DERECHO ADMINISTRATIVO 1 UNIDAD 1. 1.- El Derecho Administrati o.

El derecho administrativo en cuanto conjunto de normas que regula las relaciones del Estado con los particulares, puede decirse que ha existido siempre, desde el nacimiento del Estado. Pero ello no ha sido suficiente para la creacin de una disciplina. Es probable que no existiera aceptacin de que se tratara de una relacin entre sujetos diferenciados. Esta poca es la de las monarquas absolutas, dando origen a principios jurdicos idnticos en distintos pases y momentos histricos En esos momentos el derecho administrativo se agota en un !nico precepto un derecho ilimitado para administrar" no se reconocen derechos del individuo frente al soberano" el particular es un objeto del poder estatal, no un sujeto que se relaciona con l. Esta concepcin ha sido denominada Estado de polica. En l, al reconocerse al soberano un poder ilimitado en cuanto a los fines que poda perseguir y los medios que poda emplear. Ori!en. E ol"ci#n. El derecho administracin como conjunto de normas positivas que regulan las relaciones del Estado con los administrados, para algunos ha existido desde el mismo nacimiento del Estado, aunque no ha sido suficiente para crear el derecho administrativo porque no exista conciencia de que se tratara de una relacin entre sujetos diferenciados. En las monarquas absolutas, el individuo era contemplado como un objeto del poder estatal y no como sujeto en relacin con el Estado. COMENTARIOS EN C$ASE% El r&!imen e'or(itante como nota )ec"liar del derecho )*(lico. #a preeminencia del inters general sobre el inters privado, la situacin del sujeto estatal y sus fines, las relaciones interorgnicas e interadministrativas trae como efecto o consecuencia $no como causa%, la existencia y descripcin de rgimen exorbitante del derecho privado. &o hay una relacin conmutativa $o de coordinacin% entre la 'dministracin y los particulares, sino distributiva $o de subordinacin% en orden a los efectos de la relacin jurdica. El sistema del derecho administrativo posee una compleja gama de poderes o potestades jurdicas que componen lo que se ha llamado rgimen exorbitante, que se determina y modula en los distintos pases de un modo diferente. #a existencia de esa peculiaridad no agota totalmente el contenido del derecho administrativo que se integra tambin con instituciones y normas donde las tcnicas de actuacin no traducen necesariamente prerrogativas de poder p!blico ni el uso de la coaccin, sino de facultades que amplan el (mbito o esfera de derechos de los particulares, tales como acontece con el fomento. El rgimen exorbitante no implica en todos los casos una situacin de desborde o conflicto con el derecho privado. )i bien su origen obedece a una situacin de exorbitancia donde el derecho administrativo era una suerte de derecho especial o de excepcin, modelado en torno del n!cleo de tcnicas que se separaron del tronco com!n del derecho, el crecimiento progresivo de sus instituciones ha contribuido a generar una autonoma que hoy en da resulta indiscutible. #a denominacin de rgimen exorbitante se mantiene slo en un sentido convencional que ya no responde a su significado originario, pues su contenido se integra, adem(s de las prerrogativas de poder p!blico, con las garantas que el ordenamiento jurdico instituye a favor de los particulares para compensar el poder estatal y armoni*ar los derechos individuales con los intereses p!blicos que persigue el Estado, cuya concrecin est( a cargo de la 'dministracin P!blica. +e este modo, el rgimen exorbitante se configura como el sistema propio y tpico del derecho administrativo. $as +"nciones del Estado , la teor-a de la se)araci#n de los #r!anos ."e e/ercen el )oder estatal. #a concepcin doctrinaria de la