No excluso
Ementa: Plano de sade. Continuao do procedimento de obesidade mrbida. Interveno cirrgica. Finalidade reparadora. Cobertura. No excluso. Sentena mantida. - Existindo comprovao dos excessos de pele e gordura na paciente, resultante do ps-operatrio da cirurgia de obesidade mrbida, bem como a necessidade de nova interveno no intuito de complementar o tratamento, deve o plano de sade ser compelido a custear os gastos advindos do procedimento, por se tratar de continuao da cirurgia para reduo gstrica (gastroplastia), desprovido de carter esttico. APELAO CVEL N 1.0672.06.190994-7 7/002 Comarca de Sete Lagoas - Apelante: Unimed Sete Lagoas - Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. Apelada: Elaine Clea Campos Valadares - Relator: DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de julho de 2010. - Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Pressupostos presentes. Conheo do recurso.

Portanto, tendo a sentena consolidado a posse do bem efetivamente em mos do credor, dever este vend-lo, destinando ao devedor saldo eventualmente apurado, no havendo que se falar em devoluo dos valores pagos, ao apelado, antes que se proceda venda do bem e se apure eventual saldo a seu favor. Ademais, cuida-se de ru revel que, citado, nem sequer se manifestou nos autos, tampouco visando restituio dos valores por ele j quitados.
100
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Contra uma sentena que, na Comarca de Sete Lagoas - 3 Vara Cvel, julgou procedente o pedido inicial, declarando o direito da autora de ver custeadas pela requerida as despesas necessrias para a realizao do ato cirrgico, surge o presente apelo interposto pela Unimed Sete Lagoas - Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. Pretendendo reforma, alega que esto excludas da cobertura obrigatria as cirurgias realizadas com fins estticos, sendo este o caso dos autos, bem como arguindo que o contrato pactuado exclui a cobertura pretendida, no se tratando de clusula abusiva, mas restritiva de obrigaes da contratada. Segundo se infere dos autos, a autora era portadora da doena denominada obesidade mrbida e, por essa razo, fora submetida a tratamento cirrgico com cobertura da empresa apelante, realizado por mdico do seu quadro de credenciados. Ocorre que, posteriormente interveno, foi verificado na paciente um quadro excessivo de pele e gordura aparentes, resultantes da prpria consequncia advinda do ps-operatrio. Tal situao deu ensejo ora recorrida de pleitear uma nova interveno cirrgica, no intuito de reparar as sequelas provenientes do procedimento de reduo de peso, razo pela qual, diante da recusa por parte do plano de sade, obrigou a consumidora a promover a presente ao declaratria, visando declarao judicial para que a r custeasse as despesas mdico-hospitalares. A meu ver, o paciente, aps ser submetido operao de reduo de estmago por sofrer de obesidade mrbida, necessita de reparos suplementares, tais como a interveno pleiteada, no se podendo atribuir mesma o carter exclusivamente esttico. Verdadeiramente, inevitvel a realizao do procedimento pleiteado decorrente da reduo gstrica, em que se pretende obter alvio na flacidez cutnea excessiva e generalizada, no podendo, como dito, ser considerados estticos, mas reparadores e, em muitos casos, indispensveis; portanto, desmerecem ser excludos da cobertura securitria. No mesmo sentido, encontra-se a Jurisprudncia deste Tribunal:
Ao ordinria de cobrana. Seguro de sade. Gastroplastia (reduo de estmago). Retirada de excesso de pele. Interveno cirrgica reparadora. Sentena mantida. Considerando que a cirurgia para retirada do excesso de pele, com ntido carter reparador, constitui parte integrante do tratamento mdico decorrente da gastroplastia (reduo do estmago), objeto de cobertura contratual, imperiosa a confirmao da sentena que condenou a seguradora apelada ao ressarcimento das despesas mdicas efetuadas pelo segurado (TJMG - 17 Cmara Cvel - Apelao n 1.0024.05.801659-3/001 - Relator: Des. Lucas Pereira). Apelao. Contrato de plano de sade. Realizao de cirurgia plstica com finalidade no esttica. Clusula de excluso. Inaplicabilidade.

- A excluso de cobertura de cirurgia plstica no pode justificar o no pagamento de cirurgia dessa natureza quando realizada com finalidade no esttica, mormente quando adotada para trazer maior segurana ao procedimento cirrgico a que submetido o segurado para tratamento mdico coberto pelo contrato. - invivel admitir-se a no cobertura de procedimento cuja no utilizao traz risco de vida para o paciente, por ofender a boa-f que deve nortear todo o pacto (TJMG - 14 Cmara Cvel - Apelao n 2.0000.00.517687-8/000 Relator: Des. Ddimo Inocncio de Paula).

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CLUDIA MAIA e NICOLAU MASSELLI. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...

Execuo - Penhora - Gado - Recusa injustificvel do executado em ser o depositrio Impossibilidade de nomeao - Magistrado Deciso - Art. 666 do CPC
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de execuo. Penhora. Gado. Recusa do executado de ser o depositrio. Sem justificativa. Impossibilidade de nomeao. Magistrado a quo deve decidir. Recurso no provido. - No h como obrigar o executado a ser depositrio dos bens penhorados por falta de previso legal. - No h na legislao ptria imposio de obrigaes seno em virtude de lei, e cargo de depositrio fiel um munus que no se impe, de tal forma que, se o devedor se recusa a s-lo, arcar com os custos oriundos da nomeao de terceiros, inclusive da remoo, se necessrio. - Existindo recusa por parte do executado sem motivo justificado em assinar o termo de depositrio dos bens penhorados, caber ao magistrado decidir quem ficar com o encargo, de livre vontade. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0701.07.194587-0 0/001 - Comarca de Uberaba Agravante: Mamoneira Agropastoril Ltda. - Agravada: Kaue Agropastoril Ltda. - Relator: DES. NICOLAU MASSELLI
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

101

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Por derradeiro, o equilbrio financeiro contratual existe, data venia, na medida em que o pagamento mensal recolhido de todos aqueles que aderiram ao plano de sade, e nem todos os associados adoecem, fator este que contribui para a lucratividade da apelante, devendo ela arcar com os riscos de seu negcio. Com o exposto, nego provimento apelao. Custas do recurso, pela apelante.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de setembro de 2010. - Nicolau Masselli - Relator. Notas taquigrficas DES. NICOLAU MASSELLI - Conheo do recurso, porquanto presentes os requisitos de sua admissibilidade. Trata-se de agravo de instrumento com pedido de atribuio de efeito suspensivo ativo proposto por Mamoneira Agropastoril Ltda., em face da douta deciso de primeiro grau, proferida nos autos da ao de execuo, em fase de cumprimento de sentena, proposto em face de Kaue Agropastoril Ltda., ora agravada, em que o Magistrado a quo, em seu despacho, indeferiu a nomeao do executado como depositrio dos bens encontrados para penhora. Alega a agravante que possui um crdito com a agravada, em razo de devoluo de um cheque, por falta de fundos, no valor de R$ 49.282,00, datado de 11.10.2005. Aduz que foram encontrados bens do devedor passveis de penhora. Entretanto, este devedor se negou a atuar como depositrio dos mesmos. Nesse sentido, o Juiz primevo entendeu que no h previso legal para nomeao obrigatria do executado como depositrio dos bens. Sustenta que a penhora no se concretizou por ato atentatrio da agravada dignidade da Justia, tendo em vista que os bens encontrados (gado) tiverem de ser removidos e depositados, o que far com que o custeio seja alto, fator este que tornar frustrada a penhora. Requer a reforma da deciso para que o executado seja nomeado depositrio do gado, sendo concretizada a penhora e a avaliao do mesmo. Em despacho inicial, foi indeferido o efeito ativo. O ilustre Magistrado a quo prestou as informaes, declarando que indeferiu o pedido quanto nomeao obrigatria do executado como depositrio dos bens por falta de previso legal. Houve a dispensa de apresentao de contraminuta. Passo a analisar as razes recursais. A controvrsia restringe-se possibilidade de nomeao do executado como depositrio dos bens penhorados.
102
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Ressalta-se, inicialmente, que o ato de penhora deve incidir em tantos bens quantos bastam para o pagamento do principal atualizado. Ensina-nos o ilustre mestre Cndido Rangel Dinamarco, em seu manual Instituies de direito processual civil, So Paulo: Editora Malheiros, 2004, v. 4, p. 521, que:
Penhora o ato pelo qual se especifica o bem que ir responder pela execuo. De todos os bens que respondem pelas obrigaes do executado, um escolhido e separado dos demais, ficando a partir de ento afetado execuo forada, ou seja, comprometido com uma futura expropriao a ser feita com o objetivo de satisfazer o direito do exeqente; penhorar , portando, predispor determinado bem futura expropriao no processo executivo.

Ocorre que, no presente caso, a penhora iria ocorrer no gado do executado, quando este se recusou a assumir o munus de ser o depositrio, conforme se observa na certido de f. 174. O ilustre Juiz, com absoluto acerto, indeferiu a nomeao obrigatria do executado. Nesse diapaso, de se ver que no assiste razo agravante, pois, no caso em questo, no h como obrigar o executado a ser depositrio dos bens penhorados, por absoluta falta de previso legal. Ora, se inexiste justificativa plausvel para a recusa do executado em assinar o termo de depositrio dos bens penhorados, o art. 666 do Cdigo de Processo Civil estabelece normas para a soluo. A propsito, veja a seguinte ementa de acrdo colacionada pelo saudoso processualista, mestre Theotonio Negro, retirado da Revista dos Tribunais 726/402, a respeito do art. 666 do CPC. Diz o mestre:
Art. 666: 21. A regra do art. 666 do CPC no absoluta, ficando ao prudente arbtrio do magistrado, como presidente do processo, decidir quem dever ficar na posse do bem penhorado.

Assim, existindo recusa por parte do executado, sem motivo justificado, em assinar o termo de depositrio dos bens penhorados, caber ao magistrado decidir quem ficar com o encargo de depositrio do referido bem penhorado. Alis, sobre essa questo, nosso Tribunal de Justia j se manifestou, conforme podemos observar no julgamento da Apelao Civil n 1.0209.98.005707-6/001, levado a efeito em 13.03.2007, por uma das Cmaras Cveis deste Sodalcio, tendo como Relator o insigne Desembargador Alberto Vilas Boas. Diz o ilustre Magistrado:
Processo civil. Ao de execuo. Penhora. Recusa injustificada por parte dos executados em assinar o respectivo termo

como depositrios. Nulidade da constrio. No configurao. - A recusa dos devedores em assinar o termo de penhora na condio de fiis depositrios no acarreta a anulao do ato, tratando-se de irregularidade sanvel. - Hiptese em que, no aceitando as partes a assuno de tal encargo, deve o magistrado se pautar pelo que determina o art. 666, CPC. - Agravo provido.

- No caso, a hipossuficincia do agravante restou comprovada, motivo pelo qual deve ser recebida a apelao, sem o pagamento das custas. Agravo provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0433.08.246978-7 7/001 - Comarca de Montes Claros - Agravante: Renato Flix dos Santos - Agravado: Armnio Veloso Neto - Relator: DES. JOS MARCOS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Sebastio Pereira de Souza, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 15 de setembro de 2010. - Jos Marcos Vieira - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS MARCOS VIEIRA - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Renato Flix dos Santos, nos autos da ao de repetio de indbito cominada com indenizao por danos morais movida em desfavor de Armnio Veloso Neto, em face da deciso que deixou de receber o recurso de apelao interposto pelo agravante, por falta de preparo. Ao que se v dos autos, o pedido de justia gratuita havia sido deferido (f. 57-TJ), e, na sentena, o Juzo a quo julgou improcedentes os pedidos e condenou o agravante ao pagamento de custas e honorrios. Na apelao, a parte impugnou os fundamentos do decisum e pleiteou a concesso do benefcio em segundo grau de jurisdio. O pedido de efeito suspensivo foi deferido, f. 84-TJ. Intimado, o agravado no apresentou contraminuta. Conheo do recurso, ainda que ausente o preparo, pois a assistncia judiciria a matria do recurso. Tenho, portanto, por presentes os pressupostos de admissibilidade recursal. O autor, ora agravante, ajuizou ao de repetio de indbito c/c indenizao por danos morais, requerendo o benefcio da assistncia judiciria, concedido f. 57-TJ. Em seguida, a ao foi julgada extinta pelo Juzo a quo (f. 60/62-TJ), com resoluo do mrito, nos seguintes termos:
Acolho a preliminar para afastar da lide a denunciada, julgando extinto o processo em relao a ela, com fincas no art. 267, inciso VI, segunda figura, do CPC, por ilegitimiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Evocando a mxima jurdica de que ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer algo, seno em virtude de lei, e inexistindo dispositivo legal que obriga o executado ao exerccio do cargo de depositrio dos bens penhorados, no pode a Justia compeli-lo a tal encargo. Assim, improcedente a pretenso da agravante, na espcie. Com esses adminculos, nego provimento ao agravo, dado o acerto obrado pelo decisum primevo. como voto. DES. CLUDIA MAIA - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...

Repetio de indbito - Extino do processo Apelao - Ausncia de preparo - Justia gratuita - Negativa de seguimento ao recurso Impossibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de repetio de indbito. Indenizao por danos morais. Processo extinto. Apelao. Negativa de seguimento. Ausncia de preparo. Justia gratuita. Existncia de prova. Recurso provido. - Quando a concesso do benefcio a matria do recurso, sua desero no pode ser declarada de imediato.

103

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Dessa forma, entendendo que, se a parte recusa-se a assumir o munus e, consequentemente, nega-se a apor sua assinatura nos autos de penhora, indene de dvidas que no h depositrio fiel e, inexistindo depositrio, no h que se falar em penhora, cabendo ao magistrado decidir a quem impor o munus, arcando o devedor com as consequncias oriundas daquela nomeao. Com o exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso em todos os seus termos. Custas recursais, ex lege. como voto.

dade passiva, condenando a denunciante no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios em favor do advogado da denunciada, verba esta que fixo em R$ 500,00 (quinhentos reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC, e julgo improcedentes os pedidos, com fincas no art. 269, inciso I, segunda figura, do CPC, para julgar extinto o processo, com resoluo do mrito, determinando seu arquivamento e baixa, condenando o autor no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, verba esta que tambm fixo em R$ 500,00 (quinhentos reais), nos exatos termos do citado art. 20, 4, do CPC, por ser a causa de pequeno valor.

Ao de cobrana - Plano de sade Atendimento de urgncia - Recusa - Carncia Lei 9.656/98 - Contrato particular de consumo Estado de perigo - Clusula suspensiva Responsabilidade subsidiria
Ementa: Ao de cobrana. Seguro sade. Atendimento de urgncia. Recusa. Carncia. Inteligncia da Lei 9.656 / 98. Contrato particular. Estado de perigo. Clusula suspensiva. Responsabilidade subsidiria. - Afigura-se legal o prazo de carncia em contratos de seguro-sade, todavia tal condio no subsiste em casos de emergncia, como informado que padecia de infeco urinria (art. 35-C da Lei 9.656/98). - Configura-se o estado de perigo, quando algum, premido pela necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa (art. 156 do CC). - A responsabilidade pelas despesas hospitalares subsidiria entre o paciente e o plano de assistncia mdica, obrigando o hospital a proceder primeiramente cobrana junto instituio gestora do plano, para ento, somente aps este passo e caso no obtenha xito, adquirir o direito de pleitear as quantias junto aos segurados. Recurso provido. APELAO CVEL N 1.0024.08.249543-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Misael de Oliveira Jnior e outro - Apelado: Hospital Maternidade Santa Rita S.A. - Relator: DES. PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 13 de julho de 2010. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. PEREIRA DA SILVA - Recurso de apelao, interposto por Misael de Oliveira Jnior e Anglica Fernanda Alves de Oliveira, contra a sentena proferida pelo MM. Juiz da 20 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, nos autos da ao de cobrana ajuizada por Hospital e Maternidade Santa Rita S.A.

O autor apelou, deixando de realizar o preparo, pois a gratuidade da justia era discutida naquele recurso. Ainda assim, o Magistrado de origem deixou de receber o recurso, por ausncia de preparo, f. 73-TJ. Inconformado, o autor interpe o presente recurso. Compulsando os autos deste agravo de instrumento, entendo que merece reforma a deciso recorrida. Tenho entendimento de que, quando a concesso do benefcio matria do recurso, sua desero no pode ser decretada de imediato. Em outras palavras, no se pode julgar deserto o recurso, na hiptese em que a concesso do benefcio da assistncia judiciria compreende o mrito recursal. Ademais, no caso, verifico que o benefcio da justia gratuita j havia sido concedido pelo Juiz a quo f. 57-TJ, razo pela qual a condenao do autor ao pagamento das custas no merece respaldo. Ocorre que o MM. Juiz no revogou a deciso na qual concedeu a benesse, fazendo com que a autora agravante esteja, de fato, litigando sob o plio da justia gratuita. Por esse motivo, tambm no vejo razo em negar seguimento apelao interposta pelo autor, por falta de preparo, uma vez que o prprio Juiz j havia deferido a gratuidade judiciria. Nesse sentido, entendo que o recurso de apelao deve ser recebido e regularmente processado, sem o pagamento de custas. Assim sendo, com esses fundamentos, dou provimento ao recurso, para que a apelao seja recebida, sem o pagamento de custas. Custas, pelo agravado. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA e OTVIO PORTES. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...
104
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Adoto o relatrio da sentena (f. 49/51), acrescentando ter o MM. Juiz de primeiro grau julgado procedente o pedido, nos seguintes termos:
conta de tais fundamentos, julgo procedente o pedido para condenar os rus a pagarem ao autor a quantia de R$ 1.690,46 (mil seiscentos e noventa reais e quarenta e seis centavos), corrigida monetariamente pelos ndices da CJ/MG desde a propositura da ao e juros de mora de 1% ao ms a partir da citao.

Saliente-se que inexiste nos autos qualquer documento que demonstre a negativa de pagamento do referido plano de sade. Porm, diante das alegaes apresentadas pelo hospital, a matria deve ser analisada. Com efeito, a Lei 9.656/98 dispe em seu art. 35-C acerca da obrigatoriedade de cobertura do atendimento nos casos de:
emergncia, como tais definidos os que implicarem risco imediato de vida ou de leses irreparveis para o paciente, caracterizados em declarao do mdico assistente [...].

Inconformada, a parte r interps recurso de apelao, s f. 53/56. Alega que a 2 r, sua esposa, foi atendida em carter de urgncia e permaneceu internada entre os dias 6 e 11 de setembro de 2008. Alega que a urgncia decorreu de uma infeco urinria. Assim, quando o paciente estiver em situao de urgncia, a carncia de, no mximo, 24 horas. Ainda que os apelantes tivessem conhecimento de que estavam em perodo de carncia, deveria ser atendida da mesma forma, sem que lhes fossem cobradas as despesas mdico-hospitalares, pois foi internada em carter de emergncia. Afirma a inexistncia de interesse processual, pois deveria ter ajuizado a ao contra o plano de sade. O apelado apresentou contrarrazes s f. 59/63. Este, o breve relatrio. Conheo do recurso, visto que foram atendidos os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Compulsando os autos, verifica-se que, no dia 06.09.2008, a apelante Anglica Fernanda Alves de Oliveira deu entrada no hospital apelado, sendo examinada pelo mdico, Luiz Henrique Giesbrecht Carreira, que diagnosticou um quadro de infeco urinria (pielonefrite), determinando, ento, a internao. A ficha de internao (f. 22) indica que a apelante foi registrada no nosocmio apelado, como conveniada da Fundao Refrigerantes (Coca-cola), matrcula n 010800000738. No resta dvida de que o apelado tinha cincia de que a paciente possua plano de sade, tanto que a prpria guia de ingresso foi preenchida, constando o nmero de matrcula. Portanto, fato incontroverso que a internao se deu mediante o convnio, e no em carter particular (documento de f. 20). Na mesma data, o apelante, Misael de Oliveira Jnior, assinou contrato de prestao de servios hospitalares de f. 18/19, obrigando-se pelo custeio das despesas decorrentes da internao de sua esposa, em carter particular, caso o plano de sade no viesse a autorizar qualquer procedimento teraputico. O hospital afirma que procedeu cobrana da entidade gestora do plano de sade, que, segundo ele, aduziu no estar obrigada ao pagamento das despesas hospitalares, pois o procedimento teraputico ocorreu durante o perodo de carncia.

Cobrana. Plano de sade. Internao de urgncia. Carncia. Prazo de 24 horas. Lei 9.596/98. Limite de tempo de atendimento. Clusula abusiva. Nulidade. Cobertura total. - obrigatria a cobertura total das internaes hospitalares de urgncia pelos planos de sade, no podendo se exigir, nos termos da Lei 9.596/98, prazo de carncia superior a 24 horas nem se impor limite de tempo para tais atendimentos, incorrendo em nulidade a clusula que estabelece esse tipo de condio (Apelao Cvel n 2.0000.00.397.222-7/000. Relator: Desembargador D. Vioso Rodrigues, j. em 02.10.2003).

No caso, o apelado no comprovou que, antes de intentar a presente ao, tenha diligenciado junto ao plano de sade para receber seu crdito, limitando-se a alegar a recusa de pagamento, apoiando sua pretenso inicial unicamente no contrato de prestao de servios hospitalares. Cumpre observar o cabimento do CDC nos contratos celebrados com os hospitais, uma vez que estes se enquadram no conceito de fornecedor previsto no art. 3 do referido diploma legal, reconhecendo-se ao Judicirio o dever de declarar a nulidade de clusulas ou de toda a contratao, por se tratar de matria de ordem pblica, para assegurar o restabelecimento do equilbrio dos direitos dos litigantes. A reiterada prtica, adotada pelos hospitais, de impor que o paciente ou o seu acompanhante assine documento confessando o dbito encontra bice legal no art. 156 do Cdigo Civil, que assim dispe:
Art.156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

105

TJMG - Jurisprudncia Cvel

O prprio autor na inicial considera o procedimento realizado como de urgncia; imperioso concluir que, por se tratar de procedimento de urgncia, o tratamento realizado se enquadra na hiptese do art. 12, inciso V, letra c, da Lei n 9.656/98, cuja carncia fica limitada, to somente, ao prazo mximo de vinte e quatro horas, no havendo qualquer outra exigncia. Nesse sentido, a jurisprudncia desta Corte de Justia:

In casu, verifica-se a presena dos requisitos para a configurao do estado de perigo, quais sejam a ameaa de grave dano prpria pessoa ou a ente de sua famlia, o conhecimento da outra parte da possibilidade de dano grave e a onerosidade excessiva da obrigao. O acompanhante da paciente, ora apelante, visando garantir a proteo de sua esposa, assume obrigao extra, para viabilizar a internao, o que caracteriza a coao moral sofrida. Soma-se a isso o fato de que os apelantes ficaram merc dos valores impostos pelo hospital, j que a demonstrao dos preos cobrados pelos servios ocorreu posteriormente. Ainda que assim no fosse, mesmo considerando como vlido o contrato de prestao de servios e levando-se em conta que a internao no se deu em carter particular, mas sim atravs do convnio, colhe-se que o subscritor assumiu a obrigao pelas despesas hospitalares somente em caso de negativa de pagamento por parte da administradora do plano de assistncia mdica, quando restasse comprovada alguma irregularidade na inscrio do paciente junto ao convnio ou restrio na cobertura dos gastos oriundos do tratamento. Dessa feita, apenas diante da verificao de uma dessas hipteses que nasceria o dever de arcar com as despesas ora cobradas. de se concluir, portanto, pela existncia de uma condio suspensiva. O art. 125 do Cdigo Civil dispe: Subordinando-se a eficcia do ato condio suspensiva, enquanto esta se no verificar, no se ter adquirido o direito, a que ele visa. Infere-se, portanto, que a clusula condicional suspensiva impede que o negcio produza seus efeitos jurdicos enquanto um determinado acontecimento no se concretizar. Somente quando do implemento do fato previamente estabelecido, que o pacto passa a surtir efeitos, conferindo os direitos pretendidos pelos envolvidos e atribuindo as consequentes obrigaes de cada um deles. O contrato que possui esta estipulao representa uma expectativa de direito, que somente se efetivar diante do advento da condio suspensiva, porm, ao ser adquirido, o direito torna-se pleno. O apelado sustentou que o plano de sade se recusou a adimplir com as despesas, sem, contudo, oferecer qualquer elemento probatrio capaz de comprovar suas adues. No h nos autos nenhum documento que demonstre que o hospital tenha requerido, administrativamente, gestora do plano de sade os valores agora cobrados dos apelantes e que esta tenha se negado a pagar os custos da internao. No caso, a responsabilidade pelas despesas hospitalares subsidiria entre o paciente e o plano de
106
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

assistncia mdica, obrigando o hospital a proceder primeiramente cobrana junto instituio gestora do plano, para ento, somente aps este passo e caso no obtenha xito, adquirir o direito de pleitear as quantias junto aos apelantes, razo pela qual deve ser declarada a improcedncia do pedido inicial. Outrossim, fica resguardado ao apelado o direito de intentar contra os apelantes, caso, futuramente, reste configurada a negativa expressa, visto que no houve impugnao dos valores pretendidos, tampouco da prestao do servio. Nesse sentido o pronunciamento jurisprudencial:
Plano de sude. Convnio. Impossibilidade de cobrana. Dano moral. - O convnio entre o hospital e o plano de sade veda a cobrana de qualquer importncia diretamente do hospital ao segurado. Cobrana indevida do hospital ao segurado que merece ser desconstituda. Lanamento indevido nos rgos de defesa do crdito. Dano moral adequadamente fixado. Recurso improvido (TJRS, Recurso Inominado n 71000867770/2005, 2 Turma Recursal, Relator: Des. Eduardo Kraemer, j. em 19.04.2006).

Com essas consideraes, dou provimento ao recurso aviado, para reformar a sentena e julgar totalmente improcedentes os pedidos constantes da pea de ingresso, nos termos do art. 269, inciso I, do CPC, ressalvando o direito do apelado de pleitear as despesas hospitalares junto administradora do plano de sade e, posteriormente, junto aos apelantes, caso consumada a condio suspensiva prevista no contrato de prestao de servios hospitalares. Inverto os nus de sucumbncia. Custas recursais, pelo apelado. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CABRAL DA SILVA e ELECTRA BENEVIDES. Smula - DERAM PROVIMENTO.

...

Reintegrao de posse - Arrendamento mercantil - Mora - Notificao - Clusula resolutria - Voto vencido
Ementa: Reintegrao de posse. Arrendamento mercantil. Mora. Notificao. Clusula resolutria. - A cobrana antecipada do valor residual garantido no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. - Estando comprovada a notificao do arrendatrio, considera-se regular sua constituio em mora.

- Existindo clusula resolutria no contrato de arrendamento mercantil, verificada a inadimplncia, resta configurado o esbulho, que d arrendadora o direito reintegrao de posse. Recurso no provido. - V.v.: - Sendo o ru (devedor fiduciante) pessoa fsica, deve a notificao ser-lhe entregue pessoalmente. APELAO CVEL N 1.0672.07.265284-1 1/001 Comarca de Sete Lagoas - Apelantes: Jersiel Alves Soares ME (Microempresa) e outro - Apelado: Cia. Itauleasing Arrendamento Mercantil - Relatora: DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado , incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDA A VOGAL. Belo Horizonte, 16 de setembro de 2010. Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Tratam os autos de ao de reintegrao de posse ajuizada pelo apelado, alegando que celebrou com os apelantes, em 28 de abril de 2005, contrato de arrendamento mercantil, tendo como objeto o veculo descrito na inicial. Afirmou que os requeridos se tornaram inadimplentes a partir de outubro de 2006, sendo constitudos em mora atravs da notificao extrajudicial. Pleiteou o deferimento da liminar e a procedncia dos pedidos iniciais. Citados, os apelantes apresentaram contestao, arguindo a preliminar de incapacidade postulatria do apelado, pleiteando a extino do processo sem resoluo do mrito. No mrito, alegaram que no foram devidamente constitudos em mora, visto que realizaram o pagamento da quantia devida. A r. deciso de 1 grau, f. 66/70, julgou procedente o pedido para ratificar a liminar antes deferida e reintegrar o apelado na posse do veculo, condenando os apelantes ao pagamento de custas e honorrios advocatcios, fixados em 15% sobre o valor da causa, suspensa, contudo, sua exigibilidade. Os apelantes pretendem a reforma da deciso recorrida, discorrendo acerca da natureza jurdica do leasing, concluindo que o contrato por eles assinado de adeso, sem oportunidade de discutir suas clusulas.

Arrendamento mercantil. Antecipao do valor residual garantido. A cobrana antecipada do valor residual garantido no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil; a circunstncia de que isso aconteceria na espcie, porque o valor residual garantido foi fixado em quantia irrisria, no foi objeto de exame na instncia ordinria, vedada assim sua discusso na instncia especial. Agravo regimental no provido (STJ - AgRg no REsp 738286/RS Rel. Min. Ari Pargendler).

Nos termos do art. 927 do CPC, na ao de reintegrao de posse, cumpre ao autor provar a posse do bem, a sua perda e o esbulho praticado pelo ru. No contrato de arrendamento mercantil, o arrendatrio tem a posse indireta do bem arrendado. Assim sendo, e existindo clusula resolutria, devese considerar que, configurada a mora, tem a arrendadora direito reintegrao na posse do bem arrendado. O apelado demonstrou que promoveu a notificao extrajudicial do apelante para sua constituio em mora, sendo esta realizada conforme certido do Cartrio de Ttulos e Documentos, f. 19/20. Logo, houve regular constituio dos devedores em mora, restando cumpridos os requisitos para o deferimento da liminar. Ressalte-se que no merece guarida a alegao do apelante de que o dbito foi quitado na data da notificao, haja vista que o documento de f. 45 no comprova qualquer quitao, sendo mera consulta para recebimento de ttulo. Logo, verifica-se que o apelante no se desincumbiu do nus que lhe competia para demonstrar fato
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

107

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Reiteram que a mora foi purgada na mesma data da notificao extrajudicial, no havendo esbulho possessrio. Salientam que o apelado agiu com m-f, ao ajuizar a presente ao cerca de dois anos aps a notificao extrajudicial. Ressaltam a existncia de clusulas abusivas no contrato firmado. Acrescentam que a cobrana antecipada do VRG transformou o contrato de arrendamento mercantil em pacto de compra e venda a prazo. Requerem o provimento do recurso. A sentena de f. 66/70 foi publicada em 2 de outubro de 2009, vindo a apelao em 16 de outubro, no prazo recursal, desacompanhada de preparo por estarem os apelantes amparados pela justia gratuita. Esto presentes, portanto, os requisitos para conhecimento do recurso. Mister salientar que, curvando-me ao entendimento do egrgio Superior Tribunal de Justia, no sentido de que a cobrana antecipada do valor residual em garantia nos contratos de arrendamento mercantil no desnatura o ajuste, deve ser admitido que o contrato resta preservado, ainda que o VRG seja quitado ao longo do contrato.

impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do apelado, no comprovando o pagamento do dbito cobrado. Dessa forma, impe-se a manuteno da sentena. Diante do exposto, nego provimento ao recurso apresentado por Jersiel Alves Soares ME e outros, mantendo na ntegra a sentena de primeira instncia. Custas recursais, pelos apelantes, suspensa sua exigibilidade, por estarem amparados pela justia gratuita. DES. ANTNIO DE PDUA - Acompanho a Relatora. DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Peo vnia eminente Des. Relatora para ousar divergir do entendimento por ela esposado quanto notificao do devedor, pelo que ora discorro. Entendo que a notificao do devedor deve ser direta e pessoal, sendo o adquirente fiducirio pessoa fsica. A notificao constitui pressuposto essencial para o desenvolvimento vlido e regular do processo, no bastando a simples entrega de carta via Ofcio de Registro de Ttulos e Documentos, mesmo que de circunscrio diversa do devedor, endereada ao destinatrio para constitu-lo em mora. Exige-se, para a sua comprovao, que a notificao seja realizada na pessoa do devedor, assegurando-lhe oportunidade de purgar a mora e evitar as demais consequncias decorrentes da inadimplncia, cuja irregularidade acarreta a extino do processo. No caso em tela, no restou comprovado que o apelante foi notificado pessoalmente, restando juntada aos autos apenas a notificao extrajudicial (f. 19-TJ), no constando qualquer assinatura do apelante, comprovando que tenha recebido o protesto. Dessa forma, no possvel considerar que o apelante esteja em mora, uma vez que no foi notificado pessoalmente da demanda, no lhe sendo oportunizado purgar a mora ou qualquer prazo de defesa. A respeito, colaciono jurisprudncias:
A notificao para constituio em mora, nos contratos de alienao fiduciria, deve ser pessoal, com a comprovao de seu recebimento pelo devedor (TAMG, Apelao Cvel n. 315.224-9, Relator Juiz Drcio Lopardi Mendes, j. em 21.9.2000). Tratando-se de devedor-fiduciante pessoa fsica, a notificao deve ser-lhe entregue pessoalmente, sob pena de tornar-se ineficaz (STJ - REsp. 198.184/GO - Rel. Min. Barros Monteiro - DJU de 14.06.99; e ainda do TRF, 1 Regio, a AC 1998.01.00.007664-5/DF - Rel. Juiz talo Mendes - DJ de 04.08.2000, p. 158).

Diante do exposto, dou provimento ao recurso interposto, para reformar a r. sentena, julgando improcedente o pedido formulado, por falta de pressuposto necessrio para a propositura desta ao. Fixo as custas processuais e os honorrios advocatcios em R$ 600,00 (seiscentos reais), devendo ser pagos pela apelada ao ilustre procurador do apelante. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDA A VOGAL.

...

Locao - Locatrio - Inadimplncia por mais de dois anos - Moratria - No comunicao ao fiador - Iseno deste - Art. 838, I, do Cdigo Civil
Ementa: Contrato de locao. Inadimplncia do locatrio por mais de dois anos. Moratria sem cincia do fiador. Iseno. Inteligncia do art. 838, I, do CC. - Nos termos do art. 838, I, do CC, se o locador concede moratria ao locatrio, sem cincia do fiador, este fica desobrigado da fiana prestada. - Havendo confisso expressa do locador que o locatrio ficou mais de um ano sem pagar os aluguis e encargos, e, aps a entrega das chaves, o locador ainda aguardou por quase dois anos pelo pagamento da dvida, est caracterizada a moratria capaz de isentar o fiador. - V.v.: - A simples inrcia do locador, sem a demonstrao de efetivo ajuste realizado entre locador e locatrio no sentido de concesso expressa de prazo para pagamento no suficiente para a caracterizao da moratria, no havendo que se falar em exonerao da fiana. APELAO CVEL N 1.0702.07.373129-2 2/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Antnio Tarczio Bernardes - Apelado: Elenir Marques Machado - Relator: DES. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO, VENCIDO O VOGAL. Belo Horizonte, 23 de setembro de 2010. - Antnio de Pdua - Relator.

Merece reforma, portanto, a r. sentena do douto Juzo a quo, que julgou procedente o pedido formulado pelo banco, ora apelado, concedendo a liminar de reintegrao de posse do automvel.
108
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Notas taquigrficas DES. ANTNIO DE PDUA - Trata-se de apelao interposta por Antnio Tarczio Bernardes, nos autos de ao de cobrana de encargos locatcios que lhe move Elenir Marques Machado, em curso pela 9 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, inconformado com os termos da r. sentena de f. 65/8, que julgou parcialmente procedente o pedido e o condenou ao pagamento do principal e demais nus sucumbenciais. Em suas razes de f. 71/75, o apelante alega, em apertada sntese, que foi concedida moratria ao locatrio, sem conhecimento seu, incidindo, assim, o disposto no art. 838, I, do CC, que isenta o fiador da obrigao. Que, no caso, houve um atraso de mais de ano, pelo que incide a favor do apelante aquele benefcio. Diz que os dbitos cobrados no se referem ao perodo de junho de 2004 a dezembro de 2005, e a ao teve incio em 2007, o que indica a dilao do prazo concedido ao locatrio. Alega que no h clusula que obrigue o fiador a pagar as taxas de condomnio. Sem preparo, parte que litiga sob assistncia judiciria. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos da sua admissibilidade. Colhe-se dos elementos informativos e probatrios dos autos que a apelada locou a Antnio Mrcio Ferreira Filho um imvel residencial constitudo pelo apartamento trreo, situado na Av. Bellarmino Cotta Pacheco, 665, na cidade de Uberlndia, cujo contrato teve incio em 2003. E o apelante prestou fiana ao locatrio, tendo findado a relao locatcia em 25/12/2005, data em que houve a entrega das chaves. Alega, ainda, a apelada que o locatrio, apesar de ter entregue as chaves do imvel somente em dezembro de 2005, j se encontrava inadimplente em relao s taxas de condomnio e aluguel desde 25 de junho de 2004. A ao de cobrana contra o fiador foi distribuda em 21 de maio de 2007. O apelante, em sua pea recursal, invoca em seu auxlio o disposto no art. 838, I, do CC, que estabelece:
O fiador, ainda que solidrio, ficar desobrigado: I - se, sem consentimento seu, o credor conceder moratria ao devedor.

DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Acompanho o em. Des. Relator quanto ao mrito dos autos, com ressalva de entendimento, uma vez que, neste caso especfico, o locatrio j se encontrava inadimplente desde junho de 2004 e entregou as chaves do imvel apenas em dezembro de 2005, tendo o credor postergado demasiadamente a cobrana da dvida, em detrimento do fiador, uma vez que ajuizou a presente ao de cobrana em maio de 2007. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Em que pese o entendimento do d. Desembargador Relator, peo vnia para dele divergir, pelos fundamentos que passo a expor. A meu ver, a inrcia do locador quanto cobrana dos aluguis no suficiente para a caracterizao da moratria, no havendo notcia de qualquer acordo expresso realizado entre locador e locatrio relativamente ao valor dos aluguis ou a dilao de prazo para pagamento. No havendo prova consistente de aditamento das obrigaes assumidas pelo locatrio no contrato de locao no qual o apelante figura como fiador, deve ser afastada a alegao de moratria e, consequentemente, o pedido de exonerao da garantia prestada. Sobre a matria, esclarece Joo Luiz Alves:
[...] para que haja moratria preciso que seja ela expressa e confira ao devedor o direito de opor-se exigncia de pagamento antes de findo o prazo concedido, isto , no basta a simples tolerncia do credor em no executar a dvida vencida, embora isso implique em concesso de prazo ao devedor. Assim , porque neste caso a dvida permanece exigvel, no s pelo credor, como pelo prprio fiador, nos termos do art. 1.499 e, desde que este possa exercer o seu direito contra o devedor no h moratria nem razo para
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Conforme foi relatado acima, a apelada confessa, j na sua pea de ingresso, que o locatrio estava inadimplente desde 25 de junho de 2004, em relao aos aluguis e taxas de condomnio; porm, as chaves do imvel s foram devolvidas ao locador em 25 de dezembro de 2005, ou seja, mais ou menos um ano e meio aps o incio da inadimplncia, sem que o locador tomasse qualquer providncia. E, mesmo depois de

109

TJMG - Jurisprudncia Cvel

devolvidas as chaves, a apelada deu ao devedor mais dois anos de tolerncia, visto que, conforme confessa, as chaves lhe foram entregues em 25 de dezembro de 2005, e a ao s foi ajuizada em 21 de maio de 2007, conforme se colhe da ficha de distribuio acostada f. 34. Portanto, tais atitudes do locador configuram a moratria dada ao devedor locatrio. Lado outro, conforme se verifica, ao analisar o feito, a apelada no juntou qualquer notificao ao fiador, dando-lhe cincia da moratria concedida ao devedor. Assim, entendo estar caracterizada a moratria ao locatrio inadimplente, porque a tolerncia dada ao devedor foi exacerbada, sem que fosse dada cincia ao fiador, incidindo, assim, em seu favor o dispositivo legal citado. Isso posto, dou provimento ao recurso para reformar a sentena e julgar improcedente o pedido, aplicando em favor do apelante o disposto no art. 838, I, do CC, pela moratria concedida ao devedor principal, invertidos os nus da sucumbncia. Custas, pela apelada, suspensa a exigibilidade, ex vi da assistncia judiciria.

considerar-se extinta a fiana (Cdigo Civil, comentrio ao art. 1.503, RT 255/465).

A propsito:
A moratria concedida sem aquiescncia do fiador produz a desobrigao deste. Mas a simples inrcia, ou a tolerncia do credor no constitui moratria no sentido legal. No h, nesse caso, um prazo que impea o exerccio da ao do credor (RT 185/764). A moratria de que fala o art. 1.503 do Cdigo Civil no se equipara simples inrcia ou tolerncia do credor. Por moratria somente se pode entender a dilao de prazo formalmente concedida, dentro da qual fica em suspenso a exigibilidade da obrigao (RT 206/529).

Indenizao - Danos moral e material - Medicina veterinria - Conselho regional - Inscrio das graduadas - Negativa - Responsabilidade da instituio de ensino superior - Ausncia
Ementa: Apelao. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Curso de medicina veterinria. Negativa do conselho regional de classe em efetuar a inscrio das graduadas. Ausncia de responsabilidade da instituio de ensino superior. Pedidos julgados improcedentes. Recurso desprovido. - No esto presentes os pressupostos necessrios configurao do dever de indenizar, seja material, seja moralmente, s autoras, uma vez que a responsabilidade pela negativa do Conselho Regional de Medicina Veterinria em aceitar os diplomas a elas outorgados, para a concesso do registro profissional, no pode ser imputada instituio de ensino superior demandada, j que no houve qualquer irregularidade em seu registro ou nos aludidos diplomas de graduao. APELAO CVEL N 1.0145.07.406259-0 0/002 Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: Adriana Cristina Filgueiras Villas e outros - Apelado: Unipac Universidade Presidente Antnio Carlos - Relator: DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 12 de agosto de 2010. - Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela apelada, a Dr. Rosilene Tavares Chein. DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - Trata-se de ao cominatria c/c indenizao por danos morais, ajuizada por Adriana Cristina Filgueiras Villas, Luana Garrido de Mattos, Meri Jamel Abboud e Vera Cristina Filgueiras Villas em face da Universidade Presidente Antnio Carlos - Unipac. Afirmaram as autoras que foram alunas do curso de graduao em Medicina Veterinria, oferecido pela r, no Campus Juiz de Fora, tendo colado grau em 10.08.2006.

No mesmo sentido:
Ementa: Ao de despejo c/c cobrana de aluguis. Desocupao do imvel. Cobrana de aluguis e demais encargos. Prosseguimento da ao. Fiana. Exonerao. Art. 838, I, do NCC. Impossibilidade. Ausncia de pacto moratrio expresso. Multa moratria. Inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor. Reduo. Possibilidade. A Lei 8.245/91 torna possvel a cumulao de ao de despejo com cobrana de encargos da locao, devendo-se adotar, para tanto, o rito ordinrio. - Para que, em sentido legal, haja a moratria, preciso que a fixao de novo prazo seja feita expressa e formalmente. - Em tempos de inflao reduzida inadmissvel a aplicao de percentuais elevados de multa contratual (extinto TAMG, AC n 2.0000.00.450708-4/000, 4 Cmara Cvel, Rel. Des. Antnio Srvulo, j. em 24.11.2004).

Como se v, a simples inrcia do apelante, sem a demonstrao de efetivo ajuste realizado entre locador e locatrio no sentido de concesso expressa de prazo para pagamento, no suficiente para caracterizao da moratria. Quanto aos valores devidos a ttulo de condomnio, saliento que o fiador responsvel solidrio pelo pagamento de todas as obrigaes derivadas do contrato de locao, enquanto no restitudo o imvel, sendo responsvel pelo adimplemento dos valores no pagos pelo locatrio, at a efetiva entrega das chaves, respondendo ele pela garantia prestada no contrato, se no requereu exonerao do encargo. No demonstrado o pagamento dos valores locatcios cobrados, a manuteno da sentena medida que se impe. Ante o exposto, reiterando vnia, nego provimento ao recurso. Custas pelo apelante, ressalvando-se o disposto no art. 12 da Lei n 1.060/50. Smula - DERAM PROVIMENTO, VENCIDO O VOGAL.

...
110
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Sustentaram que tomaram conhecimento de que o curso no era reconhecido pelo MEC - Ministrio de Educao e Cultura, conforme determina o art. 2, alnea a, da Lei Federal n 5.517/68, fato que as impediu de obter o registro profissional junto ao Conselho Regional de Medicina Veterinria e, por conseguinte, exercer regularmente a profisso. Acrescentaram que, por ocasio de sua formatura, o curso de Medicina Veterinria ministrado pela Unipac no contava, nem sequer, com o reconhecimento do Estado de Minas Gerais, o que somente veio a ocorrer posteriormente, atravs de um Decreto sem nmero, publicado em 09.11.2006. Ressaltaram que o reconhecimento estadual do curso no suficiente para a obteno do registro junto ao CRMV/MG, alm de contrariar a legislao federal que rege a matria. Sustentaram que a ausncia de registro profissional junto ao CRMV/MG, por culpa exclusiva da r, que no tomou qualquer providncia efetiva no sentido de obter o reconhecimento do curso perante o MEC, causou-lhes danos de ordem moral e material, que devem ser por ela indenizados. Formularam pedido de antecipao de tutela, a fim de que fosse determinado requerida que: I) efetuasse o pagamento da importncia equivalente a 6 salrios mnimos mensais, em favor de cada uma delas, autoras, conforme previso do art. 5 da Lei n 4.950-A/66, enquanto perdurasse a ausncia de reconhecimento do curso de Medicina Veterinria junto ao MEC; II) efetuasse o pagamento dos aluguis suportados pela primeira, terceira e quarta autoras, relativamente s salas para a abertura de clnicas, bem como do financiamento estudantil contratado pela segunda autora; III) implementasse as providncias necessrias regularizao do curso de Medicina Veterinria junto ao MEC, no prazo de 30 dias, sob pena de multa diria de R$ 500,00. Ao final, pugnaram pela confirmao de todas as medidas antecipatrias de tutela, bem como pela condenao da r ao pagamento de indenizaes por danos morais, no valor estimado de 300 salrios mnimos, e danos materiais, correspondentes aos prejuzos suportadas durante o perodo em que ficaram impossibilitadas de exercer a profisso, conforme apurado em liquidao de sentena. Requereram os benefcios da justia gratuita. Juntaram os documentos de f. 27/345. f. 346, o MM. Juiz singular deferiu a gratuidade judiciria e postergou a anlise do pleito antecipatrio de tutela para momento posterior instaurao do contraditrio. Regularmente citada, a requerida apresentou contestao (f. 349/418), arguindo preliminar de ilegitimidade passiva, ao argumento de que no deu causa aos fatos narrados, j que o prejuzo alegado na inicial foi causado pelo CRMV/MG. No mrito, pugnou pela improcedncia do pedido inicial, alegando que contra-

tou com as autoras a prestao de servio educacional e cumpriu totalmente sua parte na avena, sendo regular o curso de Medicina Veterinria por ela ministrado, j que vinculado ao Sistema de Educao do Estado de Minas Gerais. Sustentou que no cometeu qualquer ilcito, a ensejar responsabilidade civil de indenizar as autoras, j que tomou todas as providncias para que o CRMV/MG aceitasse a inscrio de seus alunos. Afirmou estar listada no site do Conselho Federal de Medicina Veterinria, do CRMV/MG, do MEC e do Conselho Estadual de Educao, como instituio regular, vinculada ao sistema estadual de ensino, e que tem autorizao do MEC para funcionar. Aduziu que obedece ao art. 48 da Lei n 9.394/96, para o registro dos diplomas de seus graduados, sendo invivel a exigncia do Conselho Regional de Medicina Veterinria de registro junto ao MEC. Levantou a teoria do fato consumado, para afastar seu dever de indenizar, j que o CRMV/MG, desde maio/2008, providencia o registro dos alunos da Unipac. Asseverou que qualquer responsabilidade pelo ocorrido do CRMV/MG, j que foi ele quem cerceou a liberdade de exerccio da profisso pelas autoras. Postulou a denunciao lide de tal rgo. Impugnou os valores pedidos a ttulo de lucros cessantes. Afirmou que no restou comprovado o alegado dano moral e que a ausncia de registro no guarda nexo causal com os contratos de prestao de servios educacionais celebrados entre as partes. Juntou os documentos de f. 419/444. As autoras ofereceram impugnao, refutando os argumentos de defesa da r (f. 446/456). Em deciso proferida s f. 462/464, a Magistrada primeva rejeitou a preliminar de ilegitimidade passiva e indeferiu o pedido de denunciao lide do CRMV/MG. Deferiu parcialmente o pleito antecipatrio de tutela, determinando r que implementasse as providncias necessrias sua regularizao junto ao MEC, no prazo de 30 dias, sob pena de multa diria de R$ 500,00. Contra tal deciso, a requerida aviou agravo de instrumento (f. 477/519), que, depois de recebido por este Relator, nos efeitos devolutivo e suspensivo (f. 473/475), foi provido por esta Corte, nos termos do acrdo coligido por cpia, s f. 569/577. Em sentena proferida s f. 610/616, a Magistrada a qua julgou improcedentes os pedidos iniciais. Condenou as autoras ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$ 1.500,00, suspendendo a exigibilidade de tais verbas, por fora do que dispe o art. 12 da Lei n 1.060/50. Irresignadas, as requerentes interpuseram apelao, reiterando as razes postas na inicial. Acrescentaram que o STF, ao julgar a ADI 2501, declarou a inconstitucionalidade dos dispositivos em que se baseava a Universidade-r para asseverar a desnecessidade de seu registro junto ao MEC (art. 82, 1, II e
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

111

TJMG - Jurisprudncia Cvel

4, 5 e 6, do ADCT da Constituio Mineira), donde se infere que o Conselho Regional de Medicina Veterinria agia legitimamente, ao indeferir a inscrio profissional dos graduados na Unipac. Pugnaram pelo provimento do recurso, a fim de que fossem julgados totalmente procedentes os pedidos iniciais. s f. 638/688, a r ofereceu contrarrazes, tecendo consideraes em prol da manuteno do decisum de primeiro grau. Conheo do recurso, uma vez que prprio, tempestivo, regularmente processado e isento de preparo, por litigarem as autoras sob o plio dos benefcios da justia gratuita. Consoante o relatrio, buscam as autoras, com a presente demanda, ser indenizadas pelos danos morais e materiais que alegam ter sofrido, em razo da negativa de sua filiao junto ao Conselho Regional de Medicina Veterinria, decorrente, por sua vez, da exigncia de reconhecimento do curso ministrado pela instituio de ensino-r junto ao Ministrio da Educao. Analisando detidamente os autos, chego concluso de que a r. sentena primeva, que deu pela improcedncia dos pedidos iniciais, no merece qualquer reparo, devendo ser confirmada. Cumpre consignar, inicialmente, que, nos termos do art. 211 da Constituio da Repblica, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios organizaro em regime de colaborao seus sistemas de ensino. Por sua vez, o art. 22, XXIV, da Carta Magna atribui Unio competncia privativa para legislar sobre diretrizes e bases da educao nacional. Remetendo-se Lei Federal n 9.394/96, que estabelece as diretrizes e bases da educao nacional, constata-se que todos os entes federativos tm autonomia para gerir e organizar os seus prprios sistemas de ensino. Assim, mister se faz destacar o disposto no art. 10 do referido diploma legal:
Art. 10. Os Estados incumbir-se-o de: [...] IV - autorizar, reconhecer, credenciar, supervisionar e avaliar, respectivamente, os cursos das instituies de educao superior e os estabelecimentos do seu sistema de ensino; [...].

Conflito de competncia. Mandado de segurana. Instituio estadual de ensino superior. Autonomia. Art. 211, CF. Art. 17, I, da Lei n 9.394/96. Competncia da Justia Estadual. 1. Os Estados e Municpios gozam de total autonomia para organizar e gerir seus sistemas de ensino (art. 211, CF). 2. Os dirigentes das Instituies de Ensino mantidas pelos Estados e Municpios no agem por delegao da Unio. A apreciao jurisdicional de seus atos da competncia da Justia Estadual (art. 17, I, da Lei 9.394/96) (STJ - CC 39972/PB - Conflito de Competncia 2003/0154090-8 rgo Julgador: Primeira Seo - Relatora: Min. Denise Arruda - Data do julgamento: 23.06.2004). Conflito de competncia. Mandado de segurana. Matrcula em instituio estadual de ensino superior. Exerccio de funo delegada da Unio. Inocorrncia. Competncia do juzo estadual. 1. A competncia para apreciar mandado de segurana determinada pela hierarquia funcional da autoridade coatora. Dessa forma, a autoridade de instituio particular de ensino no exerccio de funo federal delegada sujeita-se ao crivo da Justia Federal desde que o ato no seja de simples gesto, mas de delegao, competindo Justia Federal decidir sobre admissibilidade da impetrao. 2. Entretanto, tratando-se de instituio municipal de ensino, os seus dirigentes no exercem funo federal delegada, porquanto os Estados e Municpios tm autonomia para gerir seus sistemas de ensino (CF/88, art. 211 e Lei 9.394/96, art. 17, I), o que revela a competncia da Justia Estadual para a apreciao da lide (STJ - CC 45658/PB - Conflito de Competncia 2004/0108528-8 - rgo Julgador: Primeira Seo - Relator: Min. Luiz Fux - Data do julgamento: 23.02.2005).

Convm destacar, ainda, o disposto nos arts. 17, 19 e 45 da mesma Lei de Diretrizes e Bases da Educao:
Art. 17. Os sistemas de ensino dos Estados e do Distrito Federal compreendem: I - as instituies de ensino mantidas, respectivamente, pelo Poder Pblico estadual e pelo Distrito Federal; [...]. Art. 19. As instituies de ensino dos diferentes nveis classificam-se nas seguintes categorias administrativas: I - pblicas, assim entendidas as criadas ou incorporadas, mantidas e administradas pelo Poder Pblico; II - privadas, assim entendidas as mantidas e administradas por pessoas fsicas ou jurdicas de direito privado. [...] Art. 45. A educao superior ser ministrada em instituies de ensino superior, pblicas ou privadas, com variados graus de abrangncia ou especializao.