separacin de poderes aparece por primera ve* en la historia con ,ontesquieu y su clebre -El espritu de las leyes-, publicada en ./01. #a teora constituye un alegato contra la concentracin del poder y la defensa de los derechos individuales, y est( fundamentalmente orientada a la cl(sica divisin tripartita del poder en Ejecutivo, #egilativo y 2udicial. Parte del reconocimiento que todo rgano que detenta poder tiende naturalmente a instaurar un sistema de frenos y contrapesos sobre la base de la asignacin de porciones del poder estatal $ejecutiva, legislativo y judicial%, suponiendo que el equilibrio resultante debe asegurar la libertad del hombre. En realidad la separacin de poderes no es estricta en la actualidad. En el orden de la realidad lo que ocurre es que cada rgano en quien se distribuye el poder estatal tiene asignada una de las

funciones se3aladas como competencia predominante, sin que esa prevalencia obste a la acumulacin $en forma entreme*calda% de funciones materialmente distintas. El valor actual de la tesis de ,ontesquieu consiste fundamentalmente en los principios de coordinacin, equilibrio y especiali*acin que la nutren. )eg!n 4idart 5ampos se quiebra el principio divisorio, entendido a la manera cl(sica, a ra* de que no pueden ya identificarse de una manera estricta los aspectos substanciales, org(nico y formal de los actos estatales. (.- Momento Hist#rico del Estado de 0olic-a , del A(sol"tismo. En el Estado moderno originario $6rancia mon(rquica%, gran parte de la actividad legislativo se hallaba en manos del 7ey, como tambin la justicia. Esta concepcin de Estado y de sus relaciones con los administrados se denomin Estado de 0olic-a. En el estado de polica, al reconocer al soberano poder ilimitado respecto a los fines que persegua y los medios a utili*ar, no se poda desarrollar una opinin crtica de ese poder. ,ayer dice que no exista un derecho p!blico dado el poder ilimitado y arbitrario. 5on el nacimiento del constitucionalismo en los EE.88., 7evolucin 6rancesa y la +eclaracin de +erechos del 9ombre, a fines del siglo :;<<< se opera un cambio en la vida poltica $ya iniciado anteriormente con la 5arta ,agna y continuado en los fueros ju*gos% que afecta la relacin del Estado y sus habitantes. =a el Estado no puede hacer lo que le pla*ca, considerar que no produce da3o, sino que existen una serie de derechos que debe respetar porque son superiores y preexistentes a l. Es en este momento que se inicia el derecho administrativo, se da el germen del moderno derecho administrativo, se toma conciencia que existen derechos de los individuos frente al Estado y que aquel es un sujeto y no objeto y surge la necesidad de anali*ar el contenido de la relacin de ese sujeto y de construir los principios por los que se rige. 's, algunos principios nacientes, ganan importancia sin dejar de lado totalmente las viejas concepciones, a saber $os )rinci)ios del )asado 1. $a indemanda(ilidad del so(erano El soberano no poda en el Estado de polica ser llevado ante los tribunales como un litigante com!n y tampoco pudo serlo el Estado moderno durante mucho tiempo, exigindose en nuestro pas hasta .>?? contar con una venia especial del 5ongreso" de todas maneras, aun superado ese aspecto del problema, todava cuesta entre nosotros demandar al Estado y hay escassimos jueces ante quienes hacerlo, con lo cual la denegacin de justicia se produce materialmente. En algunas jurisdicciones locales hay lisa y llana denegacin de justicia. 1. $a irres)onsa(ilidad del so(erano El 7ey @no poda da3ar,A esto es, no cometa da3os desde el punto de vista jurdico y por lo tanto era irresponsable por los da3os materiales que causara" en 'rgentina, tambin el Estado constitucional fue durante mucho tiempo irresponsable por los perjuicios que ocasionara y recin en .>BB la 5orte )uprema $5aso +evoto% acept su responsabilidad extracontractual" pero ella todava hoy dista bastante de ser satisfactoria. En <nglaterra, este principio recin se abandona en .>0/. Estado de +erecho significa que a todo principio de derecho, acompa3a la seguridad que el Estado se obliga a s mismo a cumplirlo, o sea, el derecho sujeta tanto a gobernantes como gobernados, diferenci(ndose as de la administracin del estado de polica que se caracteri*aba por su poder ilimitado donde el administrado careca de accin para oponerse a las resoluciones de la autoridad. En cambio, en el Estado de derecho, el individuo administrado posee accin para respetar su derecho. 2. $os actos del )r-nci)e 5orrelativamente con lo antes recordado, el acto del prncipe era como un acto de +ios, por encima del orden jurdico" su versin en el Estado constitucional fue la teora de los @actos de imperio,A primero y de los @actos de gobiernoA o @institucionales,A despus. Codava hoy existen autores que sostienen una o ambas teoras, a pesar de su obvia desubicacin histrica y jurdica. 3. $a do(le )ersonalidad del Estado En la poca de las monarquas absolutas, en que el rey era indemandable, irresponsable, etc., se ide la Teor-a del 4isco, que vena a constituir una especie de manifestacin @privadaA del soberano, colocada en un plano de igualdad con los particulares" de este modo se atemperaba en parte el rigor de la concepcin soberana del rey. )uprimido el Estado de polica, abandonada la monarqua absoluta como forma de gobierno, no caba sino llegar a la conclusin de que toda la personalidad del Estado era la misma y no precisamente igual que la del rey, sino que la del @6isco.A )in embargo, casi todos

los autores hablaron tambin de una @doble personalidadA del Estado, como poder soberano y como sujeto de derecho" recin en los !ltimos a3os los autores argentinos han abandonado la distincin, pero todava resta alg!n sostenedor de la concepcin antigua. 5. $a 6/"risdicci#n administrati a7 En la vieja poca mon(rquica exista la llamada @justicia retenidaA el soberano decida por s las contiendas entre partes" luego se pasa a la @justicia delegada,A en que el rey @delegaA la decisin a un consejo que sigue dependiendo de l, sin tener verdadera independencia como un tribunal de justicia. En el Estado moderno existen tribunales, como tambin existieron en algunas monarquas, pero la legislacin o los autores tratan a veces de otorgar a la administracin, contra toda lgica, alguna parte del ejercicio de la jurisdiccin, producindose as la contradiccin de la llamada @jurisdiccin administrativa"A es obvio que al abandonarse el absolutismo y pasarse a un sistema de divisin de poderes, es inconcebible que la administracin ejer*a atribuciones que le corresponden al otro poder. #a doctrina argentina est( bastante dividida al respecto, si no en el aspecto terico, por lo menos en el pr(ctico. ' su ve*, la cantidad de jueces es tan exigua en materia administrativa como para cuestionarse si en verdad existe jurisdiccin a la cual acudir en procura de justicia contra la administracin p!blica. 8. 0oder de )olic-a En el Estado de polica se hablaba de un @ poder de polica,A que era un poder estatal jurdicamente ilimitado de coaccionar y dictar rdenes para reali*ar lo que el soberano creyera conveniente" al pasarse al Estado de +erecho la nocin fue recortada, excluyendo el empleo ilimitado de la coaccin, pero de todos modos se mantiene como instrumento jurdico no fundado conceptualmente y que frecuentemente desemboca en abusos. Teor-a del 4isco. En 7oma, el fisco apareca como una persona moral junto al Emperador, al cual pertenecan los bienes que el Estado usaba para sus fines y a la cual correspondan ciertos privilegios