Resulta do exposto que cabe aos Estados-Membros fiscalizar e autorizar o funcionamento das instituies de ensino superior que integrem o seu prprio sistema de ensino, sem a interferncia das entidades vinculadas Unio, no se tratando, tampouco, de funo federal delegada. Nesse sentido, afirmando a autonomia dos Estados para gerir e fiscalizar as instituies de ensino superior a eles vinculadas, j se manifestou o Colendo Superior Tribunal de Justia:
112
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

A r-apelada, Unipac - Universidade Estadual Presidente Antnio Carlos, pessoa jurdica de Direito Privado, integrante do sistema estadual de ensino e devidamente credenciada (consoante previso do retrotranscrito art. 10, IV, da Lei n 9.394/96), conforme se depreende do teor do Decreto Estadual s/n, de 17.10.2005, acostado f. 424. Releva anotar, ainda, que o credenciamento das instituies estaduais de ensino superior e o reconheci-

mento dos cursos por elas ministrados, por meio de Decreto do Chefe do Poder Executivo, so expressamente previstos na Resoluo n 432/1998 do Conselho Estadual de Educao de Minas Gerais. Vejamos:
Art. 1 O Sistema Estadual de Ensino, no nvel superior, integrado por instituies de ensino criadas ou cuja criao tenha sido autorizada pela Constituio Estadual ou por lei do Estado ou dos Municpios, sob a superviso pedaggica do Conselho Estadual de Educao. Art. 2 No Sistema Estadual de Ensino, para o nvel superior, sero efetivados, mediante decreto do Governador do Estado, aps parecer favorvel do Conselho Estadual de Educao, homologado pelo Secretrio de Estado da Educao: I - o credenciamento e o recredenciamento de instituies de ensino superior; II - a autorizao e o reconhecimento de curso ou de habilitao oferecidos por instituio de ensino superior no universitria; III - o reconhecimento de curso ou de habilitao oferecidos por universidade e centro universitrio; 1 Do decreto de credenciamento ou de recredenciamento de universidade ou centro universitrio constar a localizao da sede e, se for o caso, dos campi fora da sede. 2 A criao de curso, de habilitao ou de campus, em localidade distinta da sede de universidade ou de centro universitrio, depender de parecer do Conselho Estadual de Educao e de decreto autorizativo. Art. 3 O credenciamento de instituies de ensino superior ter validade por 05 (cinco) anos, podendo ser renovado, aps processo de avaliao pelo Conselho Estadual de Educao, que fixar o perodo de validade correspondente. 1 Caso seja constatada irregularidade e aps esgotado o prazo concedido para seu saneamento, ser feita nova avaliao que poder resultar, conforme o caso, em desativao de curso ou habilitao, em interveno na instituio, com designao de dirigente pro tempore, em suspenso temporria de prerrogativa da autonomia, ou em descredenciamento. 2 No caso de instituio pblica, o Poder Executivo responsvel por sua manuteno acompanhar o processo de saneamento e fornecer recursos adicionais, se necessrio, para a superao das deficincias, nos termos do art. 46, 2, da Lei Federal n 9.394, de 20 de dezembro de 1996.

A questo foi bem esclarecida em ofcio (n 727/2005-MEC/SESU/GAB/CGLNES) expedido pela prpria Secretaria de Educao Superior, vinculada ao Ministrio da Educao e Cultura, em 26.01.2005, respondendo a consulta administrativa realizada pela Unipac. Vejamos:
Trata-se de resposta ao contido no documento de nmero em epgrafe, protocolado nesta Secretaria sob o nmero de documento, tambm em epgrafe, questionando sobre a pertinncia da universidade Presidente Antnio Carlos ao sistema federal ou estadual de ensino superior. Informa-se que o Cadastro das Instituies de Educao Superior, institudo pela Portaria MEC n 1.885, de 27 de junho de 2002, publicada no Dirio Oficial da Unio de 28 de junho de 2002, cujo endereo eletrnico www.educacaosuperior.inep.gov.br, no registra a entidade denominada Universidade Presidente Antnio Carlos como instituio de educao superior vinculada ao Sistema Federal de Ensino. Todavia, mantida pela Fundao Presidente Antnio Carlos, encontra-se a IES credenciada junto ao Sistema Estadual de Educao de Minas Gerais, mediante o Decreto Estadual 3975, de 06 de agosto de 1998, com publicao datada de 07 de agosto de 1998. Ressalta-se que o art. 209 da Constituio Federal de 1988, bem como os arts. 7 e 45 da Lei n 9.394/96 (Lei de Diretrizes e Bases da Educao), dispe que o ensino livre iniciativa privada, contudo o aludido objeto est condicionado ao atendimento de dois pressupostos, quais sejam: a) cumprimento das normais gerais da educao nacional e do respectivo sistema de ensino; e b) autorizao e avaliao peridica de qualidade pelo poder pblico. O art. 211 da CF/88 estabelece regime de colaborao entre os sistemas de ensino da Unio, do Distrito Federal e dos Municpios, cabendo Unio exercer, em matria educacional, funo redistributiva e supletiva, de forma a garantir a equalizao de oportunidades educacionais e padro mnimo de qualidade de ensino, mediante assistncia tcnica e financeira. Outrossim, ainda a Constituio Federal estabelece em seu art. 87, pargrafo nico, ser competncia do Ministro de Estado, dentre outras, exercer a orientao, coordenao e superviso dos rgos e entidades da administrao federal na rea de sua competncia e referendar os atos e decretos assinados pelo Presidente da Repblica, praticando os atos pertinentes s atribuies que lhe forem outorgadas pelo Presidente da Repblica. Por conseguinte, tem-se que o Ministrio da Educao o guardio da Lei n 9.394, de 20 de dezembro de 1996 (LDB), que estabelece as diretrizes e bases da educao, sendo, portanto, da sua competncia e atribuio a administrao da fiscalizao, avaliao e superviso do cumprimento dos direitos e servios educacionais, dos Princpios e Fins da Educao Nacional, do Direito Educao e do Dever de Educar e da organizao da Educao Nacional. Considerando o fato de a mencionada instituio ser vinculada ao sistema estadual, no se verifica a necessidade de processos de autorizao ou reconhecimento dessa instituio tramitarem no MEC, entendendo-se que as diretrizes curriculares nacionais devem servir de paradigma. Diante do exposto, passa a responder aos quesitos solicitados: 1 - Os projetos e processos de credenciamento de tal instituio devem ser submetidos ao sistema estadual de educao, com observncia das normas gerais de educao acima mencionadas.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Com efeito, nos termos da legislao transcrita alhures, unicamente da competncia do governo estadual reconhecer e autorizar o funcionamento de universidades vinculadas ao seu sistema de ensino, bem como o exerccio de atividades relacionadas prestao de servios educacionais. Portanto, no vislumbro qualquer irregularidade no curso de Medicina Veterinria patrocinado pela r-apelada, uma vez que os elementos de prova constantes dos autos atestam o seu reconhecimento pelo governo estadual, com fundamento em parecer emitido pelo CEEMG, prorrogando o seu credenciamento, pelo menos at setembro de 2010. Portanto, no h que se falar em necessidade de credenciamento do curso ou registro do diploma pelo Ministrio da Educao e Cultura - MEC.

113

TJMG - Jurisprudncia Cvel

[...] Porm, no caso em tela, o mencionado procedimento de criao de campi no est sob a guarida do Ministrio da Educao, devendo se orientar pelas determinaes normativas estaduais elaboradas pelo Sistema Estadual de Educao, seus rgos e conselhos apropriados. [...] 3 - Finalmente, afirma-se que no h necessidade de processo de autorizao de curso da mencionada instituio perante o Ministrio da Educao, pelas razes acima mencionadas.

De se frisar que, em outro ofcio, expedido pela mesma S.E.S., para a instruo de processo em trmite no Juizado Especial da Comarca de Trs Coraes (f. 382/383), restou evidenciado que a imposio de fiscalizao e superviso do MEC sobre as instituies vinculadas ao sistema estadual de educao, implicaria, inclusive, ofensa autonomia dos Estados-Membros:
[...] Nessas condies, qualquer ato de superviso desta Secretaria de Educao Superior caracterizar-se-ia como ato arbitrrio, que poderia ser interpretado, inclusive, como interveno, o que feriria o princpio da autonomia dos Estados-Membros.

Como visto, o curso mantido pela instituio de educao superior apelada se mostra devidamente credenciado pelo Governo do Estado, no sendo possvel, portanto, imputar-lhe qualquer responsabilidade pela recusa do Conselho Regional de Medicina Veterinria em aceitar o diploma das apelantes para a concesso do registro profissional. Conforme sintetizou a eminente Desembargadora Mrcia De Paoli Balbino, ao julgar caso anlogo ao presente, no qual este Relator atuou como Revisor (Apelao Cvel n4973307-29.2008.8.13.0145): Se o Conselho Regional de Medicina Veterinria do Estado de Minas Gerais faz exigncias que a lei no prev, a r no pode ser responsabilizada por isso. certo que, em sesso de julgamento realizada em 04.09.2008, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, ao apreciar o mrito da ADI 2501, declarou a inconstitucionalidade do inciso II do 1 e dos 4, 5 e 6 do art. 82 do ADCT da Constituio Mineira, que assim dispunham:
Art. 82. Ficam mantidas as atuais instituies de ensino superior integrantes da Administrao Pblica Estadual. 1 As fundaes educacionais de ensino superior institudas pelo Estado ou com sua participao podero manifestar-se no prazo de cento e oitenta dias contados da promulgao da Constituio por uma das seguintes opes: [...] II - submisso poltica educacional do Estado, mesmo que venham, mediante alterao dos seus estatutos, a extinguir seus vnculos com o poder pblico estadual, permanecendo sob a superviso pedaggica do Conselho Estadual de Educao e obrigando-se, na forma da lei, a fornecer bolsas de estudos para os alunos carentes (Inciso com redao
114
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

dada pelo art. 1 da Emenda Constituio n 70, de 30.6.2005). [...] 4 Integram o Sistema Estadual de Educao, sob a superviso pedaggica do Conselho Estadual de Educao, as instituies de educao superior: I - mantidas pelo poder pblico estadual ou municipal; II - cujas fundaes mantenedoras se tenham manifestado por uma das opes previstas nos incisos I e II do 1 deste artigo; III - criadas ou autorizadas por lei estadual ou municipal, existentes na data de promulgao da Constituio do Estado e que venham a enquadrar-se, de acordo com seus estatutos, nos incisos I ou II do 1 deste artigo. 5 A criao de cursos superiores de Medicina, Odontologia e Psicologia por universidades e demais instituies de ensino superior integrantes do Sistema Estadual de Educao que no sejam mantidas pelo poder pblico estadual e municipal ser submetida aos procedimentos de autorizao e reconhecimento estabelecidos pela legislao federal para as instituies integrantes do Sistema Federal de Educao Superior. 6 Fica cancelada a tramitao dos processos de criao dos cursos mencionados no 5, que no tenham sido aprovados pelo Conselho Estadual de Educao at a data de publicao de emenda Constituio que acrescentou este dispositivo ao Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio do Estado.

Entendeu o Pretrio Excelso que as instituies privadas de ensino superior existentes em Minas Gerais, at ento vinculadas ao sistema estadual de educao, no poderiam estar subordinadas apenas ao CEEMG, em especial no que tange criao, ao credenciamento e descredenciamento e autorizao para o funcionamento de cursos. De forma que tais entidades educacionais estariam sujeitas ao Sistema Federal de Ensino, o que implicaria a necessidade de reconhecimento dos diplomas outorgados aos graduados junto ao MEC. Tal fato, entretanto, no conduz ao acolhimento da pretenso exordial. Isso porque o STF, valendo-se do disposto no art. 27 da Lei n 9.868, de 10.11.99, modulou os efeitos da deciso, salvaguardando a validade dos cursos e dos diplomas j emitidos por tais instituies de ensino, antes do julgamento da ADI, em 4.09.2008. Eis a ementa do v. acrdo proferido pela Mxima Corte Constitucional:
Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade. Arts. 81 e 82 do ADCT da Constituio do Estado de Minas Gerais. Instituies de ensino superior criadas pelo Estado e mantidas pela iniciativa privada. Superviso pedaggica do Conselho Estadual de Educao. Alcance. Ofensa ao art. 22, XXIV da Constituio Federal. Inconstitucionalidade formal. Emenda Constitucional Estadual 70/2005. Alterao substancial. No caracterizao. Ao direta julgada procedente. Modulao dos efeitos. 1. Ao no conhecida quanto aos 1 e 2 do art 81 e ao 2 do art. 82, todos do ADCT da Constituio do Estado de Minas Gerais, uma vez que esses dispositivos, de natureza transitria, j exauriram seus efeitos. 2. A modificao do art. 82 do ADCT da Constituio

Mineira pela Emenda Constitucional Estadual 70/2005 no gerou alterao substancial da norma. Ausncia de prejudicialidade da presente ao direta. 3. O alcance da expresso superviso pedaggica, contida no inciso II do art. 82 do ADCT da Constituio Estadual de Minas Gerais, vai alm do mero controle do contedo acadmico dos cursos das instituies superiores privadas mineiras. Na verdade, a aplicao do dispositivo interfere no prprio reconhecimento e credenciamento de cursos superiores de universidades que so, atualmente, em sua integralidade privadas, pois extinto o vnculo com o Estado de Minas Gerais. 4. O simples fato de a instituio de ensino superior ser mantida ou administrada por pessoas fsicas ou jurdicas de direito privado basta sua caracterizao como instituio de ensino privada, e, por conseguinte, sujeita ao Sistema Federal de Ensino. 5. Portanto, as instituies de ensino superior originalmente criadas pelo Estado de Minas Gerais, mas dele desvinculadas aps a Constituio estadual de 1989, e sendo agora mantidas pela iniciativa privada, no pertencem ao Sistema Estadual de Educao e, consequentemente, no esto subordinadas ao Conselho Estadual de Educao, em especial no que tange criao, ao credenciamento e descredenciamento, e autorizao para o funcionamento de cursos. 6. Invade a competncia da Unio para legislar sobre diretrizes e bases da educao a norma estadual que, ainda que de forma indireta, subtrai do Ministrio da Educao a competncia para autorizar, reconhecer e credenciar cursos em instituies superiores privadas. 7. Inconstitucionalidade formal do art. 82, 1, II da Constituio do Estado de Minas Gerais que se reconhece por invaso de competncia da Unio para legislar sobre diretrizes e bases da educao (art. 22, XXIV da CF/88). Inconstitucionalidade por arrastamento dos 4, 5 e 6 do mesmo art. 82, inseridos pela Emenda Constitucional Estadual 70/2005. 8. A autorizao, o credenciamento e o reconhecimento dos cursos superiores de instituies privadas so regulados pela Lei Federal 9.394/1996, Lei de Diretrizes e Bases da Educao. Portanto, a presente deciso no abrange as instituies de ensino superior estaduais, criadas e mantidas pelo Estado de Minas Gerais - art. 10, IV c/c o art. 17, I e II, da Lei 9.394/1996. 9. Tendo em vista o excepcional interesse social, consistente no fato de que milhares de estudantes freqentaram e freqentam cursos oferecidos pelas instituies superiores mantidas pela iniciativa privada no Estado de Minas Gerais, deferida a modulao dos efeitos da deciso (art. 27 da Lei 9.868/1999), a fim de que sejam considerados vlidos os atos (diplomas, certificados, certides etc.) praticados pelas instituies superiores de ensino atingidas por essa deciso, at a presente data, sem prejuzo do ulterior exerccio, pelo Ministrio da Educao, de suas atribuies legais em relao a essas instituies superiores.

petncia da Unio, ao autorizar, reconhecer e credenciar cursos de instituio de ensino superior mantidas por pessoas jurdicas de direito privado - a requerida encontrava-se alicerada por atos normativos perfeitamente vlidos e eficazes, que certificavam a plena regularidade do Curso de Medicina Veterinria. Nesse sentido, vem se orientando a jurisprudncia desta Corte:
Civil e processual civil. Apelao. Ao de reparao de danos. Negativa de inscrio do graduado da Unipac junto ao CRMV/MG. Legitimidade passiva da instituio de ensino. Verificao. CDC. Aplicao. danos morais e lucros cessantes. Responsabilidade civil da instituio de ensino. Requisitos no verificados. Pedido Improcedente. Reforma da sentena. Recursos conhecidos, segundo provido e primeiro prejudicado. A instituio de ensino tem legitimidade para figurar no plo passivo da ao aviada por ex-aluno, em razo de negativa de filiao em rgo profissional por ausncia de registro do diploma junto ao MEC. No contrato educacional h relao de consumo, sendo a responsabilidade civil de ordem objetiva. - No pratica conduta antijurdica a fornecedora de servio educacional que comprova que o curso ministrado por ela se mostra devidamente credenciado, a luz da legislao vigente poca, no sendo possvel imputar-lhe qualquer responsabilidade pela recusa do CRMV/MG em fornecer a identidade profissional a sua ex-aluna. -Recursos conhecidos, primeiro prejudicado e segundo provido. (TJMG - 17 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 4973307-29.2008.8.13.0145 - Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino - DJ de 18.05.2010). Apelao cvel. Ao de indenizao. Danos morais e materiais. Inocorrncia. Manuteno da sentena. Estudante universitrio. Conselho Regional de Medicina Veterinria. Carteira profissional. Hiptese de recusa. Dano moral. No configurao. No h o dever de indenizar, se presentes as excludentes do nexo causal, em se tratando de responsabilidade objetiva, por parte da fornecedora de servio que comprova que o curso ministrado por ela se mostra credenciado, sem irregularidade aparente, no lhe sendo possvel imputar qualquer responsabilidade pela recusa do Conselho Regional de Medicina Veterinria em fornecer a identidade profissional, sobretudo quando a parte nem terminou o seu curso de graduao (TJMG - 17 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 4401440-33.2008.8.13.0145 - Relator Des. Luciano Pinto - DJ de 25.08.2009).

Como as autoras apelantes concluram o curso e colaram grau em agosto de 2006 (f. 37, 96, 123 e 218), a inconstitucionalidade proclamada pelo STF no as atingiu, sendo perfeitamente vlidos os diplomas outorgados a elas pela instituio de ensino superior apelada. No se pode perder de vista, ainda, que, at a ulterior deciso do STF - que entendeu que o Conselho Estadual de Educao de Minas Gerais invadia com-

Logo, no esto presentes os pressupostos necessrios configurao do dever de indenizar, seja material, seja moralmente, s autoras, uma vez que a responsabilidade pela negativa do CRMV/MG em efetuar o registro dos diplomas a elas outorgados no pode ser imputada instituio de ensino superior demandada, j que - repita-se - no houve qualquer irregularidade em seu registro ou nos aludidos diplomas de graduao. Com tais razes de decidir, nego provimento ao recurso, confirmando integralmente a r. sentena de primeiro grau.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

115

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Custas recursais, pelas apelantes, suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES LUCIANO PINTO e MRCIA DE PAOLI BALBINO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO, PREJUDICADOS O SEGUNDO E O RECURSO INTERPOSTO NO PROCESSO CONEXO. Belo Horizonte, 2 de setembro de 2010. - Rogrio Medeiros - Relator. Notas taquigrficas DES. ROGRIO MEDEIROS - Versam os autos ao de indenizao por danos materiais e morais c/c pedido de antecipao de tutela proposta por Andrea Aparecida de Lima Massara e seu marido, Paulo Henrique Massara Guimares, em face de TAM Viagens, nome de fantasia de Fidelidade Viagens e Turismo Ltda., aduzindo, na pea exordial de f. 02/13, que contrataram os servios da pessoa jurdica r, ora primeira apelante/segunda apelada, para a realizao de uma viagem internacional, com destino a Bariloche, na Repblica Argentina; que tal viagem se daria no perodo de 18.07.2004 a 25.07.2004; que o valor desembolsado para a realizao de tal viagem foi de US$ 2.200,00 (dois mil e duzentos dlares norte-americanos), que, convertidos ao cmbio do dia da contratao, resultaria na importncia de R$ 6.628,00 (seis mil seiscentos e vinte e oito reais); que a quantia em comento foi paga mediante a utilizao do carto de crdito Visa, de propriedade da parte, Andrea Aparecida de Lima Massara; que tal viagem se destinava comemorao dos 10 (dez) anos de casamento dos segundos apelantes/primeiros apelados; que, chegando ao Aeroporto Internacional de Confins, nesta capital, se dirigiram ao balco de check-in da TAM Linhas Areas, onde lhes foi dito pelo funcionrio da empresa que Andrea Aparecida de Lima Massara no poderia embarcar, visto que esta havia apresentado a sua carteira profissional emitida pelo TRT da 3 Regio, a qual no poderia ser aceita naquela circunstncia; que a mesma tentou embarcar apresentando a sua carteira de habilitao, tentativa que resultou igualmente frustrada; que foi dito mesma que tais carteiras de identidades no seriam aceitas quando a mesma tentasse entrar no pas de destino, sendo que, ento, seria deportada de volta ao Brasil; que tentaram encontrar uma soluo para a questo, sendo baldadas as suas tentativas nesse sentido; que lhes foi pedido que se retirassem do balco de check-in, pois estavam atrapalhando o andamento das atividades exercidas no local; que a frustrao sentida pelos mesmos, que, inclusive, voltaram chorando para

...

Indenizao - Dano moral - Dano material Transporte internacional areo de passageiros Embarque negado - Documentos necessrios Apresentao - nus exclusivo do passageiro Responsabilidade da agncia de viagens afastada
Ementa: Apelao. Indenizao por danos materiais e morais. Transporte internacional areo de passageiros. Embarque negado. Apresentao dos documentos necessrios. nus que competia exclusivamente ao passageiro. Responsabilidade da agncia de viagens responsvel pela venda da passagem afastada. Sentena monocrtica reformada. - Compete exclusivamente ao passageiro que tenta embarcar em voo internacional buscar as informaes pertinentes e providenciar a documentao necessria para tanto, no havendo que se transferir a responsabilidade por um eventual malogro de tal tentativa a uma suposta omisso de informao, nesse sentido, por parte da agncia de viagens responsvel pela venda das passagens, visto que o contrato firmado entre ambos eximia esta ltima, de maneira inequvoca e insofismvel, de tal encargo. - Com o incremento expressivo do nmero de passageiros de viagens areas, inclusive internacionais, verificado em nosso pas nos ltimos anos, no razovel considerar que o consumidor desconhecesse a necessidade de apresentar documento oficial para embarque em voo internacional. APELAO CVEL N 1.0024.04.408590-0 0/001 conexo com a APELAO CVEL N 1.0024.05.813288-7 7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Fidelidade Viagens e Turismo Ltda., 2 os) Andrea Aparecida de Lima Massara e seu marido - Apelados: Andrea Aparecida de Lima Massara e outro, Fidelidade Viagens e Turismo Ltda. - Relator: DES. ROGRIO MEDEIROS
116
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

casa, justifica a condenao da pessoa jurdica - que lhes parte adversa - ao pagamento de indenizao por dano moral e material. Requereram, por fim, a concesso de tutela antecipada, para que fosse suspensa a cobrana das parcelas desembolsadas para o pagamento de tal viagem, que foram debitadas no carto de crdito mencionado alhures; que fosse compelida a pessoa jurdica em questo a apresentar em juzo todos os documentos relativos ao negcio jurdico que entabularam; que fosse esta ltima condenada ao pagamento da importncia de R$ 2.485,00 (dois mil quatrocentos e oitenta e cinco reais), que corresponde ao valor das prestaes efetivamente debitadas no carto de crdito mencionado alhures, mais indenizao por danos morais, em valor a ser arbitrado pelo douto Magistrado singular a quo. Mediante a r. sentena monocrtica de f. 177/181, o douto Magistrado singular julgou procedentes os pedidos elencados na pea exordial do feito em epgrafe, condenando a empresa primeira apelante/segunda apelada ao pagamento de indenizao por danos materiais, em valor correspondente ao pleiteado na pea vestibular, mais indenizao por danos morais, no valor de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), a ser dividido igualmente entre cada um dos segundos apelantes/primeiros apelados. Em seu apelo de f. 189/193, a pessoa jurdica ora primeira apelante/segunda apelada pugnou pela reforma integral da r. sentena monocrtica ora vergastada, sob o fundamento de que o nus de providenciar a documentao necessria para entrar na Repblica Argentina era dos ora segundos apelantes/primeiros apelados; que a clusula 5 do contrato de f. 19/22 foi bastante clara a esse respeito; que os segundos apelantes/primeiros apelados, assim como qualquer outro cidado brasileiro, no podem alegar desconhecimento da lei para se escusar de suas responsabilidades, fato ainda mais agravado pela circunstncia de Andrea Aparecida de Lima Massara ser oficiala de justia; que carteira funcional e/ou carteira de motorista no se confundem com a cdula de identidade expedida pelas secretarias de segurana pblica de todo o Brasil; que a culpa de ambos no terem embarcado com destino ao pas vizinho deve ser exclusivamente imputvel a eles, segundos apelantes/primeiros apelados; que, portanto, no houve nenhum dano moral e material causado aos mesmos, que lhe possa ser imputado. Contrarrazes s f. 227/231. Preparo regular, f. 194. Em seu recurso de f. 217/222, os segundos apelantes/primeiros apelados pugnaram, basicamente, pela reforma da r. sentena monocrtica de f. 177/181, no sentido de que fosse majorado o quantum da indenizao fixada pelo douto Magistrado singular a quo, visto que a mesma foi arbitrada em valor irrisrio, sendo que

Documentao Pessoal. Todos os Clientes devero portar sua documentao pessoal necessria para a viagem. A TAM Viagens se isenta de toda e qualquer responsabilidade por recusa de vistos ou falta de documentao do passageiro, sendo que a impossibilidade de embarque ou entrada em pas estrangeiro por falta de documentos no gera o direito de restituio ao passageiro. Caber tambm aos viajantes zelar pela documentao que lhe for entregue pela TAM Viagens. Os gastos para a obteno da documentao pessoal so de inteira responsabilidade do Cliente.

Em geral, so exigidos os seguintes documentos:


(I) - [...]. (II) - Viagens Internacionais: a documentao pessoal varia de acordo com as exigncias de cada pas, sendo de inteira responsabilidade do viajante providenci-la, isentando a TAM Viagens por quaisquer danos decorrentes de falta de passaporte, ausncia de vistos e demais documentos necessrios, bem como pela no aceitao ou ordem de autoridade do pas para que o Cliente deixe o pas ainda que o mesmo possua documentao suficiente - f. 21.

Lendo a clusula acima transcrita, chego concluso de que a empresa primeira apelante/segunda apelada no poderia ter sido mais clara, especialmente quando a mesma, no tpico grifado viagens internacionais, afirma que a documentao exigida para embarque varia de pas a pas, competindo, exclusivamente, ao passageiro a obteno da documentao necessria para tanto. Ao contrrio do respeitvel entendimento esposado pelo douto Magistrado singular prolator da r. sentena monocrtica ora vergastada, cumpre salientar que a clusula em comento foi redigida com o devido destaque, visto que encimada por ttulo sublinhado e enfarruscado, qual seja documentao pessoal, sendo
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

117

TJMG - Jurisprudncia Cvel

outros julgados proferidos por este Sodalcio, para decidir casos semelhantes, estabeleceram o valor de tal verba em pelo menos R$10.000,00 (dez mil reais); que a dor e o vexame de natureza moral impostos a eles inequvoco, tendo sido causados por responsabilidade exclusiva da empresa primeira apelante/segunda apelada. Contrarrazes s f. 234/236. Preparo regular, f. 223. o relatrio. a) Primeira apelao - f. 189/195. Compulsando detidamente os autos em epgrafe, vejo que assiste razo empresa primeira apelante/segunda apelada no que tange sua insurgncia relativamente r. sentena monocrtica de f. 177/181. Se no, vejamos. A pessoa jurdica ora litigante carreou aos autos em epgrafe o contrato de prestao de servios que firmou com os autores, ora segundos apelantes/primeiros apelados (f. 19/220), cuja clusula 5 (quinta) est assim redigida:

de fcil e pronto entendimento e no contendo nenhuma abusividade em sua redao, razo pela qual, a meu sentir, a mesma atende inteiramente s exigncias a respeito, contidas no Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC). preciso considerar, ademais, que a atividade-fim da empresa primeira apelante/segunda apelada a venda de passagens e o transporte em segurana dos passageiros e de suas bagagens, nas condies e horrios avenados com estes ltimos, sendo que a documentao exigida ao passageiro para a entrada em determinado pas atividade estatal por excelncia, cuja competncia , em regra, conferida s autoridades imigratrias deste pas, mas jamais da companhia area responsvel pelo transporte de pessoas que desejam nele ingressar. Outro aspecto que precisa ser abordado no caso posto minha apreciao diz respeito ao fato de que os segundos apelantes/primeiros apelados, evidentemente, tinham alguma informao sobre as exigncias impostas pelas autoridades imigratrias do pas que desejavam visitar, qual seja a Repblica Argentina, visto que tentaram embarcar sem o documento necessrio s viagens internacionais por excelncia, qual seja o passaporte de turista, cuja apresentao - desde que o mesmo estivesse vlido e que os mesmos no fossem impedidos de embarcar por outros motivos - traria outro desfecho para o caso noticiado nestes autos. Ora, se os segundos apelantes/primeiros apelados fizeram levantamento insuficiente ou errneo sobre a documentao necessria para ingressar no pas de destino, ou se no leram com a devida ateno os contratos que avenaram (nem ao menos, ao que parece, as clusulas redigidas com destaque), tal responsabilidade, evidentemente, no pode ser transferida nem parcial nem integralmente para a empresa primeira apelante/segunda apelada responsvel pelo transporte dos mesmos, mesmo porque essa ltima demonstrou, ao colacionar aos autos a documentao de f. 79/83, que tal informao poderia ser facilmente obtida no stio da Polcia Federal na internet. Portanto, no caso em epgrafe, no restando caracterizada a conduta lesiva da empresa primeira apelante/segunda apelada para a consecuo dos fatos noticiados na pea exordial de f. 02/13, no h que se falar em condenao da mesma em indenizar os segundos apelantes/primeiros apelados por danos materiais ou morais que os mesmos alegam ter sofrido, in casu. Este Sodalcio, em casos anlogos ao noticiado neste feito, j se manifestou nesse sentido, mutatis mutandis:
Ao de indenizao. Viagem ao exterior. Visto vencido. Impossibilidade de desembarque em territrio americano. Responsabilidade dos passageiros. Informao equivocada prestada por funcionrios das empresas areas responsveis pelos vos no comprovada. Ato ilcito. Inexistncia. Dever de indenizar no configurado.
118
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

- A responsabilidade pela regularidade da documentao pessoal dos passageiros, como passaporte, visto de entrada e permanncia em territrio estrangeiro, so de nica e exclusiva responsabilidade dos prprios passageiros, no podendo as transportadoras ser responsabilizadas por eventuais impedimentos ou irregularidades constatadas no momento do embarque. - Se, no momento do embarque, o passageiro tem conhecimento de que ir desembarcar em local de possesso americana, onde a apresentao do visto indispensvel, e que no possui tal documento, evidente se mostra a culpa exclusiva do mesmo. - No restando comprovado o fato lesivo voluntrio praticado pelas empresas areas, nem tampouco o nexo causal entre este e o dano supostamente sofrido pelos passageiros, no resta configurado o dever de indenizar (TJMG - 16 C. Cv. - AC n 2.0000.00.459810-5/000(1) - Rel. Des. Sebastio Pereira de Souza - j. em 06.04.2005 - p. em 30.04.2005). Ementa: Civil e processual civil. Apelao. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Vo internacional. Problema no passaporte. Embarque para o exterior liberado. Deportao. Responsabilidade da empresa area. No verificao. Culpa exclusiva do passageiro. Manuteno da sentena. Recurso no provido. - Cabe empresa area verificar a documentao apresentada por seus passageiros antes do embarque. - A companhia area no pode ser responsabilizada pelo atraso no embarque para regularizao de documento do passageiro, nem pela deportao, por ser ato atribudo exclusivamente a terceiro e ao prprio passageiro, conforme determina o art. 14, 3, inciso I, do CDC. - Recurso conhecido e no provido (TJMG - 17 C. Cv. - AC n 1.0148.04.024632-1/001(1) - Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino - j. em 10.07.2008 - p. em 29.07.2008).

Em suma, com o incremento expressivo do nmero de passageiros de viagens areas, inclusive internacionais, verificado em nosso pas nos ltimos anos, no razovel considerar que o consumidor desconhecesse a necessidade de apresentar documento oficial para embarque em voo internacional. Dessarte, pelas razes acima expostas, malgrado a proverbial cultura jurdica do nobre Magistrado singular a quo, dou provimento primeira apelao, de f. 189/193, para reformar a r. sentena monocrtica de f. 177/181 e julgar improcedentes os pedidos elencados na pea exordial de f. 02/13, revogando, em consequncia, a liminar deferida s f. 41/42 dos autos em epgrafe. Em face da deciso que profiro nestes autos, resta evidentemente prejudicada a anlise da segunda apelao, de f. 217/222 deste feito, bem como do apelo de f. 40/44 dos autos em apenso (Proc. n 1.0024.05.813288-7/001). Os segundos apelantes/primeiros apelados arcaro com as custas processuais e recursais deste feito, bem como com os honorrios advocatcios da sucumbncia, com supedneo no 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil (CPC), que arbitro em R$1.000,00 (um mil reais).

Igualmente, os segundos apelantes/primeiros apelados arcaro com as custas recursais devidas nos autos em apenso (Proc. n 1.0024.05.813288-7/001), suspensa, contudo, naquele feito, a exigibilidade de tais verbas, visto que os mesmos litigam ali sob o plio da gratuidade da justia. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Dou minha adeso ao voto proferido pelo il. Desembargador Relator, ressaltando apenas que, embora no seja necessria a apresentao de passaporte para visitar a Argentina, necessria a apresentao de cdula de identidade civil emitida pelos institutos de identificao das polcias civis dos Estados, no sendo aceito qualquer outro documento, mesmo aqueles que tenham aceitao como documento de identidade no Brasil (ex: carteira de motorista, carteira de identidade de associaes profissionais, de Ministrios, inclusive militares, ou emitidos pelos poderes Executivo, Legislativo ou Judicirio da Unio e dos Estados, que no os rgos de identificao das polcias civis dos Estados). DES. EVANGELINA Acompanho o Relator. CASTILHO DUARTE -

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes , na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO COM DIVERGNCIA NA FUNDAMENTAO. Belo Horizonte, 30 de setembro de 2010. - Tibrcio Marques - Relator. Notas taquigrficas Sesso do dia 13.05.2010. DES. TIBRCIO MARQUES - Trata-se de agravo de instrumento, interposto por Banco Bradesco S.A., contra a r. deciso de f. 138-TJ, proferida nos autos do cumprimento de sentena movido por Elza Aparecida Mendes Bellini, por via da qual o MM. Juiz de primeira instncia rejeitou a impugnao apresentada pelo banco agravante, ao fundamento de que a multa discutida restou devidamente resolvida no acrdo proferido por este egrgio Tribunal, merecendo a tutela prpria da coisa julgada. Irresignado, busca o agravante a reforma da deciso, argumentando, em sntese, que a legislao processual civil e o entendimento majoritrio dos Tribunais Superiores no sentido da no admissibilidade da aplicao de multa diria quando da exibio de documentos. Alega que, na hiptese em tela, o valor da astreinte viola a razoabilidade e a proporcionalidade, alm de ofender o princpio da vedao do enriquecimento sem causa Por essas razes, pediu o processamento do presente agravo, o deferimento do efeito suspensivo e, ao final, o provimento do recurso. O MM. Juiz prestou suas informaes s f. 161-TJ. No foi apresentada contraminuta, conforme certido de f. 162-TJ. o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. No tocante ao descumprimento da ordem de exibio de documentos, o colendo Superior Tribunal de Justia aprovou recentemente a Smula n 372, segundo a qual, na ao de exibio de documentos, no cabe a aplicao de multa cominatria. No entanto, no caso dos autos, a questo referente imposio da multa encontra-se transitada em julgado, razo pela qual a sua incidncia medida que se impe. O acrdo de f. 50/58-TJ deu provimento ao recurso aviado pela autora para aplicar multa de R$ 200,00 (duzentos reais) por dia de no cumprimento da obrigao. Havendo, portanto, trnsito em julgado da deciso que imps a multa, torna-se possvel a sua incidncia.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Smula - DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO, PREJUDICADOS O SEGUNDO E O RECURSO INTERPOSTO NO PROCESSO CONEXO.

...

Exibio de documentos - Descumprimento Multa cominatria - Deciso - Trnsito em julgado - Cabimento


Ementa: Processo civil. Agravo de instrumento. Ao ordinria. Exibio de documentos. Multa. Trnsito em julgado da deciso. Aplicao. - No tocante ao descumprimento da ordem de exibio de documentos, o colendo Superior Tribunal de Justia aprovou recentemente a Smula n 372, segundo a qual, na ao de exibio de documentos, no cabe a aplicao de multa cominatria. Havendo, entretanto, trnsito em julgado da deciso que imps a multa, tornase possvel a sua incidncia. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0145.08.435855-8 8/002 - Comarca de Juiz de Fora Agravante: Banco Bradesco S.A. - Agravada: Elza Aparecida Mendes Bellini - Relator: DES. TIBRCIO MARQUES

119

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Ante o exposto, nego provimento ao agravo, mantendo a r. deciso agravada. Custas, ex lege. DES. ANTNIO BISPO - Peo vista. Sesso do dia 30.09.2010. DES. ANTNIO BISPO - Acerca da possibilidade de imposio da multa, venho sustentando entendimento diverso do eminente Relator que mantenho mesmo aps a publicao da Smula n 372 do STJ. Vejamos: Fredie Didier Jnior preleciona que as partes possuem direito fundamental efetividade, denominada pelo mesmo de mxima da maior coincidncia possvel, que, segundo o autor, trata-se da velha mxima chiovendiana, segundo a qual:
O processo deve dar a quem tenha razo o exato bem da vida a que ele teria direito, se no precisasse se valer do processo jurisdicional (DIDIER JR., Fredie. Curso de direito processual civil: Teoria geral do processo e processo de conhecimento. 10. ed., v. 1, p. 41).

Mandado de segurana preventivo - Produtos farmacuticos manipulados ISS - Incidncia - Lista anexa da Lei Complementar n 116/2003
Ementa: Apelao cvel. Mandado de segurana preventivo. Cabimento. Produtos farmacuticos manipulados. Incidncia de ISSQN e no ICMS. Lista anexa da LC n 116/2003. - Nos termos da Constituio Federal, ISSQN incide to somente sobre servios de qualquer natureza que estejam relacionados em lei complementar, ao passo que o ICMS, alm dos servios de transporte, interestadual e intermunicipal, e de comunicao, ter por objeto operaes relativas circulao de mercadorias, ainda que as mercadorias sejam acompanhadas de prestao de servios, salvo quando esteja relacionado em lei complementar, como sujeito a ISS. - A Lei Complementar n 116/2003 fez constar do item 4.07 da sua lista anexa os servios farmacuticos como sujeitos incidncia do ISSQN, o que afasta a incidncia de ICMS de acordo com a Constituio. - A manipulao de medicamentos um servio farmacutico, uma vez que no pode ser realizado por outro profissional, mas apenas pelos farmacuticos. Ademais, no h que falar em industrializao, pois a atividade realizada sob encomenda e mediante prescrio mdica, ou seja, trata-se de um servio personalizado, individualizado. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.09.457013-2 2/002 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Nature Derme Pharmcia de Manipulao Ltda. - Autoridades coatoras: Delegados Fiscais da Secretaria de Estado da Fazenda de Minas Gerais em Belo Horizonte, Betim e Contagem - Relator: DES. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Nepomuceno Silva, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 1 de julho de 2010. - Mauro Soares de Freitas - Relator.

Dessa forma, no h qualquer bice na aplicao do art. 461 do CPC; pelo contrrio, busca o juzo convencimento mais acurado acerca dos fatos envolvidos na causa. o que parte da doutrina tem denominado de poder geral de tutela. Nesse sentido, Luiz Guilherme Marinoni ensina que, na ao cautelar de exibio de documento,
A procedncia da ao deve determinar a expedio de ordem para que o requerido apresente o documento ou a coisa, sob pena de busca e apreenso ou, sendo esta medida intil, mediante o emprego das tcnicas de induo adequadas (art. 461-A. 2 e 3, do CPC) (MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de processo civil: processo cautelar. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, v. 4, p. 255).

Assim, no tenho dvida de que a aplicao de astreintes para a exibio de documentos, mesmo no bojo de procedimento ordinrio, encontra amparo no ordenamento jurdico ptrio, traduzindo-se, hoje, no meio mais efetivo para assegurar o direito subjetivo pleiteado pela agravada. Isso posto, nego provimento ao agravo, mantendo a r. deciso. Custas recursais, pelo agravante. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acompanho o eminente Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO DIVERGNCIA NA FUNDAMENTAO. COM

...
120
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, a Dr. Maria Thereza Lima. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Trata-se de reexame necessrio e recurso voluntrio interposto pelo Estado de Minas Gerais contra a deciso reproduzida s f. 176/178, proferida nos autos do mandado de segurana impetrado por Nature Derme Pharmcia de Manipulao Ltda. em face de ato dos Delegados Fiscais da Secretaria de Estado de Fazenda de Minas Gerais em Belo Horizonte, Betim e Contagem, na qual o MM. Juiz de Direito da 3 Vara de Feitos Tributrios do Estado da Comarca de Belo Horizonte concedeu a segurana, para determinar que as autoridades coatoras se abstenham de exigir da impetrante o recolhimento do ICMS sobre a manipulao de insumos farmacuticos mediante frmulas por encomenda. Em suas razes de inconformismo, o apelante aponta carncia da ao mandamental, j que a impetrante no indicou qualquer ato que se constitusse em violao ou ameaa de direito liquido e certo seu, pois, na verdade, a impetrao foi dirigida contra lei em tese que determina que o ICMS incida sobre o valor total da operao quando mercadorias forem fornecidas com servios no compreendidos na competncia tributria dos municpios, como no caso dos autos. No mrito, salienta que a apelada, de posse de insumos farmacuticos de sua propriedade (matria-prima), transforma-os em medicamentos destinados comercializao, sendo que a execuo de tal servio (transformao) se caracteriza como mo de obra, e no como prestao de servio a ser tributada pelo ISSQN. Acrescenta que a manipulao de insumos com o fito de obter uma espcie nova, objeto de subsequente comercializao, caracteriza efetiva operao relativa circulao de mercadoria, materialidade esta cometida pela Constituio da Repblica, de maneira expressa, no mbito de incidncia do ICMS. Contrarrazes, f. 213/229, em bvia infirmao. Parecer da douta Procuradoria de Justia s f. 235/238, opinando pela rejeio da preliminar e, em reexame necessrio, pela confirmao da sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Presentes os pressupostos processuais de admissibilidade, conhece-se do reexame necessrio. O juzo de admissibilidade do apelo voluntrio ser feito a posteriori. Inicialmente, no que tange preliminar arguida de carncia de ao mandamental, tenho que no merece prevalecer, seno vejamos. O mandado de segurana constitui garantia assegurada pela Constituio da Republica de 1988, em seu art. 5, inciso LXIX. Tinha seu procedimento previsto na

Lei n 1.533, de 13 de dezembro de 1951, ento revogada pela nova Lei do Mandado de Segurana n 12.016, de 10 de agosto de 2009. Desde sua origem, sua finalidade era fornecer ao cidado um mecanismo eficiente de controle dos atos pblicos, visando a evitar abusos e ilegalidades cometidas pelos entes que personificam o Estado. Segundo o inciso LXIX do art. 5 da Constituio da Republica de 1988:
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.

Assim, o mandado de segurana exerce importante funo no controle dos atos estatais, constituindo um procedimento voltado preveno ou reverso de ilegalidades ou de aes/omisses abusivas do Poder Pblico, visando proteger direito lquido e certo do impetrante, no amparado por habeas corpus ou habeas data. No caso, informam os autos que Nature Derme Pharmcia de Manipulao Ltda. impetrou mandado de segurana contra atos dos Delegados Fiscais da Secretaria de Estado de Fazenda de Minas Gerais em Belo Horizonte, Betim e Contagem, visando suspenso da cobrana de ICMS sobre a manipulao de frmulas farmacuticas, dada a incidncia, na espcie, do Imposto Sobre Servios, de competncia municipal. Portanto, a impetrao do presente mandamus na sua modalidade preventiva se mostra perfeitamente cabvel, tendo em vista que o no recolhimento do tributo por parte do contribuinte, para s ento questionar a cobrana de ICMS, importaria sanes previstas na legislao tributaria, visto que o exerccio da atividade administrativa de lanamento vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional. Lado outro, no que tange ao mrito, de se notar que a impetrao do mandado de segurana somente possvel, nos termos do texto constitucional, para proteger direito lquido e certo, sendo que, ausente um desses requisitos, no caber a concesso da segurana. Nesse sentido, explcita a lio de Hely Lopes Meirelles (Mandado de segurana. 26. ed. So Paulo: Malheiros, p. 36/37):
Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa; se sua extenso no estiver delimitada; se seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

121

TJMG - Jurisprudncia Cvel

E, mais adiante, ensina que:


As provas tendentes a demonstrar a liquidez e certeza do direito podem ser de todas as modalidades admitidas em lei, desde que acompanhem a inicial, salvo no caso de documento em poder do impetrado (art. 6, pargrafo nico) ou superveniente s informaes.

2 Ressalvadas as excees expressas na lista anexa, os servios nela mencionados no ficam sujeitos ao Imposto Sobre Operaes Relativas Circulao de Mercadorias e Prestaes de Servios de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicao - ICMS, ainda que sua prestao envolva fornecimento de mercadorias.

E, ao tratar do ICMS, assim dispe a LC 87/96:


Art. 2 O imposto incide sobre: [...] IV - fornecimento de mercadorias com prestao de servios no compreendidos na competncia tributria dos Municpios; [...].

In casu, a questo central tem como cenrio a definio dos limites entre os campos de competncia tributria de Estados e Municpios relativamente a ICMS e ISSQN. A Constituio da Repblica disciplinou a matria nos seguintes termos:
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir imposto sobre: [...] II - operaes relativas circulao de mercadorias e sobre a prestao de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior; [...] 2 O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte: [...] IX - incidir tambm: [...] b) sobre o valor total da operao, quando mercadorias forem fornecidas com servios no compreendidos na competncia tributria dos Municpios. Art. 156. Compete aos Municpios instituir impostos sobre: [...] III - servios de qualquer natureza, no compreendidos no artigo 155, II, definidos em lei complementar.

Assim, ISSQN incidir to somente sobre servios de qualquer natureza que estejam relacionados em lei complementar, ao passo que o ICMS, alm dos servios de transporte, interestadual e intermunicipal, e de comunicao, ter por objeto operaes relativas circulao de mercadorias, ainda que as mercadorias sejam acompanhadas de prestao de servios, salvo quando esteja relacionado em lei complementar, como sujeito a ISS. J nas operaes mistas, a definio do tributo cabvel depende da natureza do servio agregado mercadoria: incidir ICMS sobre o total da operao sempre que o servio agregado no estiver compreendido na competncia tributria municipal; nos demais casos, ou seja, quando o servio agregado estiver no rol dos tributveis pelos Municpios, no incidir ICMS, mas sim ISSQN. Com efeito, ao tratar do ISSQN, assim dispe a LC 116/03:
Art. 1 O Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, de competncia dos Municpios e do Distrito Federal, tem como fato gerador a prestao de servios constantes da lista anexa, ainda que esses no se constituam como atividade preponderante do prestador. [...]
122
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Ora, o fornecimento de medicamentos manipulados em farmcia sem dvida operao mista, j que envolve prestao de servio (manipulao) e fornecimento de mercadoria (o medicamento manipulado). Realmente, as farmcias so estabelecimentos no apenas destinados ao comrcio, mas tambm prestao de servios. Contudo, a Lei Complementar n 116/2003 fez constar do item 4.07 da sua lista anexa os servios farmacuticos como sujeitos incidncia do ISSQN, o que afasta a incidncia de ICMS de acordo com a Constituio Federal. E a manipulao de medicamentos um servio farmacutico, uma vez que no pode ser realizado por outro profissional, mas apenas pelos farmacuticos. Ademais, no h que se falar em industrializao, pois a atividade realizada sob encomenda e mediante prescrio mdica, ou seja, trata-se de um servio personalizado. Sobre o tema, cito a orientao do Superior Tribunal de Justia:
Constitucional. Tributrio. Delimitao da competncia tributria entre Estados e Municpios. ICMS e ISSQN. Critrios. Servios farmacuticos. Manipulao de medicamentos. Servios includos na lista anexa LC 116/03. Incidncia de ISSQN. 1. Segundo decorre do sistema normativo especfico (art. 155, II, 2, IX, b, e 156, III, da CF, art. 2, IV, da LC 87/96 e art. 1, 2, da LC 116/03), a delimitao dos campos de competncia tributria entre Estados e Municpios, relativamente incidncia de ICMS e de ISSQN, est submetida aos seguintes critrios: (a) sobre operaes de circulao de mercadoria e sobre servios de transporte interestadual e internacional e de comunicaes incide ICMS; (b) sobre operaes de prestao de servios compreendidos na lista de que trata a LC 116/03, incide ISSQN; e (c) sobre operaes mistas, assim entendidas as que agregam mercadorias e servios, incide o ISSQN sempre que o servio agregado estiver compreendido na lista de que trata a LC 116/03 e incide ICMS sempre que o servio agregado no estiver previsto na referida lista. Precedentes de ambas as Turmas do STF. 2. Os servios farmacuticos constam do item 4.07 da lista anexa LC 116/03 como servios sujeitos incidncia do ISSQN. Assim, a partir da vigncia dessa Lei, o fornecimen-

to de medicamentos manipulados por farmcias, por constituir operao mista que agrega necessria e substancialmente a prestao de um tpico servio farmacutico, no est sujeita a ICMS, mas a ISSQN. 3. Recurso provido (REsp 881035/RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 06.03.2008 - DJe de 26.03.2008 - RDDT v. 153, p. 133).

Belo Horizonte, 21 de setembro de 2010. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. KILDARE CARVALHO - Trato de recurso de apelao interposto contra a r. sentena proferida pela MM. Juza da 1 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Juiz de Fora, que, nos autos da ao ordinria ajuizada por ngela Maria Zanganelli contra o Municpio de Juiz de Fora, julgou improcedente o pedido inicial. Alega a apelante que a r. sentena merece reforma, entendendo que no pode sofrer as consequncias pela apresentao tardia, por terceiros, do laudo que atesta a deficincia do aluno e defende fazer jus ao adicional que se encontra garantido na Lei Orgnica Municipal. Argumenta que a exibio do laudo mdico seria mera formalidade, uma vez que a deficincia da qual padece a criana em questo se desenvolve com a gestao. Assim, aduz ser impossvel que o aluno tenha passado a exibir a patologia apenas a partir de 2007. Pugna, ao final, pelo provimento do apelo. Conheo do recurso, presentes os pressupostos para sua admisso. Cuidam os autos, como se disse, de ao ordinria ajuizada pela autora ngela Maria Zanganelli em face do Municpio de Juiz de Fora, pretendendo ver reconhecido o direito de perceber o adicional previsto no art.142, pargrafo nico, da lei orgnica municipal, haja vista ter lecionado para aluno portador de necessidade especial durante o ano de 2006. A MM. Juza de origem julgou improcedente o pedido inicial, sob o fundamento de que a autora no comprovou que o aluno era portador de deficincia no perodo aventado. A meu aviso, a r. sentena merece ser reformada. Com efeito, dispe o art. 61, VIII, da Lei Municipal n 8.710/95, que dispe sobre o Estatuo dos Servidores Pblicos de Juiz de Fora:
Art.61. Alm do vencimento e das vantagens previstas nesta Lei, podero ser deferidos aos servidores as seguintes gratificaes e adicionais: [...] VIII - adicional por atividade de magistrio em classe de alunos especiais.

Por todo o exposto, em reexame necessrio, mantenho a bem-lanada sentena de primeiro grau, restando prejudicado o apelo voluntrio. Custas recursais, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BARROS LEVENHAGEN e MARIA ELZA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

...

Professor - Rede municipal de ensino - Adicional por atividade de magistrio em classe de alunos especiais - Lei Orgnica Municipal - Previso legal - Direito assegurado
Ementa: Administrativo. Professor da rede ensino. Adicional por lecionar a aluno necessidade especial. Prova. Existncia. laudo mdico em momento posterior. Direito assegurado. Sentena reformada. municipal de portador de Exibio de Irrelevncia.

- Restando comprovado que a professora da rede municipal de ensino lecionou para aluno portador de necessidade especial, a ela devido o adicional previsto na Lei Orgnica Municipal. Recurso provido. APELAO CVEL N 1.0145.08.457568-0 0/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: ngela Maria Zanganelli - Apelado: Municpio de Juiz de Fora Relator: DES. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Silas Vieira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO.

Por sua vez, prev o pargrafo nico do art.142 da Lei Orgnica do Municpio:
Art.142. (omissis) Pargrafo nico. Os professores da Rede Municipal de Educao, que lecionarem em classes de alunos portadores de deficincia mental, auditiva e visual, tero direito a um acrscimo de 20% (vinte por cento) em sua remunerao.

Na hiptese dos autos, extrai-se que a autora, no ano letivo de 2006, foi professora do aluno Leonardo
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

123

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Henriques de Paula Lopes, portador de necessidade especial, tendo, contudo, seu pedido administrativo de concesso do adicional indeferido, por no ter apresentado laudo mdico atestando a deficincia. No entanto, os elementos de prova coligidos ao feito atestam dois pontos que se fazem incontroversos: o primeiro, no sentido de que a apelante, de fato, lecionou ao referido menor no ano de 2006 (documento de f. 13TJ); o segundo, que permite afirmar que a criana, desde tal poca, j era portadora de necessidade especial. A respeito, a ficha de matrcula do aluno Leonardo, acostada f. 11v.-TJ, que afirma ser o mesmo portador de Mielomeningocele, necessidade educativa especial classificada no documento como deficincia neuromotora. Tambm confirma tal concluso a declarao de f. 14-TJ, subscrita por mdica pediatra/neonatologista, e datada em 07.07.2004, in verbis: Declaro para os devidos fins que o menor Leonardo Henrique de Paula Lopes, 2 anos de idade, portador de mielomeningocele, hidrocefalia, ps tortos paralticos, bexiga neurognica [...]. Nesse contexto, entendo descabida, no caso especfico destes autos, a alegao do Municpio apelado de que somente poderia proceder ao pagamento do adicional aps a exibio de laudo mdico com indicao do CID. Isso porque, na hiptese em comento, existem elementos contundentes que permitem concluir que o menor Leonardo, aluno da recorrente no ano de 2006, padece de deficincia congnita desde, no mnimo, os seus dois anos de idade. In casu, a apresentao do laudo mdico apenas atesta uma situao preexistente, sendo, portanto, meramente declaratria do direito, e no constitutiva. Em outras palavras, pode-se afirmar que a situao da necessidade especial da criana existia ao tempo do magistrio pela apelante, no podendo ser ela penalizada pela entrega tardia por terceiros responsveis do atestado mdico exigido. Dessarte, essa soluo parece melhor atender ao princpio da razoabilidade, sobretudo porque o professor do ano letivo subsequente da criana passou a receber o referido adicional. Portanto, entendo que merece procedncia o pedido inicial, determinando-se o pagamento do adicional apelante. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso, para julgar procedente o pedido inicial e condenar o Municpio de Juiz de Fora a pagar autora ngela Maria Zanganelli o adicional de 20% sobre a remunerao, conforme previsto no pargrafo nico do art. 142 da Lei Orgnica Municipal, bem como os seus reflexos, no perodo compreendido entre maro e dezembro de 2006.
124
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Acresa-se ao montante correo monetria pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia, a partir da data em que o pagamento deveria ter sido efetuado, bem como juros de mora de 0,5 % ao ms, a partir da citao. Invertam-se os nus sucumbenciais. Custas, na forma da Lei n 14.939/2003. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SILAS VIEIRA e DDIMO INOCNCIO DE PAULA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

...