de derecho civil y de procedimiento. Esta nocin fue reflotada y tuvo gran importancia en el 7gimen de Polica, estableciendo que el Estado poda ser demandado como fisco ante tribunales civiles si el litigio fuese patrimonial. El fisco por su naturale*a, es como un hombre com!n administrando sus bienes, sometido a la jurisdiccin civil. El fisco tena bienes pero careca de imperium y el Estado careca de bienes pero posea imperium, as, se hi*o posible otorgar efectos del derecho civil a los actos del poder p!blico y lograr proteccin para el s!bdito frente al soberano. )uprimido el Estado de Polica y abandonada la ,onarqua 'bsoluta, se llega ala conclusin que la personalidad del Estado era toda la misma, con lo que la teora no tena m(s sentido, aunque quedan ciertos resabios, como llamar fisco para designar al Estado considerado como sujeto de derechos patrimoniales. c9 S"r!imiento del Constit"cionalismo% la Se)araci#n de 0oderes , de los Derechos 0*(licos S"(/eti os. $a Doctrina de la Se)araci#n de 0oderes , s" Inter)retaci#n en el Derecho 4ranc&s. ,ontesquieu, partiendo de la hiptesis de que todo hombre que tiene poder tiende a abusar de l, concibi su teora de la separacin de los poderes que el poder contenga al poder, lo que se lograra dividiendo el poder estatal y oponiendo las partes respectivas para que se refrenen recprocamente" ello a su ve* se consigue distribuyendo las funciones estatales entre diferentes rganos constituidos por personas fsicas distintas. Para la distribucin de funciones, en general la mayora ha introducido el principio de la separacin de los poderes tratando de seguir en lo m(s importante la triple premisa a que dio lugar la teora de ,ontesquieu - ."e el ."e hace las le,es no sea el encar!ado de a)licarlas ni de e/ec"tarlas: - ."e el ."e las e/ec"te no )"eda hacerlas ni /";!ar de s" a)licaci#n: - ."e el ."e /";!"e no las ha!a ni las e/ec"te. )urge as el germen de los conceptos de #egislacin, 'dministracin y 2usticia. 'hora se habla m(s de se)araci#n de +"nciones, antes que de separacin de poderes ya que el poder es uno solo, pero se mantiene el principio de que ella tiene por finalidad coordinar el ejercicio del poder p!blico y evitar que pueda ser fuente de despotismo o arbitrariedad. Es de cierta importancia recordar que en el pasado a veces se incurra en el error de suponer que la divisin de poderes significaba que cada uno de los tres poderes era @soberano en su esfera,A es

decir que cada poder legislaba, administraba y ju*gaba en lo relativo a su propia actividad. Cal concepcin es completamente errada, pues lo esencial de la teora anali*ada es la divisin de +"nciones y no slo la divisin en #r!anos una divisin en rganos no acompa3ada de una divisin de funciones no es verdaderamente garanta de libertad ni responde a la finalidad buscada. +e tal modo, la divisin de poderes significa que cada poder, cada rgano del Estado, tenga a su cargo "na sola +"nci#n del Estado " )e sienta entonces el principio de que para que el poder contenga al poder, para que no exista absolutismo ni la suma del poder p!blico, es im)rescindi(le ."e el )oder estatal sea e/ercido )or #r!anos di+erenciados< c"antos m=s me/or . 1.- Sistemas >"r-dicos Com)arados. Sistema 4ranc&s. )urge en la 7evolucin 6rancesa como la emancipacin poltica de la burguesa, con un sentido eminentemente econmico, afirmando la propiedad y declarando los derechos universales del ciudadano y del hombre como derecho naturales. +e esto surge el Estado $i(eral de Derecho, )e crea una poderosa administracin, que sobrepasa a la del rgimen mon(rquico, tratando de hacer una administracin racional, tecnocr(tica, concebida con espritu de sistema. 8na caracterstica del sistema francs, es la separacin de poderes, la justicia no poda ju*gar los actos de la administracin, pero, como estos actos no podan quedan sin ser ju*gados, se estableci un rgano jurisdiccional que se desenvolva dentro del Poder Ejecutivo el Conse/o de Estado. Inter)retaci#n Cr-tica de Dice, del Modelo 4ranc&s. 7especto ambos sistema, anglosajn y francs, hubo una discusin doctrinaria de relieve entre +icey $ingls% y 9aurieu. #a polmica comien*a con una obra de +icey Dice, consideraba que en el sistema francs 1. El gobierno y sus funcionarios go*aban de ciertas prerrogativas de las que no go*an los ciudadanos. 'taca al sistema francs y dice que la administracin del Estado est( por fuera del derecho. 1. Due la separacin de poderes del modo francs, es diferente a lo que el ingles entiende por independencia de los jueces, que el sistema francs pona al Estado fuera de la ley y crea que en <nglaterra no podra existir un rgimen similar al @+roit administratifA #uego con el correr del tiempo cambia su postura diciendo que <nglaterra se va acercando al sistema francs al reconocer algunas prerrogativas a la administracin. Ha"rie" le contesta comparando ambos sistema. +ice que el rgimen francs es altamente centrali*ado y el ingles gran descentrali*ado, siendo muy fuertes los gobiernos locales en <nglaterra. Due el rgimen francs da a la administracin ciertas prerrogativa de autotutela, como por ej. poder ejecutar actos sin la intervencin de un jue*, pero paralelamente se le otorgaban garantas a los administrados para protegerlos de eventuales abusos de la administracin y que existen tribunales especiales para ju*gar la administracin, lo que no existe en <nglaterra. En 6rancia la administracin est( sometida a un rgimen especial, ajena al derecho, en cambio en <nglaterra se somete al derecho com!n. Canto en el sistema francs como el anglosajn, el estado est( sometido al derecho, en el segundo, al derecho com!n, en el primero a sistemas especiales. #a ra* francesa es la que rige en 'rgentina, <talia, Espa3a y 'lemania. 2.- ?ases 0ol-ticas< Constit"cionales , Sociales del Derecho Administrati o. a.- ?ases 0ol-ticas. #a historia registra primero el despotismo estatal sobre los individuos" luego y como reaccin, la exacerbacin de los derechos del individuo frente a la sociedad" por fin y como anhelo, el equilibrio entre individuo y Estado. Pero ese equilibrio que se anhela es inasible, lo que para unos representa la solucin de la tensin es para otros una sumisin o un atropello" esa incertidumbre tiende a resolverse en un autoritarismo revivido. Es necesario, as, buscar el equilibrio del propio criterio en base al cual se anali*ar(n las tensiones y contraposiciones del individuo y el Estado. #a divisin de los poderes, fue concebida como @garanta de la libertad,A para que @el poder contenga al poderA a travs del mutuo control e interaccin de los viejos tres grandes rganos del Estado Poder #egislativo, Poder Ejecutivo, Poder 2udicial. 9oy en da se busca la fractura del

)oder, para que nadie lo pueda volver a reunir en una !nica mano" por ello se agregan m(s rganos constitucionales independientes. E."ili(rio te#rico de los )oderes El sistema de la divisin de poderes de nuestras 5onstitucin est( en principio contemplando un determinado equilibrio. En ese equilibrio Eque no es necesariamente igualdadE la jerarqua relativa de los poderes puede ubicarse con referencia a lo dispuesto en la 5onstitucin, de la siguiente manera el Poder Ejecutivo est( supeditado al Poder #egislativo y el Poder #egislativo al Poder 2udicial. Ello es as por diferentes ra*ones #a s")remac-a constit"cional del $e!islati o so(re el E/ec"ti o se evidencia por lo menos a travs de una triple preeminencia del Poder #egislativo a) +ispone qu es lo que el Poder Ejecutivo puede o no gastar, en la ley de presupuesto" b) dispone