Usucapio - Registro de imveis - Certido negativa - Ausncia de registro - Ru incerto e desconhecido - Citao por edital - Extino do processo - Carncia da ao - Impossibilidade
Ementa: Ao de usucapio. Certido negativa expedida pelo cartrio competente. Ausncia de registro imobilirio de origem. Extino do processo por carncia de ao. Impossibilidade. - A certido negativa expedida por cartrio competente, em que se atesta a ausncia de proprietrio do imvel objeto da ao de usucapio, no impede o prosseguimento da ao, porque o referido documento tem a funo de instruir o processo, a fim de se averiguar a presena dos requisitos necessrios configurao do usucapio. - No h como se exigir que a parte autora proceda indicao precisa do propenso proprietrio do imvel objeto da ao de usucapio para formar a relao processual, sendo impossvel citar pessoalmente o eventual proprietrio, visto que incerto em face da ausncia de registro imobilirio de origem. APELAO CVEL N 1.0024.07.493508-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Jos Carlos Lanas Mercs e outra - Relator: DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO.

Belo Horizonte, 23 de setembro de 2010. - Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Tratam os autos de ao de usucapio ajuizada por Jos Carlos Lanas Mercs e Justina Alves Mercs julgada extinta sem resoluo do mrito por impossibilidade jurdica do pedido e inpcia da inicial, conforme sentena proferida f. 119, ao fundamento de que a parte no indicou o ru da ao, ou seja, o proprietrio do imvel. Da deciso foram opostos embargos de declarao (f. 120/126), rejeitados nos termos da deciso de f. 127 e 127-verso. s f. 148/151, parecer ofertado pela Procuradoria Geral de Justia pelo provimento do recurso para cassar a sentena com o retorno dos autos instncia de origem para seu regular processamento. Em suas razes (f. 129/139), a parte apelante aduz, no corpo do recurso, preliminar de negativa de prestao jurisdicional, ao fundamento de ocorrncia de erro de fato e erro material (error in procedendo), em violao ao artigo 458 do CPC. Quanto ao mrito do recurso, dispe em sntese que so possuidores do imvel descrito na inicial, de forma mansa, pacfica e ininterrupta, h aproximadamente 25 (vinte cinco anos). Sustenta que realizou todas as diligncias necessrias para o cumprimento dos pressupostos processuais para a propositura da referida ao de usucapio, que ao final revelou ser impossvel encontrar o proprietrio do imvel, na medida em que no consta nenhum registro ou transcrio, pelo que se trata de proprietrio incerto e desconhecido. Que foram cumpridas todas as citaes na forma determinada pela lei. Ao final, aduz que no caso especfico, o imvel objeto da ao no se encontra registrado ou mesmo transcrito em nome de qualquer pessoa, o que impede que seja nomeado ru certo para ao, no havendo descumprimento de norma legal, em face da especificidade do caso, sendo incertos e desconhecidos. Pugna ao final pelo provimento do recurso, para que a sentena seja cassada. Ausncia de preparo, visto que a parte litiga sob o plio da justia gratuita. Em sntese o relatrio. Inicialmente, no que se refere a preliminar suscitada pela parte de negativa de prestao jurisdicional, ao fundamento de ocorrncia de erro de fato e erro material (error in procedendo), em violao ao artigo 458 do CPC, argumentando que no foram violados os pressupostos legais, tem-se que tal questo se confunde com o mrito e com ele ser analisado. Tratam os autos de ao de usucapio interposta pelos ora apelantes em que pretende a declarao do

domnio do imvel descrito na inicial, localizado no Bairro Araguaia, no Municpio de Belo Horizonte. Dispe o artigo 942 do CPC que o autor da ao requerer a citao daquele em cujo nome estiver registrado o imvel usucapiendo, bem como os confinantes e por edital, os rus em lugar incertos e dos eventuais interessados. Contudo, no caso dos autos em face da ausncia de registro imobilirio de origem, conforme demonstrado pelo autor pelas certides atualizadas expedidas pelos Cartrios de Registros de imveis da Comarca de Belo Horizonte (f. 18/24), notrio no haver ru certo, o que evidencia na verdade a figura do ru incerto, sendo foroso concluir que se encontra em local indeterminado. Assim, a teor das certides expedidas pelos cartrios competentes, v-se que em face de ausncia de inscrio do imvel e, por sua vez, no h registro do nome do eventual proprietrio. Dessa forma, vislumbra-se que no h como se exigir que a parte autora proceda indicao precisa do propenso proprietrio do imvel objeto da ao de usucapio para formar a relao processual, sendo impossvel citar pessoalmente o eventual proprietrio, eis que at agora incerto. Assim, no obstante o posicionamento do juzo de primeira instncia, nada impede que a citao em casos como o presente se faa por edital, nos termos do art. 231, I c/c o art. 942, segunda parte, ambos do CPC, estando o ru includo no rol dos eventuais interessados, conforme f. 84 e 89. Sobre o tema, o processualista Humberto Theodoro Jnior, conforme j transcrito no parecer do Ministrio Pblico, cabendo aqui apenas reiterar:
Rus incertos so aqueles cuja existncia possvel, mas no conhecida, ainda, do autor, como, por exemplo, o proprietrio ou condmino sem ttulo transcrito no Registro de Imveis [...]. Costuma-se tambm exigir a juntada de certido de Registro Imobilirio para comprovar o nome da pessoa em que se acha matriculado o imvel, bem como para identificar seus confrontantes, ou certido negativa de registro, quando se tratar de imvel no transcrito. [...]. A ausncia de transcrio do imvel, como j se exps, no empecilho declarao de usucapio e, no se sabendo quem o dono, por impossibilidade de localizar, positiva ou negativamente, a transcrio no cartrio do foro da situao do bem o caso de considerar-se o ru como desconhecido ou incerto, operando-se a sua citao por edital, nos termos dos arts. 231, n I, e 942, n II, 2 parte. [...] O que no correto nem razovel indeferir liminarmente a pretenso do usucapiente somente porque no tem ele (nem o prprio Registro Pblico) como identificar a pessoa em cujo nome eventualmente esteja transcrito o imvel usucapiendo (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997, v. 3, p. 207 e 210).
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

125

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Nesse sentido:
Ao de usucapio. Certido negativa expedida pelo Cartrio de Registro de Imveis. Extino do processo por carncia de ao. Impossibilidade. - A certido negativa de registro - documento que atesta a ausncia de proprietrio do imvel pesquisado - no impede o prosseguimento da ao de usucapio. Isso porque o referido documento tem a funo de instruir o processo, a fim de se averiguar a presena dos requisitos necessrios configurao do usucapio (TJMG, 13 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 2.0000.00.517852-5/000, Comarca de Lagoa da Prata, Relator: Des. Elpdio Donizetti, DJ de 15.09.2006). Processual civil. Ao de usucapio. Inteligncia do art. 942 do CPC. Certido negativa do CRI. Preenchimento. Sentena cassada. O autor, expondo na petio inicial o fundamento do pedido e juntando planta do imvel, requerer a citao daquele em cujo nome estiver registrado o imvel usucapiendo, bem como dos confinantes e, por edital, dos rus em lugar incerto e dos eventuais interessados. Tratando-se de rus incertos e desconhecidos deve ser possibilitada a citao por edital (TJMG, Apelao Cvel n 2.0000.00.514601-6/000, Comarca de Lagoa da Prata, Relator Desembargador Antnio Srvulo, julgado em 28.09.2005).

advogado particular. Faculdade. Honorrios pactuados com o procurador. Inexistncia de dever de ressarcimento pela parte vencida. Danos morais. Alterao da causa de pedir em sede de apelao. Impossibilidade. Primeiro recurso provido. Restante do segundo recurso desprovido. - A parte vencida na ao trabalhista no tem o dever de indenizar a vencedora pelos honorrios pactuados com seu procurador, porque os honorrios contratuais decorrem de acordo alheio relao de direito material que deu causa ao, e sem interferncia da parte contrria. Ademais, a contratao de advogado particular para ajuizar a ao trabalhista decorre de opo do autor, j que poderia buscar assistncia na Defensoria Pblica, fazer-se representar por intermdio dos procuradores do sindicato (art. 791, 1, da CLT), ou mesmo reclamar pessoalmente (art. 791, caput, da CLT). - A causa de pedir da pretenso de indenizao por danos morais indicada na inicial da ao no pode ser alterada pela parte em sede de apelao. APELAO CVEL N 1.0024.07.524300-6 6/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Prodemge Cia. de Tecnologia da Informao do Estado de Minas Gerais, 2) Gilson Jos da Cruz - Apelados: Gilson Jos da Cruz, Prodemge Cia. de Tecnologia da Informao do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM INDEFERIR INSTAURAO DO INCIDENTE DE UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA. DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO, PREJUDICADA PARTE DO SEGUNDO, E NEGAR PROVIMENTO AO RESTANTE DO MESMO. Belo Horizonte, 9 de setembro de 2010. - Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo 2 apelante, o Dr. Adriano Percio de Paula. DES. MOREIRA DINIZ - Sr. Presidente. O art. 476 do Cdigo de Processo Civil, sob a anotao de Theotnio Negro, tem referncia de decises do colendo Supremo Tribunal Federal, no sentido de que o incidente de uniformizao de jurisprudn-

Portanto, deve ser considerada hbil para instruir o processo a certido negativa do Servio de Registro de Imveis, f.18/24, determinando-se, via de consequncia, o prosseguimento regular do feito, eis que a certido negativa de registro no tem o condo de obstar a marcha da ao de usucapio, afastando-se a carncia de ao, visto que restou comprovada a inexistncia de proprietrio do imvel. Em face de tais consideraes, recurso provido para cassar a sentena proferida em primeira instncia, determinando o retorno dos autos ao juzo singular para seu regular processamento. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURLIO GABRIEL e ANTNIO BISPO. Smula - DERAM PROVIMENTO.

...

Indenizao - Dano material - Ao trabalhista Contratao de advogado particular - Faculdade Honorrios advocatcios - Ressarcimento pela parte vencida - Incabvel - Dano moral - Causa de pedir - Alterao em sede recursal Impossibilidade
Ementa: Direito civil. Apelao. Ao de indenizao. Danos materiais. Ao trabalhista. Contratao de
126
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

cia pode ser suscitado at mesmo depois de iniciado o julgamento, desde que no encerrado o mesmo. O ilustre advogado esclarece, da tribuna, que protocolizou o requerimento de instaurao do incidente hoje. Ento, evidentemente, ele no est nos autos ainda. No estou, aqui, suspendendo o julgamento do recurso para deferir o processamento; primeiro, temos que exercitar o juzo primrio de conhecimento de admissibilidade da uniformizao, porque h requisitos que tm que ser conhecidos. Ento, peo vista dos autos, mesmo porque, a esta altura, a deciso sobre a instaurao do incidente, de qualquer maneira, uma preliminar, e ter, ainda que no for, por hiptese, conhecida, que ser decidida pela Turma Julgadora. Ento, peo vista. Smula - PEDIU VISTA O RELATOR, APS A SUSTENTAO ORAL. Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 02.09.2010, a pedido do Relator, aps sustentao oral. DES. MOREIRA DINIZ - O presente feito estava includo na pauta da sesso de julgamento realizada no dia 02.09.2010, mas foi adiado porque, no mesmo dia, o autor, segundo apelante, apresentou petio (f. 274/287), suscitando incidente de uniformizao de jurisprudncia. No obstante a matria central discutida na lide seja de direito, descabida a pretenso do autor, porque o incidente de uniformizao de jurisprudncia pressupe a existncia de divergncia entre rgos fracionrios deste egrgio Tribunal, com a mesma competncia. Todas as decises mencionadas na petio de f. 274/287, que embasam o pedido de instaurao do incidente foram proferidas por Cmaras do extinto Tribunal de Alada ou da atual unidade Raja Gabaglia, as quais no possuem competncia para apreciar causas envolvendo pessoas jurdicas de direito pblico. Alis, o prprio autor afirmou que j h duas decises proferidas pela 15 e pela 17 Cmaras Cveis acolhendo pedidos de instaurao de incidente de uniformizao de jurisprudncia sobre a matria. O fato que no h um nmero relevante de decises divergentes sobre o tema nas Cmaras de Direito Pblico deste egrgio Tribunal, no se justificando a instaurao do incidente de uniformizao de jurisprudncia. Assim, indefiro o pedido formulado na petio de f. 274/287.

DES. DRCIO LOPARDI MENDES - De acordo. DES. ALMEIDA MELO - De acordo. DES. MOREIRA DINIZ - Cuida-se de apelaes contra sentena do MM. Juiz da 7 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da comarca de Belo Horizonte, que julgou parcialmente procedente a ao ordinria de indenizao por danos promovida por Gilson Jos da Cruz contra a Prodemge - Companhia de Tecnologia da Informao do Estado de Minas Gerais, condenando a r a pagar ao autor a ttulo de danos materiais a importncia equivalente a 10% (dez por cento) do valor da condenao trabalhista, f. 19, alm de R$ 700,00 (setecentos reais) relativos aos gastos com assistente contbil, montante que dever ser corrigido monetariamente pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia, desde o desembolso, e acrescida de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, a partir da citao, no havendo sustentao para a aplicao da pena convencional (f. 216). A primeira apelante alega que a pretenso indenizatria do autor foi atingida pela prescrio, em virtude do disposto nos artigos 189 e 206, 3, do Cdigo Civil; que nunca reteve salrio do autor, sendo que a Justia do Trabalho se pronunciou sobre a demisso sem justa causa e no sobre verbas salariais no pagas; que o autor, para ingressar na Justia do Trabalho, poderia ter se socorrido da Defensoria Pblica, do sindicato da sua categoria profissional, ou mesmo ter atuado diretamente, como lhe permite o artigo 791 da Consolidao das Leis Trabalhistas, de forma que no pode ser responsabilizada pelas despesas realizadas pelo mesmo na contratao de advogado; e que o autor deve ser condenado por litigncia de m-f, porque distorceu a verdade dos fatos ao afirmar que houve reteno abusiva e criminosa de seus salrios. O segundo apelante alega que deve ser indenizado pelos danos morais sofridos, porque foram comprovados todos os requisitos caracterizadores da responsabilidade civil; que o dano consiste no fato de no ter recebido as verbas salariais no momento adequado, ou seja, durante o exerccio do contrato de trabalho; que o valor do dano material deve ser majorado, pois no corresponde leso que foi causada; que o valor pago ao assistente contbil foi de R$ 1.813,00, devendo ser reformada a sentena, pois a condenao da Prodemge foi de apenas R$ 700,00; que os juros so devidos a partir do evento danoso e a correo monetria devida a partir da data do efetivo prejuzo; e que os honorrios advocatcios devem ser majorados. Passo anlise do primeiro recurso. O autor ajuizou a ao, pleiteando indenizao por danos materiais e morais, decorrentes da necessidade de ajuizar uma ao reclamatria trabalhista para obter o reconhecimento de direitos que vinham sendo
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

127

TJMG - Jurisprudncia Cvel

sonegados pela Prodemge, o que resultou em gastos com a contratao de advogado e de assistente contbil. No h como falar em prescrio da pretenso do autor, porque, como bem observou o juiz,
o termo a quo para o ajuizamento da presente ao de indenizao, por dano moral e material, deve ser contada da cincia dos efeitos decorrentes do ato lesivo, ou seja, a partir de 2006, quando foi liquidado o dbito e encerrado o processo judicial, f. 19, ocasio em que restou consolidado o ato do requerido ora impugnado (actio nata) (f. 214).

Assim, como o prazo prescricional de trs anos (art. 206, 3, V, do CC) e a ao foi proposta em 29.05.2007, no restou caracterizada a prescrio. Vale esclarecer, tambm, que a desarmonia entre o real motivo que levou o autor a ajuizar a ao trabalhista em face da Prodemge, quais sejam os danos decorrentes de sua demisso sem justa causa (f. 11/13), e o motivo afirmado na petio inicial - sonegao de direitos trabalhistas e reteno de salrios, no influi na ao. Isso porque a causa de pedir da ao no est vinculada aos motivos que geraram a condenao da Prodemge na Justia do Trabalho; nem poderia ser diferente, porque, a admitir o contrrio, tratar-se-ia de aes idnticas. No caso, a pretenso indenizatria do autor tem como fundamento os danos materiais e morais decorrentes da necessidade do ajuizamento da ao trabalhista contra a r para fazer valer seus direitos. Portanto, a confuso feita pelo autor no tocante aos motivos que o levaram a ajuizar a ao trabalhista no causa para o indeferimento de seus pedidos, muito menos para conden-lo por litigncia de m-f. Mas, por outras razes, a condenao da Prodemge a indenizar o autor por danos materiais referentes aos gastos com advogado e assistente contbil no deve prevalecer. O autor no faz jus ao reembolso dos honorrios pactuados com seu procurador, porque os honorrios contratuais decorrem de acordo celebrado livremente entre a parte e seu patrono, totalmente alheio relao de direito material que deu causa ao, e sem interferncia da parte contrria. Ademais, a contratao de advogado particular para ajuizar a ao trabalhista decorreu de opo do autor, j que poderia buscar assistncia na Defensoria Pblica, fazer-se representar por intermdio dos procuradores do sindicato (art. 791, 1, da CLT), ou mesmo reclamar pessoalmente (art. 791, caput, da CLT). Se havia outras opes para o autor defender sua pretenso e este optou por contratar um advogado particular, no se mostra plausvel a condenao da parte contrria a indeniz-lo pelo valor relativo aos honorrios pactuados. Mesmo porque toda a ao, em regra, j contm, na deciso, a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios.
128
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Alis, a prevalecer a tese do autor, o Poder Judicirio corre o risco de ficar abarrotado de aes indenizatrias, pois a procedncia da ao de cobrana dos honorrios contratuais da demanda anterior gerar outra ao judicial para reembolso dos novos honorrios pagos por aquela cobrana, e assim por diante. Tambm deve ser reformada a parte da sentena que condenou a Prodemge a indenizar o autor pelo valor gasto com o pagamento de assistente contbil na ao trabalhista, pois o Cdigo de Processo Civil j estabelece que a sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou (art. 20, caput), dentre as quais se enquadra a remunerao do assistente tcnico. Por isso, se houve gasto com o pagamento de assistente tcnico na ao trabalhista, a parte deveria ter diligenciado para buscar a incluso dessa verba na deciso proferida pela Justia do Trabalho. Assim, o autor no tem direito indenizao por danos materiais. No tocante ao segundo recurso, como os pedidos de majorao dos danos materiais e de mudana do marco inicial dos juros e correo monetria ficaram prejudicados, resta somente o pedido dos danos morais. E, quanto a essa pretenso, observo que o autor, segundo apelante, alterou em suas razes recursais a causa de pedir, o que inadmissvel. Na inicial da ao, de maneira no muito clara, o autor fundamentou sua pretenso de indenizao por danos morais na necessidade de ter que acionar a Justia do Trabalho para obter o reconhecimento de direitos que vinham sendo sonegados pela Prodemge. Confira-se o nico pargrafo da petio inicial dedicado aos danos morais:
Esta situao, criada pela empresa e sob sua inteira responsabilidade, gerou imensos prejuzos para o autor, atingindo, inclusive, a sua integridade moral, que no teve alternativa, seno acionar a Justia para receber os seus direitos violados pela r (f. 07).

Diante disso, o MM. Juiz julgou improcedente a pretenso indenizatria dos danos morais com o seguinte fundamento:
[...] diante do princpio da universalizao do acesso ao Judicirio, a busca da pacificao do conflito atravs da ao da Justia Laboral no pode ser considerada como justificadora da indenizao por dano moral, mormente no devendo ser considerado o exerccio do direito postulatrio pelo demandante como aflitivo sua honra, moralidade ou intimidade, apto a causar-lhe leso grave, vexames ou transtornos, passveis de serem indenizados (f. 216).

Ocorre que, na apelao, o autor apresentou outra causa para sua pretenso de indenizao pelos danos morais, qual seja no ter recebido as verbas indenizatrias no tempo certo - durante o exerccio do contrato de trabalho (f. 229).

DES. DRCIO LOPARDI MENDES - De acordo. DES. ALMEIDA MELO - De acordo. Smula - INDEFERIRAM INSTAURAO DO INCIDENTE DE UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA. DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO, PREJUDICADA PARTE DO SEGUNDO, E NEGARAM PROVIMENTO AO RESTANTE DO MESMO.

...

Embargos de terceiro - Imvel penhorado Escritura de doao - Ausncia de registro Possibilidade - Fundamento - Posse - nus da prova - Embargante
Ementa: Apelao. Embargos de terceiro. Imvel penhorado. Doao no registrada. Possibilidade. Fundamento. Posse. nus da prova. Embargante. - O STJ encampa a tese segundo a qual a ausncia de registro da escritura de doao no cartrio de imveis no constitui empecilho para a propositura dos embargos de terceiro, em analogia ao entendimento sufragado pela Smula n 84 daquela Corte (REsp n 264.788/MG). Desse modo, afasta-se o rigor do art. 108 do Cdigo Civil, at mesmo porque os embargos de terceiro podem ser opostos pelo mero possuidor. - Devem ser julgados improcedentes os embargos de terceiro quando opostos sem a comprovao inequvoca da condio de possuidor suscitada pelo embargante, visto que o nus da prova recai sobre ele (inteligncia do art. 333, I, c/c os arts. 1.050 e 1.051 do CPC).

DES. CLUDIA MAIA - Trata-se de embargos de terceiro opostos por Clio Calixto e Carlos Calixto em desfavor de Altamiro Loreno de Souza, pelos quais se pleiteia a anulao da arrematao e desconstituio da penhora realizada sobre imvel cuja propriedade lhes pertence. Sobreveio sentena s f. 115/118, pela qual o eminente Juiz de Direito Ronaldo Claret de Moraes julgou improcedente a ao, condenando os postulantes ao pagamento das verbas sucumbenciais. Inconformados com a sentena, os embargantes apelam (f. 129/143), aduzindo, em sntese, que h mais de 20 (vinte) anos utilizam o imvel, onde praticam comrcio de tecidos e resduos de algodo, exercendo posse mansa, pacfica, ininterrupta e com nimo de dono. Nesse sentido, dizem que as provas testemunhais colhidas em audincia so unssonas, a comprovar o alegado estado de fato, bem como o contrato de locao realizado com a empresa Retex Resduos Txteis Ltda. Ao final, os recorrentes pleiteiam seja o apelo provido, para que se reforme a sentena, conforme exposto nas razes do recurso. Contrarrazes s f. 145/158. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso de apelao. Mrito. A sentena, a meu ver, deve ser mantida. Prefacialmente, preciso esclarecer que o STJ encampa a tese segundo a qual a ausncia de registro da escritura de doao no cartrio de imveis no constitui empecilho para a propositura dos embargos de terceiro, em analogia ao entendimento sufragado pela Smula n 84 daquela Corte (REsp n 264.788/MG Rel. Min. Joo Otvio de Noronha - DJ de 06.03.2006). Desse modo, afasta-se o rigor do art. 108 do Cdigo Civil, at mesmo porque os embargos de terceiro podem ser opostos pelo mero possuidor.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

129

TJMG - Jurisprudncia Cvel

A legislao processual no admite a alterao da causa de pedir em sede de apelao (art. 264, pargrafo nico, do CPC). Ainda que assim no fosse, o novo fundamento dado pelo autor para seu pedido de danos morais se confunde com o que foi objeto de apreciao pela Justia do Trabalho. Com tais apontamentos, dou provimento ao primeiro recurso, para julgar improcedente a pretenso do autor de indenizao por danos materiais, prejudicada parte do segundo recurso; e nego provimento ao restante do mesmo. Ante a alterao na sucumbncia, condeno o autor ao pagamento da totalidade dos honorrios advocatcios fixados na sentena -10% do valor atribudo causa, e das custas; suspensa a exigibilidade, ante os termos da Lei 1.060/50.

APELAO CVEL N 1.0024.07.526741-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Clio Calixto e outro - Apelados: Altamiro Loreno de Souza, Cludio Calixto e outro - Relatora: DES. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Cludia Maia, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de setembro de 2010. - Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas

Nesse nterim, de se ver que caberia aos embargantes a comprovao cabal do estado de fato alegado, isto , de que exercem atos de posse sobre o imvel objeto da lide, j que o referido bem se encontra registrado em nome de pessoa diversa, como atesta a guia de IPTU coligida f. 153 e, principalmente, a certido de registro de imvel reproduzida f. 226. Contudo, no obstante aleguem que h mais de 20 (vinte) anos utilizam o imvel, exercendo o comrcio de tecidos e resduos de algodo, e as testemunhas ouvidas em audincia de instruo ratifiquem tal situao, tenho que no restou comprovado, de forma suficiente, a necessria condio de possuidores. Antes de explicitar as razes de meu convencimento, cabe registrar que o nus da prova recai sobre os embargantes, nos termos do art. 333, I, do CPC, conjugado com os arts. 1.050 e 1.051 do Estatuto Processual. Nesse diapaso, pontificam Luiz Guilherme Marinoni e Daniel Mitidiero:
A alegao de posse tem de ser verossmil - fundada em prova suficiente, capaz de gerar no convencimento judicial a probabilidade de o embargante ser o legtimo possuidor do bem (Cdigo de Processo Civil comentado artigo por artigo. So Paulo: RT, 2008, p. 914).

pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento.

Ante todo o exposto, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a sentena. Custas recursais, pelos apelantes, suspensa sua exigibilidade, nos termos da Lei n 1.060/1950. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES NICOLAU MASSELLI e FRANCISCO KUPIDLOWSKI. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...

ISS - Incidncia - Programas de computador Contrato de licena - Lei Complementar n 116/03 - Equiparao com prestao de servio - Voto vencido
Ementa: Apelao cvel. Ao declaratria. ISSQN. Incidncia sobre programas de computao. Lei Complementar n 116/2003. Uso decorrente exclusivamente de contrato de licena. Equiparao com prestao de servio. Recurso a que se nega provimento. APELAO CVEL N 1.0024.04.540424-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: MCJ - Assessoria Hospitalar de Informtica Ltda. - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: DES. RONEY OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Roney Oliveira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O REVISOR. Belo Horizonte, 31 de agosto de 2010. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Eduardo Arrieiro Elias. DES. RONEY OLIVEIRA - Estive atento sustentao oral, produzida pelo Dr. Eduardo Arrieiro Elias, que tambm teve a gentileza de remeter-me, em nome do apelante, memorial subscrito por S. Ex. e cossubscrito pelos advogados David Gonalves de Andrade e Silva e Dborah Crevelin Casagrande.

Pois bem. A prova testemunhal, in casu, insuficiente aos fins pretendidos pelos embargantes. Embora sustentem que h mais de duas dcadas praticam comrcio de tecidos no local, no h sequer uma prova documental, nos autos, a ratificar o alegado. Nenhum recibo, nenhuma nota fiscal, nenhuma correspondncia consta dos autos. Absolutamente nada. No h, outrossim, cpia dos atos constitutivos das sociedades empresrias que eventualmente teriam sido constitudas pelos embargantes para a consecuo do fim social aludido (comrcio de tecidos). Tambm no h cpia do contrato social da empresa FC Distribuidora - mencionada por uma das testemunhas -, que, segundo alegaes dela, os embargantes seriam scios e a firma teria como sede o imvel sob debate. O contrato de locao juntado s f. 93/95 insuficiente aos fins pretendidos, visto que celebrado em 05.11.2003, isto , mais de 8 (oito) meses aps a penhora do imvel, circunstncia apta a lhe retirar a credibilidade exigida para o caso. Enfim, a prova testemunhal precria e isolada das demais circunstncias e peculiaridades dos autos, no podendo ser levada a sacramentar a condio de possuidores suscitada pelos embargantes. Dessa forma, tenho que a sentena deve ser mantida, o que fao com arrimo no art. 131 do CPC, cujo teor passo a transcrever:
O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados
130
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Trouxe voto escrito, mas em homenagem excelncia da sustentao oral e ao fato de ter sido agitada da tribuna uma questo que no foi objeto de abordagem em meu voto, peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O RELATOR APS SUSTENTAO ORAL. Notas taquigrficas DES. RONEY OLIVEIRA (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 09.08.2010, a meu pedido, aps sustentao oral. Registro a excelncia da sustentao oral e o bem elaborado memorial subscrito pelo mesmo advogado que ocupou a tribuna, Dr. Eduardo Arrieiro Elias, e por seus colegas de escritrio, Dr. Dborah Crevelin Casagrande e Dr. David Gonalves de Andrade Silva. Meu voto o seguinte: Trata-se de apelao cvel (f. 1.349/1.358-TJ), interposta por MCJ Assessoria Hospitalar e Informtica Ltda., em razo da sentena de f. 1.343/1.347-TJ, proferida pelo Juiz de Direito da 1 Vara de Feitos da Fazenda Pblica Municipal da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao ordinria movida em face do Municpio de Belo Horizonte, julgou improcedente o pedido inicial, reconhecendo a ocorrncia da hiptese de incidncia do ISSQN pela atividade de desenvolvimento e locao de softwares. Irresignado, apela o autor, pleiteando a reforma da sentena, para que seja julgado procedente o pedido inicial, para declarar a inexistncia de relao jurdica entre apelante e apelada, no tocante obrigao de recolhimento de ISS sobre a locao de software (f. 1.358-TJ), sob o argumento de que o objeto dos contratos celebrados o direito de utilizar o programa de computador mediante uma licena. Contrarrazes s f. 1.362/1.369-TJ. o relatrio. Conheo do recurso. A controvrsia dos autos refere-se incidncia de imposto sobre servio de qualquer natureza (ISSQN) sobre a locao do direito de uso de programas de computador. A Constituio da Repblica, em seu art. 156, inciso III, atribuiu aos Municpios a prerrogativa de instituir o ISSQN, desde que sobre as atividades que no se sujeitam incidncia do ICMS, conforme regulamentado em lei complementar. Em assim sendo, o art. 1 da Lei Complementar 116/2003 define o fato gerador do referido tributo:
Art. 1 O Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, de competncia dos Municpios e do Distrito Federal, tem como fato gerador a prestao de servios constantes da lista anexa, ainda que esses no se constituam como atividade preponderante do prestador.

Com a promulgao da Lei Complementar n 116/2003, o referido tributo passou a incidir sobre o licenciamento ou cesso de direito de uso de programas de computao. Ressalte-se que, conforme prev o art. 9 da Lei 9.609/98, o uso de softwares no Brasil somente deriva de contrato de licena, no podendo ser tratado como circulao de mercadoria. No caso em comento, tem-se que o objeto social da empresa apelante consiste em
atividades relacionadas a Prestao de Servios de Informtica, mediante a locao de software, com Anlises de Sistemas, Programao, Implantao e Manuteno de Programa de Computador e Processamento Eletrnico de Dados, Gerenciamento, Organizao e Mtodo na rea Hospitalar e Servios Assistenciais Sade (f. 20-TJ).

Assim, diante da anlise do objeto social da empresa, bem como dos contratos celebrados e considerando que o contrato de licena resulta de uma prestao de servio de criao e produo do software, induvidosa a incidncia do ISSQN sobre os servios prestados de locao das licenas e manuteno dos programas de computador. Ressalte-se, por derradeiro, que inaplicvel ao caso dos autos a Smula Vinculante n 31 do STF, uma vez que a atividade sobre a qual incide o ISSQN no trata de locao de bens mveis. Desmerece, portanto, qualquer reparo a sentena de primeiro grau. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. DES. CAETANO LEVI LOPES - Sr. Presidente. Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O REVISOR, APS O RELATOR NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas DES. RONEY OLIVEIRA (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 09.08.2010, a meu pedido, aps sustentao oral. Foi novamente adiado na Sesso do dia 17.08.2010, a pedido do Revisor, aps meu voto, como Relator, negando provimento ao recurso. Com a palavra o Des. Caetano Levi Lopes. DES. CAETANO LEVI LOPES - Tambm conheo do recurso porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Ouso, entretanto, discordar do Relator, o eminente Desembargador Roney Oliveira. A apelante aforou ao declaratria contra o apelado por entender que a cesso do direito de uso de
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

131

TJMG - Jurisprudncia Cvel

programas de computador no constitui prestao de servios, pelo que seria invlido o lanamento do imposto sobre servios de qualquer natureza - ISSQN - sobre a referida atividade. Pela r. sentena de f. 1.343/1.347, a pretenso foi rejeitada. Cumpre verificar se a atividade desenvolvida pela recorrente prestao de servios sujeita ao ISS. O Cdigo Civil de 2002 disciplinou, isoladamente, o contrato de locao de bens (arts. 565 a 578) e o de prestao de servios (arts. 593 a 609). No art. 594, expressamente, disps que [...] toda espcie de servio ou trabalho, material ou imaterial, pode ser contratada mediante retribuio [...]. A licena para uso de programa de computador est prevista no art. 9 da Lei n 9.609, de 1998: O uso de programa de computador no Pas ser objeto de contrato de licena. A lei especial no esclareceu se o referido contrato tem natureza de locao ou de prestao de servios. Da a importncia de verificao dos conceitos dos derradeiros negcios jurdicos. Segundo Caio Mrio da Silva Pereira, nas Instituies de direito civil, 11. ed. atualizada por Regis Fichtner, Rio de Janeiro: Forense, 2003, v. 3, p. 272:
Acentuando a limitao s coisas, podemos definir: locao contrato pelo qual uma pessoa se obriga a ceder temporariamente o uso e gozo de uma coisa no fungvel, mediante certa remunerao.

Com esses fundamentos e reiterando meu pedido de vnia, dou provimento apelao, julgo procedente a pretenso inicial e declaro que no h incidncia do imposto sobre servios de qualquer natureza sobre os contratos de licena de programa de computador celebrados entre a apelante e terceiros. Autorizo a compensao de valores pagos com os devidos no futuro, respeitada a prescrio quinquenal. Ficam invertidos os nus da sucumbncia. O apelado imune ex vi legis ao pagamento de custas finais, mas dever reembolsar as que foram antecipadas pela apelante. Sem custas finais. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente. Peo vista. Smula - PEDIU VISTA O VOGAL, APS O RELATOR NEGAR PROVIMENTO E O REVISOR DAR PROVIMENTO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela apelante, a Dr. Dborah Crevelin Casagrande. DES. RONEY OLIVEIRA (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 09.08.2010, a meu pedido, aps sustentao oral. Foi novamente adiado na Sesso do dia 17.08.2010, a pedido do Revisor, aps meu voto, como Relator, negando provimento ao recurso. Novamente, foi adiado na Sesso do dia 24.08.2010, a pedido do Vogal, aps votar o Revisor dando provimento ao recurso. Com a palavra o Des. Afrnio Vilela. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente. Recebi os memoriais encaminhados pelo Dr. Eduardo Arrieiro Elias e pela Dr. Dborah Crevelin Casagrande, aos quais dei a devida ateno. Pedi vista para melhor anlise da questo e, ao final, conclu que a atividade profissional prestada pela apelante est sujeita tributao pelo ISSQN. A despeito de alegar que presta servios que se resumem ao aluguel de softwares e, portanto, excludos da incidncia do mencionado tributo, o que se percebe que, mesmo nos contratos cujo objeto discriminado, unicamente, como locao, h a prestao de servios de manuteno e atualizao do programa locado, custeado atravs de prestao mensal, fato apurado, tambm, pela il. expert, f. 152, configurando verdadeira prestao de servio. Diante do exposto, estou a acompanhar o em. Relator para negar provimento ao recurso. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O REVISOR.

O mesmo autor, na obra citada, v. 3, p. 378, esclarece as limitaes e o conceito do contrato de prestao de servios:
Deixando de lado o contrato de trabalho, individual ou coletivo, enquanto regulado pela legislao prpria e objeto do Direito do Trabalho, bem como o regime jurdico do servidor pblico, como assunto do Direito Administrativo, afora tratamos do contrato civil de prestao de servios, que podemos conceituar como aquele em que uma das partes se obriga para com a outra a fornecer-lhe a prestao de sua atividade, mediante remunerao.

Ora, os conceitos expostos patenteiam que o contrato de licena para cesso de uso de programa de computador no prestao de servios. Apesar do nomen iuris atribudo pela lei especial, na verdade cuidase de contrato de locao de bem mvel imaterial. Portanto, no est sujeito tributao pelo ISS nos termos da Smula Vinculante n 31: inconstitucional a incidncia do imposto sobre servios de qualquer natureza - ISS sobre operaes de locao de bens mveis. Observo que a apelante, alm da locao de programas de computador, presta os servios discriminados na clusula segunda de seu contrato social (alterao contratual de f. 20/25). Mas o questionamento foi somente quanto referida locao. E tem ela razo em seu inconformismo.
132
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

...

Reintegrao de posse - Arrendamento mercantil - Possuidor indireto - Legitimidade ativa - VRG Cobrana antecipada - Leasing - No descaracterizao - Notificao pessoal - Comprovao Ausncia - Extino do processo
Ementa: Reintegrao de posse. Arrendamento mercantil. Possuidor indireto. Legitimidade para aes possessrias. Cobrana antecipada de VRG. No descaracterizao do contrato. Notificao pessoal. Ausncia de comprovao. Extino do processo. - Para uma pessoa ser considerada possuidora de determinado bem, no necessrio que esteja no poder fsico sobre a coisa, mas que to somente guarde com esta uma relao jurdica. Assim, pode o possuidor indireto se utilizar das medidas processuais de natureza possessria existentes no ordenamento jurdico para defesa de sua posse. - A antecipao do VRG no implica descaracterizao do contrato de leasing, transmudando-o para contrato de compra e venda a prestao, porque a opo de compra somente ocorrer findo o prazo contratual. - Considerando ausente a prova da entrega da notificao extrajudicial pessoalmente ao ru, no h que se falar em comprovao da constituio em mora e, consequentemente, no resta caracterizado o esbulho, visto que a notificao deve ser feita pessoalmente ao devedor. APELAO CVEL N 1.0024.09.548336-8 8/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Banco Itauleasing S.A. - Apelado: Daniel Bruno Nery da Silva Relator: DES. ANTNIO BISPO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de setembro de 2010. - Antnio Bispo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO BISPO - Banco Itauleasing S.A. apelou contra a deciso de f. 26/34, visto que indeferiu a inicial da ao de reintegrao de posse aforada em face de Daniel Bruno Nery da Silva. Na citada deciso, o Juiz monocrtico entendeu que no foi comprovada a entrega da notificao extra-

judicial no endereo do requerido, nem a lavratura de protesto cambial, de forma a comprovar a mora satisfatoriamente. Para o banco, o pedido formulado na ao regulamentado pelo art. 3 do Decreto-Lei 911/96; enviou carta registrada para o endereo informado pelo prprio apelado no contrato, decorrendo a mora do simples inadimplemento, fatos que bastam para ensejar a reforma do decisum como requerida. Sem contrarrazes. Conheo do recurso, porque prprio e tempestivo. Examinando os autos, observo que o MM. Juiz da causa extinguiu a inicial por entender que o banco carecedor da ao de reintegrao de posse e inepta a inicial, dada a impossibilidade jurdica do pedido. Com efeito, entendo que a deciso monocrtica merece ser confirmada, no s em virtude da imprestabilidade do documento de f. 12 para o fim de comprovar a mora, visto que no h, nos autos, qualquer prova de que a referida missiva tenha sido entregue no endereo constante do contrato e recebida pelo prprio devedor, mas tambm por entender totalmente descabido o pedido reintegratrio no caso de contrato de arrendamento mercantil, pelas razes que passo a explicar. Do no cabimento da reintegrao. O negcio de arrendamento mercantil, a teor do pargrafo nico do art. 1 da Lei 6.099/74, com redao dada pela Lei 7.132/83, que dispe sobre o tratamento tributrio das operaes de arrendamento mercantil e d outras providncias, sendo aceita como norma reguladora da espcie, definido em seu pargrafo nico na forma que segue:
Considera-se arrendamento mercantil, para os efeitos desta Lei, o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta.

Surge da um direito possessrio, destaque-se, de bero obrigacional, que concede ao arrendatrio, devedor da instituio financeira, o poder de usar e gozar do bem objeto do contrato, ficando ele, portanto, com a posse direta sobre o mesmo, enquanto a arrendadora, credora do valor utilizado para aquisio, permanece com a posse indireta daquilo que foi por ela adquirido. Trata-se de questo pacfica, como se v:
[...] o arrendamento mercantil negcio jurdico em que o proprietrio do bem mvel ou imvel cede a outrem, chamado arrendatrio, o uso e posse direta do objeto da avena por prazo determinado (AC 1.0702.06.306946-3/00 - Rel. Des. Caetano Levi Lopes - j. em 18.08.09).
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

133

TJMG - Jurisprudncia Cvel

E mais:
[...] apenas o uso e gozo do bem arrendado so transferidos ao arrendatrio, mediante o pagamento de contraprestao peridica ao arrendador, o qual permanece com a propriedade e a posse indireta sobre a coisa (AC 1.0024.08.957634-2/002 - Rel. Des. Elpdio Donizetti - j. em 15.12.09).

Em razo, justamente, da condio das partes nesse contrato de arrendamento mercantil, qual seja a arrendadora como possuidora indireta e o arrendatrio como possuidor direto, condio esta havida, repita-se, no em razo de um direito real, mas de uma relao jurdica de ordem obrigacional, que surge o entendimento no sentido de no serem cabveis as aes possessrias, e sim as aes petitrias, como se extrai da doutrina:
[...] a melhor doutrina no sentido de descaber ao possuidor indireto ao possessria contra o direto. A proteo que a lei oferece com respeito a terceiros [...] (PONTES, Tito Lvio. Da posse. 2. ed., p. 60). [...] o chamado possuidor indireto utiliza, em nome prprio, as aes possessrias, to somente como substituto do chamado possuidor direto, na verdade nico possuidor [...] e que [...] exatamente por exercer em nome prprio um poder alheio, o chamado possuidor indireto, como substituto, no pode exerc-lo contra o prprio substitudo, ou seja, contra o chamado possuidor direto, pois um poder no pode ser exercido contra o seu prprio sujeito ativo (CAVALCANTI, Jos Paulo. A falsa posse indireta, p. 36 e 48).

dador, ainda assim se afigura descabida a opo pela ao de reintegrao de posse no caso de contrato de arrendamento mercantil. que, como proprietria do bem objeto do pedido de retomada, direito este fundado no jus possidendi (direito possessrio oriundo de situao jurdica), a instituio financeira somente teria contra o arrendatrio, titular do jus possessioni (direito possessrio de origem ftica independente da preexistncia de uma relao), direito de ao de imisso de posse.
[...] A fungibilidade das demandas possessrias no se estende ao de imisso de posse. O direito imisso, que se funda no ius possidendi, deve ser buscado no juzo petitrio, no se incluindo, portanto, entre as possessrias, que se fundam no ius possessionis. Confuso entre o juzo possessrio e o petitrio [...] (AI n 191.004.704 - TARS Rel. Juiz Tael Joo Selistre - j. em 04.04.91).

E finalmente,
[...] a posse indireta no poder ser isoladamente objeto de agresso possessria (BAPTISTA, Olvdio A. Procedimentos especiais, p. 238).

Ainda em virtude da natureza da relao que d origem posse aqui discutida, um direito obrigacional, e no real, vale destacar um outro aspecto, atinente a princpio elementar de direito, qual seja a noo de que, uma vez celebrado um contrato bilateral, oneroso e comutativo, atendidos todos os requisitos necessrios a sua constituio regular, pode este vir a ser desconstitudo durante o seu curso por inadimplemento ou inexecuo por uma das partes. Ora, neste caso, far jus o prejudicado, alm de haver a coisa, de exigir as sanes previstas na lei ou no contrato, resguardados os limites impostos pelo CDC e a boa-f contratual, tendo ele direito, tambm, interveno judicial e, por esta, ampla defesa, o que exclui a absurda hiptese de retomada do bem sem direito de discutir o contrato em caso de desacordo. parte da especfica discusso quanto injustia da concesso da ordem reintegratria in limine, e diante de incontroversa situao de inadimplemento do arren134
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Da a inequvoca concluso de que a pessoa jurdica, apesar de ser a arrendadora, no possui direito ao de reintegrao de posse. Alm do mais, mesmo diante de clusula resolutria expressa, nada existe a autorizar a comparao do contrato de arrendamento mercantil ao de alienao fiduciria em garantia, o qual possui lei especfica prevendo a expropriao sumria. Certa, tambm, a inexistncia de lei que determine a perda da posse do bem, liminarmente, no caso do arrendamento mercantil, no havendo previso nesse sentido nas j citadas Leis 6.099/74 e 7.132/83, tampouco no captulo destinado a regular a perda da posse, arts. 1.223 e 1.224 do Cdigo Civil, no bastando, para tanto, os regulamentos expedidos por rgos do Poder Executivo, dada a absoluta incompetncia legislativa dos mesmos. Nem se diga que a retomada do veculo estaria autorizada pela previso contida na clusula denominada vencimento antecipado do contrato, a incidir quando do inadimplemento do contratante, pois nesta hiptese o que estaria ocorrendo seria a resciso do contrato de arrendamento mercantil e, com a entrega do bem para a arrendante, restaria inviabilizado o exerccio da opo de compra pelo arrendatrio. Verificada essa hiptese, obrigatria seria ento a concomitante restituio dos valores pagos antecipadamente a ttulo de valor residual garantido, sob pena do enriquecimento ilcito da pessoa jurdica, abrindo-se, nesse ponto, inclusive, extensa discusso sobre a incidncia da disposio do pargrafo nico do art. 11 da Lei 6.099/74, cuja vigncia permanece intocada at os dias de hoje, apesar da edio da Smula 283 do STJ, de incuos efeitos, porquanto despida de fora cogente e no vinculante. Assim que, em arrendamento mercantil, qualquer que seja a justificativa, no tem respaldo jurdico a

retomada do bem pela pessoa jurdica credora sob o ttulo de reintegrao de posse, at porque a relao jurdica da qual se originaria o pedido, como j anotado, submete-se disciplina do Direito das Obrigaes, que no alberga a ao aqui considerada, a qual nega ao ru discutir matria relacionada a composio de danos diante do desapossamento do bem. Nesse contexto, estou levantando preliminar de impossibilidade jurdica do pedido de reintegrao de posse, visto que, pela prova produzida, a posse indireta da requerente no lhe faculta tal pedido, relativamente ao bem mvel objeto da presente ao. Assim, correta a extino do feito em relao reintegrao nos termos do art. 267, inciso VI, do CPC. Prosseguindo a anlise do processado, observo que, no contrato de f. 11, foi pactuada a cobrana do VRG, item 3.8, em parcelas mensais, portanto diludas no curso do contrato, antecipando-se, assim, a opo de compra legalmente facultada ao arrendatrio para ser exercida ao final do contrato, fato que, para mim, implica a descaracterizao do contrato de arrendamento mercantil para compra e venda prestao, como segue. Da descaracterizao do contrato. Como j anotado, o contrato de arrendamento mercantil regulado no Brasil pela Lei 6.099/74, a qual, apesar de destinar-se a estabelecer o tratamento tributrio respectivo, traz em seu bojo algumas clusulas obrigatrias do contrato, galgando, assim, a condio de norma reguladora da espcie como segue:
Apesar de a Lei 6.099/74 ter tido por finalidade precpua apenas conferir um tratamento tributrio s operaes relativas ao contrato de leasing, aps o seu advento, no se pode mais considerar o arrendamento mercantil um contrato misto, espcie dos contratos atpicos, porque, ainda que formado de substncias de outros contratos, o mesmo j se tornou um contrato tpico. Alm disso, a lei citada, alm de definir o leasing, prev tambm as partes componentes do contrato, seu objeto jurdico, as opes de compra do bem e de renovao do contrato. Como exemplos legais podem ser mencionados os arts. 10, 11, 10, 5, alnea e, 1 e seu pargrafo nico da Lei 6.099/74 como fundamentos legais para considerar o leasing como sendo um contrato tpico por estar regulado em lei e tambm por j ter se encontrado a sua identidade (DELGADO, Jos Augusto. Leasing - doutrina e jurisprudncia, p. 54 e seguintes).

Desses dispositivos legais surgem as justificativas para se considerar como descaracterizado o contrato de arrendamento mercantil diante da cobrana do VRG de forma diluda e antecipada, como se ver. que o pargrafo nico do art. 11 da Lei 6.099/74, que no sofreu qualquer alterao pela Lei 7.132/83, editada com vistas a dar-lhe nova redao assim dispe:
Art. 11 [...] 1 A aquisio pelo arrendatrio de bens arrendados em desacordo com as disposies desta Lei, ser considerada operao de compra e venda a prestao.

O pargrafo nico do art. 1 da citada norma legal, com redao dada pela Lei 7.132/83, define as caractersticas do contrato de arrendamento mercantil, vindo o art. 5 estabelecer regras acerca de sua forma e contedo, como segue:
Os contratos de arrendamento mercantil contero as seguintes disposies: a) prazo do contrato, b) valor de cada contraprestao, c) opo de compra e venda ou renovao de contrato, como faculdade do arrendatrio, d) preo para opo de compra ou critrio para sua fixao, quando for estipulada esta clusula [...].

Do cotejo das prescries legais, verifica-se que no foi prevista, em nenhum momento, a possibilidade de o arrendatrio exercer a opo de compra e venda antecipadamente por qualquer meio ou forma, sendo a opo de compra do bem, como faculdade, uma das caractersticas formais e necessrias do contrato de arrendamento mercantil, condio esta que, com toda a certeza, se perde quando efetuado o pagamento do VRG, mensalmente, ao longo do contrato, uma vez que, desde o primeiro ms, j estar o arrendatrio pagando uma importncia pelo direito de uso do bem, junto com outra parcela referente prpria aquisio deste. At 27.08.03, data em que foi cancelada a Smula 263, o STJ seguiu essa lcida orientao, a qual cedeu lugar a um posicionamento totalmente contrrio, esposado na Smula 293. Esse novo entendimento surgiu a partir de interpretao jurdica de grande criatividade e questionvel constitucionalidade, porque sustentada, em sntese, no raciocnio que, considerando-se a Lei 6.099/74 como diploma regulador exclusivamente do tratamento fiscal conferido ao arrendamento mercantil, entendia que a operao feita em desacordo com as disposies da referida lei, apta a desqualificar o contrato, somente produziria efeito no mbito tributrio, no atingindo o negcio realizado entre a instituio financeira e o particular, dado se tratar de relaes jurdicas distintas, no interferindo a questo tributria no negcio inter partes, porquanto limitado tal efeito relao Estado/arrendatria. Aqui, cabe abrir um parntese para considerar, sem esquecer que o contrato de arrendamento mercantil encarta relao de consumo, que a Constituio Federal de 1988 guindou condio de garantia fundamental a defesa do consumidor (art. 5, XXXII), tornando oportunas as palavras de Jos Afonso da Silva, que, ao discorrer sobre os direitos fundamentais, in Curso de direito constitucional positivo, 26. ed., p.178, d a seguinte explicao:
[...] no qualitativo fundamentais acha-se a indicao [...] fundamentais do homem no sentido de que a todos, por igual,
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

135

TJMG - Jurisprudncia Cvel

devem ser, no apenas formalmente reconhecidos, mas concreta e materialmente efetivados.

Nesse quadro, no se pode conceber um tratamento desigual para relaes originadas em um mesmo negcio jurdico, e mais, regidas por uma mesma norma legal. No se pode entender que a desqualificao possa se realizar quando diante de interesse fiscal, e no quando em face do interesse do consumidor. No se pode assimilar que a lei que disciplina formalmente o contrato de arrendamento mercantil e o informa para fins tributrios possa ter um mesmo artigo aplicado, por fora de simples exerccio interpretativo, de modo tal que seus efeitos somente favoream o Poder Pblico, em detrimento do consumidor, cuja proteo deveria aquele tutelar. Bom lembrar, ainda, que o CDC determina que a lei seja interpretada de forma mais favorvel ao consumidor. Ora, mesmo se considerado que a lei de que aqui se trata tenha exclusiva destinao fiscal, em sendo ela mais benfica, deveria a interpretao conferida a bem do Poder Pblico ser estendida tambm ao consumidor. Nesse norte, a referida norma mereceria interpretao sistemtica e harmnica com o ordenamento jurdico, hbil em autorizar a arguio da aludida descaracterizao a quem quer que entendesse no direito de pleite-la, sempre que, no contrato de arrendamento mercantil, restasse fixado o fracionamento do VRG a ser pago pelo arrendatrio na forma de prestaes peridicas mensais. No h que se restringir a aplicao das disposies da Lei 6.099/74, sob qualquer argumento, at porque, quando quis, cumpriu o legislador de expressamente faz-lo, como, por exemplo, no art. 2, em que consignou:
No ter o tratamento previsto nesta Lei o arrendamento de bens contratado entre pessoas jurdicas direta ou indiretamente coligadas ou interdependentes, assim como o contratado com o prprio fabricante.

de reintegrao de posse, j que possuidor indireto do bem. Todavia, no meu entendimento, ainda que seja o recorrente apenas detentor da posse indireta do bem, em decorrncia do contrato de arrendamento mercantil, tem legitimidade para a propositura de aes possessrias, conforme restar esclarecido. O art. 1.196 do CC/02 define os requisitos para que seja atribuda a algum a qualidade de possuidor:
Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.

Percebe-se, portanto, que, para uma pessoa ser considerada possuidora de determinado bem, no necessrio que esteja no poder fsico sobre a coisa, mas que to somente guarde com esta uma relao jurdica. Nesse sentido, confira as lies do tradicional civilista Caio Mrio da Silva Pereira (Instituies de direito civil - Direitos Reais. 18. ed. revista e atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002. Rio de Janeiro: Editora Forense, v. 4, 2004):
Com o Cdigo Civil de 1916, hoje revogado, a doutrina objetiva entrou em nossa sistemtica, com a relegao da subjetiva dominante entre os civilistas anteriores, bem como da concepo dos glosadores, presente no tambm revogado art. 200 do Cdigo Comercial de 1850. O Cdigo Civil de 2002, que em certa medida promoveu a unificao legislativa dos Direitos Civil e Comercial, manteve-se fiel doutrina objetivista. A posse, em nosso direito positivo, no exige, portanto, a inteno de ser dono, e nem reclama o poder fsico sobre a coisa. a relao de fato entre a pessoa e a coisa, tendo em vista a utilizao econmica desta. a exteriorizao da conduta de quem procede como normalmente age o dono. a visibilidade do domnio (Cdigo Civil, art. 1.196).

Assim, indiscutvel que a Lei 6.099/74 discrimina o tratamento tributrio para as arrendadoras e, tambm, veicula norma de natureza civil com previso de clusulas contratuais obrigatrias, estipulando cominao pelo descumprimento dos fins da lei, hbil a operar efeito tanto nas relaes havidas entre o Estado e as instituies financeiras, como entre estas e os particulares. Com esses fundamentos, nego provimento ao recurso e confirmo a deciso combatida, mantendo a extino do feito na forma do art. 267, I e VI, c/c o art. 295, I, pargrafo nico, III, ambos do CPC. Custas, pelo apelante. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES - Aduz o ilustre Relator que o apelante no possui direito ao
136
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Ou seja, o fato de o apelante no deter fisicamente o bem, no lhe retira a qualidade de possuidor, podendo o banco se utilizar das medidas processuais de natureza possessria existentes no ordenamento jurdico para defesa de sua posse. Nesse sentido, j decidiu este Tribunal:
Agravo de instrumento. Ao possessria. Esplio. Legitimidade ativa. Liminar. Ausncia dos requisitos. Indeferimento. A posse passvel de proteo possessria pode ser tanto a posse direta quanto a posse indireta. Aquele, portanto, que detm apenas a posse indireta de um determinado bem pode exigir que lhe seja conferida a proteo possessria, pois pratica atos de disposio da coisa. Em sendo o esplio passvel de deter a posse indireta sobre bens mveis ou imveis, naturalmente que possvel que ele possa proteger a sua posse atravs das aes possessrias, sendo, dessa forma, patente a sua legitimidade ativa. Ausentes os requisitos previstos no art. 927 do Cdigo de Processo Civil, deve ser indeferida a liminar postulada na ao de reintegrao de posse. V.v. O Esplio parte ilegti-

ma para figurar no plo ativo de aes possessrias (Nmero do processo: 1.0024.05.802023-1/001 - Relator: Des. Maurlio Gabriel - pub. em 23.04.2008).