qu es lo que debe hacer o no, en el marco de toda la legislacin que le puede dictar para regir la vida administrativa" c) si no est( satisfecho con su gestin lo puede remover mediante el juicio poltico" d) aunque el Poder Ejecutivo puede vetar una ley del 5ongreso, ste puede de todas maneras insistir en su sancin con una mayora. #a s"(ordinaci#n del 0oder $e!islati o al 0oder >"dicial deriva de que el segundo tiene la atribucin de declarar antijurdicas, por inconstitucionales, las leyes del 5ongreso, mientras que ste no tiene atribucin alguna para rever las decisiones de aqul. Canto es ello as que existe un aforismo de acuerdo al cual @#a 5onstitucin es lo que la 5orte )uprema dice que esA estando en manos del Poder 2udicial en el orden interno la interpretacin final, indiscutible, del sentido y alcance de las normas constitucionales, es obvio que es el Poder 2udicial el que tiene, en el sistema constitucional, primaca sobre el Poder #egislativo. )in embargo hay un Dese."ili(rio real, ese equilibrio previsto en la 5onstitucin no es el que funciona en la pr(ctica ni tal ve* haya funcionado nunca realmente as. Por una serie de circunstancias sociales y polticas, el Poder Ejecutivo no est( sometido al Poder #egislativo sino que ste depende de aqul a9 =a que los nombramientos de funcionarios p!blicos los hace el Poder Ejecutivo y que parte importante del xito poltico de los parlamentarios la hace su habilidad para obtener retribuciones y puestos para sus afiliados y sostenedores, cada parlamentario est( por lo general solicitando del Ejecutivo el nombramiento de alg!n amigo o correligionario, en la administracin p!blica, con lo cual el legislador se coloca en posicin de peticionante m(s o menos sumiso al Ejecutivo de quien solicita el favor graciable del caso. b) Puesto que el Presidente de la 7ep!blica suele ser, salvo pocas excepciones, cabe*a visible del partido gobernante, los diputados y senadores no pueden tampoco tomar una actitud muy firme de control, con el temor de perjudicar su carrera poltica. c) El Ejecutivo, que cuenta con medios de publicidad que no est(n en igual grado al alcance de los legisladores, logra usualmente crearse una imagen m(s popular en la opinin p!blica que la de los legisladores individualmente o del Parlamento en conjunto, lo que presiona en favor del Ejecutivo y sus obras reales o presuntas y en contra del 5ongreso, destacando siempre m(s los errores y deficiencias del segundo que los del primero. 'dem(s, la posicin del Poder 2udicial se halla por lo general bastante deteriorada por su propia culpa los jueces suelen entender, con desacierto, que tienen una cierta responsabilidad poltica en la conduccin del gobierno y bajo esa impresin ju*gan muy benvolamente los actos del mismo, entendiendo as cooperar con l. +e este modo dejan de ejercer su funcin, que no es gobernar sino ju*gar de la aplicacin del derecho a los casos concretos. El Ejecutivo, lejos de agradecerle esa supuesta colaboracin, pasa entonces a suponer que no est( sino haciendo lo que debe y se llega as a que en los pocos casos en que el Poder 2udicial se decide finalmente a sentar su criterio jurdico, esto es poco menos que motivo de esc(ndalo p!blico y el Ejecutivo ser( el primero en protestar por una supuesta @invasinA de sus @atribuciones,A que desde luego no es tal. Por si esto fuera poco, el Poder 2udicial tambin limita su propio control de constitucionalidad de las leyes, inventando principios tales como los de que no puede ju*gar en general dicha constitucionalidad, sino slo en los casos concretos y con efectos restringidos a esos casos" de que slo declarar( la inconstitucionalidad cuando sta sea @clara y manifiesta,A como si no fuera su deber declararla cuando existe, sea o no manifiesta, etc.

5omo resultado de todo esto, el equilibrio originariamente contenido en la 5onstitucin para los tres poderes se halla profundamente alterado, incluso dentro de un gobierno de jure y se pasa de una jerarqua Poder 2udicial F Poder #egislativo F Poder Ejecutivo, que sera la correcta, a una exacta inversin" el orden de prelacin relativa ser( ahora Poder Ejecutivo F Poder #egislativo F Poder 2udicial. El Criterio a ado)tarse seg!n Gordillo )in divisin de poderes y libertad no slo no habr( Estado de +erecho, sino que tampoco habr( Estado de 4ienestar o Estado )ocial de +erecho alguno. Por ello, si queremos llegar al Estado de 4ienestar debemos hacerlo a travs del Estado de +erecho y si encontramos que en ste funciona mal uno de los poderes que lo condiciona, lo que debemos hacer es corregir sus defectos para que funcione bien y no acentuarlo aun m(s. )i no lo hiciramos as, llevaramos el desequilibrio a su punto m(ximo. Es nuestro deber tratar de mejorar el equilibrio institucional y solucionar la crisis del 5ongreso o de la justicia fortalecindolos y a la inversa, parcelando el poder administrativo en entes re!"ladores inde)endientes. +ebemos independi*ar m(s y m(s funciones para asegurar la continuidad democr(tica y quitarle traumatismo al cambio de la figura presidencial. En la teora de ,ontesquieu, el control del poder se logra por su divisin entre distintos rganos, no para aumentar la eficacia del Estado, sino para limitarla poniendo lmites a su accionar @que el poder detenga al poderA. En el mundo actual, es el sistema de frenos y contrapesos, que nuestra nueva 5onstitucin ahora profundi*a creando diversos rganos nuevos de control, redistribuyendo poder entre rganos existentes y creando mecanismos nuevos que tambin importan formas de control en uno u otro tipo de rgano. #a clave de la democracia norteamericana es la +ract"ra del )oder% que nadie pueda controlarlo todo. +e all la necesidad de traspasar el poder regulador en sede administrativa a entidades o autoridades regulatorias independientes, con procedimientos p!blicos de seleccin de sus directorios que garanticen idoneidad y con estabilidad, imparcialidad, participacin de los usuarios y las Provincias, procedimientos de audiencia p!blica, etc 's, aparecen nuevos mecanismos de control como la tutela de los derechos de usuarios y consumidores frente a monopolios naturales o legales $art. 0G%, de los vecinos respecto al medio ambiente $art. 0.% y dem(s derechos de incidencia colectiva $art. 0B% mecanismos de control no solo del poder poltico sino tambin del poder econmico. )e ha producido tambin una importante transferencia de poderes hacia nuevas autoridades independientes, de rango constitucional el +efensor del Pueblo de la &acin, la 'uditora Heneral de la &acin, el 5onsejo de la ,agistratura, el 2urado de Enjuiciamiento, el ,inisterio P!blico y los entes reguladores de servicios privati*ados, etc. (.- ?ases Constit"cionales. #as bases constitucionales del derecho administrativo est(n vinculadas a la soberana del pueblo, surgiendo la relacin entre soberana y poder, ' nivel internacional, hay G sistemas posibles de reconocimiento de soberana 19 Sistema de So(eran-a @nica. 19 Sistema de Do(le So(eran-a. 19 Sistema de So(eran-a @nica. So(eran-a del 0"e(lo% basado en el sistema francs, propiciado por )iIyes antes de la 7evolucin. 7econoce la soberana del pueblo, es el pueblo quien tiene el poder constituyente. #a )oberana est( en la cabe*a del pueblo, por lo que a travs del poder constituyente se da una 5onstitucin, base de la organi*acin estatal y la puede modificar. El pueblo es el !nico titular de la soberana, es quien se da la 5onstitucin a travs de un orden jer(rquico superior, el Poder 5onstituyente. Este es el sistema que prefiere Hordillo, aunque reconoce que hoy es tan fuerte la influencia de la comunidad internacional, que si un pueblo no quiere quedar afuera, debe tener en cuenta esa influencia. 19 Sistema de Do(le So(eran-a. +el pueblo y del Estado. Jriginalmente el pueblo da una 5onstitucin, pero luego ser( el Estado quien la modifica. En este sistema es bastante frecuente la salida del Estado del Principio de legalidad, nada impide al Estado modificar la 5onstitucin las veces que quiera para adaptarla a sus necesidades, que no siempre son las del pueblo. #os Estados han evolucionado en el desarrollo de la primigenia divisin de poderes hacia un mayor control del poder, tendiendo a fracturar ese poder. +entro de esa fractura del Poder, se han creado