III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao.

O Relator entende, ainda, que a cobrana antecipada do Valor Residual Garantido (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil para um contrato de compra e venda financiada. Entendo que a antecipao do VRG no implica descaracterizao do contrato de leasing, transmudando-o para contrato de compra e venda a prestao, porque a opo de compra somente ocorrer findo o prazo contratual. Nesse sentido, foi o julgamento da Apelao Cvel n 429.851-7 de minha relatoria:
O Valor Residual Garantido - VRG - que o valor mnimo a ser recebido pela arrendadora, na venda do bem arrendado, pode ser pago mensalmente, sem que descaracterize o arrendamento mercantil, e ao final do contrato, caso haja opo pela aquisio, o adquirente s ter direito diferena do que pagou a maior - considerando o VRG previsto e o valor total das parcelas pagas.

Portanto, resta claro que, para a ao de reintegrao de posse, se exige a presena dos requisitos elencados no artigo acima transcrito, quais sejam: posse do autor, prtica do esbulho e perda da posse. E a comprovao do esbulho praticado pelo ru, um dos requisitos essenciais, se d pela notificao premonitria, realizada mediante envio de correspondncia com aviso de recebimento, como forma de caracterizar a mora do devedor. Sobre o tema, j se manifestou o ilustre Ministro Ruy Rosado de Aguiar:
[...] Para propor a ao de reintegrao de posse, h de existir o pressuposto da mora da arrendatria, pois ela a causa do esbulho. Havendo a mora, h, consequentemente, a possibilidade de purg-la. [...] Por isso, tenho que, no leasing, a arrendatria tem o direito de ser previamente notificada para exercer o direito de purgar a mora [...]. Se no for assim, a arrendatria ficar submetida a graves conseqncias pela simples demora, sem que se lhe oportunize demonstrar a inexistncia da mora ou o oferecimento da prestao devida. Tratando-se de contrato de adeso celebrado na vigncia do Cdigo do Consumidor, devem ser desconsideradas as clusulas que submeterem o aderente a um regime contratual que no se coaduna com os princpios do Cdigo Civil quanto extino do contrato, caracterizao da mora e possibilidade de purg-la (REsp. 139.305/RS).

O prprio Superior Tribunal de Justia, mudando seu entendimento, revogou a Smula 263 editando a de n 293 com o seguinte enunciado: A cobrana do Valor Residual Garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. Por outro lado a Resoluo n 2.309, de 28 de agosto de 1996, do Banco Central do Brasil, que disciplinou e consolidou as normas relativas s operaes de arrendamento mercantil em seu art. 7, inciso III, letra a, prev a possibilidade de pagamento antecipado do VRG em qualquer momento:
A previso de a arrendatria pagar o valor residual garantido em qualquer momento durante a vigncia do contrato, no caracterizando o pagamento do Valor Residual Garantido o exerccio da opo de compra.

Assim, inexiste a transmudao do contrato de arrendamento mercantil para contrato de compra e venda a prestao, quando previsto no contrato o pagamento antecipado do Valor Residual Garantido ou mesmo diludo nas prestaes. Mrito. No caso dos autos, contudo, ainda que tenha o banco apelante legitimidade para se valer das aes possessrias, no merece reforma a deciso de primeira instncia que extinguiu o processo sem resoluo do mrito. Como cedio, para que seja concedida a reintegrao de posse, de acordo com o art. 927 do CPC, cabe ao autor provar:
I - a sua posse; II - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru;

V-se dos autos que o apelante provou sua posse indireta atravs do contrato de f. 11. Entretanto, no restou comprovada a ocorrncia do esbulho, tendo em vista que o documento de f. 12 que o recorrente juntou aos autos como comprovao da mora do recorrido, no evidencia o recebimento pessoal pelo devedor. Tal documento traduz notificao extrajudicial no expedida por Cartrio de Ttulos e Documentos, mas produzida pelo escritrio de advocacia que assiste ao apelante, no sendo possvel auferir-se que foi enviada ao endereo constante no contrato firmado entre as partes, nem que foi recebida pelo recorrido ou por qualquer outra pessoa, restando clara a ausncia de comprovao de que o devedor foi devidamente notificado. Dessa forma, diante da ausncia de prova da entrega da notificao extrajudicial pessoalmente ao apelado, entendo que no ficou comprovada a constituio em mora do devedor e, consequentemente, no restou caracterizado o esbulho, razo pela qual se mantm a deciso que extinguiu o processo sem resoluo do mrito, em face da ausncia de comprovao regular da mora. Sobre a matria j se manifestou o Superior Tribunal de Justia, no julgamento, em 19.12.02, do REsp 187.444-DF, Relator Ministro Barros Monteiro:
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

137

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Prova. Constituio. Mora. Cincia inequvoca. Devedor. Para que seja caracterizada a constituio em mora, necessrio que exista prova nos autos de que o devedor tenha recebido a notificao, no bastando, apenas, a simples postagem da correspondncia. Precedentes citados do STF: RE 93.299/PR, STJ; REsp 158.035/DF e REsp 100.688/DF.

Com tais consideraes, tambm nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...

No mesmo sentido, j se manifestou este eg. Tribunal no Acrdo de n 2.0000.00.400287-5/000, Relator Des. Valdez Leite Machado:
Ementa: Reintegrao de posse. Leasing. Cobrana antecipada de VRG. Descaracterizao do contrato. Notificao pessoal. Imprestabilidade. Extino do processo. [...] Erigida que foi a notificao pessoal em um pressuposto processual, a sua irregularidade leva extino do processo.

Locao - Cobrana - Aluguel - Purga da mora Custas processuais - Honorrios advocatcios Incluso - Justia gratuita - Irrelevncia
Ementa: Ao de cobrana de aluguis. Purga da mora. Necessidade de incluso das custas processuais e verba honorria. Locatrio beneficirio da justia gratuita. Irrelevncia. - Na ao de despejo por falta de pagamento, exercendo a escusa potestativa da mora, o locatrio estar obrigado ao pagamento dos honorrios do advogado constitudo pelo locador e das custas processuais que antecipou, mesmo sendo ele beneficirio da assistncia judiciria, nos termos do art. 62, II, d, da Lei n 8.245/91. - Efetuada a purga da mora, se o locador alegar que a oferta no integral, justificando a diferena, o locatrio poder complementar o depsito no prazo de 10 (dez) dias. APELAO CVEL N 1.0702.09.572808-6 6/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Andrea Albuquerque Moreira - Apelada: Sirley Augusta de Aquiles - Relator: DES. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO, PARA CASSAR A SENTENA. Belo Horizonte, 5 de agosto de 2010. - Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCAS PEREIRA - Trata-se de ao de despejo por falta de pagamento c/c cobrana ajuizada por Andrea Albuquerque Moreira, em face de Sirley Augusta de Aquiles. Alegou a autora haver locado r, em

Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso proferida em primeira instncia. Custas, pelo apelante. DES. MAURLIO GABRIEL - Preliminares. De acordo com o eminente Revisor. Mrito. V-se, pelo contrato anexado s f. 11/11v.-TJ, que o Banco Itauleasing S.A. firmou com Daniel Bruno Nery da Silva contrato de arrendamento mercantil, tendo como objeto o veculo ali discriminado, ficando estipulado que este pagaria quele quarenta e oito parcelas mensais a partir de 10 de novembro de 2007. Alega o ora apelante, na inicial, que o arrendatrio teria se tornado inadimplente a partir de 10 de janeiro de 2009 e sustenta ter constitudo o devedor em mora por meio de notificao extrajudicial. Ressalto, inicialmente, que a notificao extrajudicial acostada f. 12 no foi remetida por qualquer cartrio, mas pelo escritrio de advocacia que representa o apelante. Observa-se, entretanto, que no h como comprovar que a correspondncia recebida no endereo apontado pelo apelante contivesse exatamente a carta notificatria. Esta dvida no ocorre em caso de notificao enviada pelo Cartrio de Ttulos e Documentos em face da f pblica do Oficial, que certifica sobre o contedo da correspondncia. Consequentemente, por no restar demonstrada a mora do devedor, deve-se extinguir o processo, sem resoluo do mrito, porquanto, nos termos do enunciado da Smula n 369 do Superior Tribunal de Justia, no contrato de arrendamento mercantil (leasing), ainda que haja clusula resolutiva expressa, necessria a notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora.
138
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

13.09.2008, o imvel residencial de sua propriedade, situado na Rua Alfredo Jlio, n 902, Bairro Martins, pelo valor mensal de R$ 350,00 (trezentos e cinquenta reais). Disse que a locatria no vinha cumprindo as obrigaes pactuadas, ensejando a interposio da presente ao. Ao final, pugnou pela procedncia dos pedidos, para declarar rescindido o contrato de locao, bem como decretar o despejo da requerida, com a condenao da mesma ao pagamento dos aluguis e encargos atrasados. Devidamente citada, a requerida apresentou contestao (f. 22/25), informando que purgou a mora mediante o depsito da integralidade do valor cobrado, pugnando, ao final, pela improcedncia dos pedidos. s f. 39/40, o ilustre Juiz monocrtico, ante a purgao da mora havida, julgou improcedente o pedido. Em virtude do princpio da causalidade, condenou a r ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 15% (quinze por cento) sobre o valor do dbito, suspendendo a exigibilidade de tais verbas nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Inconformada, a autora interps apelao (f. 42/45), sustentando que o depsito efetuado, para fins de purga da mora, foi insuficiente, na medida em que a requerida deveria arcar com o pagamento das custas processuais prvias e honorrios advocatcios de seus patronos. Ressaltou no haver que se falar, na hiptese, em iseno decorrente da concesso dos benefcios da justia gratuita. Em contrarrazes de f. 47/56, a apelada bateu-se pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. A meu ver, razo assiste apelante. A Lei 8.245/91, em seu art. 62, estabelece que:
Nas aes de despejo fundadas na falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao, observar-se- o seguinte: I - o pedido de resciso da locao poder ser cumulado com o de cobrana dos aluguis e acessrios da locao, devendo ser apresentado, com a inicial, clculo discriminado do valor do dbito; II - o locatrio poder evitar a resciso da locao requerendo, no prazo da contestao, autorizao para pagamento do dbito atualizado, independentemente de clculo e mediante depsito judicial, includos: a) os aluguis e acessrios da locao que vencerem at sua efetivao; b) as multas ou penalidades contratuais, quando exigveis; c) os juros de mora; d) as custas e honorrios de advogado do locador, fixados em dez por cento sobre o montante devido, se do contrato no constar disposio diversa; [...].

valor do dbito, acrescido das custas processuais e honorrios advocatcios, que, na falta de conveno, devem equivaler a 10% do montante devido. E tais encargos sero devidos mesmo que a parte requerida seja beneficiria da assistncia judiciria. Nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Locao. Despejo por falta de pagamento. Purga da mora. Custas e verba honorria. Beneficirio da assistncia judiciria. 1. Na ao de despejo por falta de pagamento, exercendo a escusa potestativa da mora, o locatrio estar obrigado ao pagamento ao locador dos honorrios do advogado por ele constitudo e das custas processuais que antecipou, mesmo sendo ele beneficirio da assistncia judiciria, por se tratar de ressarcimento legal-contratual, de natureza civil, dos prejuzos resultantes da inexecuo da obrigao (inteligncia do art. 62, inciso II, alnea d, da Lei 8.245/91). 2. Recurso conhecido, mas improvido (REsp 143.797/RJ Rel. Ministro Hamilton Carvalhido - Sexta Turma - julgado em 26.09.2000 - DJ de 12.02.2001, p. 146).

Sobre a matria, permito-me transcrever o entendimento esposado pelo Des. Duarte de Paula no julgamento do Processo n 1.0702.06.311755-1/001:
Logo, a iseno diz respeito aos honorrios do advogado que, por designao judicial, tenha assistido o beneficirio e s custas que pelo ru seriam devidas ao Estado, mas no aos honorrios devidos ao patrono da parte contrria, visto que, para a purga da mora, dado o carter indenizatrio da cominao da verba, deve ser oferecida ao credor a prestao mais a importncia dos prejuzos decorrentes at o dia da eliso da mora, conforme preceitua o art. 959, I, Cdigo Civil, que aqui se referem s custas processuais e honorrios advocatcios. Importante ressaltar que no h como confundir a condenao referente verba da sucumbncia com a verba exigida quando da purgao da mora. Assim, no entendo possvel estender o benefcio retroativamente para fins de alcanar os valores gastos com o ajuizamento da ao de despejo pelo locador, que lhe devem ser restitudos, pelo que deve ser completado o depsito efetuado para purgar a mora pelo locatrio, ora agravado, para que venha a evitar a resciso do contrato de locao, nos termos do art. 62, II, da Lei 8.245/90. Caso inoportunamente no o faa, o fato de deixar de depositar as custas antecipadas pelo autor motivo suficiente para ter decretado o seu despejo, mesmo diante do deferimento da assistncia judiciria gratuita. Nesses termos, nos ensina Sylvio Capanema de Souza: Ressalte-se, finalmente, que, mesmo sendo beneficirio da gratuidade dos servios judicirios, o locatrio arcar, quando da purgao da mora, com as custas despendidas pelo autor e os honorrios de seu advogado (Da ao de despejo. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 365). Ressalte-se, finalmente, que, mesmo sendo beneficirio da gratuidade de justia, o locatrio dever arcar, quando da purgao da mora, com as custas despendidas pelo autor e os honorrios do seu advogado, visto que, se deixa de pagar os aluguis devidos, obrigando a que o credor contrate advogado e recorra Justia para haver o seu crdito, no
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Com efeito, consoante legislao supra, para que haja a purgao da mora, o devedor deve depositar o

139

TJMG - Jurisprudncia Cvel

pode furtar-se a recompor o desfalque patrimonial representado por essas despesas. Esclareo ainda, por oportuno, que o benefcio da gratuidade de justia no retroage e que o beneficirio da assistncia judiciria gratuita ficar isento do pagamento das custas e despesas posteriores ao deferimento do seu pleito, mas por elas responde se vencido, suspendendo-se a exigncia, salvo se houver modificao em sua condio financeira, dentro do prazo de cinco anos, nos termos do art. 12, in fine, da Lei 1.060/50.

Indenizao - Contrato de locao de salo de festas - Falta de energia eltrica - Queda da chave geral - Paralisao da festa - Sobrecarga Culpa do contratante - No comprovao - Dano moral configurado
Ementa: Ao de indenizao. Contrato de locao de salo de festas. Falta de energia eltrica. Queda da chave geral. Paralisao da festa. Sobrecarga. Culpa do contratante no comprovada. Dano moral. Ocorrncia. - Faz jus indenizao por dano moral a parte autora que aluga salo de festas para a realizao do aniversrio de 15 anos da filha e tem a festa paralisada por um longo perodo, em razo da queda da chave geral de energia eltrica, se no h provas de que tenha o contratante contribudo para a sobrecarga. - O espao alugado para eventos deve estar preparado para suportar equipamentos eltricos diversos, em quantidade razovel e aceitvel para os tipos de festa a que se destina. APELAO CVEL N 1.0024.09.573409-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Salo de Festas La Place Braga - Apelada: Zeni Dias de Oliveira Relator: DES. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 1 de setembro de 2010. - Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIMAR DE VILA - Trata-se de recurso de apelao, interposto por Salo de Festas La Place Braga, nos autos da ao de indenizao, movida por Zeni Dias de Oliveira, contra deciso que julgou parcialmente procedente o pedido inicial (f. 116/121). O apelante alega que a queda de luz no salo de festas ocorreu em razo da instalao possivelmente errnea dos equipamentos pela recorrida, que sobrecarregaram todo o sistema de fornecimento de energia e levaram ao desarme da chave. Alega que inexiste prova de sua culpa, j que nunca houve falta de energia eltrica em outros eventos. Afirma que o padro de luz no fica dentro do salo, por seguir as normas estabelecidas

Na hiptese em tela, considerando que o depsito efetuado pela locatria no contemplou as custas prvias suportadas pelo locador e a verba honorria, conclui-se no ter havido regular e integral purga da mora. Tal fato, entretanto, no conduz procedncia dos pedidos exordiais. Isso porque o art. 62, III, da Lei n 8.245/91 prev a possibilidade de complementao do depsito efetuado pelo devedor, a ttulo de purgao da mora, quando o locador alega ser o mesmo insuficiente:
Art. 62. [...] III - efetuada a purga da mora, se o locador alegar que a oferta no integral, justificando a diferena, o locatrio poder complementar o depsito no prazo de 10 (dez) dias, contado da intimao, que poder ser dirigida ao locatrio ou diretamente ao patrono deste, por carta ou publicao no rgo oficial, a requerimento do locador; (Redao dada pela Lei n 12.112/2009).

Dessarte, deve ser cassada a sentena, oportunizando-se locatria a complementao do depsito, de forma a incluir as custas prvias (R$ 234,82) e honorrios advocatcios, fixados em 10% (dez por cento) sobre o montante devido, considerando que no h prova nos autos de que foi contratado outro valor. Com tais consideraes, pois, dou provimento ao recurso, para cassar a sentena e determinar que, aps o retorno dos autos ao Juzo de origem, seja a locatria intimada, na pessoa de seus advogados, para, no prazo de 10 (dez) dias, complementar o depsito efetuado para fins de purga da mora, incluindo as custas prvias (R$ 234,82) e honorrios advocatcios, fixados em 10% (dez por cento) sobre o montante devido. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MRCIA DE PAOLI BALBINO e EDUARDO MARIN DA CUNHA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, PARA CASSAR A SENTENA.

...
140
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

no Manual de Distribuio ND 5.1, determinadas pela Cemig. Argumenta que nunca necessitou de um gerador de energia. Defende que a falta de energia durou pouco tempo, gerando, no mximo, um desconforto para a apelada. Quanto ao valor arbitrado a ttulo de indenizao por dano moral, entende no ter observado os critrios da proporcionalidade e da razoabilidade, j que detm uma situao econmica simples e no tem condies de arcar com a condenao imposta. Pugna, ao final, se mantida a condenao, pela reduo da indenizao (f. 122/128). A apelada apresenta contrarrazes s f. 131/132, pugnando pelo improvimento do recurso. Conhece-se do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Depreende-se dos autos que a autora/apelada firmou contrato de locao do salo de festas ru/apelante, a fim de realizar a festa de 15 anos de sua filha (f. 07/08). Durante a realizao da festa, no dia 17.01.2009, houve queda de energia eltrica do salo alugado, situao que se manteve por algumas horas, levando a autora a ajuizar a presente ao de indenizao, buscando ressarcimento pelos danos morais e materiais que afirma ter sofrido. Foram colhidos depoimentos de cinco testemunhas, sendo que trs delas estavam presentes no dia da festa. Yara Conceio Pires Parrela, s f. 98/99, afirmou que:
[...] esteve na festa de 15 anos da filha da autora; que a festa transcorria com tranquilidade at por volta das 23 horas quando houve queda de energia; que, em razo da queda de energia, as pessoas comearam a ficar agitadas e, ao se locomoverem, quebraram algumas coisas; que, no dia da festa, no estava chovendo; [...] que quer informar que a queda de energia ocorreu apenas no local; que no houve qualquer outro problema alm da queda de energia; que houve constrangimento; [...] foi preciso procurar o proprietrio do salo para que ele arrumasse um eletricista, abrisse a sala onde ficava o relgio de luz e restabelecesse a energia; que a festa ficou s escuras por quase 2 horas; que muita gente foi embora em razo da queda de energia, principalmente as pessoas mais idosas; [...] saiu da festa por volta de 2h30, 3h, aps a valsa e cantar os parabns, quase no final da festa; [...] que no sabe informar quem restabeleceu a luz, mas pode dizer que foi chamado um eletricista e que a luz levou quase 2 horas para ser estabelecida; que acredita que, no salo, no houvesse luz de emergncia; [...] que, aps a valsa, algumas coisas foram servidas, porque no escuro algumas foram retiradas; que as pessoas foram mesa onde estavam expostos os bombons e doces, no perodo da escurido.

panhou at a casa da proprietria do salo onde foram atendidos e encaminhados at um eletricista que foi ao local e corrigiu o problema; que o salo ficou s escuras por volta de 1h30 ou 2h; que, durante o perodo da falta de luz, houve tumulto e que alguns convidados foram embora; que no havia luz de emergncia no salo ou nas reas de circulao; [...] (f. 101).

Jos Duque, s f. 102/103, informou que:


[...] foi convidado e esteve na festa de 15 anos da filha da autora; [...] que no se recorda do horrio que saiu da festa, mas pensa que foi entre 2 ou 3 da manh; que, por volta das 22h ou 22h50, faltou energia no local da festa; que ficou quase 2 horas sem energia; [...] que, durante a falta de energia, as pessoas que estavam no local ficaram em pnico, o que provocou tumulto; que faltou energia apenas no local da festa; que no foi uma falta de energia geral; que, em razo da falta de energia, boa parte dos convidados se retiraram, e a festa no prosseguiu na sua normalidade; que, aps a falta de energia, ficou tudo fora de ordem, doces pelo cho, mesas desarrumadas, o sorvete derreteu, o bolo ficou despedaado, uma baguna total; [...] que no existiam luzes de emergncia nas reas de circulao; [...].

Vilmar de Abreu Rocha, convidado presente na festa, disse:


[...] que, no dia da festa, por volta de 22h30/23h houve uma queda de energia no salo de festas que provocou certo tumulto; que o depoente, auxiliando a autora, a acom-

Como se v, as testemunhas que presenciaram os fatos confirmaram a queda da energia eltrica, bem como um perodo aproximado de duas horas sem luz na festa, gerando confuso entre os convidados, bem como desorganizao do evento. Hlio Bandeira Jnior, funcionrio da empresa Gesso Braga, de propriedade do irmo de Maria Aparecida Braga, representante do apelante, afirmou que ele quem fica com as chaves da empresa em que trabalha, local onde se encontra o padro de energia eltrica do salo de festas. Tambm confirmou a queda de energia no dia da festa promovida pela apelada, tendo sido procurado para o restabelecimento da luz (f. 104/105). A testemunha afirma, ainda, que houve queda da chave geral, em razo de sobrecarga. Entretanto, inexiste nos autos prova de que tenha a apelada contribudo para o ocorrido. O espao alugado para eventos deve estar preparado para suportar equipamentos eltricos diversos, em quantidade razovel e aceitvel para os tipos de festa a que se destina. No caso dos autos, cabia ao apelante demonstrar que houve excesso de equipamentos na festa da apelada, nus do qual no se desincumbiu. O depoimento da ltima testemunha ouvida, Selma Maria Rios Duarte (f. 106), de pouca relevncia para a presente lide, j que as festas que promoveu no salo do apelante foram tambm em 2009, mas realizadas posteriormente aos fatos ora narrados, sendo possvel que os problemas at ento verificados j tinham sido solucionados. evidente o dissabor, a decepo e a frustrao experimentados pela apelada, que, mesmo aps planeJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

141

TJMG - Jurisprudncia Cvel

jar cada detalhe da festa de 15 anos de sua filha, passou pelo constrangimento de ter a festa paralisada por cerca de duas horas, por motivos alheios sua vontade, j que o espao nem sequer contava com gerador de energia ou luz de emergncia. A propsito, confiram-se os seguintes julgados:
Ao de reparao por danos morais e materiais. Recepo de casamento parcialmente frustrada por ato da r. Obrigao de indenizar [...]. Dano moral redimensionado. So incontestes o dissabor e constrangimento experimentados pelos autores, que, no dia de seu casamento, viram a festa de comemorao ser manchada por uma srie de contratempos - ocasionados pela requerida - e que geraram, inclusive, a presena da autoridade policial ao local. Dano moral redimensionado (TAMG - Apelao Cvel n 431.9897 - Relator Juiz Alberto Vilas Boas - j. em 05.10.2004). Civil. Responsabilidade civil. Aluguel de sede social de clube. Festa de casamento. Ambiente no condizente com a solenidade. Problemas de energia eltrica no salo de festas. Banda contratada. Som ambiente. Show prejudicado. Dano moral e material configurados. Recurso dos autores provido. Unnime. 1) Prestao de servios. Defeito. Responsabilidade objetiva. Incidncia dos arts. 14 e 20, caput e inciso II, do CDC - Lei n 8078/90. 2) Revelando a instruo que o objeto da contratao no foi corretamente executado, por falta de energia eltrica para o show da banda contratada durante a festa de casamento, ato que no pode ser imputado contratante, caracterizado restou o vcio de qualidade do servio. Instalaes inadequadas para execuo dos servios pactuados. 3) Dano moral configurado. Aborrecimentos e situao vexatria. Constrangimentos. Data especial. Casamento. Dano material configurado. Ressarcimento [...] (TJDF - Apelao Cvel no Juizado Especial 20040710038919ACJDF - j. em 13.04.2005).

centos e cinquenta reais), o que no proporciona enriquecimento ilcito da autora e, em contrapartida, faz com que a pena atinja sua finalidade pedaggica. Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a r. sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SALDANHA DA FONSECA e DOMINGOS COELHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Execuo fiscal - Prescrio - Pessoa jurdica Dissoluo irregular de sociedade Redirecionamento contra os scios - Despacho de citao - Interrupo da prescrio Litigncia de m-f
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Tributrio. Prescrio. Redirecionamento contra os scios. Pessoa jurdica. Indcio de dissoluo irregular da sociedade. Pedido de incluso e citao de scio-gerente. Litigncia de m-f. - O inciso I do pargrafo nico do art. 174 do Cdigo Tributrio Nacional, com redao determinada pela Lei Complementar n 118, de 9 de fevereiro de 2005, estabelece que o despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal interrompe a prescrio. - O despacho que ordena a citao da pessoa jurdica produz efeitos interruptivos, e, em caso de redirecionamento da execuo fiscal, o prazo prescricional quanto aos scios flui a partir dele. - O encerramento informal das atividades da empresa executada caracteriza dissoluo irregular da sociedade, que contraria a lei e o contrato social e determina a responsabilidade pessoal do scio, nos termos do disposto no art. 135 do Cdigo Tributrio Nacional. A dissoluo irregular da sociedade autoriza o redirecionamento da execuo fiscal contra o scio-gerente da empresa poca do fato gerador, independentemente de constar ou no seu nome da CDA. - Para que haja a caracterizao da litigncia por m-f, indispensvel a demonstrao de que a situao se

Havendo, ento, um comportamento ilcito e culposo causador de uma leso extrapatrimonial, imperativa a imputao do dever de reparar. J afirmava Rudolf von Ihering a respeito do dano moral:
O ofendido ou vtima deve receber no pelas perdas materiais, seno, tambm, pelas restries ocasionadas em seu bem-estar ou em suas convenincias, pelas incomodidades, pelas agitaes, pelos vexames (In: ZENUN, Augusto. Dano moral e sua reparao. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 132).

Em relao fixao do quantum indenizatrio, de se ver que, nos casos como este que se examina, se mostra mais difcil a tarefa a encargo do julgador. H de se considerar a dupla finalidade da reparao, qual seja a de punir o causador do dano, buscando um efeito repressivo e pedaggico e a de propiciar vtima uma satisfao em prazer, sem que isso represente um enriquecimento sem causa. No caso dos autos, entende-se razovel o arbitramento da indenizao em R$ 7.650,00 (sete mil seis142
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

enquadra em uma das hipteses previstas no art. 17 do Cdigo de Processo Civil. Recurso provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.06.947361-9 9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Agravado: Restaurante Cervantes Ltda. - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de setembro de 2010. Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. Este recurso foi interposto contra a deciso trasladada s f. 64 e 68-TJ que, ao rejeitar embargos de declarao e aplicar multa por litigncia de m-f, indeferiu pedido de incluso de scio-gerente da executada no polo passivo da execuo fiscal e de sua citao. A agravante sustenta no ter configurado prescrio tributria quanto aos scios, j que foi interrompida com o despacho que ordenou a citao da empresa e com a citao dela, nos termos do art. 125, III, do CTN. Alega que no decorreu o prazo de cinco anos entre a citao da executada e o requerimento de incluso e de citao do scio responsvel. Aduz ser possvel o redirecionamento da execuo para responsabilizao de scio-gerente em caso de dissoluo irregular da empresa, a teor do art. 135, III, do CTN. Afirma, ainda, descaber a condenao em litigncia de m-f na espcie se, ao interpor embargos de declarao, esteve no estrito exerccio do seu direito de defesa. A agravada no apresentou contrarrazes (f. 80-TJ). certo que a citao da pessoa jurdica tambm interrompe a prescrio quanto aos scios-gerentes, como j decidiu a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, verbis:
Tributrio. Recurso especial. Execuo fiscal. Prescrio. Citao da empresa. Interrupo da prescrio em relao aos scios. Prazo superior a cinco anos. Prescrio configurada. 1. Este Superior Tribunal de Justia pacificou entendimento no sentido de que a citao da empresa interrompe a pre-

scrio em relao aos seus scios-gerentes para fins de redirecionamento da execuo. Todavia, para que a execuo seja redirecionada contra o scio, necessrio que a sua citao seja efetuada no prazo de cinco anos a contar da data da citao da empresa executada, em observncia ao disposto no citado art. 174 do CTN. (REsp 702211/RS, 1 Turma, Min. Denise Arruda, DJ de 21.06.2007.) 2. Recurso especial a que se d provimento. (REsp 790034/SP , Min. Teori Albino Zavascki, j. em 17.12.09.)

A FPM est a requerer o redirecionamento da execuo fiscal contra scio da empresa executada, sob o argumento de ter ocorrido dissoluo irregular da sociedade. Ocorre que, entre a constituio definitiva do crdito tributrio e a presente data decorreram mais de cinco anos, sem que tenha havido qualquer causa interruptiva ou suspensiva da prescrio (LEF, art. 174, pargrafo nico) em relao pessoa do indigitado scio, que no parte na presente execuo.

No entanto, a citao da executada, Restaurante Cervantes Ltda., foi ordenada em 1.09.06 (f. 25-TJ). Segundo o inciso I do pargrafo nico do art. 174 do Cdigo Tributrio Nacional, com redao determinada pela Lei Complementar n 118, de 09.02.2005, o despacho do juiz que ordena a citao em execuo fiscal interrompe a prescrio. A prescrio no caso se interrompeu a partir de 1.09.06, j que se trata de execuo fiscal iniciada aps a vigncia da referida lei complementar. Sobre o tema, registro, novamente, a orientao do Superior Tribunal de Justia:
Processual civil e tributrio. Agravo regimental. Execuo fiscal. Dissdio jurisprudencial. No demonstrado na forma exigida pelo CPC e RISTJ. Interrupo do prazo prescricional pelo despacho do juiz que determina a citao. Art. 174 do CTN alterado pela LC 118/2005. Aplicao imediata aos processos em curso. Exceo aos despachos proferidos antes da vigncia da lei. Inrcia da exequente. Prescrio caracterizada. Matria submetida ao regime previsto no art. 543-C do CPC. REsp 999.901/RS, Rel. Min. Luiz Fux, primeira seo, DJ de 10.06.2009. 1. Descumprimento da norma procedimental dos arts. 541, pargrafo nico, do CPC e 255, 2, do RISTJ no que toca divergncia jurisprudencial. 2. A jurisprudncia desta Corte era pacfica no sentido de no admitir a interrupo da contagem do prazo presJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

143

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Extrai-se dos autos que a execuo fiscal cobra valores de taxas relativas a exerccios de 2002 e 2003 e que ela foi oferecida em agosto de 2006 (f. 25-TJ). Observo que a citao da executada se deu por edital apenas em 10.03.09, fora, em princpio, do prazo prescricional, contado da constituio definitiva dos crditos. Logo, o requerimento de incluso da scia-gerente no polo passivo desta execuo, datado de 16.09.09, estaria atingido pelos efeitos da prescrio. A respeito, o Juiz da causa anotou (f. 64-TJ):

cricional pelo mero despacho que determina a citao, porquanto a aplicao do art. 8, 2, da Lei 6.830/80 se sujeitava aos limites impostos pelo art. 174 do CTN. 3. Entretanto, com o advento da Lei Complementar 118, de 9 de fevereiro de 2005, que alterou o art. 174 do CTN, foi atribudo ao despacho do juiz que ordenar a citao o efeito interruptivo da prescrio. Frise-se que o entendimento desta Corte assentado no sentido de que as normas de cunho processual tm aplicao imediata, inclusive nos processos j em curso por ocasio de sua entrada em vigor. 4. Nesse sentido, tem-se que a alterao consubstanciada pela Lei Complementar 118, de 9 de fevereiro de 2005, ao art. 174 do CTN, para atribuir ao despacho do juiz que ordenar a citao o efeito interruptivo da prescrio, deveria ser aplicada imediatamente aos processos em curso, razo pela qual a data da propositura da ao poder ser-lhe anterior. Entretanto, deve-se ressaltar que, nessas hipteses, a data do despacho que ordenar a citao deve ser posterior lei em questo, sob pena de retroao. 5. Similar entendimento foi assentado quando do julgamento do REsp 999.901/RS, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Seo, DJ de 10.6.2009, recurso submetido ao regime previsto no art. 543-C, do CPC. 6. Agravo regimental no provido. (AgRg. no Ag. 1064843/SP , Rel. Min. Benedito Gonalves, DJe de 02.09.2009.)

DJ de 16.05.2005; AgRg no Ag 541255, DJ de 11.04.2005. 3. Desta sorte, no obstante a citao vlida da pessoa jurdica interrompa a prescrio em relao aos responsveis solidrios, decorridos mais de 05 (cinco) anos aps a citao da empresa, ocorre a prescrio intercorrente, inclusive para os scios. 4. In casu, verifica-se que a executada principal foi citada em 23.06.1998, e a citao do scio ocorreu em 15.09.2003. Evidencia-se, portanto, a ocorrncia da prescrio. 5. luz da novel metodologia legal, publicado o acrdo do julgamento do recurso especial, submetido ao regime previsto no art. 543-C do CPC, os demais recursos j distribudos, fundados em idntica controvrsia, devero ser julgados pelo relator, nos termos do art. 557 do CPC (art. 5, I, da Res. STJ 8/2008). 6. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 1157069; Min. Luiz Fux; p. em 05.03.10; 1 Turma.)

A prescrio na espcie, que se interrompeu em 1.09.06, com o despacho que ordenou a citao da sociedade, tambm se interrompia quanto aos sciosgerentes e, assim, com relao aos mesmos, a partir daquele flua o prazo prescricional. Idntico raciocnio tem sido adotado pelo Superior Tribunal de Justia, para considerar, porm, a citao, nos casos anteriores Lei Complementar n 118/05, quando vigia a norma que a previa como marco interruptivo da prescrio:
Agravo regimental no agravo de instrumento. Processual civil. Art. 544 do CPC. Execuo fiscal. Redirecionamento para o scio-gerente. Redirecionamento da execuo para o scio. Prescrio. Ocorrncia. Art. 174 do CTN. Matria decidida pela 1 Seo, no REsp 1.101.708/SP , DJ de 23.03.2009. Julgado sob o regime do art. 543-C do CPC. 1. O redirecionamento da execuo fiscal, e seus consectrios legais, para o scio-gerente da empresa, somente cabvel quando reste demonstrado que este agiu com excesso de poderes, infrao lei ou contra o estatuto, ou na hiptese de dissoluo irregular da empresa. Precedentes da Corte: ERESP 174.532/PR, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 20.08.2001; REsp 513.555/PR, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 06.10.2003; AgRg no Ag 613.619/MG, Rel. Min. Franciulli Netto, DJ de 20.06.2005; REsp 228.030/PR, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 13.06.2005. 2. O redirecionamento da execuo contra o scio deve darse no prazo de cinco anos da citao da pessoa jurdica, sendo inaplicvel o disposto no art. 40 da Lei n 6.830/80, que, alm de referir-se ao devedor, e no ao responsvel tributrio, deve harmonizar-se com as hipteses previstas no art. 174 do CTN, de modo a no tornar imprescritvel a dvida fiscal. Precedentes: REsp 205887, Rel. DJ de 1.08.2005; REsp 736030, DJ de 20.06.2005; AgRg no REsp 445658,
144
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Em 16.09.09, a exequente requereu a incluso de scia-gerente no polo passivo da execuo fiscal, j que a empresa executada teria encerrado irregularmente suas atividades (f. 62-TJ). O redirecionamento desta ao coobrigada foi requerido (16.09.09) exatamente dentro do prazo de cinco anos contado do despacho que ordenou a citao da devedora principal (1.09.06). Logo, o despacho que ordenou a citao da pessoa jurdica produziu efeitos interruptivos e, em se tratando de redirecionamento da execuo fiscal, o prazo prescricional quanto aos scios flua a partir daquele. Embora o redirecionamento tenha sido pedido (16.09.09) tambm no prazo de cinco anos da citao da sociedade (10.03.09), este marco no constitua mais causa de interrupo da prescrio e, portanto, no podia ser aqui considerado. A prescrio no constitua, pois, impedimento ao redirecionamento da execuo. H sinais de dissoluo irregular da agravada, que no mais est funcionando no endereo fiscal, conforme certificado pelo Oficial de Justia (f. 36 e 55-TJ). O encerramento informal das atividades da empresa caracteriza dissoluo irregular da sociedade, que contraria a lei e o contrato social e determina a responsabilidade pessoal dos scios, nos termos do art. 135 do Cdigo Tributrio Nacional. o caso tpico mencionado pelo eminente Ministro Djaci Falco, no julgamento do Recurso Extraordinrio n 115.652-0/RJ:
Sociedade por cotas de responsabilidade Ltda. Execuo fiscal. Constitui infrao da lei e do contrato, com a consequente responsabilidade do scio-gerente, o desaparecimento da sociedade sem sua prvia dissoluo legal e sem o pagamento das dvidas tributrias. Recurso extraordinrio conhecido e provido. (DJ de 25.03.1988, p. 6.382.)

No mesmo sentido a orientao do Superior Tribunal de Justia:


Processual civil e tributrio. Agravo regimental. Redirecionamento da execuo fiscal contra o scio-gerente. Dissoluo da sociedade. Possibilidade. Fato gerador ocorrido poca em que o scio integrava o quadro societrio da empresa. 1. Discute-se nos autos a possibilidade de redirecionamento de execuo fiscal contra scio-gerente da empresa irregularmente dissolvida. O agravante alega, em sntese, que o fato de ter-se retirado da empresa antes de sua dissoluo irregular obsta o redirecionamento da execuo fiscal contra ele, a despeito de que integrava o quadro societrio da sociedade poca do fato gerador. 2. A irresignao do agravante vai de encontro ao entendimento j pacificado por esta Corte, no sentido de que a dissoluo irregular da sociedade, fato constatado pelo acrdo recorrido, autoriza o redirecionamento da execuo fiscal contra o scio-gerente da sociedade poca do fato gerador. Dessa forma, independentemente de constar ou no da CDA o nome do scio alvo do redirecionamento da execuo, lcita a incluso dele no polo passivo da ao executiva. 3. Agravo regimental no provido. (AgRg no Ag n 1105993/RJ, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJe de 10.09.2009.) Processual civil e tributrio. Embargos de declarao com efeitos modificativos. Execuo fiscal. Dissoluo irregular com fundamento em certido de oficial de justia. Scio-gerente. Redirecionamento. Interpretao do art. 135, inciso III, do CTN. Possibilidade. 1. pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido de que o simples inadimplemento da obrigao tributria no caracteriza infrao lei, de modo a ensejar o redirecionamento da execuo para a pessoa dos scios. 2. Em matria de responsabilidade dos scios de sociedade limitada, necessrio fazer a distino entre empresa que se dissolve irregularmente daquela que continua a funcionar. 3. Em se tratando de sociedade que se extingue irregularmente, impe-se a responsabilidade tributria do scio-gerente, autorizando-se o redirecionamento, cabendo ao scio-gerente provar no ter agido com dolo, culpa, fraude ou excesso de poder. 4. A empresa que deixa de funcionar no endereo indicado no contrato social arquivado na junta comercial, desaparecendo sem deixar nova direo, comprovado mediante certido de oficial de justia, presumivelmente considerada como desativada ou irregularmente extinta. 5. Embargos de declarao que se acolhem, com efeitos modificativos para anular o acrdo anteriormente proferido e, em nova anlise, dar provimento ao recurso especial. (EDcl no REsp n 1098361/RS, Rel. Min. Eliana Calmon, DJe de 04.08.2009.)

No caso de estar inscrito aquele nome, existe a presuno relativa (CTN, art. 204) da existncia da responsabilidade tributria, matria que, se for o caso, ser decidida pelas vias cognitivas prprias, especialmente a dos embargos execuo. Quando o nome do responsvel tributrio no figura na certido de dvida ativa, configurada a legitimidade passiva (CPC, art. 568, V), caber Fazenda Pblica exequente, ao promover a ao ou ao requerer o seu redirecionamento, indicar a causa do pedido, que h de ser uma das situaes previstas no direito material como configuradoras da responsabilidade subsidiria. A condenao da agravante por litigncia de mf apenas porque teria apresentado vrios embargos de declarao em diversos feitos na primeira instncia no se compatibiliza com a garantia constitucional da prestao jurisdicional. Tem a exequente o direito de recorrer das decises, e, no bastasse, seu recurso est sendo acolhido na hiptese. Para que haja a caracterizao da litigncia por m-f, indispensvel a demonstrao de que a situao se enquadra em uma das hipteses previstas no art. 17 do Cdigo de Processo Civil, o que no ocorre no caso. Dou provimento ao recurso para determinar a incluso de Sirlei Soares da Silva Couto no polo passivo da execuo fiscal, mais sua respectiva citao e, em consequncia, afastar a multa por litigncia de m-f. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AUDEBERT DELAGE e MOREIRA DINIZ. Smula - DERAM PROVIMENTO.

...

Inventrio - Abandono da causa - Extino do processo sem julgamento do mrito Impossibilidade


Ementa: Procedimento de jurisdio voluntria. Inventrio. Abandono da causa. Extino do processo sem julgamento do mrito. Impossibilidade. - No procedimento de inventrio, a inrcia do inventariante no acarreta a extino do processo, diante do interesse pblico existente na sucesso, cabendo ao juiz, inclusive, instaurar o procedimento de ofcio (art. 989 do CPC). Recurso provido para cassar a sentena primeva.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Assim, nada impede seja esta execuo redirecionada scia-gerente indicada, embora no conste seu nome na CDA. Existe a informao, mediante consulta Jucemg, de que integraria ela o corpo societrio, coincidentemente com o fato gerador dos tributos aqui exigidos (f. 17-TJ, f. 19-TJ e f. 31-TJ e f. 39/40-TJ). A existncia, ou no, do nome do responsvel legal, no ttulo executivo, ter relevncia para a fixao do nus da prova.

145

TJMG - Jurisprudncia Cvel

APELAO CVEL N 1.0024.08.970207-0 0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Esplio de Mrcio Alves Quitrio, representado pela inventariante Neide Maria Aniceto Alves Quitrio - Relator: DES. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2010. - Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO ANDRADE - Trata-se de requerimento de abertura de inventrio feito por Neide Maria Aniceto Alves Quitrio, Jucielle Cristina Alves Quitrio e Fabiane Cristina Alves, pela morte de seu marido (primeira autora) e pai (segunda e terceira autoras), Mrcio Alves Quitrio, ocorrida em 12.04.2005. O ilustre Juiz a quo extinguiu o processo, sem julgamento do mrito, por abandono da causa, com base no art. 267, II e III, do CPC, tendo em vista que, embora aps sucessivos despachos determinando a adoo de diligncias pela regular tramitao do feito, no foi tomada qualquer medida nesse sentido, evidenciando, assim, a falta de interesse da parte na manuteno do processo (f. 41). Inconformada, a inventariante interps o presente recurso, requerendo, preliminarmente, a concesso da gratuidade de justia. No mrito, pugnou pela anulao da sentena, sob a alegao de que cumpriu, a tempo e modo, o ltimo despacho judicial (f. 42/44). Presentes os requisitos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. De incio, considerando que houve pedido de concesso de gratuidade de justia pela requerente, acompanhado da declarao de pobreza de f. 05, bem como que, intimada a comprovar seus rendimentos, a parte cumpriu a determinao judicial, acostando aos autos os documentos de f. 18/20, defiro-lhe a gratuidade, apenas para o presente recurso, a fim de viabilizar o exame da pretenso. Infere-se dos autos que Neide Maria Aniceto Alves Quitrio, Jucielle Cristina Alves Quitrio e Fabiane Cristina Alves requereram a abertura de inventrio pela morte de seu marido (primeira autora) e pai (segunda e terceira autoras), ocorrida em 12.04.2005. A viva, Neide Maria Aniceto Alves Quitrio, assumiu o encargo de inventariante, conforme f. 13-v.
146
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Aps a determinao de adoo de diligncias no sentido de promover a regular tramitao do feito, inclusive mediante a juntada de quitaes ficais e certido homologada do ITCD (f. 22, 35, 36 e 38), a inventariante, na ltima oportunidade, deixou de ser intimada pessoalmente, por no ter sido encontrada no endereo indicado nos autos, conforme certido de f. 39. Considerando que a inventariante permaneceu silente, o ilustre Juiz a quo extinguiu o processo, sem resoluo do mrito, por abandono da causa, com base no art. 267, II e III, do CPC, ao fundamento de que o feito se encontra paralisado por culpa exclusiva da inventariante, que no promove os atos e diligncias que lhe competem. Ocorre que, no procedimento de inventrio, a inrcia do inventariante no acarreta a extino do processo, diante do interesse pblico existente na sucesso, cabendo ao juiz inclusive instaurar o procedimento de ofcio (art. 989 do CPC). Na hiptese de paralisao do processo, no cabe a sua extino, mas, to somente a remoo do inventariante, pelo fato de no dar ao inventrio regular andamento, nos termos do art. 995, II, do CPC. Nesse sentido a jurisprudncia unssona deste eg. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais:
Famlia. Ao de inventrio. Descumprimento de intimao para andamento do feito. Extino por abandono. Impossibilidade. Regra especial no Cdigo de Processo Civil, art. 995, II. Matria de interesse pblico. Precedentes. - Em ao de inventrio, dado o interesse pblico que permeia o tema, tendo em vista os interesses de outras pessoas, que no somente o inventariante, na concluso do processo, e levando em conta, mais, a existncia de dispositivo especfico (art. 995, II, CPC), no se admite a extino do processo por abandono da causa (TJMG, Ap. Cv. 1.0153.01.012236-1/001, Rel. Des. Alberto Vilas Boas, pub. em 03.10.08). Inventrio. Abandono do feito. Extino do processo sem resoluo do mrito. Inadmissibilidade. - A paralisao no justificada do inventrio no acarreta extino do processo, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, inciso III, do CPC, mas remoo do inventariante, por fora do art. 995, inciso II, do mesmo Codex, visto que o interesse posto em juzo de todos os herdeiros e, tambm, da Fazenda Pblica (TJMG, Ap. Cv. 1.0216.07.045569-8/001, Rel. Des. Fernando Botelho, pub. em 17.12.08). Recurso de apelao. Inventrio. Extino do processo sem julgamento do mrito com fulcro no art. 267, III, 1, do CPC. Abandono da causa pela inventariante. Desdia a justificar a sua remoo e no a extino do feito. - No causa de extino do processo sem julgamento de mrito e sim de remoo da inventariante caso esta, intimada a dar andamento ao feito, se quedou inerte. - Constatada a desdia do inventariante, deve ser ele removido, nomeando-se outro, nos termos do art. 295, II do CPC. - Recurso provido (TJMG, Ap. Cv. 1.0395.04.0066247/001, Rel. Des. Ernane Fidlis, pub. em 18.05.07).

Apelao cvel. Inventrio. Desdia do inventariante. Extino do processo por abandono de causa. Impossibilidade. Constatada a desdia do inventariante em dar regular andamento ao processo, deve haver sua remoo, bem como, a nomeao de outrem para assumir o encargo, no havendo que se falar em extino do processo por abandono de causa (Nmero do Processo: 1.0017.02.000232-9/001, Relator: Andr Leite Praa, j. em 23.03.2010, pub. em 30.04.2010).

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDO O PRIMEIRO VOGAL. Belo Horizonte, 30 de setembro de 2010. - Tiago Pinto - Relator. Notas taquigrficas DES. TIAGO PINTO - O presente agravo de instrumento foi interposto da deciso de f. 113-TJ, proferida nos autos da ao de execuo movida por Banco do Brasil S.A. a Benito de Matos Vilela e outros. O saldo devedor dos executados, oriundo de contrato de cheque ouro, era de R$ 114.220,17 em 7 de julho de 1995, data em que venceu o contrato particular de confisso de dvida com garantia fidejussria (f. 23-TJ). A ao de execuo foi ajuizada em 28.03.1996. Os embargos do devedor foram julgados improcedentes, declarando o MM. Juiz eficaz a execuo e subsistente a penhora (f. 35/41). Do acrdo que julgou os referidos embargos do devedor, o executado interps recurso especial. O STJ declarou a exigibilidade da comisso de permanncia segundo a taxa mdia dos juros remuneratrios no mercado. Dando sequncia execuo, o exequente foi intimado para apresentar planilha de atualizao do dbito, e o fez, conforme f. 88/93-TJ. O prazo transcorreu sem que os executados se manifestassem acerca da planilha apresentada, conforme certido de f. 94-v. Foi designado o 1 leilo do imvel rural penhorado para o dia 29.03.2010, conforme ofcio de f. 107-TJ. s f. 375/376, o agravante requereu o cancelamento do edital de leilo, sob o fundamento de excesso de penhora. O MM. Juiz determinou a intimao do executado/agravante para oferecer cauo em 24 horas, sob pena de se manter a hasta pblica (f. 380-TJ). Dessa deciso recorre o executado, ora agravante. Em suas razes recursais, afirma que, da anlise da planilha de atualizao do dbito apresentada pelo exequente, verifica-se que h excesso de execuo em face da aplicao dos encargos contratuais. Pugna pelo reconhecimento da
impossibilidade de se utilizarem os encargos contratuais (comisso de permanncia cumulada com juros moratrios e multa contratual) na atualizao do dbito exequendo aps o ajuizamento da demanda [...].
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GERALDO AUGUSTO e VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE. Smula - DERAM PROVIMENTO.

...

Execuo - Atualizao da dvida - Planilha de clculo - Decurso de prazo sem manifestao Precluso
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo. Transcorrido prazo sem manifestao sobre planilha de atualizao da dvida. Precluso. - Transcorrido o prazo para manifestao do executado acerca do valor atualizado da dvida, apresentado em planilha pelo exequente, est precluso o seu direito de discutir a referida matria em momento posterior. - V.v.: - Para que a parte embargante merea ter a homologao de seus clculos apresentados, necessrio se faz que o juiz se valha do conhecimento de expert para se ter certeza do valor que se cobra. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0082.04. 000633-8 8/001 - Comarca de Bonfinpolis de Minas Agravante: Benito de Matos Vilela - Agravado: Banco do Brasil S.A. - Relator: DES. TIAGO PINTO

147

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Com a devida vnia, o douto Juiz no observou os princpios processuais da celeridade e da efetividade, pois, se confirmada a sentena, novo processo de inventrio dever ser aberto, porquanto os interesses postos em Juzo nas aes de inventrio no so apenas do inventariante, mas do Estado e de todos os herdeiros. Dessarte, em caso de abandono do processo de inventrio por mais de 30 (trinta) dias, o caso de remoo do inventariante, na forma do art. 995, II, do CPC, e no de extino do processo sem resoluo do mrito. Ante o exposto, dou provimento ao recurso, para cassar a v. sentena recorrida, determinando-se o regular prosseguimento do feito. Custas, ao final.

Em consequncia disso, requer a antecipao parcial da tutela para que seja cancelada a segunda praa marcada at que novo e correto clculo seja apresentado aos autos (f. 14-TJ). Despacho inicial do Relator indeferindo o efeito suspensivo e recebendo o recurso apenas em seu efeito devolutivo (f. 125-TJ). Informaes do Juzo a quo f. 141, noticiando a manuteno da deciso agravada e o cumprimento do art. 526 do CPC. Decorreu o prazo sem que o agravado apresentasse as contrarrazes, conforme certido de f. 146. o relatrio. Conhece-se do recurso, porquanto presentes seus pressupostos de admissibilidade. O agravante no tem razo ao pretender discutir, neste momento processual, os encargos contratuais, sob o argumento de no concordar com a planilha de atualizao da dvida apresentada pelo exequente, ora agravado. Verifica-se que o agravante foi intimado para se manifestar sobre a planilha apresentada, mas no o fez no momento oportuno (certido de f. 94-v.). O prprio recorrente afirma que
Instado a manifestarem-se acerca da prefalada planilha, os procuradores, que poca representavam os interesses do agravante, deixaram transcorrer in albis o prazo assinalado (f. 05).

Apesar disso, diz que, nesse momento, trouxe baila a discordncia dos valores da planilha, por ser matria de ordem pblica. Vale esclarecer que o valor da execuo no matria de ordem pblica, uma vez que no extrapola o mbito de interesse das prprias partes, por se tratar de questo patrimonial que somente diz respeito a elas. Sendo assim, est precluso o direito de discutir a referida matria e, portanto, no h que se reconhecer a impossibilidade de se utilizarem os encargos contratuais na atualizao da dvida, como pretende o agravante. Consequentemente, o pedido de cancelamento do 2 leilo designado, at que novo e correto clculo seja apresentado aos autos, tambm fica prejudicado, visto que decorre do pedido anterior. Vale dizer, prevalece o clculo apresentado na planilha pelo exequente, j que no houve insurgncia do valor, em tempo hbil, pelo executado, aqui agravante. Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo. Custas recursais, pelo agravante. DES. ANTNIO BISPO - O eminente Relator est negando provimento ao recurso para determinar o prosseguimento da execuo. Ouso dele divergir, pelos seguintes fundamentos. Seno vejamos:
148
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

A planilha apresentada pelo banco agravado se fez de forma unilateral, sendo ali inseridos valores que computam juros acima do permitido legalmente. Sobre os chamados juros reais, sabe-se que a limitao contida no 3 do art. 192 da CF/88 no vingou; todavia, para os contratos anteriores ao NCCB, prevaleceu a limitao advinda do Decreto 22.626/33, Lei de Usura, limitao esta cujo efeito se estendeu para aqueles firmados aps a entrada em vigor da nova lei civil, ex vi do art. 591. que a prescrio contida no citado 3 do art. 192 da CF/88, que pretendeu remodelar o sistema financeiro nacional, fixando em 12% ao ano o teto mximo para as taxas de juros reais, cedeu ao pronunciamento do STF, que declarou a sua no autoaplicabilidade quando do julgamento da ADIN n 4. No mencionado julgamento, o STF decidiu apenas e to somente que o limite previsto no texto constitucional dependia de lei complementar, que jamais foi editada, no exarando aquela Corte nenhuma linha para sequer referendar o entendimento, erroneamente surgido desde ento, de que os juros estariam liberados. Ocorre que a referida deciso teve sua validade questionada com base no art. 25, I, do ADCT, c/c art. 48, XIII, da Constituio da Repblica, ao fundamento de que a combinao dos dispositivos antes mencionados resultava na exclusiva competncia do Congresso Nacional para legislar sobre instituies financeiras e suas operaes e, consequentemente, na revogao, aps cento e oitenta dias da promulgao da Constituio Federal, de todos os dispositivos que delegavam a competncia, aqui considerada, a rgos do Poder Executivo. Esse prazo ainda foi prorrogado, por fora de sucessivas medidas provisrias, at a edio da Lei 9.069/95, contempornea do Plano Real, a qual expressamente revogou a Lei 4.595/64 na parte que conferia competncia ao Conselho Monetrio Nacional para limitar juros, resgatando, dessa forma, a aplicabilidade do Decreto n 22.626/33, Lei de Usura, quanto s instituies bancrias e financeiras, e invalidando os atos administrativos do Banco Central do Brasil que autorizavam a liberao das taxas de juros. O art. 4, inciso XIX, da Lei 4.595/64, portanto, por no recepcionado pela nova ordem instituda pela promulgao da Carta de 1988, tornou-se inconstitucional no s por desrespeitar norma de competncia expressa, mas, tambm, por colocar-se em desarmonia com os princpios e fundamentos que deram sustento nova Constituio, quais sejam a dignidade da pessoa humana, os valores sociais, o trabalho e a livre iniciativa, a sociedade livre, justa e igualitria, a promoo do desenvolvimento nacional e do bem comum, a justia social, entre outros.

Outros artigos da Lei Maior restaram desatendidos em seu esprito pela dico da Lei 4.595/64, no tocante aos juros remuneratrios, quais sejam os arts. 170 (A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social...) e 173, 4 (A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros), ambos da CF/88. Da clara incompatibilidade do inciso XIX do art. 4 da Lei 4.595/64 com a Constituio Federal de 1988, resultou a inquestionvel inconstitucionalidade da adoo dessa norma, relativamente limitao dos juros remuneratrios cobrados pelas instituies financeiras, nada existindo em nosso ordenamento jurdico capaz de autorizar a livre estipulao, pelas instituies financeiras, desse encargo quando por elas cobrados aos particulares. Na ausncia de norma especfica para liberar ou limitar o percentual de juros remuneratrios, a questo deve se submeter norma geral que disciplina o limite aplicvel aos juros remuneratrios nos contratos de mtuo, art. 591 do CCB/02, espcie na qual se inserem os contratos bancrios firmados com particulares, como segue:
[...] O relacionamento das instituies financeiras com o poder pblico se submete s regras de direito bancrio, que pode ser definido como o conjunto de regras de direito pblico que regulam as relaes jurdicas do poder concedente do servio s instituies financeiras que praticam as atividades concedidas. O relacionamento das instituies financeiras com o mercado (clientes, fornecedores, consumidores, etc.), ou seja, quando atuam no exerccio da atividade concedida pelo poder pblico, caracteriza-se como prticas submetidas ao regime dos negcios jurdicos de direito privado, regulado pelo Cdigo Civil e pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. (NERY JNIOR, Nelson. Cdigo Civil comentado. 4. ed., p. 491.)

No se atentando para o fato de que a cobrana ilegal, porquanto os juros ultrapassam o permitido, devem os embargos ser recebidos, para que seja devidamente discutido o excesso de execuo. Diante do exposto que estou dando provimento ao presente agravo, determinando seja suspensa a hasta pblica e nomeado perito, para que o valor executado seja apurado nos termos do posicionamento acima. Custas, ex lege. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acompanho o eminente Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDO O PRIMEIRO VOGAL. TJMG - Jurisprudncia Cvel

...

Reintegrao de posse - Impugnao contestao - Pedido formulado - Exame - Questo preclusa - Reexame - Impossibilidade Honorrios advocatcios - Arbitramento - Critrio
Ementa: Apelao. Pedido formulado na impugnao contestao. Exame. Questo preclusa. Reexame. Impossibilidade. Honorrios advocatcios. Critrios de arbitramento. - defeso ao juiz examinar pedido formulado pelo autor ao impugnar a contestao, sem que haja a aquiescncia prvia do ru a esse aditamento. - No h como reexaminar questo alcanada pela precluso. - A sentena que acolher o pedido formulado em ao de reintegrao de posse, por no ser condenatria, deve imputar ao ru o nus de pagar os honorrios sucumbenciais, a serem arbitrados na forma determinada no 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil. - Em ao de reintegrao de posse, desde que reconhecido o direito de reteno por benfeitorias, os honorrios dos advogados dos rus devem ser fixados na forma determinada no 3 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil. APELAO CVEL N 1.0024.06.002825-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Esplio de Maria da Conceio Lott, representado pela inventariante Carmem Ventura Scarpelli - Apelados: Marco Paulo Scarpelli e outra - Relator: DES. MAURLIO GABRIEL
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Diante disso, no h como retirar do mbito de abrangncia do artigo de lei em questo (591 do NCCB) os contratos bancrios genericamente considerados, tampouco negar-lhe a aplicao sobre os juros ditos remuneratrios e/ou compensatrios, dada a clareza do destaque normativo ao apontar o percentual mximo a ser praticado nos emprstimos onerosos, assim entendidos os emprstimos e/ou financiamentos em que houver a cobrana, pelo credor, de uma contraprestao pelo valor emprestado (juros), seja como fruto civil, seja como remunerao do capital. Diante da flagrante ilegalidade na cobrana intentada pelo ora agravado, deve o juiz se valer da prerrogativa que lhe dada no que se refere ao princpio da verdade real, determinando de oficio a conferncia por profissional competente dos valores ento cobrados.

149

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Maurlio Gabriel, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR A PRELIMINAR SUSCITADA PELO RELATOR. DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de julho de 2010. - Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Cludio Hurgel Victor Leite. DES. MAURLIO GABRIEL - Ouvi com a devida ateno as ponderaes feitas pelo Dr. Cludio e, inclusive, parabenizo-o, porque Sua Excelncia sintetizou todas as questes colocadas nos autos. Cuida-se de ao ajuizada pelo esplio de Maria da Conceio Lott contra Marco Paulo Scarpelli e Lcia Helena Magalhes visando ser reintegrado na posse do imvel situado na Rua Professor Massanielo Santos, n 26, no Bairro Planalto, em Belo Horizonte. Aps o processamento, foi prolatada sentena: 1) julgando procedente o pedido formulado pelo autor, nos termos do inciso I, do art. 269 do CPC, determinando aos requeridos que desocupem o imvel; 2) condenando o autor a indenizar os requeridos pelos valores referentes s benfeitorias havidas no imvel objeto do pleito, realizadas at o dia 27.07.2005, apuradas conforme laudo pericial que instrui os autos; 3) concedendo aos requeridos o direito de reteno do imvel at que sejam indenizados; 4) condenando as partes ao rateio das custas pro rata, suspendendo a exigibilidade em relao ao autor, por estar amparado pela assistncia judiciria; e 5) condenando o autor ao pagamento de honorrios de sucumbncia calculados em 15% do valor da indenizao, ficando a exigibilidade suspensa, e os requeridos, ao pagamento de honorrios no valor de R$ 1.000,00 (mil reais), com base no art. 20, 4, do CPC. Foram rejeitados os dois embargos de declarao opostos pelo autor. Inconformado, o esplio de Maria da Conceio Lott interps recurso de apelao, sustentando que foi a presente ao de reintegrao de posse distribuda em 08.02.2006, menos de um ano e dia, portanto, da data do esbulho possessrio, o que, no seu entendimento, implicaria a concesso da liminar de reintegrao de posse requerida, visto ser a presente lide uma ao de fora nova. Alega que a sentena recorrida, ao reconhecer que os apelados foram constitudos
150
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

em mora, a contar de 15 dias aps a notificao destes; e tendo o apelado requerido a condenao dos apelantes em perdas e danos a contar da data do esbulho (s f. 69/77), impe-se a condenao destes.

Ressalta que, apesar do referido requerimento ter sido feito em sede de impugnao contestao, no o mesmo defeso em lei, devendo, portanto, ter direito ao recebimento de valor a ttulo de aluguel do imvel, a partir da data em que a desocupao deveria ter ocorrido. Assevera que Maria da Conceio contribuiu para as obras realizadas nos anos de 1986 a 1999, devendo os valores referentes a tais obras ser decotados do montante aferido, visto no haver a certeza de terem sido estas suportadas pelos apelados. Afirma que,
ainda que devido algum ressarcimento de despesas porventura efetuadas pelos apelados, prescinde a aferio destas da prova de serem as mesmas urgentes e necessrias, ou, caso contrrio, terem sido realizadas mediante autorizao do comodante, nus atribudo aos apelados, ex vi do art. 333 do CPC, e do qual estes no se desincumbiram.

Afiana caber aos apelados indenizar o proprietrio do imvel [...] pelas obras realizadas em desacordo com a legislao aplicvel, sendo que referidos valores no foram decotados do valor indenizatrio apurado. Aduz que,
ao fixar o valor da indenizao devida aos apelados, a douta Juza primeva limitou-se a restringi-la quelas realizadas at a data do esbulho, no se manifestando quanto s demais irregularidades apontadas.

Pondera que os critrios adotados, quando da prolao da sentena a quo fixando os honorrios devidos pelos apelados, deveriam corresponder ao benefcio patrimonial pretendido pelo autor, com a reintegrao da posse. Ao final, pugna pelo provimento do recurso. Em contrarrazes, os apelados batem-se pela manuteno da sentena. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. De ofcio, suscito preliminar de ilegitimidade ativa. Preceitua o art. 1.784 do Cdigo Civil que, aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios. Assim, com a abertura da sucesso, a posse e a propriedade dos bens do falecido transmitem-se imediatamente aos herdeiros. Por isso, o esplio no possui legitimidade para a propositura da ao possessria, que deve ser intentada pelos herdeiros.

A jurisprudncia aponta no mesmo sentido:


Reintegrao de posse. Esplio. Ilegitimidade ativa. Extino do feito. - Por ser a posse direito pessoal, no tem o esplio legitimidade para a demanda reintegratria, ensejando a extino do processo sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, VI, do CPC (extinto TAMG - Apelao Cvel n 374.763-5 - 5 Cmara Cvel - Rel. Juza Eulina do Carmo Almeida - j. em 13.11.02). Ao de reintegrao de posse. Direito pessoal. Propositura pelo esplio. Posse transmitida no ato da morte do de cujus. Ilegitimidade ativa. Falta de interesse. - Tratando o instituto da posse de direito pessoal, transmitido no ato da morte do de cujus, o esplio proponente da ao de reintegrao de posse no possui legitimidade nem interesse para agir para tanto, conseqentemente, faltam-lhe tambm tais condies de ao para recorrer. Do apelo no se conhece (extinto TAMG - Apelao Cvel n 343.120-7 - 7 Cmara Cvel Rel. Juiz Antnio Carlos Cruvinel - j. em 03.10.01).

DES. TIAGO PINTO - Sr. Presidente, com a devida vnia do Desembargador Relator, estou acompanhando o eminente Revisor. DES. MAURLIO GABRIEL - Vencido na preliminar que suscitei, passo ao exame do recurso. Pondera o apelante que,
ainda que devido algum ressarcimento de despesas porventura efetuadas pelos apelados, prescinde a aferio destas da prova de serem as mesmas urgentes e necessrias, ou, caso contrrio, terem sido realizadas mediante autorizao do comodante, nus atribudo aos apelados, ex vi do art. 333 do CPC, e do qual estes no se desincumbiram.

Com tais consideraes e de ofcio, declaro o esplio de Maria da Conceio Lott parte ilegtima para figurar no polo ativo e, em consequncia, extingo, sem resoluo de mrito, a ao possessria por ele proposta contra Marco Paulo Scarpelli e Lcia Helena Magalhes. DES. TIBRCIO MARQUES - Sr. Presidente. Sr. Relator. Peo vnia ao eminente Desembargador Relator para dele discordar quanto ilegitimidade do esplio para figurar no polo ativo de aes possessrias. Entendo que o esplio tem legitimidade ativa, uma vez que o possuidor, assim caracterizado como apto ao manejo da ao possessria, aquele possuidor de todo o gnero, direto ou indireto, e, no caso, estando em curso o inventrio, o esplio se classifica como possuidor, sobretudo porque sempre apto ao exerccio possessrio sobre os bens constantes da universalidade do inventrio. Nesse sentido, a lio de Tito Fulgncio:
Autor na ao de esbulho - conseqncia do exposto que pode ser autor na ao de esbulho, tambm chamada de reintegrao de posse, ou fora espoliativa, o possuidor de todo gnero, tenha o exerccio pleno ou tenha o menos pleno, de fato, do domnio ou de qualquer de seus poderes (como a servido), seja direta ou indiretamente, com justia ou injustamente, de boa ou m-f.

Em sendo o esplio passvel de deter a posse indireta sobre bens mveis ou imveis, naturalmente que possvel que ele possa proteger a sua posse atravs das aes possessrias, sendo, dessa forma, patente a sua legitimidade ativa. Ante tais consideraes, rejeito a preliminar de ilegitimidade ativa.

Dispe o 3 do art. 96 do Cdigo Civil serem necessrias as benfeitorias que tm por fim conservar o bem ou evitar que se deteriore. No caso em exame, o perito judicial, no laudo acostado s f. 110 e seguintes, aps esclarecer que o imvel objeto deste laudo passou por obras significativas de reformas, ampliaes e manutenes, tanto em elementos estruturais e de vedao, quanto nos revestimentos (acabamentos) e redes em geral (f. 119), e que se apresenta em bom estado de uso e conservao (f. 116), concluiu que as obras realizadas pelos rus so necessrias (f. 126). Por consequncia, ainda que realizadas sem o consentimento de Maria da Conceio Lott, devem os apelados ser indenizados por essas benfeitorias necessrias, como corretamente foi determinado na sentena. Acrescento, nesse tema, que a alegada irregularidade tcnica nas obras realizadas diz respeito somente Administrao Pblica, sendo, pois, aqui irrelevante, uma vez que as obras efetuadas certamente contriburam para valorizar o imvel de propriedade do apelante. Aduz, ainda, o recorrente que Maria da Conceio Lott contribuiu para as obras realizadas nos anos de 1986 a 1999, devendo os valores referentes a tais obras ser decotados do montante aferido, visto no haver a certeza de terem sido estas suportadas pelos apelados. Nenhuma razo possui o apelante nesse tema, pois no trouxe para os autos qualquer prova de suas alegaes, que, alis, foram embasadas em meras presunes. Ademais, no consta o nome de Maria da Conceio Lott em qualquer um dos inmeros documentos anexados aos autos, que se relacionam s despesas decorrentes das obras efetuadas no imvel. Devem, portanto, os recorridos ser ressarcidos dos valores que despenderam com a realizao das citadas obras. Esclareceu o perito, f. 123, que a quantificao dos valores dessas obras foi realizada atravs da anlise dos comprovantes de despesas constantes dos autos,
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

151

TJMG - Jurisprudncia Cvel

bem como de outros documentos fornecidos pelos rus por ocasio da realizao dos trabalhos periciais (f. 123), documentos estes que se encontram acostados ao laudo (cf. anexo 09, s f. 154 e seguintes), desconsiderando-se os documentos assinalados nos anexos 04 e 05 do laudo, que no possuem qualquer relao com obras de construo civil e/ou no so passveis de identificao da sua finalidade. Essa depurao atendeu, ainda que parcialmente, aos questionamentos levantados pelo autor apelante sobre os documentos anexados aos autos pela parte adversa (cf. impugnao contestao, s f. 69 e seguintes). Alguns documentos impugnados foram acertadamente considerados pelo perito, para o fim ora examinado, por possurem relao com as obras realizadas. Aps a anlise de todos esses documentos, o expert relacionou, no anexo 06 do laudo (f. 146/149), todos os valores efetivamente despendidos pelos apelados com as obras realizadas e concluiu que as despesas despendidas pelos rus totalizam a quantia de R$ 77.087,21 (setenta e sete mil oitenta e sete reais e vinte e um centavos). Essa concluso, no desautorizada por qualquer outra prova, foi corretamente encampada na sentena, que deve, portanto, ser mantida tambm nesse tema. Alega o apelante que a sentena recorrida reconheceu que os apelados foram constitudos em mora a contar de 15 dias aps a notificao destes e que, assim, teria direito ao recebimento de valor a ttulo de aluguel do imvel, a partir da data em que a desocupao deveria ter ocorrido. Essa pretenso no consta da petio inicial e foi formulada apenas na fase de impugnao contestao, em que, entre outras coisas, se requereu a condenao dos rus em perdas e danos, a contar da data do esbulho (f. 99). Todavia, nos termos do art. 460 do Cdigo de Processo Civil, deve o juiz compor a lide nos limites do pedido do autor e da resposta do ru. Assim, por ter sido a postulao de condenao em perdas e danos (aluguis) formulada em sede de impugnao contestao, sem que a parte r manifestasse a sua aquiescncia ao aditamento da inicial, no pode ser examinada e decidida na sentena a ser prolatada. Esse entendimento encontra-se ressaltado pela culta Juza de primeiro grau, ao examinar os embargos de declarao ofertados pelo ora apelante:
Rejeito os embargos de declarao, pois no h na petio inicial nenhum pedido quanto condenao dos requeridos ora embargados ao pagamento de aluguel, sendo defeso ao juiz determinar tal pagamento sem a provocao inicial da parte (f. 316).
152
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Por consequncia, tambm no merece a sentena qualquer censura, quanto a essa questo. Ressalvo, ainda, que o direito de reteno por benfeitorias pode ser alegado na contestao e por isso foi objeto de deliberao na sentena prolatada. A sentena acolheu o pedido inicial (reintegrao de posse), mas determinou que o autor indenizasse os rus pelas benfeitorias realizadas no imvel. Houve, portanto, sucumbncia recproca, o que leva distribuio dos nus sucumbncias, como determinado no art. 21 do Cdigo de Processo Civil. de entendimento tranquilo que, na ao de reintegrao de posse, a fixao dos honorrios advocatcios de sucumbncia deve se dar de acordo com a norma contida no 4 do art. 20 do CPC (ac. un. da Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia deste Estado na Apelao Cvel n 2.0000.00.486705-6/000, da Comarca de Governador Valadares, Rel. o Des. Pedro Bernardes, pub. no DJMG de 25.02.2006), o que foi observado na sentena. Tambm de forma correta, os honorrios devidos aos advogados dos rus foram arbitrados em percentual sobre o valor da condenao, como determinado no 3 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil. Observo, contudo, que os honorrios arbitrados em favor dos advogados do autor possuem valor bastante inferior queles concedidos aos advogados dos rus, o que no se mostra, in casu, justo e adequado. Por isso e atento s determinaes contidas nos referidos 3 e 4 do art. 20, reduzo os honorrios devidos aos advogados dos rus para 10% (dez por cento) do valor da indenizao e majoro os honorrios sucumbenciais devidos aos advogados do autor para R$ 8.000,00 (oito mil reais). Por fim, assevera o apelante que foi a presente ao de reintegrao de posse distribuda em 08.02.2006, menos de um ano e dia, portanto, da data do esbulho possessrio, o que, no seu entendimento, implicaria a concesso da liminar de reintegrao de posse requerida, visto ser a presente lide uma ao de fora nova. Por isso, requer que este Tribunal se manifeste quanto liminar de reintegrao de posse do imvel objeto da presente lide (f. 327). Verifico, entretanto, que a referida liminar foi indeferida em deciso prolatada na audincia de instruo e julgamento (f. 21/22) e, por no ter sido questionada atravs do recurso cabvel (agravo de instrumento), tornou-se questo preclusa, o que impede o seu reexame nesta fase. Com essas consideraes, dou parcial provimento ao recurso de apelao apenas para reduzir os honorrios devidos aos advogados dos rus para 10% (dez por cento) do valor da indenizao e para majorar os honorrios devidos aos advogados do autor para R$ 8.000,00 (oito mil reais), ficando, quanto ao mais, mantida a sentena.

Condeno o apelante ao pagamento de 90% (noventa por cento) das custas recursais, ficando os apelados responsveis pelo pagamento dos restantes 10% (dez por cento). Fica, todavia, suspensa a exigibilidade deste nus em relao ao apelante, por estar ele amparado pela assistncia judiciria. DES. TIBRCIO MARQUES - Ouvi com ateno as ponderaes do ilustre advogado. Creio que o voto do Desembargador Relator aborda todos os pontos aqui colocados, e eu estou, tambm, acompanhando o voto de Sua Excelncia. DES. TIAGO PINTO - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR SUSCITADA PELO RELATOR. DERAM PARCIAL PROVIMENTO.

Presidncia do Desembargador Caetano Levi Lopes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2010. Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas DES. BRANDO TEIXEIRA - Em anlise, reexame necessrio e recursos de apelao cvel interpostos contra a r. sentena de f. 101/107, que, nos autos dos embargos execuo, aviados pela Massa Falida da Minerao Areiense S.A., representada pelo seu sndico Banco de Desenvolvimento de Minas Gerais (BDMG), contra a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, julgou-os parcialmente procedentes, para determinar a excluso tanto das multas fiscais e administrativas, inclusive a de revalidao, incidente sobre o crdito executado, quanto dos juros moratrios constantes na certido de dvida ativa litigiosa, ressalvada a possibilidade de sua cobrana no caso de eventual satisfao do ativo da massa falida. Indeferiu ainda o pedido de gratuidade da justia formulado pela autora, condenando a Fazenda Pblica ao pagamento de honorrios advocatcios, no importe de 15% (quinze por cento) sobre os valores apurados indevidos, isentando-a, contudo, quanto s custas processuais. 1 apelao. Inconformada com a r. sentena singular, a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais interps recurso de apelao s f. 117/127 dos autos, sustentando que apenas o ente competente para instituir o tributo poderia conceder iseno e anistia tributrias, sendo defeso ao Poder Judicirio tal mister, sob pena de ofensa ao princpio da separao dos Poderes. Alegou que o art. 23, pargrafo nico, III, do Decreto-lei n 7.661/45 no fora recepcionado pela atual Constituio Federal, no tocante s penalidades fiscais, notadamente com relao s normas insertas no art. 150, pargrafo 6, e art. 151, III, devendo, pois, ser considerada como norma revogada, no produzindo mais efeitos jurdicos. Aduziu que, diante disso, fora negada fora jurdica s Smulas 192 e 565 do Supremo Tribunal Federal. Destacou que, de acordo com o art. 180 do Cdigo Tributrio Nacional, a anistia alcana exclusivamente as infraes cometidas anteriormente vigncia da lei que a concede, o que inocorreu no caso dos autos. Asseverou que os juros de mora so devidos mesmo aps a decretao da quebra, ou seja, at a data do pagamento do dbito.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

...

Execuo fiscal - Embargos - Falncia - Multa fiscal - Juros de mora posteriores quebra Incidncia condicionada suficincia do ativo
Ementa: Apelaes cveis. Processo civil e tributrio. Embargos execuo fiscal. Massa falida. ICMS. Multa fiscal. Iseno. Juros de mora posteriores quebra. Incidncia condicionada suficincia do ativo. Honorrios advocatcios. - O Superior Tribunal de Justia tem decidido que, apesar de o crdito tributrio no estar sujeito habilitao em falncia, nos termos dos arts. 187 do Cdigo Tributrio Nacional e 5 da LEF, a multa moratria, por constituir pena administrativa, no incide no processo falimentar (EREsp 491.089/PR). - No que concerne aos juros de mora, a jurisprudncia firmou-se no sentido de que so exigveis at a decretao da quebra e, aps esta, ficam condicionados suficincia do ativo da massa. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0710.02.003663-2 2/001 - Comarca de Vazante Remetente: Juiz de Direito da Comarca de Vazante Apelantes: 1) Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, 2) Massa Falida Masa Minerao Areiense S.A. - Apelados: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, Massa Falida Masa Minerao Areiense S.A. - Relator: DES. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a

153

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Requereu a anulao parcial da r. sentena a quo, no tocante parte que determinou o seu cumprimento com base no art. 475-J do Cdigo de Processo Civil. Pugnou pelo provimento do presente recurso, para que fosse reformada a r. sentena e mantida a incidncia da multa e dos juros moratrios, bem como para que fosse minorado o percentual fixado a ttulo de honorrios advocatcios. Sem contrarrazes. 2 apelao. Por sua vez, a Massa Falida da Minerao Areiense S.A., representada pelo seu sndico, Banco de Desenvolvimento de Minas Gerais (BDMG), interps recurso s f. 155/166, sustentando que, ao declarar que os juros de mora poderiam ser cobrados no caso de eventual satisfao do ativo da massa falida, o Magistrado a quo incorreu em patente violao ao disposto no art. 26 da Lei Falimentar, Decreto-lei n 7.661/45. Destacou que as obrigaes tributrias que originaram a incidncia dos juros de mora cobrados na certido de dvida ativa possuem fato gerador posterior data da decretao de sua quebra. Alegou que, nos termos do art. 208, 2, do Decreto-lei 7.661/45, antiga lei falimentar aplicvel espcie, a massa falida no est obrigada ao adimplemento de qualquer verba relativa aos honorrios dos advogados de seus credores ou do falido. Asseverou fazer jus concesso dos benefcios da gratuidade da justia, j que a simples condio de massa falida, por si s, encerra no apenas a sua condio de hipossuficincia financeira, mas, tambm, a sua absoluta insolvncia, reconhecida judicialmente. Contrarrazes s f. 170/175. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestouse f. 183 dos autos, informando a desnecessidade de sua interveno no presente feito, conforme dispe a Recomendao PGJ n 01/2001. o relatrio. Juzo de admissibilidade. Admito os recursos interpostos, porque presentes os requisitos e pressupostos de admissibilidade. Tratando-se de sentena sujeita ao duplo grau de jurisdio, em razo do art. 475 do Cdigo de Processo Civil, e atento ao recurso de ofcio do Magistrado singular, hei por bem examinar concomitantemente os recursos voluntrios e o reexame necessrio, uma vez que este possui maior abrangncia do que aquele. Entretanto, antes da anlise meritria da questo sub judice, necessrio o exame do pedido de concesso dos benefcios da gratuidade da justia formulada pela Massa Falida da Minerao Areiense S.A. A Massa Falida da Minerao Areiense S.A. sustentou fazer jus concesso dos benefcios da gratuidade da justia, ao argumento de que a simples
154
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

condio de massa falida encerra no apenas a sua condio de hipossuficincia financeira, mas, tambm, a sua absoluta insolvncia, reconhecida judicialmente. Contudo, em que pesem os argumentos formulados, entendo no ser o caso de deferimento da assistncia judiciria. Isso porque, analisando detidamente os autos, observo que a embargante efetuou o pagamento das custas processuais, juntando, para tanto, o comprovante do depsito s f. 167/168 dos autos, realizando, pois, ato incompatvel com o seu pleito. Assim, no h que se falar em concesso dos benefcios da gratuidade da justia, haja vista que, ao recolher o valor relativo s custas recursais, a embargante demonstrou condies financeiras suficientes para arcar com as despesas do processo sem prejuzo prprio. Assim, sem mais delongas, indefiro o pedido de concesso dos benefcios da gratuidade da justia embargante. Mrito. Compulsando detidamente os autos, observo que a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, no dia 30.05.2000, props execuo fiscal contra a Massa Falida da Minerao Areiense S.A., pretendendo receber a importncia de R$ 50.314,03 (cinquenta mil trezentos e quatorze reais e trs centavos). De acordo com a certido de dvida ativa de f. 03, dos autos do processo executivo em apenso, referido dbito refere-se ao ICMS declarado, e no pago pelo contribuinte no perodo de setembro a novembro de 1998 e no ms de janeiro de 1999, acrescido de multa de revalidao e juros de mora. Ocorre que, segundo informam os autos, a executada teve sua falncia decretada em dezembro de 1998, havendo o Magistrado sentenciante fixado como termo legal da quebra o sexagsimo dia anterior ao primeiro protesto de que se teve notcia naqueles autos, qual seja outubro de 1995 (f. 92). Encontra-se h muito assentado pela jurisprudncia do excelso Supremo Tribunal Federal (Smulas n 192 e 565) que, em se tratando de empresa falida, h que ser afastada a exigncia da multa moratria, no intuito de evitar que tal penalidade recaia sobre os credores habilitados no processo falimentar, alheios infrao. Como se sabe, a decretao da falncia tem por consequncia imediata a substituio do devedor insolvente por um organismo de natureza complexa, que a massa falida, constituda, do ponto de vista subjetivo, pelos sujeitos de direito que compem a comunho dos credores e, sob o aspecto objetivo, pelo patrimnio do devedor, afetado como garantia dos dbitos. Por isso, exigir da massa falida o pagamento de multas aplicadas ao falido o mesmo que punir algum por falta cometida por outrem, situao que no se coaduna ao nosso sistema jurdico, orientado pelo

princpio de que os efeitos da pena no devem ir alm da pessoa do infrator. No julgamento do RE 110.399/SP , cuja relatoria fora exercida pelo ilustre Ministro Carlos Madeira, a Excelsa Corte, assim se pronunciou:
A falncia tem a natureza de medida preventiva do prejuzo, para impedir a dissipao dos bens do devedor, que so a garantia comum dos seus credores. Mas tambm um processo de execuo extraordinria e coletiva, sobre a generalidade daqueles bens, com o objetivo de circunscrever o desastre econmico do devedor e igualar os credores quirografrios: Da a inexigibilidade da multa, que refletiria no montante da massa a ser partilhada com os credores.

Nesse sentido, j me manifestei:


Ementa: Apelao cvel - Processo civil e tributrio - embargos execuo fiscal - Massa falida - ICMS - Multa fiscal Iseno - Juros de mora posteriores quebra - Incidncia condicionada suficincia do ativo. 1). O STJ tem decidido que, apesar de o crdito tributrio no estar sujeito habilitao em falncia, nos termos dos arts. 187 do CTN e 5 da LEF, a multa moratria, por constituir pena administrativa, no incide no processo falimentar (EREsp 491.089/PR). 2). No que concerne aos juros de mora, a jurisprudncia firmou-se no sentido de que so exigveis at a decretao da quebra e, aps esta, ficam condicionados suficincia do ativo da massa. (TJMG. Nmero do processo: 1.0105.06.203284-9/001; Relator: Brando Teixeira; Relator do acrdo: Brando Teixeira; data do julgamento: 21.07.2009; data da publicao: 05.08.2009.)

Nesse mesmo sentido, decidiu o Excelso Supremo Tribunal Federal:


Agravo regimental em recurso extraordinrio. Tributrio. Execuo fiscal contra massa falida. Incluso no crdito habilitado em falncia da multa fiscal com efeito de pena administrativa. Inviabilidade da sua cobrana. Art. 23, pargrafo nico, III, da Lei de Falncias. Agravo regimental desprovido. 1. A falncia tem a natureza de medida preventiva do prejuzo, para impedir a dissipao dos bens do devedor, que so a garantia comum dos seus credores. tambm processo de execuo extraordinria e coletiva, sobre a generalidade daqueles bens, com o objetivo de circunscrever o desastre econmico do devedor e igualar os credores quirografrios. 2. Inexigibilidade da multa administrativa, que refletiria no montante da massa a ser partilhado pelos credores. 3. Agravo regimental no provido. (Supremo Tribunal Federal, AGRRE 212839, Segunda Turma, Rel. Min. Maurcio Correa, v.u., julg. em 29.09.1997, pub. no DJ de 14.11.97, p. 58783).

Por fim, no h que se falar que a Constituio Federal de 1988 prejudicou as Smulas n 192 e n 565 do Supremo Tribunal Federal. Embora no desconhea a existncia de decises do Superior Tribunal de Justia em sentido contrrio, no h como desconhecer que o Pretrio Excelso, no exerccio de sua competncia de interpretar a Constituio, h muito tem repudiado tal tese:
Execuo fiscal. Falncia. Multa moratria. Smula 565 do STF. Alegada violao aos arts. 1; 150, 6; e 155, II, da Constituio Federal. Deciso que est em consonncia com precedentes desta Corte no sentido de que, sendo de natureza administrativa a multa a que se refere o art. 23, III, da Lei de Falncias (Smula 565 do STF) e no de dbito tributrio, incabvel a alegada afronta ao art. 150, 6, da Constituio Federal. Incidncia, ainda, das Smulas 282 e 356 desta Corte. Agravo desprovido. (Supremo Tribunal Federal, AgRg 388247, Primeira Turma, Rel. Min. Ilmar Galvo, julg. em 25.02.2003, v.u., pub. no DJ de 11.04.2003, p. 29). Agravo de instrumento - Multa moratria - Habilitao em falncia - Impossibilidade - Ausncia de ofensa direta Constituio - Apelo extremo tambm deduzido com fundamento no art. 102, III, b, da Constituio - Acrdo que no declarou a inconstitucionalidade de qualquer ato estatal Inviabilidade do recurso extraordinrio - Recurso de agravo improvido. A situao de ofensa meramente reflexa ao texto constitucional, quando ocorrente, no basta, s por si, para viabilizar o acesso via recursal extraordinria. Precedentes. A multa fiscal moratria, por qualificar-se como sano de carter administrativo, no se inclui no crdito habilitado em falncia. A Smula 565/STF, por revelar-se compatvel com a Constituio de 1988, foi por esta integralmente recepcionada. Precedentes. (Supremo Tribunal Federal, AgRg 415986, Segunda Turma, Rel. Min. Celso de Mello, julg. em 29.04.2003, v.u., pub. no DJ de 22.08.2003, p. 42.)

E nem se diga que a excluso da multa administrativa somente ocorreria nos crditos habilitados, regidos pela Lei de Quebras, no alcanando os processos executivos fiscais, regidos por legislao prpria. Data venia dos entendimentos em contrrio, a execuo fiscal deve ser processada no juzo da execuo, sem as multas moratrias. A sobra, se houver, seria remetida ao juzo da falncia, para compor a massa falida (nesse sentido, REsp 162027/RS, Segunda Turma, Rel. Min. Ari Pargendler, julg. em 31.03.1998, pub. no DJ de 14.12.1998, p. 210). Tambm Theotnio Negro, em nota ao art. 2, da Lei n 6830/1980, traz uma referncia Smula n 565/STF, dizendo que
a multa fiscal moratria constitui pena administrativa, no se incluindo no crdito habilitado na falncia. Da decorre que tambm no pode ser cobrada em execuo fiscal contra massa falida (TFR - 4 Turma, AC 115.589-RS, Rel. Min. Armando Rollemberg, j. 8.3.89, negaram provimento, v.u., DJU 19.6.89, p. 10.714) (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 1178).

Quanto limitao temporal para a incidncia de juros, melhor sorte no assiste embargante. Dispe o art. 26 do Decreto-lei n 7.661/1945 que contra a massa no correm juros, ainda que estipuJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

155

TJMG - Jurisprudncia Cvel

lados forem, se o ativo apurado no bastar para o pagamento do principal. Assim, correta a deciso que decotou a cobrana dos juros posteriores data da quebra, de forma provisria, ressalvando-se sua cobrana posterior, se o ativo apurado quando da realizao da massa assim suportar. Nesse sentido, j me manifestei:
Ementa: Processo civil e tributrio - Embargos execuo fiscal - Massa falida - ICMS - Multa fiscal - Iseno - Juros de mora posteriores quebra - Incidncia condicionada suficincia do ativo. 1. O STJ tem decidido que, apesar de o crdito tributrio no estar sujeito habilitao em falncia, nos termos dos arts. 187 do CTN e 5 da LEF, a multa moratria, por constituir pena administrativa, no incide no processo falimentar (EREsp 491.089/PR). 2. No que concerne aos juros de mora, a jurisprudncia firmou-se no sentido de que so exigveis at a decretao da quebra e, aps esta, ficam condicionados suficincia do ativo da massa. (TJMG. Nmero do processo: 1.0027.07.119740-7/001; Relator: Brando Teixeira; Relator do acrdo: Brando Teixeira; data do julgamento: 31.03.2009; data da publicao: 24.04.2009.)

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CAETANO LEVI LOPES e AFRNIO VILELA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.

...

Mandado de segurana - Entrevista entre o preso e seu advogado - Privacidade - Art. 7, III, da Lei n 8.906/94 - Resoluo n 8/2006 do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria - Art. 5, LXIII, da Constituio Federal - Desatendimento - Precariedade da cadeia pblica - Singularidade da situao Ausncia de abusividade ou ilegalidade Recurso no provido
Ementa: Mandado de segurana. Limitao da entrevista do advogado com o detento em sala reservada. Precariedade da cadeia pblica. Falta de segurana. Oportunidade do contato antes de qualquer ato processual. - O art. 7, III, da Lei n 8.906/94, assegura ao advogado o direito de comunicar-se com seus clientes, pessoal e reservadamente, mesmo sem procurao, quando estes se acharem presos, detidos ou recolhidos em estabelecimentos civis ou militares, ainda que considerados incomunicveis. - Nos termos do art. 5, LXII, da Constituio Federal, o preso tem direito assistncia de seu advogado. No pode ser considerado abusivo ou ilegal o ato da autoridade policial que determina a entrevista do advogado com seu cliente na porta da cela em razo da precariedade da cadeia pblica e da falta de agentes penitencirios para preservar a segurana do prprio profissional. APELAO CVEL N 1.0236.08.015541-9 9/001 Comarca de Eli Mendes - Apelante: Fabiano Carneiro Pereira, em causa prpria - Apelado: Delegado de Polcia da Comarca de Eli Mendes - Relator: DES. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da

Em relao aos honorrios advocatcios, observo que tanto a embargada quanto a embargante se insurgiram contra a sua fixao. A embargante alegou que, nos termos do art. 208, 2, do Decreto-lei 7.661/45, antiga lei falimentar aplicvel espcie, a massa falida no est obrigada ao adimplemento de qualquer verba relativa aos honorrios dos advogados de seus credores ou do falido. Contudo, em que pesem os argumentos formulados, entendo que autora falta interesse recursal nesse ponto, tendo em vista que a r. sentena singular no a condenou ao pagamento de qualquer verba sucumbencial. Assim, por completa ausncia de interesse recursal da embargante, no conheo de tal alegao. Por sua vez, observo que a Fazenda Pblica pugnou pela minorao do percentual dos honorrios advocatcios, alicerada, para tanto, nas alneas a, b e c do 3 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil. In casu, a r. sentena condenou a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais ao pagamento de honorrios advocatcios, de 15% (quinze por cento) sobre o sobre os valores apurados indevidos. Contudo, para evitar uma possvel condenao que possa prejudicar a Fazenda Pblica, convm que se mantenha a verba sucumbencial como disposta na r. sentena. A sentena ser liquidada e, no se sabendo, ao certo, o montante dos valores a serem restitudos, melhor que a fixao dos honorrios fique como est na r. sentena. Concluso. Diante do exposto, em reexame necessrio, mantenho a r. sentena a quo. Prejudicados os recursos voluntrios. Custas do recurso, pela apelante, isenta.
156
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2010. - Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas DES. WANDER MAROTTA - Conheo do recurso. Fabiano Carneiro Pereira, em causa prpria, impetrou mandado de segurana, com pedido de liminar, contra ato do Delegado de Polcia da Comarca de Eli Mendes, alegando, em sntese, ser advogado de defesa de Elias Ferreira dos Santos, que se encontra preso na cadeia pblica local, respondendo pela prtica do crime de trfico de drogas. Em 10.10.2008 dirigiu-se cadeia pblica para informar seu cliente sobre a sentena proferida e coloc-lo a par dos procedimentos a serem efetivados, ocasio em que lhe foi proibido conversar em sala reservada, em decorrncia de portaria subscrita pela autoridade impetrada. Ressalta que o ato ilegal e abusivo e afronta o disposto no art. 7, III, da Lei n 8.906/94 e na Resoluo n 8/2006 do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria. Pede a liminar e a concesso da segurana para determinar autoridade coatora que se abstenha de impedir a visita pessoal e reservada do impetrante com seu cliente. Requer os benefcios da assistncia judiciria - deferidos. A liminar foi indeferida (f. 68). Informaes da autoridade impetrada sustentando que, apesar de reconhecer o direito do detento de conversar reservadamente com seu advogado, necessrio se faz sopesar a peculiaridade do caso, haja vista a situao precria do sistema penitencirio. Aduz que a cadeia pblica dispe de apenas quatro celas, que, atualmente, abrigam mais de trinta detentos, dentre eles vrios traficantes de drogas, com alta periculosidade, em clara demonstrao do risco integridade fsica de terceiros, inclusive do prprio advogado. Acrescenta que o planto exercido por apenas um agente de segurana penitenciria, dispondo de reforo das Polcias Civil e Militar, que, entretanto, esto estabelecidas em outra localidade. Alega que o prdio da cadeia pblica se encontra em situao precria, no dispondo de sala apropriada para entrevista reservada, informando j ter sido ajuizada ao civil pblica pelo Ministrio Pblico objetivando a sua interdio. Enfatiza que o problema vem sendo amenizado pelo Juzo da Comarca ao permitir a entrevista entre os detentos e seus advogados antes dos atos processuais. s f. 75/76, manifestou-se o Ministrio Pblico pela denegao da ordem. A sentena denegou a segurana e condenou o impetrante nas custas processuais, suspensas caso esteja sob o plio da justia gratuita (f. 78/79). f. 82-v., embargos declaratrios opostos pelo impetrante, acolhidos f. 83 para deferir-lhe os benefcios da justia gratuita.

Inconformado, ele recorre (f. 85/87), sustentando que o fato de a cadeia pblica apresentar instalaes precrias no motivo suficiente para cercear-lhe o exerccio de uma prerrogativa profissional, e que a v. sentena nega vigncia ao art. 7, III, da Lei n 8.906/94. O mandado de segurana, sabe-se, visa a proteger direito subjetivo individual, lquido e certo, que deve ser comprovado documentalmente e de plano. Ensina Carlos Mrio da Silva Veloso (in Do mandado de segurana e institutos afins na Constituio de 1988; apud Mandados de segurana e injuno. Coordenao de Slvio de Figueiredo Teixeira. So Paulo: Saraiva Ed., 1990, p. 81).
[...] O conceito, portanto, de direito lquido e certo, ensina Celso Barbi, lio que , tambm, de Lopes da Costa e Slvio de Figueiredo Teixeira, processual. Quando acontecer um fato que der origem a um direito subjetivo, esse direito, apesar de realmente existente, s ser lquido e certo se o fato for indiscutvel, isto , provado documentalmente e de forma satisfatria. Se a demonstrao da existncia do fato depender de outros meios de prova, o direito subjetivo surgido dele existir, mas no ser lquido e certo, para efeito de mandado de segurana. Nesse caso, sua proteo s poder ser obtida por outra via processual.

Cumpre ao impetrante, portanto, demonstrar, atravs de prova pr-constituda, o seu pretendido direito lquido e certo. E tais documentos devem, forosamente, vir juntados inicial, nos termos do art. 283 do CPC. O pedido inicial visa a obter a concesso de segurana para determinar autoridade impetrada que se abstenha de impedir-lhe entrevistar o detento, de quem advogado, em sala reservada, ao fundamento de que a portaria por ela subscrita manifestamente inconstitucional e ilegal. Dispe a mencionada portaria:
Art. 14. O acesso dos advogados Cadeia Pblica ocorrer preferencialmente no horrio de expediente, devendo ser observadas as condies de segurana. 1 O acesso dos advogados somente ser permitido mediante a apresentao da carteira da Ordem dos Advogados do Brasil. 2 Os advogados devero entrevistar seus clientes na porta das celas, na medida em que a Cadeia Pblica local no dispe de sala prpria (f. 17).

A autoridade impetrada, a representante do Ministrio Pblico e o MM. Juiz so unnimes ao afirmarem as condies da cadeia pblica local. Segundo consta de sentena,
pblico e notrio que a estrutura da cadeia pblica local por demais precria, composta por apenas 04 celas, onde esto distribudos 49 (quarenta e nove) detentos, segundo se depreende da grade de presos que passa a fazer parte integrante desta. A par esse fato, foi iniciada uma reforma capitaneada pelo Municpio de Eli Mendes, objetivando a edificao de
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

157

TJMG - Jurisprudncia Cvel

novas celas, porm, devido aos entraves legais, foi paralisada, o que ressaltou a precariedade do estabelecimento prisional. Se no bastasse tudo isso, manifesto o diminuto contingente de agentes penitencirios que fazem a guarda interna da cadeia pblica local, os quais no dispem de armas de fogo; a situao se agravou ainda mais quando a Polcia Militar deixou as dependncias da cadeia pblica, a qual somente tem prestado a guarda externa de forma contnua, exclusivamente, em decorrncia de uma liminar concedida em uma ao civil pblica em tramitao por esse Juzo (f.78).

Cobrana - Seguro de vida - Acidente de trabalho - Invalidez permanente - Configurao Prescrio - No ocorrncia - Valor da indenizao - Totalidade do capital segurado
Ementa: Civil e processo civil. Ao de cobrana. Indenizao securitria. Prescrio afastada. Acidente de trabalho. Invalidez parcial e permanente. Configurao. Quantum indenizatrio. Capital segurado. Totalidade. Sentena mantida. Recurso no provido. - O prazo prescricional das aes do segurado contra a seguradora e desta contra este de 1 (um) ano, a teor do disposto no art. 206, 1, II, do Cdigo Civil. Pelo princpio da actio nata, tem-se que o dito prazo somente comea a correr quando o titular do direito violado toma conhecimento de fato e da extenso de suas consequncias. No caso das indenizaes securitrias por invalidez, tal prazo comea a fluir no momento em que o segurado tem cincia inequvoca de sua enfermidade - Smula de n 278 do STJ -, ou seja, do dia em que foi concedida a aposentadoria pelo Instituto Nacional de Seguridade Social - INSS. Frise-se que o requerimento administrativo suspende o prazo prescricional, que s volta a correr aps a negativa da seguradora. - A incapacidade que deve ser demonstrada pelo consumidor restringe-se ao exerccio da funo que exercia quando sofreu o acidente, pouco importando que tenha o beneficirio capacidade para exercer outras atividades. Ou seja, a incapacidade permanente deve ser aferida somente em funo da atividade profissional exercida pelo segurado por ocasio da celebrao do contrato de seguro. Apelao a que se nega provimento. APELAO CVEL N 1.0058.04.017449-0 0/001 Comarca de Trs Marias - Apelante: Bradesco Vida Previdncia S.A. - Apelado: Carlos Roberto de Souza Silva - Relator: DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Sebastio Pereira de Souza, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PREJUDICIAL DE MRITO E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2010. Sebastio Pereira de Souza - Relator.

verdade que, nos termos do art. 7, III, da Lei n 8.906/94, direito do advogado
comunicar-se com seus clientes, pessoal e reservadamente, mesmo sem procurao, quando estes se acharem presos, detidos ou recolhidos em estabelecimentos civis ou militares, ainda que considerados incomunicveis.

No menos verdade que o preso tem direito assistncia de seu advogado, conforme dispe o art. 5, LXIII, da Constituio Federal. Entretanto, no se pode olvidar que tambm cabe ao Poder Pblico zelar pela integridade e segurana do cidado, no caso a do prprio apelante. Segundo informa a digna representante do Ministrio Pblico,
no caso do constitudo do impetrante, trata-se de preso perigoso, com condenao pelo crime de trfico de drogas, que se encontra na Cadeia Pblica na mesma cela com outros presos perigosos, em situao de extrema precariedade. A adoo dessa medida pela Autoridade Policial, ao nosso ver, somente tenta contornar uma situao ftica, contrabalanando direitos com base na extrema dificuldade estrutural que ora se afigura, inclusive j tendo sido oficiados todos os rgos possveis para a agilizao das providncias com relao a esta Cadeia (f. 76).

Acresa-se que, segundo consta da sentena, tem sido assegurado aos advogados o direito de entrevistar seus constitudos antes do incio de qualquer ato processual, como forma de assegurar seus direitos. Diante dos fatos e da singularidade da situao, no vislumbro ato abusivo e ilegal praticado pela autoridade impetrada hbil a ensejar a concesso da segurana. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Sem custas, por estar o apelante sob o plio da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BELIZRIO DE LACERDA e ANDR LEITE PRAA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...
158
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Notas taquigrficas DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - Conheo do presente apelo, porque prprio e regularmente aviado, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. O caso o seguinte: O autor, ora apelado, ajuizou ao de cobrana em face da seguradora requerida, ora apelante, visando ao recebimento de indenizao securitria em razo de acidente de trabalho que o levou aposentadoria e lhe causou invalidez parcial e permanente para o trabalho. A r. sentena objurgada julgou procedente o pedido inicial, para condenar a seguradora r a pagar ao autor a indenizao no valor de R$20.000,00, razo da interposio do presente recurso. Da prescrio. A seguradora apelante alega prejudicialmente que a pretenso do apelado j fora alcanada pela prescrio. Sem razo, no entanto. Ora, o prazo prescricional das aes do segurado contra a seguradora e desta contra este de 1 (um) ano, a teor do disposto no art. 206, 1, II, do Cdigo Civil. Pelo princpio da actio nata, tem-se que dito prazo somente comea a correr quando o titular do direito violado toma conhecimento do fato e da extenso de suas consequncias. No caso das indenizaes securitrias por invalidez, esse momento corresponde quele em que o segurado tem cincia inequvoca de sua enfermidade. o que dispe a Smula de n 278 do colendo Superior Tribunal de Justia, verbis:
O termo inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao, a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral.

modificativo ou extintivo do direito do autor, ainda mais quando admite a existncia de direito indenizao por doena, que gerou invalidez total e permanente para o trabalho. - A cobertura securitria deve ter por base o salrio-base do beneficirio, nos termos previstos no contrato. (TJMG Apelao Cvel n 1.0153.03.020443-9/001 - Relator Des. Pedro Bernardes - j. em 13.01.2009 - DJ de 09.02.2009.)

Ocorre que no h, a bem da verdade, um evento preciso e determinado no tempo, capaz de retratar com fidelidade o momento em que o segurado sabe, de forma exata, que est definitivamente incapacitado para o trabalho. Diante disso, filio-me corrente jurisprudencial que considera ser a aposentadoria do segurado pelo Instituto Nacional de Seguridade Social - INSS um evento concreto, capaz de servir com maior segurana de marco inicial para contagem da prescrio em casos desse jaez. Nesse sentido:
Apelao cvil. Ao de cobrana. Contrato de seguro. Prescrio. Termo inicial. Acidentes pessoais. Doena. Indenizao devida. Quantum. - O prazo prescricional nuo comea a correr do dia em que foi concedida a aposentadoria pelo INSS, sendo que nesta data teve o beneficirio conhecimento do fato que ensejaria o direito ao recebimento de indenizao, qual seja invalidez permanente. - Cabe ao ru produzir prova da existncia de fato impeditivo,

In casu, o autor foi aposentado por invalidez perante o rgo previdencirio oficial em 1 de outubro de 2002 (f. 21), vindo a requerer administrativamente a indenizao pelo sinistro em 13 de maro de 2003 (f. 21), ou seja, menos de um ano aps ter tomado cincia da sua invalidez, mais precisamente 05 meses e 12 dias aps a cincia. Frise-se que o requerimento administrativo suspende o prazo prescricional, que s volta a correr aps a negativa da seguradora, que, no caso vertente, se deu em 31 de maro de 2004 (f. 18), motivando assim o ajuizamento da presente ao em 15 de setembro do mesmo ano, ou seja, cinco meses e 15 dias aps a negativa. Somando-se o tempo transcorrido entre a cincia do segurado e o pedido administrativo (05 meses e 12 dias) com o tempo transcorrido entre a data da negativa da seguradora e o ajuizamento da ao, v-se, pois, que no se verificou na hiptese vertente o transcurso fatal do prazo nuo que fulminaria a pretenso subjetiva, tornando impossvel o reconhecimento da prescrio. Rejeito a prejudicial de mrito. Da indenizao securitria. No mrito, a questo controvertida se restringe constatao da invalidez do autor/apelado e se tal quadro se encontra ou no acobertado pelos termos do seguro de vida em grupo contratado com a r/apelante. Pois bem. O trabalhador, quando contrata um seguro de vida, o faz com o fito de se resguardar de futuros sinistros em relao funo que exerce no momento da contratao. E, em se tratando de contrato de seguro, as clusulas ali constantes devem ser interpretadas em favor do segurado, conforme dispe o art. 47 da Lei 8.078/90. A alegao da seguradora apelante de que o apelado pode exercer outras profisses retira do contrato de seguro uma das suas principais caractersticas - a assuno do risco pela seguradora, ao ampliar demasiadamente a incapacidade para exercer qualquer tipo de atividade, pois levaria concluso absurda de o segurado s fazer jus indenizao de 100% do capital segurado se se encontrar, por exemplo, em coma profundo, o que excluiria, repita-se, o risco da ocorrncia de sinistro indenizvel no percentual total. Logo, a vantagem da seguradora se mostraria exagerada nos termos do art. 51, 1, inciso II, do CDC, in verbis:
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

159

TJMG - Jurisprudncia Cvel

1 Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que: [...] II - restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o equilbrio contratual; [...].

Dessa forma, entendo que a incapacidade que deve ser demonstrada pelo consumidor se restringe ao exerccio da funo que exercia quando sofreu a doena, pouco importando que tenha o beneficirio capacidade para exercer outras atividades. Ou seja, a incapacidade permanente deve ser aferida somente em funo da atividade profissional exercida pelo segurado por ocasio da celebrao do contrato de seguro. Nesse sentido, para que o apelado faa jus ao recebimento da indenizao pleiteada, deve restar comprovado que se encontra acometido de leso ou doena incapacitante, total ou parcialmente, em virtude de acidente do trabalho, para as atividades que exercia regularmente. Assim, caracterizada a invalidez parcial permanente do autor/apelado para o trabalho em razo de ser portador de hrnia de disco aguda, condio de limitao funcional a esforos fsicos de natureza irreversvel, deve a seguradora apelante indeniz-lo nos termos da r. sentena. Registre-se que a invalidez parcial e permanente por acidente encontra cobertura no contrato celebrado entre as partes - f. 14/15. Ademais, suficiente para a constatao da incapacidade laborativa permanente e parcial do segurado o fato de o mesmo encontrar-se impossibilitado para o exerccio de idntica funo ou atividade similar quela prestada originariamente perante o empregador, tanto que foi aposentado pelo INSS, situao confirmada pelo i. perito, ao afirmar que:
[...] o autor apresenta incapacidade permanente para atividades de natureza moderada a pesada, que exijam esforo fsico e movimentao com aplicao de fora em relao coluna lombo-sacra (f.89). [...] h limitao funcional em 50%, no podendo realizar atividades que exijam esforo fsico e movimentaes com a coluna lombo-sacra, o que significa a impossibilidade de realizar as mesmas atividades anteriormente exercidas (f. 90).

Ora, a inteno da parte contratante ao firmar o seguro o percebimento de indenizao em caso de ocorrncia de leso que a impossibilitasse de exercer sua atividade especfica, no sendo caso de se excluir o pagamento da indenizao simplesmente pelo fato de o segurado poder exercer outras funes, por bvio. Se assim no se entendesse, as seguradoras acabariam se isentando do cumprimento dos contratos de seguro, em vista da dificuldade de se conceber a ocorrncia efetiva de invalidez total e permanente para o exerccio de qualquer atividade: restando um dedo, ainda assim, caberia ao segurado a realizao de qualquer tipo de funo, afastada a cobertura segurada. Um absurdo! Nesse sentido:
Ao de cobrana. Seguro de vida em grupo. Invalidez por doena. Aposentadoria do INSS. Presuno de veracidade e legitimidade. Invalidez permanente. Capital segurado devido. - A indenizao do seguro em grupo por invalidez total e permanente por doena (IPD) devida quando o segurado for acometido de molstia que o incapacita para o trabalho, motivando a aposentadoria por invalidez pelo INSS, e no houver indcios de existncia de capacidade residual que permita assumir funo igual ou equivalente qual ele era habilitado. Prevalecem as condies prticas sobre as teses em conflito. Recurso provido. (TJMG - Apelao Cvel 393327-1 - j. em 16.09.2003 - Relator: Edgard Penna de Amorim.)

Informou, ainda, no quesito de n 12, que a invalidez que acomete o autor/apelado permanente para atividades de natureza moderada a pesada, como as anteriores exercidas. Com efeito, se o autor/apelado, que exercia a funo de mecnico, se torna invlido para o exerccio das atividades inerentes ao seu ofcio, das quais retirava o seu sustento e o de sua famlia, ainda que possa realizar outras atividades, ele considerado invlido para os fins objetivados pelo contrato de seguro.
160
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Desse modo, diante da realidade econmica atual do Pas, e do mercado de trabalho, que exige qualificao e experincia dos candidatos a um emprego, conclui-se que a incapacidade do autor/apelado para exercer sua profisso habitual, da qual sempre retirou o seu sustento, total e permanente, estando acobertada pelo seguro contratado. Assim, concordando com o ilustre Prolator da bemlanada sentena, entende-se que o autor/apelado faz jus ao recebimento do valor constante na aplice de seguro de vida firmado. Concluso. Com esses fundamentos, nego provimento ao recurso de apelao, para manter a r. sentena objurgada pelos seus prprios e jurdicos fundamentos e pelos que ora acrescento. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES OTVIO PORTES e JOS MARCOS VIEIRA. Smula - REJEITARAM A PREJUDICIAL DE MRITO E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Indenizao - Danos moral e material - Curso superior - Adaptao - Determinao normativa do MEC - Nomenclatura - Alterao - Grade curricular inalterada - Prejuzo - Inexistncia Propaganda enganosa - Inocorrncia
Ementa: Ao de indenizao. Instituio de ensino superior. Regulamentao do curso de comrcio exterior. Modificao do regime jurdico. Alterao de nomenclatura. Dever de indenizar. Inocorrncia. - Constitui lio antiga no direito brasileiro a afirmativa de que no h que se alegar direito adquirido imutabilidade do regime jurdico, e, portanto, a lei (ou outra espcie normativa) que modificar o regime jurdico de determinado instituto tem aplicao imediata. - Fixada essa premissa - de que no poderiam as instituies de ensino olvidar as determinaes normativas do MEC -, uma segunda consequncia dela deriva: no constitui propaganda enganosa a mera alterao da nomenclatura do curso, justamente (i) em razo de se tratar de imposio oriunda do rgo administrativo regulador da matria e (ii) por no haver prejuzo ao contedo programtico estabelecido no projeto pedaggico do curso. APELAO CVEL N 1.0287.07.035684-8 8/001 Comarca de Guaxup - Apelante: Denise Ribeiro Amaro dos Santos - Apelada: Fundao Educacional Guaxup Relator: DES. ELPDIO DONIZETTI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Elpdio Donizetti, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2010. - Elpdio Donizetti - Relator. Notas taquigrficas DES. ELPDIO DONIZETTI - Trata-se de apelao interposta contra deciso proferida pelo Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Guaxup, que, nos autos de ao de indenizao por danos morais e materiais ajuizada por Denise Amaro dos Santos em face de Fundao Educacional Guaxup, julgou improcedentes os pedidos deduzidos na inicial. Na sentena (f. 211/215), o Juiz de primeiro grau realizou pormenorizada digresso histrica sobre o curso

superior de administrao no Brasil, baseado no relatrio do grupo de trabalho nomeado pela Portaria Ministerial n 4.034/04, que foi institudo com o objetivo de discutir e consolidar os parmetros existentes e orientar as instituies superiores de educao quanto s tendncias no ensino da administrao, sob o prisma das mudanas operadas na legislao quanto ao tema. Nessa linha, asseverou que a Resoluo MEC/CNE/CES n 04, de 13 de julho de 2005, esclareceu que a nomenclatura do curso de bacharelado em Administrao deve possuir, to somente, a denominao Curso de Administrao, no se admitindo que se faa meno ao nome da habilitao, no obstante seja permitido constarem no projeto pedaggico as linhas de formao especfica, que traduzem o aprofundamento em determinada rea do curso. Ressaltou que a resoluo supracitada estabeleceu o prazo de 2 (dois) anos, a partir de sua publicao, para a implantao de suas diretrizes. Aps essas consideraes, rechaou a alegao da autora de que a requerida extinguiu o curso de Comrcio Exterior, porque entendeu ter havido, apenas, adaptao nova normatizao educacional, como modificao to s da nomenclatura. Frisou, nesse ponto, que nunca houve, na legislao regente da matria, um curso isolado de Comercio Exterior, por se tratar de mera habilitao alocada dentro do curso de Administrao, que, desde a entrada em vigor da mencionada resoluo do MEC, passou a ser chamado de linha de formao especfica. Destacou, ainda, que os documentos que instruem os autos permitem afirmar que a grade curricular do curso de Administrao com linha de formao especfica em comrcio exterior, anteriormente denominado de Comrcio Exterior, no sofreu modificao significativa, mantendo-se o contedo proposto desde o incio do curso. Ressaltou, por fim, que, levado o caso ao conhecimento do Ministrio Pblico, foi realizada audincia pblica com participao dos alunos e dos representantes da demandada, no sendo constata, pelo Parquet, qualquer irregularidade. Dessarte, julgou improcedentes os pedidos deduzidos na inicial, extinguindo o feito com resoluo de mrito, nos termos do art. 269, I, do CPC. Condenou a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 12% sobre o valor da causa, ressalvando a inexigibilidade dessas parcelas em virtude dos efeitos da gratuidade de justia. Inconformada, a autora aviou recurso de apelao (f. 218/226), aduzindo, em suma, que se configurou, na hiptese, propaganda enganosa, porque: I) quando da ocorrncia dos vestibulares e matrculas, havia vagas distintas para os curso de Comercio Exterior e Administrao de Empresas; II) os contratos de
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

161

TJMG - Jurisprudncia Cvel

prestao de servios e respectivas mensalidades eram especficos; III) a grade curricular era diferenciada; IV) quando iniciado o curso, j se encontrava em vigor a Resoluo n 04/05 do MEC; V) mesmo aps a entrada em vigor da normatizao do MEC, a r continuou a fazer propaganda do curso de Comrcio Exterior. Acresce, ainda, que, restando provados os danos material e moral, impe-se o dever de indenizar. Arremata requerendo o provimento do recurso, para reforma da deciso de primeiro grau. Intimada, a r apresentou contrarrazes (f. 229/237), pugnando pela manuteno da sentena, por seus prprios fundamentos. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. A questo debatida nos autos cinge-se existncia de ato ilcito, derivado de suposta propaganda enganosa, em virtude da alterao da nomenclatura do curso oferecido pela entidade r. Pleiteia a autora, nesse contexto, indenizao por danos materiais e morais. de se observar, no entanto, que no se fazem presentes na hiptese em apreo os elementos caracterizadores da responsabilidade civil. No h, como se ver, ato ilcito, porquanto a conduta supostamente ilegal praticada pela entidade r traduz, na verdade, imposio oriunda de normatizao expedida pelo MEC, no exerccio de sua funo regulamentar. Sabe-se que constitui lio antiga, no direito brasileiro, a afirmativa de que no h que se alegar direito adquirido imutabilidade do regime jurdico. Nesse sentido: o Supremo Tribunal Federal j pacificou entendimento de que descabe alegar direito adquirido a regime jurdico (STF, AI 410946 AgR, Rel. Min. Ellen Gracie, DJe de 05.06.2010). A concluso a se extrair dessa assertiva a de que a lei (ou outra espcie normativa) que modificar o regime jurdico de determinado instituto tem aplicao imediata. Isto ,
no h direito adquirido no tocante a instituies, ou institutos jurdicos. Aplica-se, logo, no s a lei abolitiva, mas tambm a que, sem os eliminar, lhes modifica essencialmente a natureza (MAXIMILIANO, Carlos. Direito intertemporal ou teoria da retroatividade das leis. 2. ed. Rio de janeiro: Freitas Bastos, 1955, p. 62).

publicao, deveria ser obrigatoriamente implantado (art. 11). Vejamos, nesse passo, o texto da Resoluo n 04/05-MEC:
Art. 1 A presente Resoluo institui as Diretrizes Curriculares Nacionais do Curso de Graduao em Administrao, bacharelado, a serem observadas pelas Instituies de Ensino Superior em sua organizao curricular. Art. 2 A organizao do curso de que trata esta Resoluo se expressa atravs do seu projeto pedaggico, abrangendo o perfil do formando, as competncias e habilidades, os componentes curriculares, o estgio curricular supervisionado, as atividades complementares, o sistema de avaliao, o projeto de iniciao cientfica ou o projeto de atividade, como Trabalho de Curso, componente opcional da instituio, alm do regime acadmico de oferta e de outros aspectos que tornem consistente o referido projeto pedaggico. [...] 3 As Linhas de Formao Especficas nas diversas reas da Administrao no constituem uma extenso ao nome do curso, como tambm no se caracterizam como uma habilitao, devendo as mesmas constar apenas no Projeto Pedaggico.

Em suma: a mudana constante no art. 2, 3, da Resoluo MEC n 04/05 deveria ser levada a efeito pelas instituies de ensino que oferecessem curso superior de Administrao, no podendo elas alegarem direito adquirido contra a mudana. Isso porque, repita-se,
a Constituio Federal assegura a preservao de direitos adquiridos, mas no a manuteno de regime jurdico. Assim, nas situaes jurdicas ditas estatutrias, legais, regulamentares ou objetivas (= regidas por atos normativos, e no por ato individual de vontade), somente podem ser considerados como direitos adquiridos - e, como tais, imunes incidncia de lei nova - aqueles cujos pressupostos de natureza ftica (= ato-condio; fato gerador; suporte ftico) estabelecidos no ato normativo revogado j se encontravam inteiramente implementados poca da revogao (STJ, REsp 880051/RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 29.03.2007).

Assim, normatizao trazida pela Resoluo n 04/05 do MEC, no se poderiam furtar as instituies de ensino, sob pena de responsabilizao administrativa. No poderiam elas alegar que, por estarem os cursos em andamento, descaberia a submisso aos comandos normativos veiculados pela mencionada resoluo. A esse desiderato obstaria a construo ptria sobre a impossibilidade de oposio mudana de regime jurdico. Por isso, o disposto no art. 2, 2, do referido diploma, no prazo de 2 (dois) anos a contar de sua
162
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Fixada essa premissa - de que no poderia a instituio de ensino olvidar as determinaes normativas do MEC -, uma segunda consequncia dela deriva: no constitui propaganda enganosa a mera alterao da nomenclatura do curso, justamente (I) em razo de se tratar de imposio oriunda do rgo administrativo regulador da matria e (II) por no haver prejuzo ao contedo programtico estabelecido no projeto pedaggico do curso. Por outro lado, a referida resoluo, frise-se, estipulava que as instituies de ensino superior deveriam adequar seus cursos no prazo de 2 (dois) anos, contados da publicao do ato (19.07.2005). Assim, o que se observa que, na data da oferta do curso (28.02.2005 - f. 02), nada impedia que fosse divulgado o curso de Comrcio Exterior, ou, de forma mais tcnica, de Administrao com Habilitao em Comrcio Exterior.

Dessa forma, no h que se falar em propaganda enganosa. Cabe ressaltar que a adaptao da graduao cursada pela apelante no acarretou prejuzos aos alunos, que passaram a cursar o bacharelado em Administrao com linha de formao especfica em Comrcio Exterior. Ou seja, a alterao no prejudica a insero dos graduandos no mercado de trabalho escolhido. Em casos envolvendo a mesma instituio de ensino, referentes hiptese idntica deste processo, decidiu este Tribunal que:
Apelao cvel. Ao de indenizao. Modificaes na denominao de curso superior. Adequao s normas do Ministrio da Educao e Cultura. Manuteno da grade curricular e da habilitao inicial. Ilcito e dano no demonstrados. Inexistncia do dever de indenizar. Recurso desprovido. - A responsabilidade civil pode ser definida como a obrigao de reparar o dano, imposta a todo aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem. As alteraes noticiadas na inicial decorreram de determinao do Ministrio da Educao e Cultura, que, atravs da Resoluo n 04/2005, com o objetivo de resguardar a unidade curso de graduao em Administrao, vedou a utilizao da denominao das linhas de formao especfica no nome dos cursos ofertados. Portanto, como se v, a conduta da instituio de ensino r retrata apenas uma adequao s novas diretrizes do MEC, no havendo que se falar na ocorrncia de qualquer ilicitude. Assim, sendo certo que o curso de Comrcio Exterior constituiu uma linha de formao especfica da Administrao e tendo a r, to somente, se adequado s exigncias do MEC, a nosso aviso, no se encontram presentes os pressupostos necessrios configurao do dever de indenizar. Por outro lado, encontra-se demonstrado nos autos que a mudana da nomenclatura do curso, com o remanejamento dos discentes para a Administrao, no ir implicar qualquer prejuzo, visto que mantida a grade curricular e a habilitao para a qual inicialmente se matricularam. (TJMG - AC n 1.0287.07.035645-9/001 - Rel. Des. Eduardo Marin da Cunha. DJ de 31.08.2010.) Apelao. Ao indenizatria. Propaganda enganosa. Modificao da nomenclatura do curso. Comrcio Exterior para Administrao. Cumprimento de normatizao do MEC. Ausncia de prejuzo para o aluno. Linha de formao especfica. Recurso improvido. - A supresso da habilitao especfica de Comrcio Exterior da nomenclatura do curso de Administrao, em cumprimento normatizao do MEC, no implica propaganda enganosa por parte da instituio de ensino. Notadamente se o aluno cursar o contedo direcionado quela habilitao e sair com formao na linha especfica Comrcio Exterior, que uma das espcies do gnero Administrao. (TJMG - AC n 1.0287.07.036227-5/001 Rel. Des. Marcelo Rodrigues - DJ de 18.08.2010.) Direito civil. Ao ordinria. Reparao por danos materiais e morais. Instituio de ensino superior. Publicidade enganosa. Exerccio regular de direito. - de se afastar a obrigao de indenizar quando no ficar provada a ilicitude no comportamento do agente. (TJMG - AC. 1.0287.07.035840-6/001 - Rel. Des. Jos Flvio de Almeida - DJ de 02.08.2010.)

Ao indenizatria. Instituio de ensino superior. Alterao na denominao do curso. Determinao do Ministrio da Educao. Ato ilcito e prejuzo ao aluno. Inocorrncia. Dever de indenizar. Ausncia. - Para que haja a obrigao de indenizar por danos morais e materiais, necessria a presena de trs requisitos, quais sejam: ilicitude da conduta, nexo de causalidade e dano. - A alterao procedida pela instituio de ensino com base em resoluo do Conselho Nacional de Educao Superior, que no importa em prejuzo ao aluno ou sua formao, no deve ensejar o dever de indenizar. (TJMG - AC n 1.0287.07.035689-7/001 - Rel. Des. Alvimar de vila - DJ de 26.06.2010.) Apelao cvel. Indenizao. Constituio do direito pleiteado. Dano moral e material. Ausncia de prova do dano. Improcedncia do pedido. - Cabe ao autor o nus da prova dos fatos constitutivos do seu direito, nos termos do art. 333 do CPC. Assim, improcedente o pedido de indenizao quando no comprovada, pelo autor/recorrente, a existncia de danos advinda da alterao feita pela instituio de ensino/recorrida para atender s normas do Ministrio da Educao relativas ao Curso de Comrcio Exterior. (TJMG Apelao n 1.0287.07.036226-7/001 - Rel. Des. Tiago Pinto - DJ 09.09.2010.)

Assim, sob nenhuma tica houve ato ilcito praticado pela apelada, o que acarreta ruptura na cadeia da responsabilidade civil, tendo em conta que o oferecimento do curso de Comrcio Exterior no ocorreu de forma enganosa, sendo realizado nos estritos termos da legislao de regncia. Dessarte, deve-se manter a sentena que julgou improcedentes os pedidos de reparao por danos materiais e morais. Concluso. Ante o exposto, nego provimento apelao. Custas recursais, pela apelante, suspensas, por litigar sob o plio da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FBIO MAIA VIANI e ARNALDO MACIEL. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Extino do processo - Abandono de causa Intimao da parte e do advogado - Inrcia Requerimento - Ru ainda no citado Desnecessidade
Ementa: Abandono da causa. Intimao da parte e do advogado. Inrcia. Requerimento do ru que ainda no foi citado. Desnecessidade. Extino do feito. - Para a extino do processo por abandono da causa, indispensvel intimao do advogado e a intimao pessoal do autor para suprir a falta em 48 horas. vliJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

163

TJMG - Jurisprudncia Cvel

da, para esse fim, a intimao entregue no endereo da pessoa jurdica. - A extino do processo por abandono da causa prescinde de requerimento do ru, quando este, por inrcia do autor, ainda no foi citado. APELAO CVEL N 1.0153.07.062236-7 7/001 Comarca de Cataguases - Apelante: Banco Ita S.A. Apelada: Suely de Mattos Montini - Relator: DES. FBIO MAIA VIANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de agosto de 2010. - Fbio Maia Viani - Relator. Notas taquigrficas DES. FBIO MAIA VIANI - Trata-se de apelao interposta por Banco Ita S.A. da sentena (f. 41-42) que, nos autos da ao de busca e apreenso que move contra Suely de Mattos Montini, julgou extinto o processo sem resoluo do mrito, com fundamento no art. 267, III, do CPC. O apelante, nas razes de recurso (f. 43-48), alega, em sntese, que o Juiz sentenciante extinguiu o feito por abandono sem antes proceder intimao pessoal, tendo havido somente a intimao dos advogados mediante publicao no dirio oficial; tambm no houve o necessrio requerimento da parte r. Pugna, com o provimento do recurso, pela cassao da sentena com o consequente prosseguimento do feito. Sem contrarrazes, pois ainda no se formou a relao processual. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. O processo se extingue, sem julgamento do mrito, quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competirem, o autor abandonar a causa por mais de 30 dias, desde que, intimado pessoalmente, no suprir a falta em 48 horas (CPC, art. 267, III, 1). A extino do processo no se d s pela sua paralisao, mas tambm pelo desatendimento da parte intimao pessoal e de seu advogado para dar-lhe andamento. Tal intimao pode ser feita por carta (art. 238) com aviso de recebimento (AR), cuja devoluo importa
164
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

na presuno de a correspondncia haver chegado s mos do destinatrio. Por isso, a exemplo da citao, vlida a intimao recebida por funcionrio no estabelecimento da pessoa jurdica. No caso, expediu-se carta de intimao diretamente ao apelante, recebida por sua funcionria Elaine A. Mouro Mendes (f. 40-v.), no havendo que falar em ausncia de intimao pessoal. Ora, na espcie, regularmente intimado, pois no se desincumbiu do nus de provar o contrrio, o autor no promoveu o andamento do feito. Ademais, a extino do processo por abandono da causa prescinde de requerimento do ru, quando este, por inrcia do autor, ainda no foi citado. Como j decidiu este Tribunal:
Execuo. Extino do processo sem julgamento do mrito. Abandono da causa pelo exequente. Caracterizao. - Na hiptese de abandono unilateral da causa, permanecendo o feito parado por mais de trinta dias por negligncia do autor (art. 267, III, CPC), vedado ao juiz extinguir, de ofcio, o processo, dependendo o ato de requerimento do ru nesse sentido, salvo se a desdia se configurar antes da interveno deste no processo. (TJMG, Ap. Cv. n 1.0024.099.095341-6/001, 14 C. Cv., Rel. Des. Drcio Lopardi Mendes, j. em 16.3.06.)

Andou bem o Juzo, por conseguinte, em decretar a extino do processo sem julgamento do mrito, com fundamento no art. 267, III, 1. Pelo exposto, nego provimento apelao. Custas recursais, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ARNALDO MACIEL e GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Direito educao - Garantia constitucional Arts. 205 e seguintes da Constituio Federal Cadastramento devidamente realizado em escola prxima sua residncia - Matrcula - Direito lquido e certo - bice sua realizao - Conduta ilegal e arbitrria - Sentena confirmada
Ementa: Mandado de segurana. Direito educao. Realizao de matrcula. Rede pblica. Escola prxima residncia do aluno. Cadastramento devidamente realizado. Direito lquido e certo. Segurana concedida. - O direito educao assegurado pelos arts. 205 e seguintes da CR/88 e ser efetivado mediante a garan-

tia de ensino fundamental obrigatrio e gratuito. Se todos tm direito educao, dvidas inexistem quanto ao direito do impetrante ao amplo acesso e permanncia em escola pblica e gratuita prxima de sua residncia, que lhe proporcione boa educao e pleno desenvolvimento. APELAO CVEL N 1.0456.08.062505-0 0/001 Comarca de Oliveira - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Stenio Garcia de Oliveira - Autoridade coa tora: Diretora da Escola Estadual Professor Pinheiro Campos - Relator: DES. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2010. Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. BELIZRIO DE LACERDA - Cuida-se de reexame necessrio e de recurso voluntrio em face da r. sentena de f. 29/31, a qual confirmou a liminar concedida e concedeu a segurana, determinando que seja efetivada a matrcula do autor na Escola Estadual Professor Pinheiro Campos. Em suas razes recursais de f. 35/39, o Estado de Minas Gerais pugna pela reforma da sentena, alegando que os motivos apresentados para recusa da matrcula do requerente so plenamente vlidos e legais. Foram apresentadas contrarrazes s f. 42/44. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer de f. 52/55, opina pela confirmao da sentena. Conheo do recurso, visto que satisfeitos seus pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. O writ foi interposto contra ato que negou efetuar a matrcula do impetrante em escola prxima a sua residncia. O MM. Juiz concedeu a segurana, determinando que seja efetivada a matrcula do apelado na Escola Estadual Professor Pinheiro Campos. Pelo exame da presente questo, tenho que a r. sentena deve ser confirmada, haja vista que a concesso da ordem apresenta todos os elementos para o reconhecimento e exerccio do direito. Constata-se que o impetrante cuidou de comprovar que efetuou devidamente o cadastramento escolar junto rede pblica, f. 25/26, e no conseguiu se matricular na escola mais prxima de sua casa.

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANDR LEITE PRAA e PEIXOTO HENRIQUES. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

...

Reintegrao de posse - Imvel pertencente ao Municpio - Programa de habitao - Invaso Esbulho possessrio - Configurao - Aquisio de boa-f - Prova - Ausncia - Reintegrao determinada - Recurso provido
Ementa: Administrativo. Processual civil. Ao de reintegrao de posse. Pedido contraposto. Programa de habitao municipal. Invaso. Boa-f. No comprovao. Procedncia do pedido do ru. - Ausentes quaisquer elementos que comprovem a existncia do direito proteo possessria da autora, de ser deferido o pedido contraposto do Municpio de Belo Horizonte para reintegrar-se na posse de imvel invadido, que pertence a programa pblico habitacional. Recurso provido.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

165

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Deve-se reconhecer ao impetrante o direito ao ensino pblico e gratuito consagrado constitucionalmente pelos arts. 205, 206 e 208 da CR, e os argumentos lanados pelo impetrado so frgeis a obstaculizar a matrcula do impetrante como bem decidiu o MM. Juiz a quo. Assim, a pretenso do impetrante est amparada pela existncia de direito lquido e certo, uma vez que o mesmo cuidou de providenciar seu cadastro para estudar na escola mais prxima de sua residncia e tal direito lhe foi negado. Importante salientar que dever do Estado garantir o ensino fundamental, o que no ocorreu no presente caso, pois a conduta da autoridade coatora se mostrou ilegal e arbitrria, razo pela qual deve o Judicirio possibilitar o acesso ao estudo e educao. O direito educao assegurado pelos arts. 205 e seguintes da CR/88 e ser efetivado mediante a garantia de ensino fundamental obrigatrio e gratuito. Se todos tm direito educao, dvidas inexistem quanto ao direito do impetrante ao amplo acesso e permanncia em escola pblica e gratuita prxima de sua residncia, que lhe proporcione boa educao e pleno desenvolvimento. Com tais consideraes, em reexame necessrio confirmo a sentena, prejudicado o recurso voluntrio.

APELAO CVEL N 1.0024.06.087453-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Municpio de B e l o H o ri z o n t e - A p e l a d a : M i r i a n S a n t o s R i b e i r o Relator: DES. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 26 de agosto de 2010. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas EDGARD PENNA AMORIM - Trata-se de ao de manuteno de posse ajuizada por Mirian Santos Ribeiro em face do Municpio de Belo Horizonte, alegao de ter sofrido esbulho na posse do imvel situado na Rua Alameda Cinco, n 233, Bloco 02, apto. 101, no Conjunto Residencial guas Claras, Bairro Vila Pinho, Belo Horizonte/MG. Adoto o relatrio da sentena (f. 48/51), por correto, e acrescento que o il. Juiz da 1 Vara de Feitos da Fazenda Pblica Municipal da Comarca de Belo Horizonte julgou improcedentes o pedido principal e o pedido contraposto, por entender no comprovada a posse por nenhuma das partes. Nas razes recursais de f. 53/56, o requerido reitera as alegaes da contestao, asseverando, ainda, que o il. Magistrado a quo se teria equivocado ao no reconhecer o direito posse de nenhuma das partes. Afirma que restou devidamente demonstrado, nos autos, que a autora confessou haver recebido a posse de um invasor do apartamento pertencente ao Municpio e inserido em programa do Fundo Municipal de Habitao. Assim, pugna pelo acolhimento do pedido reintegratrio contraposto. No houve contrarrazes. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Na ao de reintegrao de posse, cumpre ao autor provar a posse do imvel, o esbulho perpetrado pela parte contrria e a perda da posse, conforme se depreende da lio de Washington de Barros Monteiro:
A reintegrao processo judicial pelo qual se realiza o princpio de direito cannico expresso pelo adgio spoliatus ante omnia restituendus. Seus pressupostos acham-se enumerados no art. 927 do Cdigo de Processo Civil: a) a posse do autor; b) o esbulho praticado pelo ru; c) a data do esbulho: d) a perda da posse, na ao de reintegrao.
166
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Esbulho o ato pelo qual o possuidor se v privado da posse, violenta ou clandestinamente, e ainda por abuso de confiana. No sistema processual anterior, sustentou-se que ele s poderia provir da violncia, descabendo assim a reintegrao de posse, quando o vcio fosse de natureza diversa. O novo Cdigo de Processo civil, todavia, no encerra qualquer idia restritiva. Quer a perda da posse resulte de violncia, quer decorra de qualquer outro vcio, caber sempre a reintegratria (in Curso de direito civil. 27. ed. So Paulo: Saraiva, 1989, v. 3, p. 47-48).

Consoante se verifica dos documentos juntados aos autos, o imvel pertence ao Municpio de Belo Horizonte, includo no programa do Fundo Municipal de Habitao, e encontrava-se fechado com as chaves em poder do requerido, conforme se verifica da notificao extrajudicial de f. 06, com data de 02.05.2006, juntada pela prpria autora. J as certides de f. 20/23 demonstram que o requerido promovera a desapropriao do terreno e a construo do conjunto de apartamentos para, por meio da Secretaria Municipal Adjunta de Habitao, conceder s famlias necessitadas o direito moradia, conforme sindicncia administrativa e os critrios prprios de prioridade. Por sua vez, a autora limitara-se a dizer que adquiriu do Sr. Tonho, por R$3.000,00 (trs mil reais), o imvel em testilha, bem como outro apartamento para sua irm, j que o referido alienante seria detentor de vrios apartamentos no referido conjunto habitacional. Entretanto, a requerente no juntou qualquer prova de pagamento efetuado ao referido alienante, nem quaisquer outras provas da sua condio de possuidora. Quanto Administrao Pblica Municipal, cuidou ela de juntar aos autos boletim de ocorrncia lavrado antes do ajuizamento da ao (f. 42/45), que corrobora os termos da notificao de f. 6, no sentido de que o imvel estava fechado, aguardando seleo pblica de beneficirios do programa municipal de habitao, e que fora invadido. Data venia, restou configurado o esbulho possessrio perpetrado contra o Municpio, pois, alm de a autora no ter comprovado que adquiriu o imvel de boa-f do referido Sr. Tonho, o art. 1.203 do Cdigo Civil/2002 prev que, salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o mesmo carter com que foi adquirida. Lado outro, ainda que prevalecesse a concluso do il. Magistrado a quo a respeito da inexistncia de provas sobre a quem pertence a posse, seria, ento, o caso de julgar-se procedente o pedido contraposto pelo requerido, pois, nessa hiptese, a posse deve ser conferida ao proprietrio. Em face do exposto, dou provimento ao apelo para julgar procedente o pedido contraposto e determinar a reintegrao de posse do imvel descrito na inicial ao Municpio de Belo Horizonte. Condeno a autora ao

pagamento das custas e de honorrios de R$500,00 (quinhentos reais), suspensa a exigibilidade na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO e VIEIRA DE BRITO. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Ementa: Indenizao. Inscrio negativa. Comunicao prvia. Comprovada. Apontamento legtimo anterior. Dano moral. No cabimento. - Se a parte se desincumbiu do nus de comprovar o cumprimento da obrigao legal, qual seja o de enviar notificao prvia ao devedor, com o escopo de lhe dar cincia de futura negativao de seu nome, sua atuao se deu de maneira regular, no exerccio regular de um direito, pelo que legtimo apontamento lanado em desfavor da parte. Nestes termos, no h como se proceder baixa da inscrio, no havendo, por evidente, dano moral, mormente quando preexistente legtima inscrio do nome da parte nos cadastros de proteo ao crdito. APELAO CVEL N 1.0194.09.095417-4 4/001 Comarca de Coronel Fabriciano - Apelante: Associao Comercial de So Paulo - Apelada: Ilta Barreto Pereira Relator: DES. OTVIO PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 1 de setembro de 2010. - Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Heugem Souza Oliveira.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

167

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Indenizao - Incluso em cadastro de inadimplentes - Comunicao prvia - Comprovao Apontamento legtimo anterior - Existncia Dano moral - No cabimento

DES. OTVIO PORTES - Reunidos os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Trata-se de ao de indenizao por danos morais proposta por Ilta Barreto Pereira em face de Associao Comercial de So Paulo, atravs da qual pretende a autora indenizao pelos danos morais decorrentes da inscrio de seu nome, realizada pela r em seu banco de dados, sem a devida notificao prvia de que trata o art. 43, 2, do CDC. O MM. Juiz monocrtico (f. 132/149) julgou procedente o pedido inicial, condenando a r a pagar autora a importncia de R$5.000,00 (cinco mil reais) a ttulo de danos morais, acrescida de juros moratrios de 1% ao ms e correo monetria pela Tabela da Corregedoria-Geral de Justia, a partir da publicao da sentena. Condenou a requerida, ainda, ao pagamento das custas processuais e aos honorrios advocatcios fixados em 10% do valor da condenao. Inconformada, apela a r (f. 142/161), sustentando que procedeu notificao prvia da requerente, fato que restou devidamente comprovado nos autos, tendo a correspondncia sido enviada para o endereo da autora, fornecido pelo associado que requisitou a inscrio; que inexistem danos morais, pois a autora possui 21 (vinte e um) apontamentos por dbitos pendentes em seu nome. Pugna, assim, pela reforma da r. deciso hostilizada ou, alternativamente, pela reduo do quantum indenizatrio e dos honorrios advocatcios. Contrarrazes s f. 201/209, pugnando a apelada pela manuteno da sentena hostilizada. Infere-se dos autos que a autora props a presente ao pretendendo, em resumo, a desnegativizao de seu nome, inscrito indevidamente nos cadastros da r, bem como a condenao desta em danos morais. De incio, extrai-se do processado que o nome da autora foi inscrito nos cadastros da r por fora de diversas dvidas suas, tendo a requerida, ora apelante, lanado as restries em razo dos pedidos dos estabelecimentos, no caso da Credi 21, com quem mantm contrato de prestao de servio (f. 09). Nesse particular, insta asseverar que o registro lanado pela apelante no prescinde de notificao da devedora. Ressalta-se que, in casu, apesar de diversas as inscries operadas em desfavor da autora, somente questionado no presente feito o dbito representado pelo ttulo n 6034750934622411, onde se afirma no ter sido realizada a competente notificao prvia. Assim, a instituio destinada proteo ao crdito, no caso a apelante, deveria observar o disposto no art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor. A referida norma prescreve a necessidade de comprovao, por parte da instituio, do envio da comuni-

cao para o endereo do devedor ou, pelo menos, para o endereo fornecido ao rgo de registro pela sua empresa associada. E, no caso dos autos, contudo, v-se a apresentao do documento que comprova, indubiamente, o envio de notificao apelada, com o escopo de lhe dar cincia da negativizao de seu nome, em razo do dbito representado pelo serial 6034750934622411. Os documentos de f. 57/58, especificamente a lista de postagem da Agncia dos Correios Franqueada, demonstra o envio de correspondncia, de protocolo 0072027, para o endereo da devedora, pelo que entendo que a notificao prvia restou enviada. Nesses termos, a requerida se desincumbiu do nus de comprovar o cumprimento do que lhe era imposto, haja vista que a legislao de consumo impe a obrigao de notificao da parte devedora quanto ao valor a ser apontado negativamente em seus registros, conforme art. 43, 2, do CDC, demonstrando, assim, que diligenciou no sentido de enviar autora comunicao sobre futuro registro negativo contra seu nome, de maneira adequada. Desse modo, j por esse vis, improcedente a pretenso, no havendo que se falar em desnegativao do nome da parte autora, em razo de a atuao da r terse dado no exerccio regular de seu direito. Mais a mais, quanto aos danos morais, o colendo Superior Tribunal de Justia firmou entendimento no sentido de que, nos casos em que o consumidor possuir mais de uma anotao em seu nome, a nova anotao, mesmo que procedida de forma irregular, no capaz de ensejar a reparao por danos morais. Colhem-se os julgados:
Agravo regimental. Direito do consumidor. Indenizao. Danos morais. Inscrio em cadastros de proteo ao crdito. Ausncia de comunicao prvia. Devedor contumaz. Reexame de prova. Smula n 7/STJ. 1. ilegal a inscrio de nome de devedor nos servios de proteo ao crdito sem a notificao prvia exigida pelo art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor. 2. Incabvel, entretanto, o pagamento de indenizao a ttulo de dano moral quando o devedor j estiver inscrito em cadastro de proteo ao crdito. 3. Aplica-se a Smula n 7 do STJ na hiptese em que a tese versada no recurso especial reclama a anlise dos elementos probatrios produzidos ao longo da demanda. 4. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 1099981/PB, Ministro Joo Otvio de Noronha, Quarta Turma, DJe de 27.04.2009.) Agravo regimental no recurso especial. Inscrio em cadastro de inadimplentes. Dano moral. Ausncia de notificao. Registro anterior. 1. O devedor que j tem inscrio em cadastro de proteo ao crdito no faz jus a indenizao por dano moral em virtude da falta de notificao sobre novo registro. 2. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no REsp 1037356/RS, Ministro Vasco Della Giustina, Terceira Turma, DJe de 20.04.2009.)
168
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Recentemente, foi editada a Smula 385 do STJ acerca da matria, que assim dispe:
Da anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito, no cabe indenizao por dano moral, quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito ao cancelamento.

V-se, portanto, que a questo acerca dos danos morais no mais controvertida. E, no caso dos autos, h prova de que a autora possui outros impedimentos lanados em seu nome (f. 09), pelo que, repita-se, mesmo que irregular a anotao, no faria jus reparao requerida a ttulo de danos morais. De se destacar, ainda, que no presente caso a autora devedora contumaz, que possui 21 anotaes em seu nome, no podendo assim afirmar que se sentiu surpreendida com mais uma inscrio negativa de seu nome, pelo que no capaz de sofrer dano moral passvel de indenizao. Assim, a pretenso autoral totalmente improcedente, no assistindo direito desnegativao de seu nome, bem como aos danos morais pretendidos. Mediante tais consideraes, d-se provimento ao recurso para reformar a sentena e julgar improcedentes os pedidos iniciais. Havendo alterao do entendimento exarado na deciso recorrida, de se reverem os nus sucumbenciais e, in casu, tendo ocorrido a improcedncia da pretenso, condeno a parte autora ao pagamento das custas processuais, recursais e dos honorrios advocatcios, estes fixados em R$ 800,00 (oitocentos reais), suspendendo, contudo, a exigibilidade das cobranas por estar a parte amparada pelas benesses da Lei 1.060/50. DES. WAGNER WILSON - Peo vnia ao eminente Relator para dele discordar em parte de seus fundamentos. Conforme o disposto no art. 43, 2, do CDC, os rgos mantenedores de cadastro de proteo ao crdito, quando da abertura de registro relativamente a um determinado consumidor, tm o dever de comunic-lo sobre tal apontamento, oportunizando o oferecimento de impugnao com vistas a evitar as inscries indevidas. O contato repetitivo com aes semelhantes, nas quais se discute a mesma questo posta nestes autos, me fez, com o passar do tempo, ficar cada dia mais rigoroso em relao ao cabimento de ressarcimento pelos supostos danos morais sofridos em razo da ausncia de notificao prvia do devedor quanto inscrio do seu nome nos cadastros protetivos do crdito. Em um primeiro momento, vinha me posicionando no sentido de que o rgo administrador do cadastro tinha o dever de indenizar o devedor nos casos em que no conseguia provar a efetiva notificao exigida pelo art. 43, 2, do CDC.

Porm, em um segundo momento, passei a entender que aquele devedor que ostentava mais de um apontamento nos referidos cadastros no tinha sofrido dano moral algum, pela razo bvia de que um apontamento a mais em seu nome no mudaria a sua condio de devedor contumaz e mau pagador. Em um terceiro momento, passei a entender que o devedor que invocasse a inexistncia de notificao prvia da inscrio do seu nome dos cadastros restritivos, mas no negasse a existncia da dvida, tambm no faria jus a qualquer reparao pecuniria a ttulo de danos morais. Finalmente, entendi por bem rever todos os meus posicionamentos anteriores, pois percebi que, com o passar do tempo e da anlise de diversos casos concretos, os devedores esto se agarrando em uma formalidade legal para se beneficiarem pecuniariamente de uma condenao judicial, auferindo indevidas indenizaes. A referida exigncia legal de notificao vem sendo invocada de forma deturpada, para justificar alegados danos morais que, na prtica, a meu ver, no existem. Por esta razo, percebi que meu antigo ponto de vista no deve mais ser sustentado. A falta de notificao prvia do devedor, tendo ele ou no outros apontamentos em seu nome, e negando ou no a existncia da dvida que gerou a inscrio, por si s no tem o condo de gerar dano moral passvel de reparao. Pelo menos em relao ao mantenedor do cadastro. Isso porque no h como debater nestes autos se a referida indenizao devida ou no, j que o mantenedor do cadastro no tem nenhuma informao acerca do respectivo dbito. Se o apontamento for legtimo, ou seja, se o apontamento for resultado do exerccio regular do direito do credor, a indenizao deferida por ausncia de notificao viria a premiar aquele que no cumpre pontualmente com suas obrigaes. Por outro lado, se o apontamento for ilegtimo, tal discusso deve ser travada junto ao credor, nico sujeito que possui condies de defender a legitimidade da sua conduta. A, sim, se comprovada a ilicitude da inscrio, deve ser o consumidor indenizado, todavia por aquele responsvel pelo ato ilcito. O descumprimento do dispositivo legal consumerista (art. 43, 2) pode, no mximo, considerando cada caso concreto, gerar a excluso da inscrio, at que a notificao regular tenha sido cumprida. Na espcie dos autos, discordo do Relator quando o mesmo conclui que a notificao foi realizada a contento, pois, a meu ver, os documentos 58/75 no comprovam o envio da notificao para o endereo da autora, ora apelada. No entanto, em que pese a parte autora no ter sido devidamente notificada, no h falar-se em danos morais por todas as razes acima expostas.

Com essas ressalvas, acompanho o voto do em. Relator. DES. JOS MARCOS VIEIRA - De acordo com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Indenizao - Acidente de trnsito - Audincia de conciliao - No comparecimento da parte Julgamento antecipado - Cerceamento de defesa - Configurao
Ementa: Ao de reparao de danos. Acidente de trnsito. Audincia de conciliao. No comparecimento da parte. Julgamento antecipado. Cerceamento de defesa configurado. - O no comparecimento da parte audincia de conciliao, de forma injustificada, no acarreta qualquer sano. Sendo assim, a parte faltosa no pode ser tolhida em sua defesa, mormente porque a audincia apenas se destinou conciliao. - Verificando-se a violao do princpio do contraditrio, alternativa no h seno a de se anular o processo desde a audincia de conciliao. APELAO CVEL N 1.0647.09.097592-9 9/001 Comarca de So Sebastio do Paraso - Apelante: Posto Restaurante JF Ltda. - Apelada: Transportadora Jia Ltda. - Relator: DES. MARCOS LINCOLN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em JULGAR PREJUDICADA A PRELIMINAR DE IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO PROCESSUAL E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2010. - Marcos Lincoln - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCOS LINCOLN - Transportadora Jia Ltda. ajuizou ao ordinria de reparao de danos em desfavor de Posto e Restaurante JF Ltda., alegando que, em 17 de dezembro de 2008, teve um veculo de sua propriedade abalroado pelo veculo do ru, causando-lhe prejuzos de grande monta.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

169

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Em contestao, o ru arguiu, preliminarmente, a inadequao do rito ordinrio e a ausncia de representao da parte autora. No mrito, aduziu a extino da obrigao em decorrncia da assuno da dvida por terceira pessoa, alm da ausncia de comprovao da culpa e do nexo de causalidade, inexistindo o dever de indenizar. Na eventualidade, pugnou pela reduo do quantum indenizatrio. A sentena recorrida (f. 67/72) julgou procedente o pedido inicial, para condenar o ru a pagar autora a quantia de R$8.322,36 (oito mil trezentos e vinte e dois reais e trinta e seis centavos), corrigida monetariamente desde a data do oramento, incidentes juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, a partir da data do evento. Condenou, ainda, ao pagamento das custas processuais e honorrios de advogado, arbitrados em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao. Inconformado, o ru interps apelao (f. 75/81). Em suas razes, suscitou preliminar de cerceamento de defesa, em razo do julgamento antecipado da lide. No mrito, arguiu a inadequao do rito ordinrio, por entender que aes de indenizao derivadas de acidente de trnsito devem seguir o rito sumrio. Afirmou que houve extino da obrigao em face da novao, alm da inexistncia de culpa e do nexo de causalidade entre o evento e o dano. Pugnou pela reforma da sentena ou, alternativamente, pela reduo da indenizao. A apelada apresentou contrarrazes, suscitando preliminar de irregularidade de representao do apelante, e, no mrito, requereu a manuteno da sentena. Intimado para regularizar sua representao processual (f. 105), o apelante cumpriu o comando judicial s f. 108/109. Recurso prprio e tempestivo, estando regularmente preparado. o breve relatrio, passo a decidir. Preliminar de irregularidade de representao processual (suscitada nas contrarrazes). A apelada arguiu preliminar de irregularidade de representao processual, pelo fato de o ru/apelante ter juntado aos autos cpia no autenticada de sua procurao (f. 25). A referida preliminar encontra-se prejudicada, em decorrncia de o apelante ter regularizado sua representao, acostando aos autos procurao original outorgando poderes aos seus procuradores. Dessa forma, julgo prejudicada a presente preliminar. Apelao. Preliminar de cerceamento de defesa. Sustentou o apelante que foi preterido no exerccio de seu direito de defesa ao ser surpreendido com a sentena, que julgou antecipadamente a lide. Analisando-se os autos, verifica-se que, logo aps a audincia de conciliao (f. 65), ante o no com170
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

parecimento do ru, o Magistrado de primeira instncia deu-se por satisfeito com as provas constantes dos autos, proferindo antecipadamente a sentena. Esclarece-se que o ru foi regularmente intimado da designao da audincia, conforme certido do oficial de justia de f. 63. Entretanto, em que pese no ter comparecido audincia, no h sano a ser imposta parte. Em outras palavras, a parte faltosa no pode ser tolhida em sua defesa, mormente porque a audincia apenas se destinou conciliao. E mais, na prpria audincia, o Magistrado oportunizou autora especificar as provas que pretendia produzir. Ocorre que, nos termos do art. 331, 2, do CPC, caso no obtida a conciliao, o magistrado fixar os pontos controvertidos e determinar as provas a serem produzidas, designando, se necessrio, audincia de instruo e julgamento:
Art. 331 - Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e versar a causa sobre direitos que admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir. [...] 2 Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos, decidir as questes processuais pendentes e determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se necessrio.

Sendo assim, diante da ausncia do ru naquela oportunidade, o MM. Juiz deveria ter fixado os pontos controvertidos e dado vista ao apelante, para especificar provas, em respeito ao contraditrio, o que, entretanto, no ocorreu. Data venia, a meu ver, no agiu de forma acertada o il. Sentenciante, no fundamento de sua deciso, ao afirmar que o ru no se interessou na produo de provas. que, inexistindo sano parte faltosa em audincia de conciliao e impossibilitado o direito de se manifestar quanto s provas que pretendia produzir, no pode esse vcuo ser interpretado como falta de interesse. O princpio do contraditrio prev a paridade de armas, ou seja, que as mesmas oportunidades sejam conferidas a autor e ru, para se evitar o benefcio de um em detrimento do outro. Sobre o tema, Humberto Theodoro Jnior preleciona:
Mas o principal consectrio do tratamento igualitrio das partes se realiza atravs do contraditrio, que consiste na necessidade de ouvir a pessoa perante a qual ser proferida a deciso, garantindo-lhe o pleno direito de defesa e de pronunciamento durante todo o curso do processo. No h

privilgios de qualquer sorte. Embora os princpios processuais possam admitir excees, o contraditrio absoluto, e deve sempre ser observado, sob pena de nulidade do processo... (in Curso de direito processual civil. 38. ed. Forense, v. I, p. 24).

AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0518.09.185091-8 8/001 - Comarca de Poos de Caldas - Agravante: Banco Ita S.A. - Agravados: Paulo Csar da Silva ME (Microempresa) e outro - Relator: DES. ARNALDO MACIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2010. - Arnaldo Maciel - Relator. Notas taquigrficas DES. ARNALDO MACIEL - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso proferida pelo Juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Poos de Caldas, que, nos autos da ao de execuo por ttulo extrajudicial proposta pelo agravante, indeferiu seu pedido de utilizao da penhora on-line, por entender ausente motivo plausvel para a recusa do bem penhorado, bem como de justificativas para a utilizao do bloqueio de valores por meio de instituies financeiras. Contra tal deciso insurge-se o agravante, alegando que esta merece ser reformada, pois iria de encontro aos princpios norteadores do processo civil, sobretudo os referentes sua instrumentalidade, visto que no seria necessrio, para a utilizao do sistema Bacen-Jud, o esgotamento dos meios existentes para localizao de bens penhorveis do executado, alm de o dinheiro prevalecer na ordem de preferncia de penhora estabelecida no art. 655 do CPC, sendo que nos autos foi penhorado bem mvel, o qual consta em quinto lugar na gradao legal e inequivocamente se apresenta de difcil comercializao, sem se olvidar no ser tal bem de propriedade dos executados e ainda configurar bem impenhorvel, por ser utilizado em sua profisso. Por tais razes, requereu seja conhecido e provido o presente recurso, com a reforma da deciso agravada. Documentos s f. 12/64-TJ, encontrando-se a deciso agravada f. 51-TJ. Recurso devidamente preparado f. 64-TJ. O recurso foi recebido apenas em seu efeito devolutivo s f. 69/70-TJ, requisitando-se informaes ao Prolator da deciso recorrida e determinando-se a intimao das partes agravadas. O Juiz de 1 grau prestou informaes f. 75-TJ, esclarecendo que o agravante cumpriu o disposto no art. 526 do CPC e que foi mantida a deciso agravada.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

DES. WANDERLEY PAIVA - De acordo com o Relator. DES. SELMA MARQUES - De acordo com o Relator. Smula - JULGARAM PREJUDICADA A PRELIMINAR DE IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO PROCESSUAL E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Execuo - Penhora on-line - Ordem de preferncia - Bem penhorado - Recusa legtima


Ementa: Execuo. Penhora on-line. Desnecessidade de esgotamento dos bens penhorveis. Ordem de preferncia. Inteligncia do art. 655 e art. 655-A do CPC. Bem penhorado. Recusa legtima. - Para a utilizao da penhora on-line, desnecessrio se mostra o esgotamento dos meios para localizao de bens do devedor, haja vista que esta se encontra em conformidade com o rol preferencial estabelecido no art. 655, I, do CPC, no qual consta expressamente o dinheiro em primeiro lugar na ordem de preferncia. - Cabe ao executado demonstrar que o bloqueio dos valores presentes em sua conta-corrente se refere a verba alimentar ou proveniente de salrio, bem como que haver, no caso de pessoa jurdica, srio comprometimento do seu capital de giro. - Como foi penhorado bem que nem pertence aos executados, mostra-se legtima a recusa por parte do credor.

171

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Verificando-se a violao do princpio do contraditrio e o prejuzo sofrido pelo ru, alternativa no h seno a de se anular o processo desde a audincia de conciliao. Mediante tais consideraes, julgo prejudicada a preliminar de irregularidade de representao, dou provimento ao recurso, para acolher a preliminar de cerceamento de defesa, e, via de consequncia, cassar a sentena hostilizada, determinando-se o retorno dos autos origem, propiciando s partes a oportunidade para produzir provas. Custas, ao final.

Apesar de devidamente intimados, os agravados no apresentaram contraminuta, consoante atesta a certido de f. 77-TJ. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Cinge-se a questo meritria anlise do cabimento, na espcie, de realizao da penhora on-line sobre eventuais valores disponveis em conta corrente de titularidade dos agravados. Inicialmente, insta ressaltar que a ao de execuo por ttulo extrajudicial, movida pelo agravante, est sujeita nova sistemtica estabelecida pela Lei n 11.382/06, que alterou diversos dispositivos do Cdigo de Processo Civil no que tange ao processo de execuo, visando dar a esse procedimento maior eficcia e celeridade. Dentre as aludidas alteraes, merece destaque o fato de o legislador ter colocado, na mesma ordem de preferncia de penhora, dinheiro em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira (art. 655, I, CPC) e ter permitido a realizao da constrio, prioritariamente, por meio eletrnico (art. 655-A, CPC). De tal sorte, merece acolhida o inconformismo do agravante quanto negativa do bloqueio on-line, pois, para a utilizao da penhora eletrnica, desnecessrio se mostra o esgotamento dos meios para localizao de bens do devedor, haja vista que esta se encontra em conformidade com o rol preferencial estabelecido no art. 655, I, do CPC, no qual consta expressamente o dinheiro em primeiro lugar na ordem de preferncia. Tal entendimento resta esposado por este Tribunal e, inclusive, por esta egrgia Cmara:
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de execuo. Bloqueio on-line. Desnecessidade de esgotamento dos meios de localizao de bens penhorveis. - O deferimento do pedido de bloqueio de importncia em dinheiro, por meio do sistema Bacen-Jud, independe da existncia de outros bens a serem constritos, bem como da demonstrao de o exequente ter esgotado todos os meios para a localizao de bens penhorveis, tendo em vista a reformulada ordem de preferncia de penhora estabelecida pelo art. 655 do Cdigo de Processo Civil. (1.0338.07.066968-8/001; Rel. Des. Jos Antnio Braga; 22.09.2008.) Ementa: Agravo de instrumento. Execuo de ttulo extrajudicial. Penhora on-line. Possibilidade. Desnecessidade de comprovao de diligncias prvias para encontrar outros bens penhorveis em nome do devedor. Art. 655 c/c 655-a do CPC. - Com o advento da Lei n 11.382/06, a utilizao do sistema eletrnico de requisio de informaes autoridade supervisora do sistema bancrio deixou de ter carter excepcional, passando a ser o meio legalmente previsto para efetivar a penhora em dinheiro sobre depsitos e aplicaes financeiras, primeira na gradao legal do art. 655 do CPC. (Agravo de Instrumento n 1.0411.09.046337-2/001 Comarca de Matozinhos - Agravantes: Ligas Gerais Ind. Com. Ltda., Ligas Gerais Eletrometalurgia Ltda. e outro Agravado: Mrcio de Souza Resende - Rel. Des. Mota e Silva - j. em 20.10.2009 - p. em 10.11.2009.)
172
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Ademais, a fim de obstar o prosseguimento da penhora on-line, caberia aos executados comprovar eventual impenhorabilidade dos valores porventura bloqueados ou o eventual comprometimento do seu capital de giro, o que no foi objeto de qualquer comprovao nos autos. Por oportuno:
Ementa: Processual civil. Agravo de instrumento. Ao de execuo de ttulo extrajudicial. Bloqueio on-line de dinheiro. Ordem de preferncia. Inteligncia do art. 655 e art.655-A do CPC. Execuo menos onerosa para o devedor. Regra no absoluta. Sacrifcio das atividades da empresa. Ausncia de prova. Recurso conhecido e no provido. - A partir da vigncia da Lei 11.382/06, o credor pode requerer a penhora de dinheiro diretamente da conta do devedor atravs do sistema de bloqueio on-line Bacen-Jud, respeitando o art.655-A do CPC. - Cabe pessoa fsica ou jurdica executada, em razo do princpio de que a execuo deva prosseguir da forma menos onerosa ao devedor, provar que os bloqueios de valores em conta pelo sistema Bacen-Jud podem prejudicar a subsistncia da primeira e as atividades da segunda. - Recurso conhecido e no provido. (Agravo de Instrumento n 1.0625.08.083428-0/001 - Comarca de So Joo del-Rei - Agravante: Ligas Gerais Eletrometalurgia Ltda. - Agravada: MKS Ind. Com. Equip. Hidrulicos e Pneumticos Ltda. - Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino.)

No se deve ainda perder de vista que a utilizao do sistema Bacen-Jud no ofende o princpio da menor onerosidade, primeiro, porque tal princpio no absoluto, e segundo, porque este deve ser interpretado em consonncia com o princpio da celeridade consagrado constitucionalmente, sendo que a medida se mostra necessria e se coaduna com o novo paradigma do processo executivo, em que se prioriza a satisfao do credor e a efetividade da prestao jurisdicional. Por fim, no que concerne recusa do bem mvel anteriormente penhorado, tenho que a conduta do credor se mostra adequada, pois, de acordo com os prprios executados, tal bem no lhes pertence, estando em sua posse somente em razo de um contrato de comodato, pelo que deve ser afastado tal ato constritivo. Mutatis mutandis:
Ementa: Embargos de terceiro. Comodato. - Julgam-se procedentes os embargos de terceiro para desconstituir a penhora de bens cedidos em comodato. Os equipamentos dados em comodato a posto de gasolina pela empresa distribuidora de petrleo no podem ser considerados bens imveis por acesso fsica artificial. (Apelao Cvel n 1.0628.04.911810-0/001 - Comarca de So Joo Evangelista - Apelante: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Apelada: Petrobras Distribuidora S.A. - Rel. Des. Edivaldo George dos Santos.)

Pelas razes expostas, dou provimento ao recurso interposto para reformar a deciso hostilizada e deferir o bloqueio dos valores atravs do sistema Bacen-Jud.

Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES e MOTA E SILVA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Ao anulatria - Testamento - Excesso na disposio testamentria - Legtima - Inobservncia - Nulidade - No configurao


Ementa: Apelao cvel. Ao anulatria. Testamento. Excesso na disposio testamentria. Inobservncia da legtima. Nulidade no configurada. Improcedncia do pedido. - O excesso na disposio testamentria, pela no observncia da legtima, no invalida o testamento, de forma a ensejar a sua anulao, implicando to somente a reduo da disposio testamentria para adequ-la poro disponvel, nos termos do art. 1.967 do CC. APELAO CVEL N 1.0024.08.236354-0 0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Maslowa Otero Costa e outro, herdeiros de Noraldino Otero Fernandes - Apelada: Marilene Azalim - Litisconsortes: Modesta de Lourdes Januzzi Otero e seu marido - Relator: DES. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Elias Camilo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de julho de 2010. - Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas DES. ELIAS CAMILO - Trata-se de recurso de apelao contra a sentena de f. 76/82, que julgou improcedente o pedido inicial da ao de anulao de testamento proposta pelos ora apelantes, condenandoos ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, fixados em 20% sobre o valor da causa, nos termos do art. 20, 3, do CPC.

Fundamentando sua deciso, concluiu o il. Juiz sentenciante que no restou configurado qualquer dos vcios capazes de originar a nulidade do testamento, sendo que, por outro lado, a simples disposio de parte a maior pelo testador no capaz de gerar a nulidade do testamento. Inconformado, em suas razes recursais de f. 83/88, sustentam os apelantes, em sntese, que a disposio a maior, em flagrante prejuzo para a legtima dos herdeiros necessrios, configura a ilicitude que justifica a anulao do testamento, na forma do art. 166, II, do CC, em razo de ser ilcito ou impossvel o seu objeto. Arremata, pugnando pelo provimento do recurso com a reforma da deciso vergastada, para julgar procedente o pedido inicial. Recebido o recurso, a apelada ofertou as contrarrazes de f. 95/98, requerendo seu desprovimento com a manuteno da sentena de primeiro grau. Conheo do recurso, porque prprio, tempestivamente apresentado, regularmente processado e preparado. Com a devida vnia, razo no assiste aos apelantes. Ora, tratando-se de pretenso anulao de testamento, a causa de pedir deve se circunscrever alegao de defeitos no plano da validade do ato jurdico. Sobre as causas de nulidade do testamento, assim ensina Maria Helena Diniz:
Sendo o testamento um ato jurdico, para que possa produzir efeitos jurdicos, precisar satisfazer no s as condies intrnsecas, atinentes vontade legalmente manifestada do disponente, mas tambm extrnsecas, que objetivam assegurar a autenticidade daquela manifestao volitiva. Da, aplicarem-se-lhe os arts. 166 e 171 do Cdigo Civil. Ter-se- nulidade absoluta do testamento, que poder ser alegada por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir, devendo ser pronunciada pelo magistrado, quando conhecer do ato ou de seus efeitos e a encontrar provada, no lhe sendo, todavia, permitido suprila, mesmo que haja requerimento das partes (CC, art. 168, pargrafo nico), quando: 1) for feito por testador incapaz, isto , por menor de 16 anos, por pessoa que no est em seu juzo perfeito, por surdo-mudo que no puder manifestar sua vontade, ou por pessoa jurdica; 2) seu objeto for ilcito ou impossvel; 3) no observar as formas prescritas em lei para cada uma das modalidades de cdulas testamentrias, ordinrias (CC, arts. 1.864 a 1.880) e especiais (CC, arts. 1.888 a 1.896) [...]; 4) a lei taxativamente o declarar nulo ou lhe negar efeito, pois, para resguardar a plena autonomia da vontade do testador, probe-se o testamento conjuntivo, seja simultneo, recproco ou correspectivo (CC, art. 1.863) [...] (Curso de direito civil brasileiro. Direito das sucesses. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 211-212).

Na hiptese, contudo, em verdade, no arguido qualquer desrespeito aos referidos requisitos, mas simJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

173

TJMG - Jurisprudncia Cvel

ples excesso de disposio testamentria, em razo de suposta inobservncia da legtima dos apelantes. Com efeito, tal fato no contamina o ato de forma a ensejar a sua anulao, como pretende a parte apelante, mas implica to somente a reduo da deixa testamentria (que, ressalte-se, pressupe testamento vlido para ocorrer), adequando-a poro disponvel, nos termos do art. 1.967 do CC. Com efeito, a esse respeito cite-se, mais uma vez, a lio de Maria Helena Diniz:
Reduo das disposies testamentrias: Com o fim de garantir a intangibilidade da quota legitimria do herdeiro necessrio, confere-se-lhe o direito de pleitear a reduo da liberalidade efetuada por ato causa mortis ou inter vivos at completar a legtima, se o testador dispuser alm de sua quota disponvel, pois disposio excessiva no invalida o testamento. Pressupe-se testamento vlido, pois, se este for nulo, no h reduo, visto que, ento, no se ter nenhuma liberalidade (op. cit, p. 198).

Indenizao - Dano moral - Ilcito profissional Indcios - Guarda de documentos pertencentes ao Municpio - Esclarecimentos do fato Diligncia policial - Conduta criminosa - Ausncia de imputao - Exerccio regular do direito
Ementa: Apelao cvel. Ao de reparao de dano moral. Indcios de ilcito profissional. Guarda de documentos pertencentes ao ente pblico municipal. Diligncia policial para esclarecimento do fato e circunstncias. Ausncia de imputao de conduta criminosa. Exerccio regular do direito. - O suposto abalo de natureza moral proveniente da conduo de ex-servidora pblica para prestar esclarecimentos sobre a guarda de documentos que no eram de sua responsabilidade, porquanto no mais pertencente ao quadro de servidores do Municpio de Contagem, no gera direito a indenizao, porque a notcia desse fato autoridade policial, com a instaurao de inqurito para sua apurao e das circunstncias, exerccio regular de direito. APELAO CVEL N 1.0079.06.302587-2 2/001 Comarca de Contagem - Apelante: Neide Aparecida Santos - Apelado: Municpio de Contagem - Relator: DES. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Roney Oliveira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de agosto de 2010. - Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas DES. AFRNIO VILELA - Em exame, apelao interposta contra a sentena de f. 383/395, que, nos autos da ao de indenizao movida por Neide Aparecida Santos em desfavor do Municpio de Contagem, julgou improcedente o pedido inicial. Por fim, condenou a autora ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em R$ 500,00 (quinhentos reais), suspensa a exigibilidade por litigar sob o plio da assistncia judiciria gratuita. Nas razes do apelo, s f. 397/407, alega a recorrente ter sido presa e conduzida injustamente autoridade policial, em razo de fato atpico noticiado como crime pelo Secretrio de Fazenda do Municpio de

No mesmo sentido, a jurisprudncia deste Tribunal:


Apelao cvel. Anulao de testamento. Legtima. Excesso de disposio testamentria. Reduo. Parte disponvel. Art. 1.967 do CC. Art. 1.912 do CC. Ineficcia da disposio especfica. Testamento vlido. Recurso desprovido. Conforme inteligncia do art. 1.846 do Cdigo Civil, pertence aos herdeiros necessrios, de pleno direito, a metade dos bens da herana, constituindo a legtima. A existncia de liberalidades ultra vires no contamina de nulidade o testamento, impondo-se to somente a reduo das disposies testamentrias, a fim de que no excedam a poro disponvel, a teor do art. 1.967 do Cdigo Civil (Apelao Cvel n 1.0024.06.201047-5/001 - Rel. Des. Armando Freire - j. em 29.09.2009).

Com o mesmo entendimento: Apelao Cvel n 1.0024.01.024244-4/001, Rel. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade, j. em 23.08.05; Apelao Cvel n 1.0518.04.058646-4/001, Rel. Des. Drcio Lopardi Mendes, j. em 03.08.06; Apelao Cvel n 1.0024.06.229530-8/002, Rel. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 04.02.2010. Diante de tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso vergastada por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelos apelantes. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES KILDARE CARVALHO e SILAS VIEIRA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...
174
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Contagem; afirma que inexiste nos autos qualquer documento que comprove a instaurao de processo administrativo ou conduta desabonadora de sua parte; alega que sofreu transtornos de ordem moral; colaciona repertrio jurisprudencial sobre o tema; argumenta que a posse do cheque se deu no estrito cumprimento de suas atribuies (art. 3 da Resoluo 560/83 do CFC); e, por fim, postula indenizao pelos danos suportados. Contrarrazes s f. 410/416. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Alega a recorrente que, em 26 de janeiro de 2005, foi conduzida perante a autoridade policial, a pedido do Secretrio de Fazenda do Municpio de Contagem, sob a alegao de procedimento ilegal, por se encontrar na posse de um cheque, emitido pela Prefeitura Municipal de Contagem, tendo como beneficirio a empresa denominada Consrcio Electra, cujo pagamento teria sido autorizado mediante Notas de Pagamento n 17607 e 17608, no importe de R$ 1.107.653,93 (um milho cento e sete mil seiscentos e cinquenta e trs reais e noventa e trs centavos). De acordo com o aludido secretrio, foi registrado um procedimento no usual de tentativa de devoluo de cheque nas dependncias da Prefeitura Municipal de Contagem, razo pela qual acionou a autoridade competente para averiguao e providncias. Em sua defesa, afirmou a apelante que, mediante ofcio datado de 31.12.2004, dirigido Diretoria de Informtica da Secretaria Municipal de Fazenda e ao Superintendente do Tesouro Municipal, o ento Secretrio de Fazenda determinou o cancelamento do pagamento das referidas naps, tornando sem efeito aquele cheque, sendo determinado a ela que buscasse aquele documento, possibilitando o estorno na contabilidade, no obstante sua exonerao ocorrida em 1 de janeiro de 2005 (f. 121). Pois bem. cedio que a profisso de contabilista foi regulamentada pelo Decreto-lei n 9.295, de 27.05.46, que definiu, em seu art. 25, as atribuies do contador e do tcnico em contabilidade, criando o Conselho Federal de Contabilidade - CFC e os Conselhos Regionais de Contabilidade - CRCs. As prerrogativas profissionais dos contabilistas foram redefinidas na Resoluo do Conselho Federal de Contabilidade - CFC n 560, de 28.10.83, que assim resolveu:
O exerccio das atividades compreendidas na Contabilidade, considerada esta na sua total amplitude e condio de Cincia Aplicada, constitui prerrogativa, sem exceo, dos Contadores e dos Tcnicos em Contabilidade legalmente habilitados, ressalvadas as atribuies privativas dos Contadores.

O contabilista pode exercer as suas atividades na condio de profissional liberal ou autnomo; empregado regido pela CLT; servidor pblico; militar; scio de quaisquer sociedades; diretor ou conselheiro de quaisquer entidades, dentre outras. In casu, restou patente que, a partir de 1 de janeiro de 2005, a recorrente j no mais pertencia aos quadros de servidores daquele municpio, sendo defesa a ela a guarda de documentos contbeis, conforme disposio expressa no art. 3, item 13, da Resoluo n 560/83 do CFC. Dispe o aludido regramento que:
Art. 3 So atribuies privativas dos profissionais de contabilidade: [...] 13 - controle de formalizao, guarda, manuteno ou destruio de livros e outros meios de registro contbil, bem como dos documentos relativos vida patrimonial; [...].

Portanto, na primeira oportunidade, deveria a recorrente proceder devoluo dos documentos ou notificar a autoridade competente sobre os fatos aqui narrados. Lado outro, conforme asseverado pelo MM. Juiz, os ofcios de cancelamento daquele pagamento no estavam dirigidos pessoa da apelante, mas em nome de Glayse Gonalves Oliveira do Vale e Adiel Anacleto da Rocha. Conforme declaraes prestadas pela ex-servidora, somente em 25 de janeiro de 2005 teria informado ao novo secretrio de Fazenda que estava de posse dos documentos acima descritos. No se pode perder de vista que, desde 12 de janeiro de 2005, havia um servidor contratado e responsvel pelas questes afetas contabilidade do municpio. Diante das alegaes acima descritas, realmente pendiam sobre os fatos indcios de descumprimento de dever profissional, hbeis a justificar a atitude do novo secretrio da Fazenda, o qual solicitou o comparecimento da autoridade policial para lavrar o respectivo boletim de ocorrncia, resguardando, desse modo, os interesses municipais e dele prprio. O Cdigo Civil, em seus arts. 186 e 927, regula o direito reparao do dano proveniente de ato ilcito, ainda que exclusivamente moral, mediante a comprovao de trs requisitos: a) dolo ou culpa do agente, consubstanciada pela ao ou omisso voluntria, bem como negligncia, imprudncia ou impercia; b) existncia de dano; c) relao de causalidade entre o comportamento do agente e o dano causado. Importando a ausncia de qualquer um desses elementos, impe-se a inviabilidade do pleito indenizatrio. Doutro lado, consideram-se lcitos aqueles atos praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido, consoante previso expressa no art. 188 desse Cdigo.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

175

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Logo, o autor do alegado dano no pode ser responsabilizado civilmente por ato praticado com permisso legal, enquanto este se manteve dentro da normalidade, sem abuso do direito ou sem extrapolar os limites do seu exerccio regular, ainda que venha causar prejuzo a terceiro. Assim, no vislumbro a ilicitude no comportamento do apelado, imprescindvel imputao da responsabilidade civil, porque o acionamento da PMMG para lavrar a ocorrncia que teria culminado na instaurao de inqurito policial para apurao da notcia criminal ato amparado por lei, ou seja, exerccio regular de direito, constitucionalmente assegurado, de repelir eventual leso patrimonial. Dessarte, conquanto possvel o abalo de natureza moral, que de ordem subjetiva, o contexto probatrio no ampara a pretenso da apelante, porque havia srio indcio de descumprimento de dever profissional previsto no art. 3, 13, do Cdigo de tica do Contabilista. Isso posto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante, suspensa a exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES RONEY OLIVEIRA e CAETANO LEVI LOPES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de setembro de 2010. - Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO VILAS BOAS - Conheo do recurso. A pretenso recursal no merece ser acolhida, data venia. cedio que espcie no se aplicam as alteraes realizadas no Cdigo de Processo Civil pela Lei n 11.441/2007, ao lhe acrescentar o art. 1.124-A. Isso porque, in casu, os dos filhos do casal divorciando so menores de idade, conforme se apura das certides de nascimento de f. 12/13. Lado outro, sabido que o art. 1.122 do CPC prev a necessidade da realizao da audincia de conciliao para os casos de separao consensual judicial, que tambm se aplica ao divrcio consensual, conforme o caso concreto, estgio este precedente e obrigatrio de feitos dessa natureza, a fim de tentar uma reconciliao, ratificar os termos do acordo ou comprovar o lapso temporal por prova testemunhal. Todavia, a discusso quanto comprovao do tempo para demonstrar a separao de fato de forma a viabilizar o divrcio tornou-se incua em face da supervenincia da EC n 66/2010, que propiciou o desfazimento da sociedade conjugal a qualquer momento sem que se exija tempo mnimo aps a formalizao do casamento ou da separao judicial ou de fato. Nesse sentido, a nova redao dada ao 6 do art. 226 da CF estabelece que o casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, sendo desnecessria a prvia separao judicial ou a comprovao do lapso temporal de 2 anos, tornando mais clere e reforando a importncia da facilitao jurdica do divrcio. importante ressaltar que, com tal alterao, no se est fortalecendo uma poltica inconsequente de banalizao do casamento. O que se procura a diminuio da burocracia na dissoluo desse ato jurdico, facultando, assim, que outros arranjos familiares sejam formados na perspectiva da felicidade de cada indivduo, como determina o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. Sendo assim e por tratar-se de norma jurdica superveniente, que no pode deixar de ser considerada no julgamento luz do que determina o art. 462 do

...

Divrcio consensual judicial - Audincia de conciliao - Emenda Constitucional 66/2010 Desnecessidade


Ementa: Famlia. Divrcio consensual judicial. Audincia de conciliao. Desnecessidade em face da supervenincia da EC n 66/2010. - Malgrado a realizao de audincia de conciliao seja obrigatria no mbito da ao de divrcio consensual judicial, em casos excepcionais ela pode ser dispensada. - Em face da supervenincia da EC n 65/2010, que deu nova redao ao art. 226, CF, e aplicvel de forma superveniente ao caso em julgamento (art. 462, CPC), ocioso discutir se h prova do tempo da separao de fato. APELAO CVEL N 1.0105.09.308803-4 4/001 Comarca de Governador Valadares - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Apelados: A.I.O. e outro - Relator: DES. ALBERTO VILAS BOAS
176
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

CPC, tornou-se ocioso discutir a existncia ou no de prova apta a demonstrar o tempo de separao de fato. Fundado nessas razes, nego provimento ao apelo. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO ANDRADE e GERALDO AUGUSTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Horizonte - Agravante: Alexander Lana Motta Agravado: Esplio de Pedro Lana Motta - Relator: DES. ANDR LEITE PRAA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Belizrio de Lacerda, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 13 de julho de 2010. - Andr Leite Praa - Relator. Notas taquigrficas DES. ANDR LEITE PRAA - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a deciso de f. 51, que determinou a apresentao de quitao de ITCD, sob pena de remoo do inventariante, e indeferiu a expedio de alvar judicial, em favor dos herdeiros, para o levantamento de 50% (cinquenta por cento) de parcela referente venda de bem do esplio. Sustenta o agravante que a razo do indeferimento da expedio do alvar judicial partiu de premissa equivocada, pois no se pleiteou o levantamento de valor eventualmente pertencente ao esplio de suposta meeira do de cujus, mas sim de quantia pertencente aos herdeiros de Pedro Lana Motta. Por fim, aduz que o esplio no pode arcar com o pagamento do tributo se no for expedido o alvar judicial requerido. O douto Juzo a quo apresentou as informaes de f. 66/67 dos autos, s quais acompanham os documentos de f. 68/103, noticiando a manuteno da deciso agravada, bem como aduzindo ser o recurso intempestivo. O agravado esplio de Pedro Lana Motta apresentou resposta ao recurso s f. 105/107 dos autos, pugnando pela manuteno da deciso agravada. A douta Procuradoria-Geral de Justia de Minas Gerais deixou de emitir parecer pelas razes consignadas f.112 dos autos. o relatrio. Tenho que o presente recurso no deve ser provido. O Cdigo Civil determina que a partilha seja antecedida da liquidao:
Art. 1.796. No prazo de trinta dias, a contar da abertura da sucesso, instaurar-se- inventrio do patrimnio hereditrio, perante o juzo competente no lugar da sucesso, para fins de liquidao e, quando for o caso, de partilha da herana.

...

Ementa: Agravo de instrumento. Direito das sucesses. Venda de bem imvel do esplio, condicionada ao recolhimento posterior e imediato do ITCD. Possibilidade. Descumprimento da determinao judicial. Novo pedido de levantamento de quantias para suposto pagamento do tributo. Configurao de partilha antecipada. Impossibilidade. Recurso desprovido. - A alienao de bem do esplio deve preencher certos requisitos, dentre os quais a quitao dos impostos devidos pela universalidade. - Excepcionalmente, constatada a deficincia econmica do esplio para arcar com os encargos decorrentes do processo de inventrio, nos quais se inclui o pagamento do ITCD, possvel autorizar a venda de bens imveis. - No caso em tela, a venda do bem imvel foi condicionada ao pagamento posterior e imediato do ITCD, obrigao da qual o esplio e o inventariante no se desincumbiram. - O novo pedido de levantamento do remanescente produto da venda, embora fundado na necessidade de quitar o aludido tributo, configura, da forma como formulado, partilha antecipada, o que no se admite. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL 1.0024.04.389324-7 7/001 - Comarca de N Belo

Assim, na fase de liquidao, devem ser apurados o ativo e o passivo, bem como deve ser recolhido o imposto devido, a fim de que se possa proceder partilha do eventual saldo remanescente.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

177

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Direito das sucesses - Abertura de inventrio Pagamento do ITCD - Esplio - Deficincia econmica - Autorizao judicial para venda de bem imvel com posterior e imediato recolhimento do imposto devido - Pretensa liberao da quantia - Inadmissibilidade - No apresentao da guia de recolhimento do imposto - Partilha antecipada - Configurao - Destituio do inventariante - Possibilidade - Deciso mantida Recurso no provido

Pois bem. No caso posto, pretende o agravante seja realizada a partilha antecipada de 50% do valor relativo ao depsito de segunda parcela de bem imvel que pertencia ao esplio, alienado mediante autorizao judicial. Alega, para tanto, que somente atravs da expedio dos referidos alvars ser possvel quitar o ITCD, conforme lhe foi determinado pelo Juzo a quo na deciso agravada. Porm, no h como acolher a pretenso do agravante, que, conforme se depreende dos diversos pedidos de expedio de alvar formulados no bojo da ao principal, consubstancia-se em verdadeira partilha antecipada de 50% do valor apurado com a venda do bem imvel do esplio, direito este que no lhe assiste, conforme j se pronunciou este Tribunal em caso anlogo:
Agravo de instrumento. Outorga de escritura. Bem integrante de acervo hereditrio. Pagamento. Herdeiro. Impossibilidade. Ausncia de partilha. Universalidade. Arts. 1.791 e 1.793 do Cdigo Civil. Arts. 992, 1.022 e 1.027 do CPC. - O numerrio obtido com a alienao de bem integrante do acervo hereditrio pertence ao prprio esplio, visto que a venda procedida anteriormente partilha se encontra afetada ao pagamento das dvidas, dos legados, da remunerao de profissionais que venham a atuar no feito e do imposto causa mortis. Apenas aps o trmino do inventrio que h a deliberao judicial de partilha dos bens, com a designao de quais devam constituir quinho de cada herdeiro (Agravo de Instrumento n 1.0701.09.274833-7/001, Relatora: Des. Cludia Maia, DJ de 05.03.2010).

Instrumento n 1.0024.05.822438-7/001, Relator: Des. Alberto Vilas Boas, DJ de 16.09.2008). Inventrio. Herdeiros maiores e capazes. Dificuldade financeira para pagamento do ITCD. Pedido de venda de bem inventariado condicionada a tal pagamento. Possibilidade. Sendo todos os herdeiros, principais interessados no desate, maiores e capazes e no havendo elementos bastantes para duvidar da alegao de dificuldade em reunir numerrio para as despesas com a manuteno dos imveis, impostos decorrentes, custas processuais e ITCD, demonstra-se razovel o pedido de liberao do pagamento antecipado do imposto e que tal se d com o numerrio obtido com o negcio da venda de mais um bem (Agravo de Instrumento n 1.0024.91.792881-4/001, Relator: Geraldo Augusto, DJ de 29.04.2008).

No caso posto, possvel depreender das informaes prestadas pelo douto Juzo a quo que a venda do bem imvel pertencente ao esplio foi deferida para que a universalidade arcasse com o pagamento do ITCD, tendo, inclusive, sido expedidos alvars para a liberao de parte do produto da alienao com tal finalidade:
At a presente data, o inventariante no comprovou a quitao do imposto de transmisso, inobstante as diversas determinaes deste Juzo (f. 16, 230, 247, 273 e 327). Registre-se que os alvars de f. 231/334 foram expedidos com a condio de quitao posterior do ITCD.

E lembre-se, ademais, que a alienao de bem do esplio deve atender a certos requisitos, dentre os quais a quitao dos impostos devidos pela universalidade. Nesse sentido:
Agravo de instrumento. Inventrio. Herdeiros maiores e capazes. Alienao de imvel. Quitao dos tributos. Possibilidade. - Constatando-se que os herdeiros so maiores e capazes, estando quitados todos os tributos exigidos, necessrio autorizar a alienao de bem do esplio, notadamente quando se vislumbra que a venda ser proveitosa, evitando-se futuros litgios (Agravo de Instrumento n 1.0334.03.000608-7/001, Relator: Des. Silas Vieira, DJ de 28.10.2004).

certo que, constatada a deficincia econmica do esplio para arcar com os encargos decorrentes do processo de inventrio, nos quais se inclui o pagamento do ITCD, possvel, de forma excepcional, autorizar a venda de bens imveis. Eis a jurisprudncia deste egrgio Tribunal de Justia sobre a matria:
Inventrio. Herdeiros capazes. Ausncia de litgio entre as partes. Incapacidade financeira. Alvar para venda de bem do esplio. ITCD. - No tendo os herdeiros capacidade financeira para quitar o ITCD, cabvel a expedio de alvar para a venda de bem do esplio (Agravo de
178
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

No entanto, o esplio e o inventariante no se desincumbiram da determinao imposta pelo Juzo de primeiro grau. Agora, o inventariante, ora agravante, pretende utilizar a alegao de insuficincia econmica para liberar a totalidade da quantia remanescente, pertencente ao esplio de Pedro Lana Motta, o que no pode ser admitido. Agora, constam dos autos clculos elaborados pelo agravante (f. 96), demonstrando ser a quantia que pretende seja liberada superior ao ITCD devido. Ora, se a inteno do agravante quitar o aludido imposto, ele deve cuidar de apresentar aos autos a guia de recolhimento, que espelhe o valor do tributo, requerendo a expedio de alvar neste montante e para o exclusivo desiderato de adimpli-lo, cabendo ao MM. Juiz apreci-lo. Posto tudo isto, no h reparos a serem feitos na deciso recorrida, sendo certo que a pena de remoo nela mencionada cabvel, caso o agravado no cumpra a determinao judicial, necessria ao regular trmite do processo sucessrio:
Agravo de instrumento. Inventrio. Destituio do inventariante. Negligncia em impulsionar o feito. Destituio. Nomeao de cnjuge suprstite. - No diligenciando o inventariante as obrigaes a seu cargo e com isso travando a marcha do processo, deve o detentor daquele munus ser destitudo do cargo de inventariana.

- O diligenciamento do inventrio se insere no elenco de obrigaes do inventariante tendo em vista que em processo que tal nemo index ex officio (Agravo de Instrumento n 1.0702.04.147151-8/001, Relator: Des. Belizrio de Lacerda, DJ de 29.04.2008).

Notas taquigrficas DES. PEIXOTO HENRIQUES - Trata-se de recurso de apelao interposto por Gentil Cortezi Filho contra a sentena de f. 147/155, que, nos autos da ao ordinria por ele ajuizada em face do Estado de Minas Gerais, julgou improcedentes os pedidos iniciais, condenando o autor ao pagamento das custas processuais e de honorrios advocatcios no importe de R$ 1.500,00, suspensa a exigibilidade nos termos do art. 12, da Lei 1.060/50. Em linhas gerais, sustenta o apelante que a extino da possibilidade de apostilamento a partir da Lei 14.683/03 no impede a aplicao da correlao do cargo comissionado extinto para os apostilamentos j ocorridos; que, com a extino do cargo comissionado apostilado, a correlao do cargo com a DAD-2, conforme Lei Delegada 174/07, deve ser-lhe aplicada, em observncia ao princpio da isonomia, e no apenas aos servidores aposentados data da vigncia da Lei 14.683/03, pois h direito adquirido e ato jurdico perfeito quanto ao apostilamento; que, com a instituio da DAD (Direo e Assessoramento da Administrao Direta), por meio da Lei Delegada 174/07, houve alterao na base de clculo da vantagem pessoal, impondo-se o reclculo com base no vencimento previsto para a DAD correspondente; e que a manuteno imediata do valor nominal da remunerao no impede a ocorrncia de prejuzo com a nova sistemtica implantada, com vistas a suprimir direitos e vantagens dos servidores. Requer o provimento do recurso para reformar a sentena julgando procedente o pedido inicial determinando a aplicao da correlao da DAD atravs do reclculo da vantagem pessoal. Contrarrazes s f. 84/90. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Insurge-se o apelante contra a r. sentena aduzindo, em sntese, que h direito adquirido ao apostilamento e correlao do cargo comissionado extinto com a DAD (Direo e Assessoramento da Administrao Direta), conforme a Lei Delegada n 174/07, impondose o reclculo com base no vencimento previsto para a DAD correspondente. Feitos tais registros, entendo que o recurso no merece provimento. A garantia ao direito adquirido encontra previso expressa na Constituio da Repblica, conforme o art. 5, XXXVI, da CR/88 (a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada) e tem como objetivo assegurar a segurana jurdica, com o respeito aos direitos integrados ao patrimnio jurdico de seus titulares.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo agravante, respeitado o disposto na Lei n 1.060/50. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEIXOTO HENRIQUES e BELIZRIO DE LACERDA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Apostilamento - Lei n 14.683/2003 - Servidor pblico - Regime jurdico - Direito adquirido Inexistncia - Precedentes do STF - Correlao de cargos - Aplicabilidade - Inteligncia do art. 24 da Lei Delegada 174/2007 - Recurso no provido
Ementa: Apelao cvel. Direito administrativo. Apostilamento. Lei 14.683/2003. Servidor pblico. Ausncia de direito adquirido a regime jurdico. Correlao de cargos. Art. 24 da Lei Delegada 174/2007. Sentena confirmada. Recurso desprovido. - Inexiste direito adquirido a regime jurdico, consoante reiterada jurisprudncia do STF. - A correlao prevista no Anexo VI da Lei Delegada 174/2007 se aplica apenas aos proventos dos servidores aposentados at 30.06.2003, consoante inteligncia de seu art. 24. APELAO CVEL N 1.0024.09.454137-2 2/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Gentil Cortezi Filho - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. PEIXOTO HENRIQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2010. - Peixoto Henriques - Relator.

179

TJMG - Jurisprudncia Cvel

...

Em decorrncia, sabe-se que:


Se o direito subjetivo no foi exercido, vindo lei nova, transforma-se em direito adquirido, porque era direito exercitvel e exigvel vontade de seu titular. Incorporou-se no seu patrimnio, para ser exercido quando convier. A lei nova no pode prejudic-lo, s pelo fato de o titular no o ter exercido antes. Direito subjetivo a possibilidade de ser exercido, de maneira garantida, aquilo que as normas de direito atribuem a algum como prprio. Ora, essa possibilidade de exerccio continua no domnio da vontade do titular em face da lei nova. [...] Vale dizer - repetindo: o direito subjetivo vira direito adquirido quando lei nova vem alterar as bases normativas sob as quais foi constitudo (SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, p. 380).

Porm, em se tratando de demanda ajuizada por servidor pblico em face do respectivo ente federado, no se deve olvidar que a relao do servidor com o Poder Pblico tem natureza institucional/estatutria e no contratual, de modo que o regime jurdico pode ser alterado unilateralmente. Nesse sentido, ensina Celso Antnio Bandeira de Mello:
A relao jurdica que interliga o Poder Pblico e os titulares de cargo pblico, como j foi dito - e ao contrrio do que se passa com os empregados -, no de ndole contratual, mas estatutria, institucional. Nas relaes contratuais, como se sabe, direitos e obrigaes recprocos, constitudos nos termos e na ocasio das avenas, so unilateralmente imutveis e passam a integrar de imediato o patrimnio jurdico das partes, gerando, desde logo, direitos adquiridos em relao a eles. Diversamente, no liame de funo pblica, composto sob a gide estatutria, o Estado, ressalvadas as pertinentes disposies constitucionais impeditivas, deter o poder de alterar legislativamente o regime jurdico de seus servidores, inexistindo a garantia de que continuaro sempre disciplinados pelas disposies vigentes quando de seu ingresso. Ento, benefcios e vantagens, dantes previstos, podem ser ulteriormente suprimidos. Bem por isto, os direitos que deles derivem no se incorporam ao patrimnio jurdico do servidor (firmandose como direitos adquiridos), do mesmo modo que nele se integrariam se a relao fosse contratual (Curso de direito administrativo, 12. ed. So Paulo: Malheiros).

Explico. Ao revogar expressamente a Lei 9.532/87 (que dispunha sobre a remunerao de cargo de provimento em comisso para fins de apostilamento e aposentadoria), a Lei 14.683/03 (art. 1), suprimiu o direito aquisio da estabilidade financeira. Contudo, assegurou ao servidor ocupante de cargo de provimento efetivo o direito de perceber a remunerao do cargo em comisso exercido at 31.07.2003 (data da publicao da lei), em caso de exonerao (exceto por penalidade, a pedido ou por aposentadoria). Garantiu, ainda, a contagem do tempo de servio em cargos comissionados, para fins de apostilamento, at 29 de fevereiro de 2004 (art. 1, 1, da Lei 14.683/03). No bastasse, a Lei 14.683/03 reconheceu que a diferena entre a remunerao do cargo efetivo do servidor e a recebida em decorrncia do apostilamento teria natureza de vantagem pessoal, sujeita exclusivamente ao reajuste geral anual, a teor do art. 1, 4. Ressalte-se que tal alterao atingiu tanto os servidores j apostilados nos termos da legislao anterior, quanto os servidores que viessem a adquirir tal direito at 29.02.04, conforme disposto no art. 1, 5, da Lei 14.683/03. Conclui-se, desse modo, que a Lei 14.683/03 traou regras para pagamento dos servidores amparados pelo apostilamento, fato este que no implica supresso de vantagem, mas mudana de critrio de reajuste (atualizao decorrente da reviso geral da remunerao dos servidores estaduais). Dessarte, equivocada a alegao de que a Lei 14.683/03 retroagiu para atingir direito adquirido dos servidores ao apostilamento, visto que, repita-se em exausto, apenas modificou o critrio de reajuste. Outrossim, a Lei 14.683/03 no ofende a Constituio da Repblica, tendo em vista a inexistncia de afronta ao direito adquirido e irredutibilidade de vencimentos, com a alterao do reajuste do apostilamento. Nesse sentido, assim tem decidido esta Corte:
Apelao cvel. Apostilamento. Lei 14.683/2003. Servidor pblico. Regime jurdico. Direito adquirido. Inexistncia. Recurso conhecido e no provido. I - Servidor pblico no tem direito adquirido a determinado regime jurdico. II - Lei posterior revogatria do apostilamento, porm garantindo queles que incorporaram em seu patrimnio jurdico o direito de receberem, a ttulo de vantagem pessoal, a diferena entre o valor do padro remuneratrio do cargo efetivo e do cargo em comisso, sem qualquer reduo de vencimentos, constitucional [...] (AC n 1.0024.07.7442002/001 - 8 CCv/TJMG - Relator: Des. Bitencourt Marcondes - DJ de 23.09.2009). Ao ordinria. Julgamento antecipado da lide. Cerceamento de defesa no caracterizado. Lei 14.683/03.

Logo, tem-se que as regras aplicadas ao servidor, quando do ingresso no servio pblico, no se perpetuam no tempo, e, desse modo, no h se falar em direito adquirido ao regime jurdico. Por outro lado, a possibilidade de alterao do regime jurdico no absoluta, pois se impe a observncia do princpio da irredutibilidade de vencimentos, expressamente previsto no art. 37, XV, da CR/88. In casu, ao contrrio do asseverado pelo apelante, no h se falar em afronta ao direito adquirido em decorrncia da Lei 14.683/03 e da Lei Delegada 174/07.
180
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Alterao do sistema remuneratrio do servidor. Ausncia de prova da redutibilidade dos vencimentos. Direito adquirido. Inexistncia. Ausncia de direito a ser tutelado. [...]. A Lei 14.683/03 alterou o instituto do apostilamento, mas no , apenas por isso, inconstitucional, no possuindo o servidor direito adquirido manuteno de determinado regime jurdico ou remuneratrio. Ausente a demonstrao de que a nova regra teria gerado reduo no valor dos proventos percebidos pelos autores, no h direito a ser tutelado (AC n 1.0024.08.970522-2/001 - 7 CCv/TJMG - Relator: Des. Wander Marotta - DJ de 10.10.2008).

Min. Eros Grau - DJe 100 - Divulg. em 02.06.2010 - Pub. em 04.06.2010).

Mediante tais consideraes, nego provimento apelao, mantendo inalterada a sentena objurgada. Custas recursais, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores WANDER MAROTTA e BELIZRIO DE LACERDA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Frise-se, por fim, que o cargo em comisso anteriormente ocupado pelo apelante, Assessor I, cdigo AS01, smbolo 10/A, foi extinto pela Lei Delegada 174/07, conforme art. 23 e Anexo V. Acrescente-se, ainda, que a referida lei implementou nova estrutura do Grupo de Direo e Assessoramento do Quadro Geral de Cargos de Provimento em Comisso e Funes Gratificadas da Administrao Direta do Poder Executivo, havendo correlao entre o cargo extinto Assessor I, cdigo AS-01, smbolo 10/A, com o cargo/nvel DAD-2, conforme Anexo VI. No se deve olvidar, contudo, de que, nos termos do art. 23, 1, da Lei Delegada 174/07, foram extirpadas as parcelas que compunham a remunerao dos cargos de provimento em comisso extintos, exceto as de natureza pessoal. Assim sendo, o direito percepo de remunerao do cargo comissionado somente foi reconhecido ao servidor cuja aposentadoria ocorreu antes de 31.07.2003 (data de publicao da Lei 14.683/03), consoante inteligncia do art. 24 da Lei Delegada 174/07, que dispe:
Art. 24. Os proventos do servidor com vigncia de aposentadoria at a data da publicao da Lei n 14.683, de 30 de julho de 2003, com direito a percepo da remunerao de cargo de provimento em comisso, sero revistos considerando-se a correlao prevista no Anexo VI desta Lei Delegada.

...
TJMG - Jurisprudncia Cvel

Indenizao - Dano material - Dano moral Utilizao de terminal eletrnico - Subtrao de carto bancrio - Memorizao de senhas Responsabilidade objetiva - Teoria do risco Critrios de razoabilidade e proporcionalidade
Ementa: Apelao cvel. Danos materiais e morais. Utilizao de terminal eletrnico. Subtrao de carto bancrio. Memorizao de senhas. Responsabilidade objetiva. Teoria do risco. Indenizaes. Danos materiais e morais. Valor suficiente para compensar os danos sofridos. Razoabilidade e proporcionalidade. Sentena mantida. - objetiva a responsabilidade da instituio financeira pelos servios disponibilizados em terminais eletrnicos, de forma ininterrupta, sem o acompanhamento de funcionrios, indispensveis para dar segurana e auxiliar os clientes no uso do seu instrumental eletrnico, sujeitando-se s consequncias do risco de sua lucrativa atividade, devendo responder pelos danos causados, salvo se comprovar culpa exclusiva da vtima ou de terceiro. - A indenizao se mede pela extenso do dano, devendo atender aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade, sem causar enriquecimento ilcito do ofendido em detrimento do ofensor, nos termos do art. 944, caput, do Cdigo Civil. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0024.09.476577-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Banco Brasil S.A. - Apelado: Jacy Menezes de Moraes - Relator: DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Em sendo assim, ausente afronta ao direito adquirido e sendo devido apenas o reajuste anual (art. 1, 4, da Lei 14.683/07), impe-se a manuteno da sentena que julgou improcedentes os pedidos formulados na exordial, fazendo-o em patente harmonia com a jurisprudncia pacfica do STF:
Agravo regimental no recurso extraordinrio. Regime jurdico. Direito adquirido. Vantagem. A jurisprudncia desta Corte est pacificada no sentido de que, ante a ausncia de direito adquirido a regime jurdico, legtimo que lei superveniente desvincule, para o futuro, o clculo da vantagem incorporada dos vencimentos do cargo em comisso outrora ocupado pelo servidor, respeitada a irredutibilidade de vencimentos. Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento (RE n 602147 - AgR/AM - 2 T/STF - Relator:

181

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de agosto de 2010. Gutemberg da Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA - Banco do Brasil S.A. interps apelao pleiteando a reforma da sentena do MM. Juiz de Direito da 30 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na ao que lhe move Jacy Menezes de Moraes, tornando definitiva a tutela antecipada concedida parcialmente, no sentido de limitar os descontos em sua conta corrente, no percentual de 30% sobre seus vencimentos. A sentena tambm condenou-o a pagar ao autor, ora apelado, indenizaes de R$ 5.000,00 por danos morais e R$10.000,00 pelos danos materiais que ele sofreu em decorrncia do furto de seu carto bancrio, quando utilizava o caixa eletrnico do banco, o que possibilitou criminosas movimentaes financeiras em sua conta. Alegou no ter culpa, pois o apelado utilizou o caixa eletrnico no domingo, dia em que no h expediente bancrio, tendo autorizado que uma pessoa o ajudasse a efetuar o saque, momento em que deu chance a terceiro de se apoderar de seu carto bancrio e de suas senhas. Afirmou que, para efetuar saques, necessrio usar uma senha de seis dgitos, mais um cdigo de acesso composto de uma combinao de letras e nmeros, sendo dever do cliente manter secretas estas senhas. Sustentou ser to vtima quanto o apelado, o que demonstra ser indevida sua condenao, pois contrrio ao que estabelece o art. 186 do Cdigo Civil, sendo a culpa do terceiro falsrio. Desta forma, a culpa exclusiva do apelante ou, pelo menos, trata-se de culpa concorrente. Alternativamente, requereu a minorao do valor da indenizao pelos danos morais, de R$5.000,00 para um salrio mnimo, em obedincia aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Nas contrarrazes, o apelado pleiteou a confirmao integral da sentena, pois julgada com acerto e de acordo com a jurisprudncia da 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais. o relatrio. Decido. Conheo do recurso, pois presentes seus pressupostos de admissibilidade.
182
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

No dia 21.12.2008, um domingo, Jacy Menezes, aposentado, 92 anos de idade, efetuou um saque em sua conta corrente n 1.860-0, agncia 0643-2, do Banco do Brasil, utilizando, para tanto, um caixa eletrnico localizado dentro da agncia bancria da Av. Contagem n 2.064, Bairro Ana Lcia, em Sabar. Entretanto, ao efetuar a transao bancria, foi abordado por uma pessoa que trocou seu carto e memorizou suas senhas, sem que ele percebesse o golpe. No dia 26.12.2008, aps no conseguir acessar sua conta por meio do terminal bancrio, verificou que estava com carto trocado, por isso foi at sua agncia e solicitou o bloqueio de sua conta. Naquele momento, ficou ciente de que foram feitos saques, compras, transferncias e at um financiamento, tudo com a utilizao de seu carto. O MM. Juiz considerou que a instituio financeira responsvel pelos danos morais sofridos pelo apelado, pois, ao disponibilizar o acesso aos seus servios, inclusive nos fins de semana, assume o dever de manter a qualidade do servio e a segurana a seus clientes de forma ininterrupta. Correta a deciso de primeira instncia, improcedendo todas as alegaes do banco apelante. Acontece que sua responsabilidade, no caso, no decorre de ao culposa, tratando-se de responsabilidade objetiva, amparada na teoria do risco, pois, ao oferecer aos seus clientes prestao de servios ininterrupta, disponibilizada dentro de seu estabelecimento, correu o risco ao dispensar, nos fins de semana e dias no teis, os funcionrios que fazem parte de sua estrutura, auxiliares dos clientes no uso devido do instrumental eletrnico, inibindo os golpes dos oportunistas. Ao ampliar o acesso dos clientes s operaes financeiras, fazendo-o como atrativo, o que lhe proporciona ganhos, o banco deve arcar com as consequncias de tal risco, respondendo pelos danos causados, a menos que prove culpa exclusiva da vtima ou de terceiro. Dispe o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil:
Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

Ensina Felipe P . Braga Netto:


A responsabilidade fundada na teoria do risco, no Brasil, objetiva, prescindindo do elemento culpa. [...] Quem tira proveito de determinada atividade ou situao responde, sem culpa, pelos danos da advindos. a aplicao do clssico brocardo quem usufrui os bnus deve arcar com os nus. (In Responsabilidade civil, So Paulo: Saraiva, 2008, p. 84 e 88.)

Assim, cabe instituio financeira, que se beneficia desse tipo de continuidade da prestao de servios, manter a estrutura necessria para o bom e seguro funcionamento do servio. O banco no contesta que as transaes financeiras ocorridas no perodo entre 22 a 26 de dezembro de 2008 tenham sido feitas por estelionatrio. Ao contrrio, juntou uma fotografia do fraudador, tirada pelo sistema de segurana da agncia exatamente no momento em que foram furtados o carto e a senha do apelado. Jacy Menezes foi abordado dentro da agncia bancria, local em que se considerava seguro para realizao de transao bancria, tendo sido vtima de estelionatrio em virtude desta ocorrncia. O apelante tampouco contesta o valor estimado dos danos materiais, em R$10.000,00, pelo que, deve ser mantida esta indenizao. Quanto aos danos morais, eles so caracterizados por fatos e circunstncias que atingem a esfera subjetiva da pessoa, aspectos de sua personalidade, tais como honra, reputao e intimidade, afetando o estado psicolgico, causando aflio, desequilbrio e angstia. Para que se configure a responsabilidade na reparao, necessria prova da presena simultnea do ato ilcito, do dano moral e do nexo causal entre eles. So evidentes e presumidos os danos morais sofridos por quem tem o carto de crdito subtrado por estelionatrio, que com ele realiza saques indevidos de sua conta-corrente. Ressalta-se que o valor da indenizao deve ser suficiente apenas para reparar o dano causado, sem caracterizar enriquecimento sem causa do ofendido e, consequentemente, empobrecimento do ofensor. Dispe o art. 944, caput, do Cdigo Civil: A indenizao mede-se pela extenso do dano. A propsito, Caio Mrio da Silva Pereira observa que h uma idia de punio na indenizao por danos morais, mas no vai aqui uma confuso entre responsabilidade penal e civil, que bem se diversificam, assinalando em seguida que a punio do ofensor envolve uma sano de natureza econmica, em benefcio da vtima, qual se sujeita o que causou dano moral a outrem por um erro de conduta; que a reparao por dano moral sano civil direta ao ofensor ou reparao da ofensa, e, por isso, liquida-se na proporo da leso sofrida. Conclui adiante que mais do que nunca h de estar presente a preocupao de conter a reparao dentro do razovel, para que jamais se converta em fonte de enriquecimento (Instituies de direito civil, 19. ed., So Paulo: Forense, 1999, v. 2, p. 218-219). Dessa forma, a indenizao pelos danos morais no valor de R$ 5.000,00 suficiente para atender sua finalidade, pelo que deve ser mantida. Diante disso, nego provimento apelao, mantendo integralmente a sentena. Custas recursais, pelo apelante.

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE e PEREIRA DA SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...

Exibio de documento - Cheque devolvido Endereo do emitente - Interesse do beneficirio


Ementa: Exibio de documento. Instituio financeira. Cheque devolvido. Endereo do emitente. Interesse do autor. TJMG - Jurisprudncia Cvel - O portador de cheque devolvido por insuficincia de fundos tem interesse processual para requerer instituio financeira informao sobre o endereo do emitente do ttulo. - Conforme o art. 4, I, da Circular Bacen n 2.989/2000, a instituio bancria deve prestar as informaes solicitadas pelo beneficirio ou portador do cheque, que tem como objetivo obter o endereo do emitente do cheque sem fundo para propor futura ao para recebimento de seu crdito. APELAO CVEL N 1.0145.09.533752-6 6/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Marino Liberato da Cunha - Apelado: Banco do Brasil S.A. - Relator: DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO E, COM BASE NO ART. 515, 3, DO CPC, JULGAR PROCEDENTE O PEDIDO INICIAL. Belo Horizonte, 28 de setembro de 2010. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Marino Liberato da Cunha interpe recurso de apelao contra a sentena de f. 18/20, que julgou extinta, por falta de interesse de agir, a ao de obrigao de fazer ajuizada pelo apelante em desfavor do apelado, Banco do Brasil S.A., ao esta que tem por fim compelir o ru
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

183

a exibir o endereo atualizado do emitente do cheque reproduzido f. 10. Em sucumbncia, o autor foi condenado ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, estes fixados em R$ 400,00, mas suspensa a exigibilidade da cobrana, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Sustenta o apelante, em sntese (f. 21/23), que o provimento requerido til e adequado, pois, na esfera administrativa, o apelado se recusou a cumprir a norma do Banco Central do Brasil, prevendo que as instituies financeiras devem informar o nome completo, bem como os endereos residencial e comercial do emitente do cheque, quando este devolvido pelos motivos 11 a 14, 21, 22 e 31. Requer a reforma da sentena, com o julgamento da lide pelo Tribunal e o acolhimento do pedido inicial. O ru revel no apresentou contrarrazes. Conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo e dispensado de preparo. Trata-se de ao em que o autor, Marino Liberato da Cunha, objetiva compelir o ru, Banco do Brasil S.A., apresentao do endereo atualizado do emitente do cheque reproduzido f. 10, nos termos do art. 4 da Circular n 2.989/2000 do Banco Central do Brasil. Citado para os termos da ao (f. 16-v.), o ru no se manifestou, tornando-se revel. A sentena declarou a falta de interesse de agir do autor, salientando, entre outros, que a parte deveria ter dirigido pedido formal R e, somente depois, caso no fosse atendida, que deveria ter acionado o Judicirio (f. 19/20). Com a devida vnia, entendemos configurado o interesse de agir do autor para a propositura da ao. O interesse de agir consubstancia-se na adequao do rito empregado e na necessidade do autor de recorrer ao Poder Judicirio para ver solucionada uma lide. No caso, o autor valeu-se de ao e rito adequados apreciao do direito substancial alegado, no se exigindo o esgotamento da via administrativa para que ele venha a postular em juzo. Afigurando-se til o provimento jurisdicional requerido, afasta-se a carncia de ao e, com base no art. 515, 3, do CPC, passa-se ao julgamento da causa, que se encontra madura para julgamento (art. 330, II, do CPC). Quanto ao mrito, entendemos que razo assiste ao autor. O autor recebeu o cheque reproduzido f. 10 por meio de endosso. O ttulo foi emitido por correntista da instituio financeira r, sendo em seguida devolvido por insuficincia de fundos. No intuito de viabilizar a cobrana de seu crdito, o autor ajuizou a presente ao de exibio de documentos, pleiteando que o banco lhe fornea o endereo do sacador correntista.
184
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Na qualidade de portador de ttulo de crdito a ele endossado, o autor pretende a exibio da documentao necessria implementao de seus direitos sobre o crdito representado no ttulo. A instituio financeira demandada, ainda que no mantenha relao jurdica com o autor, mantm relao contratual com o terceiro emitente do cheque, o que implica ter em seu poder documento no qual consta o endereo deste ltimo, cuja exibio se pretende. Aplica-se ao caso a Circular n 2.989/2000 do Banco Central do Brasil, a qual estabelece que as instituies financeiras devem informar aos beneficirios e portadores de cheques devolvidos os dados do correntista. A referida circular assim dispe, em seu art. 4:
Art. 4 Para efeito do disposto no art. 25 do Regulamento anexo Resoluo n 1.631, de 1989, com a redao dada pela Resoluo n 1.682, de 1990, as instituies financeiras depositrias de recursos em contas de depsitos vista devem prestar as seguintes informaes, no caso de cheque devolvido pelos motivos 11 a 14, 21, 22 e 31, mediante solicitao formal do interessado e observadas as demais condies previstas neste artigo: I - nome completo e endereos residencial e comercial do emitente, conforme constarem da ficha-proposta; II - o motivo alegado para a sustao ou revogao, no caso de cheque devolvido pelo motivo 21. Pargrafo 1 As informaes referidas neste artigo somente podem ser prestadas: I - ao beneficirio, caso esteja identificado no cheque, ou a mandatrio legalmente constitudo; II - ao portador, em se tratando de cheque para o qual a legislao em vigor no exija identificao do beneficirio e que no contenha referida identificao.

Nesse contexto, deve ser acolhido o pedido autoral, de modo a que a instituio financeira exiba ao autor a documentao requerida. Em casos anlogos ao presente, j decidiu este egrgio Tribunal:
Exibio de documentos. Fornecimento ao portador do cheque de dados do emitente. Circular n 2.989 do Bacen. Dever da instituio financeira. Falta de interesse processual afastada. - O interesse processual reside no binmio necessidade-utilidade, ou seja, deve-se averiguar se a parte necessita ingressar no Poder Judicirio para alcanar o fim almejado e se lhe til a pretenso deduzida. Se o cheque do qual o autor credor foi devolvido pela instituio financeira, em razo da alnea 21, devem ser fornecidos o nome completo e endereos residencial e comercial do emitente, conforme constarem da ficha-proposta do banco, nos termos da Circular n 2.989 do Bacen. Noticiada a recusa do banco-ru em fornecer tais informaes ao autor, e diante da necessidade de obt-las, para que possa promover a cobrana do ttulo do qual credor, o manejo da cautelar de exibio de documentos afigura-se til e adequado. (TJMG Ap. 1.0145.06.334278-9/001 - Rel. Des. Renato Martins Jacob - J. em 15.03.07.)

Ao de exibio de documentos. Instituio financeira. Devoluo de cheque. Informao sobre o endereo do correntista. Legitimidade ad causam. Interesse de agir. Possibilidade jurdica do pedido. Adequao da via eleita. Sentena cassada. CPC, art. 515, 3. Julgamento de mrito pelo tribunal. Possibilidade. Pedido procedente. - Ao portador de cheque devolvido por insuficincia de fundos dado, no intuito de viabilizar a cobrana de seu crdito, ajuizar ao de exibio de documentos em face da instituio financeira sacada, objetivando o fornecimento de documentao que indique o endereo do sacador-correntista, restando presente, na hiptese, o interesse de agir, a possibilidade jurdica do pedido, e a legitimidade das partes. A instituio financeira demandada, ainda que no mantenha relao jurdica com o autor, mantm com o terceiro, emitente do cheque, relao contratual (contrato de abertura de conta-corrente), que implica a deteno de documento no qual consta o endereo deste ltimo, cuja exibio se pretende. A ao cautelar exibitria na hiptese se amolda prevista no art. 844, II, do CPC, podendo o contrato de conta-corrente firmado entre o emitente do cheque e a instituio financeira r ser caracterizado como documento comum, em virtude da clara pertinncia entre tal instrumento (onde consta o endereo do correntista) e a relao jurdica na qual o autor figura como credor da importncia retratada no cheque. A pretenso exibitria trazida na inicial encontra respaldo no art. 4, I, da Circular do Banco Central do Brasil n 2.989/2000, que determina que a instituio bancria deve prestar as informaes solicitadas pelo beneficirio ou portador do cheque, que tem como objetivo obter o endereo do emitente do cheque sem fundo para propor futura ao para recebimento de seu crdito. (TJMG - Ap. 1.0145.06.342384-5/001 - Rel. Des. Lucas Pereira J. em 08.05.08 - DJ de 21.05.08.)

Discusso do dbito. Impossibilidade. Avaliao. Repetio. Configurao de uma das hipteses do art. 683 do CPC. Necessidade. - Por meio dos embargos de terceiros, busca-se um provimento mandamental que ordene a liberao do bem que, embora afetado pela constrio judicial, pertena a pessoa estranha relao obrigacional inserida no ttulo exequendo. - No se prestam os embargos de terceiros a discutir questes acerca da escorreita formao do dbito executado. - Forte no art. 655-B do CPC, o bem indivisvel pode ser penhorado e alienado, servindo o produto de sua alienao em parte satisfao do exequente, em parte ao resguardo da meao do cnjuge alheio execuo. - No h falar em nova avaliao ao fundamento de ser vil o preo atribudo coisa, se no resta configurada nenhuma das hipteses previstas pelo art. 683 do CPC. APELAO CVEL N 1.0024.09.583597-1 1/001 Comarca Belo Horizonte - Litisconsorte: Serbel JM Construes Eltricas Ltda. - Apelante: Maria Helena de Abreu Claver - Apelada: Maria Jorge Pimenta - Relatora: DES. SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2010. - Selma Marques - Relatora. DES. SELMA MARQUES (Relatora) - Cuida-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 109/114, que julgou improcedentes os pedidos veiculados nos embargos de terceiros interpostos por Maria Helena de Abreu Claver contra Maria Jorge Pimenta. Inconformada apela a parte embargante, f. 116/128, dizendo ser esposa de um dos scios da Serbel JM Construes Ltda., que originariamente foi executada pela parte apelada. Anota, contudo, que no scia da referida sociedade, no podendo ter penhorados bens imveis dos quais meeira. Alega preliminarmente a ocorrncia de nulidade absoluta em decorrncia de cerceamento indevido da ampla defesa e do contraditrio. Afirma que apresentou documentos acerca dos valores dos imveis penhorados, devidamente avaliados por profissional especializado, sendo, contudo, a anlise de tais provas desprezada pela
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Com essas consideraes, dou provimento ao recurso e, com base no art. 515, 3, do CPC, julgo procedente o pedido inicial, determinando ao ru que apresente em juzo, no prazo de trinta dias, o endereo do emitente do cheque referido na petio inicial. Invertem-se os nus de sucumbncia. Custas recursais, pelo apelado. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FBIO MAIA VIANI e ARNALDO MACIEL. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO E, COM BASE NO ART. 515, 3, DO CPC, JULGARAM PROCEDENTE O PEDIDO INICIAL.

...

Embargos de terceiro - Penhora - Bem indivisvel - Meao - Formao do ttulo executivo Discusso - Impossibilidade - Avaliao Repetio Hipteses do art. 683 do CPC - Necessidade
Ementa: Embargos de terceiro. Titularidade do bem. Constrio judicial. Liberao. Preservao da meao.

185

TJMG - Jurisprudncia Cvel

sentena. Sustenta que as concluses do Juzo sentenciante de que inexistiriam provas a serem produzidas no guarda correlao com os elementos dos autos. Refora, assim, a preliminar de cerceamento de defesa, pois, segundo aponta, insustentvel a negativa de realizao da prova e depois a rejeio da pretenso, sob o fundamento de que no foi devidamente demonstrado o substrato ftico que a respalda. Assenta que a deciso do Juzo no sentido da possibilidade de penhora e expropriao da integralidade do imvel viola manifestao judicial anterior, que reconhecia a impossibilidade de penhora da meao da embargante. Aduz que tal situao implicaria ofensa insupervel precluso. No mrito, ressalta a inexistncia de ttulo executivo apto a dar respaldo execuo, pois no foram elaborados clculos em observncia ao comando da sentena. Salienta a incluso na execuo de parcelas no determinadas pela sentena, o que configura o excesso. Por fim, reitera que a avaliao do imvel se deu por preo vil, conforme demonstram os documentos de f. 15/21 e 24/26 dos autos. A resposta ao recurso foi oferecida s f. 132/140. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Antes de adentrar a anlise do recurso interposto, impende destacar que no assiste sorte parte apelante ao pugnar pela preveno do Des. Antnio Braga, Relator do Agravo de Instrumento 1.0474.08.0389338/001, f. 65/71, para julgar o presente recurso de apelao. que, em momento anterior (17.10.2007), esta 11 Cmara Cvel, sob a relatoria do Des. Duarte de Paula, julgou recurso de apelao contra sentena que extinguiu embargos de terceiro - n 1.0024.06.0016136/001 - interpostos pelo esposo da ora apelante, tambm contra a execuo movida por Maria Jorge Pimenta. Por isso, nos termos do Regimento Interno de TJMG, a preveno para julgamento da apelao desta 11 Cmara Cvel - art. 48, 2, inciso I, c/c 6 do RITJMG -, que autuou anteriormente em processo incidente execuo sobre o qual tambm incidem os presentes embargos de terceiro. Da preliminar de cerceamento de defesa. No sistema processual brasileiro, no so as partes ou eventuais terceiros intervenientes os destinatrios das provas. para quem julga a causa que ela deve ser produzida. Por isso, na medida em que o juiz estiver convencido das alegaes das partes ou de terceiros, no h razo para produzir qualquer prova (BUENO, Cssio Scarpinella. Curso... v. 2, t. I, 2007, p. 234-235). Nesse sentido tambm o STJ:
186
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Agravo interno - Cerceamento de defesa. - O juiz o destinatrio da prova e a ele cabe decidir sobre o necessrio formao do prprio convencimento. Assim, a apurao da suficincia dos elementos probatrios que justificaram o julgamento antecipado da lide e/ou o indeferimento de prova pericial demanda reexame provas. (AgRg no REsp 809788/RS. Agravo Regimental no Recurso Especial 2006/0005497-4. Min. Humberto Gomes de Barros (DJ de 12.12.2007, p. 416.)

No impressionam as alegaes da parte embargante de que teria requerido ampla dilao probatria na petio inicial. Na pea de ingresso constam apenas as assertivas corriqueiras acerca do protesto geral e abstrato pela produo de provas, que, pela ausncia de fundamentao e pela carncia de especificidade, no implicam pedido certo e determinado. Demais disso, aps a deciso de f. 90, que declarou encerrada a fase probatria, no houve qualquer insurgncia recursal, tendo a parte embargante, nos termos do referido despacho, apresentado alegaes finais, f. 93/100, que nenhuma referncia fazem questo probatria. Lado outro, a meno ou no na sentena da prova documental carreada aos autos pela parte embargante no est atrelada ao cerceamento de defesa, mas sim fundamentao da deciso. [A] fundamentao da sentena sem dvida uma grande
garantia de justia quando se consegue reproduzir exatamente, como num levantamento topogrfico, o itinerrio lgico que o juiz percorreu para chegar sua concluso, pois, se esta errada, pode facilmente encontrar-se, atravs dos fundamentos, em que altura do caminho o magistrado se desorientou (Calamandrei. Eles os juzes, vistos por ns os advogados - pargrafo X. Apud ROSAS, Roberto. Devido processo legal: garantias processuais. In Direito e processo... 2007, p. 1.114).

Isso porque, num Estado de Direito, em que os valores devem ser equilibrados, a Justia torna-se exata no momento em que o convencimento explicitado se encontra lastreado na racional iterao entre os argumentos fticos e jurdicos devidamente elencados, gerando uma deciso que se configura como resultado legtimo do procedimento em contraditrio. Todavia, se,
apesar da carncia de fundamentao, a parte tiver condies de desenvolver as razes do recurso de apelao, possibilitando ao tribunal perfeita compreenso da controvrsia, parece-me deva ser desconsiderado o vcio. O objetivo da exigncia constitucional propiciar o controle crtico da sentena, permitindo eventual falha cometida pelo juiz e garantir o escopo do contraditrio. Atingido esse escopo, deve incidir o art. 244 do CPC. (BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e tcnica processual. 2006, p. 491.)

Nesse sentido o STJ:


Na hiptese em que atingido o fim perseguido pela exigncia de motivao das decises judiciais, de modo a restar garantida a possibilidade de impugnao da deciso, injustificvel o rigor formal, devendo-se, ante a ausncia de prejuzo s partes, afastar a pretendida decretao de nulidade, por prestigiar tal entendimento os princpios da finalidade e do prejuzo que regem o sistema de nulidade processual. (STJ. 3 T., AgrRg nos EDcl na MC 3.596-SP , Rel. Min. Nancy Adrighi, DJU de 25.06.2001.)

criminada totalidade do patrimnio, sendo que, tratando-se de bem indivisvel, penhora-se e aliena-se o todo, entregando-se ao cnjuge titular da meao a metade do preo obtido. (ZAWASCKI, Teori Albino. Ob. cit., p. 203.)

Nesse sentido mesmo expresso o art. 655-B do CPC, ao estabelecer que, tratando-se de penhora em bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem.
O bem indivisvel pode ser penhorado e alienado, servindo o produto de sua alienao em parte satisfao do exequente, em parte ao resguardo da meao do cnjuge alheio execuo. (MITIDIERO; MARINONI. CPC comentado... 2008, p. 650.)

Assim, no bastasse ter o Juzo sentenciante evidenciado o itinerrio lgico-jurdico percorrido para afastar as pretenses da parte embargante, expondo de forma clara os argumentos que ensejaram a mantena da constrio judicial sobre o bem cuja meao pertence apelante, a simples situao de ser propiciado parte r o controle crtico da deciso por meio de recurso que devolveu ao rgo de segundo grau a perfeita compreenso da matria afasta a nulidade. Isso posto, rejeito a preliminar de nulidade da r. sentena, seja na vertente que aborda o cerceamento de defesa, seja na que trata, ainda que sobre a denominao anterior, do vcio de fundamentao. Da precluso. No impressiona a alegao da parte embargante de que se teria instaurado a precluso em relao deciso de f. 28-v., que, em sntese, determinou fosse praceada to somente a meao do bem pertencente parte executada. Mesmo sem adentrar questes de cunho material, como a possvel formao de um condomnio entre pessoas sem nenhuma relao, o que necessariamente levaria, em momento posterior, necessidade de sua dissoluo, art. 1.320, 2, do Cdigo Civil, necessrio destacar que a deciso de f. 28-v., tratando do cerne do tema abordado pelos embargos de terceiro, dotada de cognio verticalmente sumria, ou seja, no exauriente. Por isso, a despeito de seu contedo, deve necessariamente ser confirmado pelo provimento final do contraditrio, pois somente na sentena a cognio plena, exaurindo em profundidade a matria debatida. No se trata, portanto, como faz crer a parte apelante da resoluo de uma simples questo processual, passvel de precluso, mas sim de uma deciso que necessariamente deve ser confirmada pela sentena. Apenas o comando inserto do dispositivo do procedimento final do contraditrio adquire, salvo modificao nas vias recursais ordinrias ou extraordinrias, a perenidade que respalda a imodificabilidade de seus efeitos e a estabilidade de seu contedo. Por isso, no tocante penhora e expropriao de bem cuja possibilidade de diviso cmoda no foi evidenciada, importante enfatizar que
correto o entendimento segundo o qual a excluso da meao deve ser considerada em cada bem, e no na indis-

Isso posto, rejeito a denominada preliminar de precluso para deixar assentada a possibilidade de expropriao do bem penhorado, desde que preservada a meao da embargante. Do mrito do recurso. Os embargos de terceiro so o procedimento que tem por objeto a desconstituio dos efeitos das decises judiciais em relao a bens pertencentes quele que, em princpio, no deveria arcar com qualquer responsabilidade patrimonial. Segundo Dinamarco,
so o ato com que um sujeito, sem ser parte no processo em que se exerceu ou ameaou o exerccio de um ato de constrio sobre seus bens, postula a liberao destes pelo fato de ser dono ou possuidor; so tambm o processo que se forma a partir dessa iniciativa. O vocbulo terceiro, contido nessa locuo, indica quem no parte no processo em que se d o ato impugnado, no tendo sido includo como tal pelo demandante nem includo nele pela citao; terceiro a no parte. (DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. 2. ed. 2005, v. 4, p. 732.)

Note-se que a embargante no integra a execuo em decorrncia da qual houve a constrio sobre o imvel descrito na inicial. Insta destacar que as dvidas levantadas pela embargante quanto liquidez do dbito ou mesmo sobre o suposto excesso de execuo no merecem prosperar. Trata-se de cumprimento de sentena condenatria, realizada no procedimento anterior quele instaurado pela Lei 11.232/2005, cuja liquidao, datada de novembro de 1999, ocorreu por procedimento prprio, 02495.109.691-6, levando em considerao a constituio do dbito conforme determinado pela sentena exequenda, f. 142. Reforce-se que at mesmo o montante das parcelas que deveriam ser mensalmente adimplidas foi homologado em sede de liquidao da sentena. Por isso, eventual alegao de excesso de execuo por terceiro estranho ao processo de execuo no pode infirmar o valor executado.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

187

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Assim, no impressiona a alegao de que, na planilha de dbito, estariam inclusas parcelas como salrios trezenos, frias, tero de frias, adicional de periculosidade, dentre outras que no teriam sido consignadas na sentena que julgou o pleito indenizatrio. Espanca qualquer dvida a respeito da deciso a passagem da sentena proferida pelo Juzo sentenciante, que, apreciando a integralidade do processo de execuo em trmite, consignou:
[...] compulsando os autos em apenso, verifica-se que, contrariamente ao afirmado pela embargante, ocorreu a liquidao da sentena, tendo em seguida a embargada apresentado a execuo do ttulo judicial, acostando aos autos planilha demonstrando a evoluo do dbito, no havendo, portanto, que falar em nulidade insanvel do processo executrio.

Por isso, no pode a parte embargante discutir o dbito homologado h mais de dez anos, que, segundo o hoje Des. Domingos Coelho, sustentado em abalizada e competente percia, est em consonncia com o comando sentencial. Ademais, permitir um amplo debate acerca do dbito em sede de embargos de terceiro implicaria a deturpao do objeto para o qual desenhado o procedimento na legislao processual. Destinam-se os embargos de terceiros to somente a livrar da execuo os bens daquele que, por ser terceiro relao obrigacional personificada no ttulo, seja judicial, seja extrajudicial, no tem qualquer responsabilidade pelo dbito executado. Note-se que a situao fica evidente quando considerado que
disse o Superior Tribunal de Justia que o cnjuge tem dupla legitimidade para ajuizar embargos execuo visando discutir a dvida, e embargos de terceiros objetivando evitar que sua meao responda pelo dbito exequendo. (DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. 2. ed. 2005, v. 4, p. 872).

Na ocasio da penhora, embora se tenha negado a exarar seu aceite bem como o encargo de depositrio, o executado Joo Modesto Claver teve cincia de todos os termos da penhora, no que compreendido o valor atribudo aos bens, sem, contudo, oferecer qualquer insurgncia, f. 42-v. Desse modo, mormente quando considerada a nova avaliao realizada ainda em 22.09.2008 (f. 103/104 dos autos em apenso), constatando o oficial de justia que os lotes 11, 14 e 15 valem R$ 10.000,00 (dez mil reais) cada e que os lotes 12,13 e 16 valem R$ 8.000,00 (oito mil reais) cada, no h falar em dvidas quanto aos valores dos bens penhorados. Frise-se que, considerando a ltima avaliao, no h falar que possa ser concretizada qualquer das hipteses taxativamente previstas nos incisos I, II e III do art. 683 do CPC, passveis de autorizar nova avaliao e novo atravancamento da execuo. Na mesma oportunidade, certificou, ainda, o oficial de justia que, em um dos lotes foi construdo um galpo, o qual no foi avaliado, tendo em vista que foi construdo aps a penhora realizada (f. 104 dos autos em apenso). Todavia, embora no se olvide dos documentos de f. 24/26, que, alm de atriburem valor superior aos lotes penhorados, indicam a existncia da construo de um galpo de estrutura metlica nos lotes penhorados, precisas foram as palavras do Juzo de Paraopeba, deprecado para dar que tivesse sequncia o procedimento expropriatrio, ao registrar:
Com respeito s benfeitorias existentes no local, h duas possibilidades. Ou bem j existiam na data da penhora, e deveriam ter sido objeto de discusso nos embargos, ou foram realizadas aps a penhora, e nesse caso h uma presuno absoluta de m-f, no sendo passveis de indenizao ou reteno, podendo o executado, se desejar, levantar as benfeitorias, o que no muito difcil, em se tratando de um galpo aparentemente de estrutura metlica. De qualquer forma, no ser no momento da praa, depois de esgotados todos os prazos possveis e imaginveis, que o executado conseguir postergar mais uma vez a execuo que se arrasta h muitos anos (f. 86 e 202 dos autos em apenso).

Por isso, a despeito das consideraes j tecidas, no h falar em ampla discusso acerca da formao do dbito executado, para isso deve o cnjuge meeiro ofertar embargos execuo. Os embargos de terceiro visam, to somente, a livrar sua meao, situao j devidamente esclarecida quando da anlise do que denominou a parte apelante preliminar precluso. Lado outro, por tangenciar questes que afetam a meao do bem constrito, necessrio destacar questes acerca do preo dos bens penhorados, que, segundo o auto de penhora, avaliao e depsito, atingiram o montante de R$ 54.000,00 (cinquenta e quatro mil reais).
188
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Portanto, mormente quando considerado o desinteresse pela aquisio dos bens penhorados evidenciado em trs praas sem licitantes, tendo a parte exequente, para satisfazer seu dbito, que buscar insistentemente a adjudicao da coisa - situao que por bvio dever levar em conta a meao da parte embargante -, no h falar em preo vil, ou tampouco devem ser consideradas as obras realizadas em evidente m-f, haja vista a inequvoca cincia da penhora. Por fim, em ateno resposta oferecida pela parte apelada, cumpre consignar que
O art. 17 da lei processual civil, ao definir os contornos da litigncia de m-f que justificam a aplicao da multa, pres-

supe o dolo da parte no entravamento do trmite processual, manifestado por conduta intencionalmente maliciosa e temerria, inobservado o dever de proceder com lealdade.

Assim
descabida a aplicao da pena por litigncia de m-f, na hiptese em que a legislao processual assegura parte sucumbente a faculdade de manifestar recurso, cuja interposio, por si s, no consubstancia conduta desleal e atentatria ao normal andamento do processo, sob pena de tornar incuo o princpio constitucional do contraditrio. (REsp 199490/SC. Recurso Especial 1998/0098013-0. Min. Vicente Leal.)

legal sobre estar o curador investido a ttulo definitivo ou provisrio, impe-se o prosseguimento da presente ao, notadamente se possui fundamentos fticos e jurdicos diversos de medida acautelatria anteriormente ajuizada. APELAO CVEL N 1.0702.09.605293-2 2/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: J.V.M. - Apelado: R.V.M. - Relator: DES. ARMANDO FREIRE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 28 de setembro de 2010. Armando Freire - Relator. Notas taquigrficas DES. ARMANDO FREIRE - Trata-se de apelao aviada por J.V.M. contra a r. sentena de f. 74/77, proferida na ao de remoo de curador ajuizada em desfavor de R.V.M., por meio da qual a douta Juza da 2 Vara de Famlia/Sucesses da Comarca de Uberlndia indeferiu a petio inicial, por manifesta inviabilidade do procedimento escolhido pelo autor. Nas razes recursais de f. 81/90, sustenta o apelante a nulidade da sentena, por afronta ao disposto no art. 284 do CPC. Ressalta que, concluindo a Julgadora que a relao jurdica objeto da presente ao ainda resta pendente de definio em face da ao principal (interdio), nos termos da alnea a, inciso IV, do art. 265 do CPC, o remdio processual a suspenso do feito at a prolao de deciso definitiva acerca da condio do curador. Assevera que a ao de remoo de curador a via adequada ao propsito de se substituir o curador nomeado, visto que a lei processual no limita tal pretenso a um procedimento incidental, incluso na ao principal, ou a um procedimento autnomo. Afirma que, ainda que se admitisse a inviabilidade da via eleita, o procedimento adotado haveria de ser integralmente aproveitado em face do princpio da fungibilidade. Recurso recebido f. 91-verso. A douta Procuradoria de Justia, em parecer de f. 98/100, opinou pelo provimento, em parte, do recurso, para arredar a causa extintiva do processo e determinar o prosseguimento do incidente de remoo do curador na forma da lei. Em sntese, o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso aviado.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Isso posto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela parte apelante. como voto. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - De acordo com a Relatora. DES. MARCELO RODRIGUES - De acordo com a Relatora. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.

...

Remoo de curador - Interdio - Curatela provisria - Inicial - Indeferimento - Inadequao do procedimento - Ausncia de distino legal Artigo 1.194 do CPC - Procedimento autnomo ou incidental - Pretenso diversa da anteriormente deduzida em ao cautelar Prosseguimento do feito - Sentena - Anulao
Ementa: Apelao cvel. Ao de remoo de curador. Interdio. Curatela provisria. Indeferimento da inicial. Inadequao do procedimento. Ausncia de distino legal. Art. 1.194 do CPC. Procedimento autnomo ou incidental. Curador investido a ttulo definitivo ou provisrio. Pretenso que no se confunde com a anteriormente deduzida em ao cautelar. Prosseguimento do feito. Sentena anulada. - A teor do art. 1.194 do CPC, incumbe ao rgo do Ministrio Pblico, ou a quem tenha legtimo interesse, requerer, nos casos previstos na lei civil, a remoo do tutor ou curador. - Para o encaminhamento do pedido de suspenso do encargo de curador, diante da inexistncia de distino

189

TJMG - Jurisprudncia Cvel

Conforme se depreende da r. sentena de f. 74/77, a petio inicial da presente ao de remoo de curador ajuizada por J.V.M., ora apelante, em desfavor de R.V.M., nomeado curador provisrio de Z.N., nos autos da ao de interdio n 0702.07-6, restou indeferida, por manifesta inviabilidade do procedimento escolhido. Ponderou a ilustre Sentenciante que:
[...] a presente demanda nem tem razo de ser, e isso pelo simples fato de ainda no ter sido decretada interdio da genitora das partes, valendo assinalar que a curatela deferida nos autos de n 0702.07.365644-0 foi dada apenas em carter provisrio, ou seja, em juzo de cognio sumria, com vistas a preservar os interesses mais urgentes da interditanda at a ultimao do feito, que, a bem da verdade, no se desenvolve com a rapidez que se espera, havendo demandas que perduram anos e anos em razo da grande litigiosidade instalada (f. 75).

tivo, qual seja, a limitao dos poderes gerenciais do curador nomeado no se confunde com este aqui aduzido sob a inteno de nomeao de responsvel diverso pela pessoa e bens da ascendente havida como incapaz.

Por essas razes de decidir, dou provimento ao recurso, para anular a sentena e determinar o regular prosseguimento do feito. Custas, ao final. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO VILAS BOAS e EDUARDO ANDRADE. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Com a devida vnia, no coaduno com o entendimento manifestado pela digna Magistrada. A teor do art. 1.194 do CPC, incumbe ao rgo do Ministrio Pblico, ou a quem tenha legtimo interesse, requerer, nos casos previstos na lei civil, a remoo do tutor ou curador. Como se constata, ao dispor sobre o encaminhamento do pedido de remoo do encargo de curador, a legislao processual no distingue entre o curador investido a ttulo definitivo ou provisrio. Nessas circunstncias, inexiste bice pretenso de remoo do curador nomeado provisoriamente, observado o rito das medidas cautelares, no qual seja assegurado o contraditrio e a defesa das partes (arts. 1.194 a 1.196 do CPC). No bastasse, impe-se reconhecer que a presente ao possui fundamentos fticos e jurdicos diversos de medida acautelatria anteriormente ajuizada. Peo vnia para transcrever as ponderaes feitas pela douta Procuradoria de Justia, que ora adoto como razes de decidir:
que, havendo a coexistncia de procedimento visando, inclusive sob o matiz cautelar, a restrio das atribuies administrativas do ora recorrido relativamente ao munus conferido provisoriamente vista da interdio temporria de Z.N., a digna Magistrada a quo refutou nova postulao sob o fundamento de inviabilidade procedimental. No contexto, impende salientar que o iter previsto para a remoo de curador na interdio aquele destinado ao processo cautelar, conforme a expressa remisso do art. 1.194 do CPC. dizer, enfim, que, se dando incidentalmente, fica abstratamente dispensada uma ao tipicamente principal ou de conhecimento. Entrementes, a medida acautelatria anterior objetivou somente resguardar os interesses patrimoniais da interditanda com o escopo adicional de embasar uma futura disposio da curatela exercida pelo apelado (f. 25/31). Em sendo distintos os fundamentos fticos e jurdicos dos pleitos conexos, a extino se afigura imprpria, data venia. Ou seja, o interesse externado no feito emergencial primi190
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Ao cominatria - Plano de sade - Cirurgia Implantao de stent - Recomendao mdica Negativa - Prtese - Clusula limitativa - Relao de consumo - Nulidade
Ementa: Ao cominatria. Plano de sade. Custeio de cirurgia com utilizao de stent. Prescrio mdica. Negativa por se tratar de prtese. Clusula excludente. Nulidade. Relao de consumo. Risco de vida. Vida e sade. Bens supremos. - Havendo prescrio mdica para utilizao de determinado procedimento cirrgico, com o implante de stent coronariano, no pode a operadora do plano de sade se escusar de seu custeio, ao argumento de que se trata de prtese expressamente excluda no contrato, isso porque se cuida de parte indissocivel de tal procedimento, sendo, inclusive, de pacfico entendimento dos tribunais ptrios que no uma prtese, pois no substitui a artria coronariana, mas sim complementa sua funo. - Se, por meio de contrato de adeso, o autor buscou atendimento mdico hospitalar oferecido pela r, no h dvidas de que a relao existente entre as partes de consumo, sujeitando-se s normas do CDC. Ademais, a Lei 9.656/98 veio reafirmar, de forma especfica, o que j era direito dos consumidores, sendo certo que, aps a sua vigncia, as disposies nela contidas passaram a incidir tambm sobre os planos de sade firmados antes de seu advento. - A vida e a sade das pessoas so bens jurdicos de valor inestimvel e, por isso mesmo, tutelados pela Constituio da Repblica (arts. 196 e seguintes), no

podendo, bem por isso, submeter-se a entraves de qualquer espcie. APELAO CVEL N 1.0024.08.006905-7 7/002 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros - Apelado: Walter Read Monadjemi - Relator: DES. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2010. - Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas DES. TARCSIO MARTINS COSTA - Cuida-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 132/139, proferida pelo digno Juiz da 12 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao cominatria movida por Walter Read Monadjemi, em face de Sul Amrica Companhia Nacional de Seguros, julgou procedente o pedido autoral, confirmando a tutela anteriormente concedida, determinando que a requerida custeie integralmente os stents implantados no requerente. Irresignado, pretende o vencido a reforma do r. decisum, argumentando, em sntese (f. 141/153), que o plano de sade contratado pelo apelado foi comercializado antes do advento da Lei 9.656/98, no sendo abrangido pelas disposies deste diploma legal; que no pode prevalecer a r. deciso proferida, por implicar a violao do princpio pacta sunt servanda, uma vez que o contrato no ser executado tal como foi pactuado; que, em momento algum, houve negativa de sua parte de arcar com internao e o prprio procedimento cirrgico, mas apenas quanto ao fornecimento do stent, por expressamente excludo no contrato, em consonncia com o disposto no 4 do art. 54 da Lei 8.078/90. Acrescenta que a Lei 8.078/90 foi editada para estabelecer equilbrio entre as partes e, caso tenha de arcar com tal pagamento, se ver obrigado a ultrapassar o pactuado no contrato, alm de violar o equilbrio econmico e a relao particular existente entre as partes. Requer, por fim, o provimento do apelo e a consequente reforma da deciso. Contrarrazes, em bvia infirmao, pugnando pelo desprovimento do apelo (f. 158/166). Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade.

Sem preliminares a analisar, nem as vislumbrando de ofcio, passo anlise da questo de fundo. Denota-se dos autos que o autor, ora apelado, ao amparo da presente ao, objetiva a condenao da requerida, ora apelante, Sul Amrica Companhia Nacional de Seguros, cobertura da implantao de stent, no procedimento denominado angioplastia, por ela negada, sob a alegao de que h clusula contratual expressa excluindo a cobertura de prteses. O MM. Juiz, confirmando a liminar concedida, julgou procedente o pedido autoral, determinando que a requerida custeie integralmente os stents implantados no requerente. Suma venia, penso que a r. deciso de primeiro grau no merece reparo. Vejamos. Cifra-se o objeto da controvrsia na validade, ou no, da clusula contratual que limita a cobertura do plano de sade de que o autor usurio. inequvoco que este portador de grave patologia coronariana e se encontrava em iminente risco de morte, sendo, assim, imperioso o procedimento denominado angioplastia, com a utilizao dos stents. Extrai-se, ainda, do documento de f. 24, que o mdico responsvel pelo atendimento frisou, de forma categrica, a imprescindibilidade da medida, em virtude do quadro que o recorrido apresentava. Certo que a molstia que acometeu o apelado era grave e merecia o tratamento adequado, inclusive com a utilizao das prteses coronarianas prescritas, sob pena de prejuzo irreparvel, no tendo a companhia de seguros demonstrado a existncia de outro procedimento que tivesse a mesma eficcia teraputica e no fosse to oneroso. Lado outro, contrariamente ao que sustenta a recorrente, a partir da vigncia da Lei n 9.656, de 03.06.1998, no pode a administradora de planos de sade negar cobertura de implante de endoprtese indispensvel ao ato cirrgico. Importante analisar, pois, a questo relativa retroatividade da Lei 9.656/98, quanto aos contratos firmados antes de sua vigncia, como o caso. Consoante o entendimento dos tribunais ptrios e desta Cmara Cvel, com a entrada em vigor da Lei 9.656/98, suas disposies passaram a incidir, tambm, sobre os planos de sade firmados antes do seu advento, sem que se possa cogitar de desrespeito a ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada. Com efeito, quando a nova norma tratar de matria de ordem pblica, regulando contratos de consumo de trato sucessivo, surge a possibilidade excepcional da retroatividade da lei. o caso dos contratos de plano de seguro-sade, que possuem vigncia prevista no tempo, renovveis periodicamente no silncio das partes. Dessarte, a renovao nada mais do que uma nova contratao, o que
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

191

TJMG - Jurisprudncia Cvel

possibilita a adaptao desse novo pacto s regras estabelecidas na lei vigente, no momento de sua renovao. In specie, o plano de sade que ampara a pretenso do autor foi firmado em 30.08.95 (f. 30), sendo certo que a Lei 9.656/98 veio reafirmar, de forma especfica, o que j era direito dos consumidores, desde a vigncia do CDC, aplicado subsidiariamente. O art. 10, inciso VII, do referido diploma legal taxativo, ao estabelecer que no poder ser excludo da cobertura o fornecimento de prteses, rteses e seus acessrios, excetuando-se, apenas, os casos em que no estejam ligados ao ato cirrgico. Na hiptese, como j exposto, foi constatada a necessidade de o autor se submeter a uma angioplastia com stents, vale dizer, indispensvel a sua implantao, para o sucesso da cirurgia. A requerida/apelante ampara a negativa de cobertura do referido procedimento, no item 5.1, item 2, que exclui a implantao de prteses e rteses de qualquer natureza, argumentando que o stent se enquadra na categoria de prtese. Ocorre, porm, que o implante de endoprtese stent coronariano - parte indissocivel do procedimento cirrgico, sendo, inclusive, de pacfico entendimento dos tribunais que no uma prtese, pois no substitui a artria coronariana, mas sim complementa sua funo. No tema, trago baila excerto de erudito voto da pena do em. Des. Osmando Almeida, na Apelao n 1.0024.06.131738-4/001, desta mesma 9 Cmara Cvel, litteris:
E, data venia de entendimentos em contrrio, depois de minuciosa anlise do tema, concluo que no: o stent no pode ser caracterizado como prtese. Na realidade, nada mais que um simples anel de dilatao, que d suporte artria, permitindo a fluidez do lquido sanguneo. distinto da prtese, a qual substitui total ou parcialmente parte do rgo ou do sistema natural por outro idntico artificial. Assim, o stent no constitui prtese como pretende fazer crer a requerida, no havendo divergncia interpretativa no contrato capaz de entender-se limitada a cobertura no caso em questo, o que no autoriza a sua recusa de custe-lo. Sobre o tema, oportuno transcrever esclarecedora matria de autoria de Barenaby J. Feder, publicada no The New York Times: Os stents so redes cilndricas de metal que se tornaram o maior segmento no mercado de dispositivos cardiolgicos, com vendas de US$ 5 bilhes no ano passado. Como uma alternativa para a cirurgia de ponte de safena, os cardiologistas inserem longos tubos chamados cateteres em uma veia da perna, empurrando-os pelo sistema circulatrio at os vasos bloqueados ao redor do corao e inflando um balo no fim do cateter para abrir os vasos. O procedimento conhecido como angioplastia. Os stents so inseridos atravs do cateter para manter o vaso aberto (Matria divulgada na internet atravs do site www.ultimosegundo.ig.com.br/materias/nytimes, em 08.04.05).
192
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

E conclui:
Como se v, os stents no se enquadram no conceito de prtese, uma vez que so peas utilizadas em procedimento conhecido como angioplastia para manter desobstrudos os vasos que circundam o corao e que estavam bloqueados.

Ora, sabendo-se que a implantao do stent est intrinsecamente ligada ao ato cirrgico, deve ser considerada abusiva a conduta do plano de sade, ao negar o direito cobertura prevista no contrato celebrado com o usurio. Lado outro, mesmo que se considerasse o stent uma prtese, ainda assim no poderia ser negado o seu pagamento pelo plano de sade, mesmo na hiptese de no ter havido adeso nova Lei 9.656/98, porque a implantao, no caso, estava inserida no contexto da cirurgia a que foi submetido o segurado, promovida em razo de patologia cujo tratamento conta com a cobertura do plano em apreo, mostrando-se indispensvel ao seu pleno restabelecimento. Nesse sentido, esta eg. Corte de Justia:
Ao de indenizao. Danos materiais e morais. Plano de assistncia mdica. Recusa de custeio de implante de stent ao fundamento de tratar-se de prtese. Clusula excludente. Relao de consumo caracterizada. Nulidade da clusula limitativa. Ressarcimento devido. Danos materiais. Inocorrncia. - O stent constitui mero anel dilatador das artrias coronarianas, no tendo a funo de substituir, total ou parcialmente, quaisquer rgos, no podendo, portanto, ser caracterizado propriamente como uma prtese, razo pela qual no estaria abrangido pela clusula excludente de cobertura. No se pode amparar a negativa de cobertura das despesas decorrentes da implantao dos stents necessrios manuteno da sade paciente, tendo em vista a frustrao da legtima expectativa do segurado de ver garantida a prestao de servio de qualidade esperado da prestadora de servio, sendo nula de pleno direito a clusula limitativa, a teor do Cdigo de Defesa do Consumidor. Conforme entendimento predominante, o mero inadimplemento contratual, por si s, no enseja indenizao por danos morais (Apelao Cvel n 1.0024.06.131738-4 Relator: Des. Osmando Almeida - j. em 11.12.2007). rtese. Cirurgia urgente. Procedimento coberto pelo plano. Acessrio indissocivel e necessrio. Excluso inoperante. Revela-se inoperante qualquer clusula de excluso de cobertura de plano de sade referente rtese necessria cirurgia de carter urgente, quando se trata de acessrio obrigatrio e indissocivel daquela e a cirurgia se inclui na cobertura (TAMG - Apelao Cvel n 385.779-0 - 1 Cmara Cvel - Relator: Des. Vanessa Verdolim Andrade - j. em 10.06.03).

E, ainda, do eg. Tribunal do Rio Grande do Sul:


Seguro-sade. Clusula de excluso. Interpretao. Stent. Tutela antecipada. Requisitos presentes. Cauo. Incompatibilidade com o instituto da tutela antecipada. - Da leitura da clusula contratual no h como enquadrar o caso

da autora na hiptese de excluso securitria, pois o material stent no se enquadra na acepo de prtese, marcapasso ou rtese, razo por que as despesas decorrentes deste ato so devidas, por inteligncia do art. 47 do CDC e arts. 757 e 758 do Cdigo Civil [...]. Agravo desprovido (Agravo de Instrumento n 70009115106 - Quinta Cmara Cvel Tribunal do Rio Grande do Sul - Relator: Des. Umberto Guaspari Sudbrack - j. em 09.09.2004).

sade oferecer aos antigos contratantes a opo de mudana de plano. Cabe a elas provar que fizeram a oferta e que esta foi recusada, sob pena de arcarem com a despesa da prestao (Apelao Cvel n 427.028-0 - 10 Cmara Cvel - Relator: Des. Alberto Vilas Boas - j. em 02.4.2004). Apelao. Contrato de plano de sade. Tratamento de cncer. Clusula de excluso. Impossibilidade. Plano-referncia. Condies mnimas. Contrato anterior Lei 9.656/98. Opo de modificao do plano pela seguradora. Ausncia de prova. nus da seguradora. - Aplicam-se aos contratos anteriores Lei 9.656/98 as exigncias mnimas nela constantes (art.12), bem como as diretrizes do plano-referncia por ela institudo, quando no restar comprovado nos autos pela seguradora que foi disponibilizada ao segurado a opo por um novo plano nos moldes da nova lei. - Tem-se como abusiva a negativa da seguradora de custear o tratamento de cncer, porquanto includo no plano-referncia institudo pelo art. 10, bem como nas exigncias mnimas do art. 12, II, b, ambos da Lei 9656/98 (Apelao Cvel n 465.213-3 - 14 Cmara Cvel - Relator: Des. Ddimo Inocncio de Paula - j. em 19.05.2005).

E, no julgamento dos Embargos Infringentes de n 400.449-5/01, de minha relatoria:


Embargos infringentes. Plano de sade. Cobertura de prtese. Aditivo. Contrato original. Peculiaridades fticas e jurdicas do caso. Vida. Bem jurdico supremo garantido pela Constituio. - Embora do contrato bsico conste clusula excludente da cobertura de prtese, tendo a usuria optado por plano mais abrangente, pagando por ele prestaes mais elevadas, no qual, apesar da redao imprecisa, denota-se que a cobertura almejada est prevista, no pode o fornecedor esquivarse do pactuado. - Foge no s lgica do razovel, mas aos mais elementares princpios ticos, que se realize uma interveno cirrgica de elevado risco, sem que se assegure ao paciente o que lhe possa oferecer maior segurana, visando preservar sua vida, o primeiro de todos os direitos personalssimos e o valor supremo, pois se no se est vivo, no possvel gozar os demais direitos [...].

Por conseguinte, estando a implantao da prtese inserida no contexto da cirurgia a que foi submetido o segurado, em razo do grave quadro clnico apresentado, indispensvel ao pleno restabelecimento da sade do paciente consumidor, no h razo para que seus custos sejam excludos da cobertura prometida, revelando-se abusiva a clusula que prev tal excluso - art. 51, inciso IV, da Lei n 8.078/90. Lado outro, ainda quanto assero de que o plano de sade firmado entre as partes no se subsume s disposies da Lei 9.656/98, no mnimo, deveria ter a apelante oferecido aos seus usurios o novo plano. Em outras palavras, caberia operadora demonstrar que fez a oferta de opo de mudana de plano aos antigos contratantes e que o autor o teria recusado, sob pena de responder pela questionada despesa. Nesse sentido, firme a orientao desta eg. Corte de Justia:
Plano de sade. Cirurgia. Prtese. Contrato anterior Lei 9.656/98. Opo de alterao do plano. nus da prova. Restrio de direitos. Clusula abusiva. Nulidade. Cdigo de Defesa do Consumidor. - Os contratos de planos de sade sujeitam-se ao Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo nulas as clusulas que ofendam a boa-f e a eqidade, ao estabelecerem restries a direitos fundamentais inerentes natureza do ajuste. - A excluso da cobertura do implante de prteses ligadas ao ato cirrgico acha-se vedada a partir da Lei 9.656/98 - art. 10, VII -, qual todos os contratos anteriores teriam que ser adaptados, sendo obrigatrio s operadoras de planos de

No se pode, ademais, perder de vista que a vida e a sade das pessoas so bens jurdicos de valor inestimvel e, por isso mesmo, tutelados pela Constituio Federal (arts. 196 e seguintes), no podendo submeterse a entraves de qualquer espcie. A propsito, proclamou o eg. Tribunal de Justia de Santa Catarina que:
A vida, dom maior, direito natural, no tem preo, mesmo para uma sociedade que perdeu o sentido da solidariedade, num mundo marcado pelo egosmo, hedonista e insensvel. Contudo, o reconhecimento do direito sua manuteno no tem balizamento caritativo, pois carrega em si mesmo o selo da legitimidade constitucional e est ancorado em legislao obediente quele comando (Revista da Escola Superior de Magistratura de Santa Catarina, ano 4, v. 5, p. 321-322).

Confira-se, no tema, o trato jurisprudencial, inclusive desta Cmara Cvel:


Ao de indenizao. Plano de sade. Situao de emergncia. Lei 9.656. Prazo de carncia de 24 horas. Ausncia de outros requisitos ou de limitaes para a cobertura em hipteses de emergncia. Cobertura ampla e irrestrita. Contrato que limita a emergncia em 12 horas. Limitao inexistente na lei. 1) A Lei 9.656 estabelece que, em situaes de emergncia, o prazo mximo de carncia ser de 24 horas. 2) Se a lei no prev outros requisitos ou limitaes para a cobertura na hiptese, no pode o contrato faz-lo, devendo ser ampla a cobertura. 3) No tem aplicao a clusula contratual que limita a emergncia ao perodo de 12 horas, para excluir a cobertura, se houver necessidade de internao, em situaes de emergncia ocorridas durante o prazo de carncia previsto para determinados tipos de tratamento. 4) Tratando-se de situao de emergncia e tendo restado
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

193

TJMG - Jurisprudncia Cvel

cumprido o prazo de carncia de 24 horas, a parte faz jus ao recebimento de indenizao pelo valor por ela despendido no procedimento mdico (Apelao Cvel n 2.0000.00.505822-6 - 9 Cmara Cvel - Relator: Des. Pedro Bernardes - DJ de 13.06.2006). Indenizao. Prestao de servios mdicos. Atendimento de emergncia. Exigncia de carncia. Impossibilidade. Risco de vida. Recurso no provido. - Para os casos de urgncia e emergncia no pode o plano de sade exigir o cumprimento de prazo de carncia ou impor limitaes, devendo o atendimento ser amplo e irrestrito, at que cesse o risco de vida do usurio (TAMG - Apelao Cvel n 341.315-8 rgo Julgador: Quinta Cmara Cvel - Recurso: Apelao - Relator: Des. Eduardo Andrade - Data de julgamento: 05.09.2001).

quais evoluem com acentuada celeridade e, quase sempre, de modo surpreendente, atropelando o arcabouo jurdico que, frequentemente, lhe vem de arrasto. Dessa forma, como ressaltou o em. Juiz Leopoldo Haeser, do extinto Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul: No a lei que sempre muda a realidade social, mas esta que exige a adequao das normas a um novo tempo, o que se efetiva atravs da funo desbravadora da jurisprudncia. O julgador, inserido na realidade do seu tempo, no pode negar-se a julgar por omisso da lei, nem aplic-la com os olhos postos no passado, mas sintonizado com a dinmica social. A imobilidade e alienao realidade s podem conduzir injustia. Justa a deciso que mantm o ordenamento jurdico vivo e sintonizado com a realidade (Apelao Cvel n 193051083 - 4 Cmara - TARS). Portanto, correta a douta deciso hostilizada, que houve por bem determinar o pagamento das despesas mdicas decorrentes do implante dos stents necessrios para a realizao do procedimento de angioplastia, que possibilitou prestar ao apelado o tratamento a ele indicado. Com essas consideraes, nega-se provimento ao apelo, mantendo-se in totum o r. trabalho decisrio de primeiro grau, por estes e pelos seus prprios fundamentos. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTNIO BRAGA e GENEROSO FILHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

E, ainda, dos demais pretrios ptrios:


Civil e processual civil. Preliminar. Cerceamento de defesa. Julgamento antecipado da lide. Mrito. Ao de indenizao. Plano de sade. CDC. Aplicabilidade. Carncia. Casos de urgncia e emergncia. Lei 9.656/98. [...] - A Lei 9.656/98 estabelece que, em se tratando de atendimento de urgncia ou emergncia, o que implica risco de vida imediato para o paciente, o prazo mximo para o perodo de carncia de vinte e quatro horas. Afigura-se nulo de pleno direito o dispositivo contratual que, em violao aos princpios da eqidade e da boa-f, coloca o consumidor em desvantagem exagerada (art. 51, inciso IV, do CDC) (TJDF Apelao Cvel 20000110135826 - rgo Julgador: Quarta Turma Cvel - Relator: Des. Srgio Bittencourt - Data de julgamento: 23.09.2002). Agravo de instrumento. Preliminar. Ilegitimidade do agravado. Rejeio. Mrito. Contrato de seguro-sade. Negativa de autorizao pelo plano para cobertura de procedimento cirrgico de emergncia/urgncia. Interpretao de clusula contratual. Perodo de carncia. Necessidade de internao. Presentes requisitos autorizadores da tutela pretendida. Provimento negado. [...] 2) Firmada em contrato a possibilidade de utilizao de cobertura para urgncia e emergncia, tem o paciente o direito de utilizar-se dos servios que o plano oferece, no importando se o mesmo estiver cumprindo carncia ou estiver submetido cobertura parcial temporria. 3) Estando demonstrada, atravs de laudo mdico, a necessidade de internao da paciente para os devidos procedimentos, sem os quais colocaro em srios riscos a sua vida, presentes se encontram os requisitos autorizadores da tutela pretendida, a ser suportada pela agravante. 4) Negado provimento ao recurso (TJES - Agravo de Instrumento n 024029009883 - rgo Julgador: Segundo Cmara Cvel - Data do julgamento: 08.04.2003 - Relator: Des. Alinaldo Faria de Souza).

...

Ao civil pblica - Interesses individuais homogneos - Ministrio Pblico - Legitimidade ativa - Adequabilidade - Liquidao extrajudicial Sobrestamento do feito - No aplicao
Ementa: Ao civil pblica. Interesses individuais homogneos. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico. Adequabilidade. Liquidao extrajudicial. Sobrestamento do feito. No aplicao. - O Ministrio Pblico tem legitimidade para ajuizar ao civil pblica em defesa de interesses individuais homogneos dos consumidores, ex vi dos arts. 81, III, e 82, I, do CDC.

Finalmente, importante enfatizar que, quando se trata de relevantes questes de sade, decide-se sobre fatos e situaes que a vida apresenta, no seu dia a dia, e no apenas sobre questes terico-jurdicas. Bem por isso, no se pode nunca perder de vista o dinamismo do direito aplicado aos fatos sociais contemporneos, os
194
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

- No h que se falar em suspenso da ao de conhecimento proposta contra empresa que se encontra em liquidao extrajudicial, tendo em vista que referida suspenso s aplicada na fase executria e no se aplica fase cognitiva do processo, quando ainda em discusso a prpria existncia do direito. APELAO CVEL N 1.0145.00.018536-6 6/002 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Interunion Capitalizao S.A. em liquidao - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. GENEROSO FILHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de setembro de 2010. Generoso Filho - Relator. Notas taquigrficas DES. GENEROSO FILHO - Verificados os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Trata-se de ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico de Minas Gerais em face de Interunion Capitalizao S.A., em que o Juiz primevo, s f. 520/524, julgou procedente a referida ao e condenou a empresa requerida ao pagamento de indenizao por danos materiais correspondente a 50% do valor pago pelos consumidores que adquiriram o ttulo de capitalizao Papa Tudo, devidamente corrigido pela tabela da Corregedoria de Justia desde a negativa do pagamento e acrescido de juros de 1% ao ms desde a citao. Determinou que
a presente sentena represente o ttulo executivo judicial a ser liquidado e executado individualmente pelos consumidores lesados, devidamente habilitados no quadro geral de credores, mediante a apresentao do ttulo de capitalizao Papa Tudo adquirido da empresa requerida.

Condenou a requerida ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em R$ 10.000,00 (dez mil reais). s f. 526/541, a empresa requerida interps recurso de apelao, requerendo a reforma da sentena, arguindo, preliminarmente, a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, ao argumento de que a presente lide versa sobre direitos individuais homogneos, mas, no entanto, disponveis.

Afirma que os direitos dos consumidores podem ser identificados, individualizados e quantificados e, ainda, que se trata de direitos individuais e patrimoniais. Ainda, em sede de preliminar, requer a anulao da sentena sob a alegao de que a presente ao foi distribuda no ano de 2000, ou seja, posteriormente decretao de liquidao extrajudicial da apelante, que ocorreu em 1998, fato este que aduz ser bice para o prosseguimento do feito. Alega que eventuais crditos existentes contra a apelante devero submeter-se ao quadro geral de credores. No mrito, aduz que o acordo celebrado entre as partes litigantes em 28.04.2003 deve ser anulado por no ter havido o consentimento da Susep, conforme determina o art. 79 do Decreto n 73/66. Afirma que referido acordo privilegia os moradores de Juiz de Fora em detrimento dos demais consumidores que adquiriram o ttulo de capitalizao em todo o Brasil. Alega que no h que se falar em danos materiais, tendo em vista que a decretao de sua liquidao extrajudicial se deu de forma compulsria e que todos os seus credores devem habilitar seus crditos no quadro geral de credores para que haja respeito ordem legal de pagamento, conforme art. 22 da Lei n 6.024/74. O Ministrio Pblico de Minas Gerais apresentou as contrarrazes de f. 543/551, pugnando pelo desprovimento do recurso. Preliminar de ilegitimidade ativa. A empresa apelante sustenta a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais para o manejo da presente ao civil pblica, que visa responsabilizar a requerida pelo pagamento de 50% do valor dos ttulos de capitalizao Papa-Tudo aos consumidores e adquirentes do referido ttulo. Primeiramente, vale ressaltar, que, por meio dessa ao civil pblica, o Ministrio Pblico postula a tutela de interesses de um grupo significativo de consumidores potencialmente lesados pela atividade desenvolvida pela empresa apelante, restando demonstrado o carter social da presente ao. A presente ao constitui remdio eficaz contra o congestionamento da mquina judiciria, na medida em que torna prescindvel o ajuizamento de dezenas e at centenas de demandas individuais praticamente idnticas. Ademais, a Lei n 7.347/85, que regula a ao civil pblica, confere legitimidade ao Ministrio Pblico na defesa de interesses difusos e coletivos, dentre outros fins. Com o advento da Lei n 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), essa tutela foi estendida aos direitos individuais homogneos. Para o mestre Hugo Nigro Mazzili:
Inovando na terminologia legislativa, o Cdigo mencionou, pois, os interesses individuais homogneos (art. 81, parJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

195

TJMG - Jurisprudncia Cvel

grafo nico, III), assim entendidos os decorrentes de origem comum, que, como vimos, na verdade no deixam de ser tambm interesses coletivos em sentido lato. Encontram-se reunidos por essa categoria de interesses os integrantes determinados ou determinveis de um grupo de pessoas, com prejuzos divisveis oriundos das circunstncias de fato (In A defesa dos interesses difusos em juzo. Meio ambiente, consumidor e outros interesses difusos e coletivos, 6. ed, RT, 1994, p. 22).

Pode-se dizer que os direitos individuais homogneos so aqueles que tm a mesma origem no tocante aos fatos geradores de tais direitos, origem idntica essa que recomenda a defesa de todos a um s tempo (apud REsp 105.215-DF, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira). Dentro deste contexto, conclui-se que na hiptese vertente os interesses tutelados pelo Ministrio Pblico esto na categoria dos individuais homogneos, restando evidenciada a legitimidade ativa ad causam. A finalidade dessa espcie de ao a tutela coletiva de direitos ou interesses individuais homogneos, que assim so considerados pela origem comum (art. 81, III, do CDC). Desse modo, j decidiu o colendo Superior Tribunal de Justia:
[...] 11. Na essncia, a ao civil pblica, que versa sobre interesses individuais homogneos, no pode ser caracterizada com uma ao gravitante em torno de direitos disponveis. Pelo simples fato de o interesse ser supraindividual, por si s j indisponvel, o que basta para legitimar o Ministrio Pblico para a propositura dessas aes (trecho da ementa do EDcl no REsp 586307/MT, Rel. Min. Luiz Fux, j. em 08.03.2005).

atuar, por meio da ao civil pblica ou outra ao coletiva, em defesa de direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. - Os consumidores tm direito informao adequada a respeito da origem dos servios prestados pela administradora de carto de crdito, pelo que h utilidade e adequao (interesse de agir) da tutela coletiva pleiteada por meio da ao civil pblica. - Ao omitir seu endereo para correspondncia nas faturas enviadas aos clientes, a r (administradora de carto de crdito) dificulta e restringe o ajuizamento de aes por parte dos consumidores que se virem lesados por quaisquer motivos, o que implica descumprimento da obrigao daquela de prestar informao ampla e acessvel a respeito dos servios disponibilizados a estes (Ap. Cv. n 491.218-1, Rel. Elpdio Donizetti, j. em 02.06.2005).

Outro no o entendimento deste Tribunal:


Ementa: Ao civil pblica. Direitos individuais homogneos. Aplicao do Cdigo de Defesa do consumidor. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico. Prosseguimento da ao para apreciao do mrito. - Tratando-se de direitos individuais homogneos de grande relevncia social, possui legitimidade para o ajuizamento de ao civil pblica em defesa de tais direitos o Ministrio Pblico. - O Ministrio Pblico tem legitimidade para, na condio de substituto processual, interpor ao, no interesse de direitos individuais homogneos, na hiptese em que tais direitos estejam inseridos em determinada relao de consumo. - Aplicao do art. 81 c/c o art. 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Apelao provida (Ap. Cv. n 2.0000.00.420204-2/000, 10 Cmara Cvel, Rel. Pereira da Silva, j. em 08.11.2005). Ao civil pblica. Ministrio Pblico. Legitimidade ativa ad causam. Direito coletivo. Interesse de agir. Administradora de carto de crdito. Omisso do endereo para correspondncia nas faturas enviadas aos seus clientes. Violao do direito dos consumidores de obterem ampla informao a respeito dos servios utilizados. - O Ministrio Pblico rgo legitimado, inclusive pela Constituio Federal, para
196
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 194, p. 61-248, jul./set. 2010

Portanto, rejeito a preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. Preliminar de Impossibilidade de prosseguimento do feito A empresa apelada requer a anulao da sentena por nulidade do feito, ao argumento de que a presente lide no poderia ter prosseguimento em razo de ter sido interposta aps a decretao de sua liquidao extrajudicial. Tambm no lhe dou razo. Isso porque a suspenso a que alude o art. 18, a, da Lei n 6.024/74 se aplica somente para aes em fase executria. Apesar de restar inconteste que a apelante