numerosas reparticiones los rganos extra poder o agencias independientes o entes reguladores de servicios p!blicos, como as, la 'uditora Heneral de la &acin, Jficina 'nticorrupcin, etc. que sustraen cierta parte de poder de la actividad del Estado, en especial la administrativa. So(eran-a del Estado% es el Estado quien dicta la 5onstitucin, no el pueblo. 5onsidera al Estado como preexistente. El Estado est( por encima de cualquier norma y se da su propia 5onstitucin y puede reformarla a travs de los rganos comunes, lo que es peligroso porque el Estado est( por encima de la ley. #a administracin puede no someterse a la 5onstitucin o a las #eyes porque el Estado las cre. En este sistema, hay una doble personalidad del Estado a. Como 0oder So(erano. b. Como 0ersona ."e se somete a las normas ."e crea. Para Hordillo, este sistema, es resabio del pasado, el mejor sistema es el que reconoce una !nica soberana y que recae en el pueblo. #a soberana exclusiva del pueblo, puede quebrarse con las normas de derecho supranacional. c.- ?ases Sociales. 1.- $os derechos indi id"ales en el Estado de Derecho Estos principios integran as uno de los m(s trascendentales avances en la organi*acin poltica y jurdica de los pueblos el Estado de Derecho cuyo concepto ha sufrido una evolucin que lo ha ido perfeccionando En un primer tiempo se pudo decir que lo fundamental era el respeto a la ley por parte del Poder Ejecutivo" esto era y es el todava vigente principio de la le!alidad de la administraci#n. #uego los lmites que el Estado de +erecho impone son extendidos a la propia ley la ley debe respetar principios superiores" es el otro principio fundamental del respeto a la 5onstitucin por parte de las leyes, manifestado a travs del control /"dicial de dicha constit"cionalidad. )e llega por fin a la etapa de un orden /"r-dico s")ranacional de !arant-as indi id"ales, que opera tambin como derecho interno, sin perjuicio del control ulterior en el plano internacional en caso de no remediar los jueces locales la trasgresin a los derechos individuales. El individuo aparece as protegido contra los avances injustos de los poderes p!blicos en una doble fa* por un lado, que la administracin respete a la ley y por el otro, que el legislador respete la 5onstitucin, la 5onvencin y dem(s pactos supranacionales. El centro de la cuestin radica siempre, en que los derechos individuales no sean transgredidos por parte de los poderes p!blicos. 1.- $a ie/a s")eraci#n del li(eralismo cl=sico Pero, si bien ello es necesario, pareca no ser suficiente. El tiempo haba demostrado que el solo cumplimiento de los postulados de libertad e igualdad con la proteccin del Estado poda resultar en paradojas, pues la sociedad presenta a menudo diferencias econmicas y sociales entre sus componentes que no hacen sino acentuarse en un rgimen puramente negativo de organi*acin poltica, es decir, en un rgimen que se contentaba con proteger los derechos de propiedad, libertad, etc., tal y como los encontraba, sin preocuparse de mejorarlos cuando de hecho eran insuficientes. +e nada servira reconocer a @todosA los individuos un derecho a la propiedad, o libertad de trabajo, o de ense3ar y aprender, si las condiciones socioeconmicas imperantes $miseria, enfermedades, accidentes, ignorancia, veje*% excluyeran permanentemente a algunos individuos de toda oportunidad de ser propietarios, trabajar libremente, o aprender y ense3ar. 2.- $as res)"estas a"toritarias% la ne!aci#n de los derechos indi id"ales 'nte esa paradoja surgieron en determinado momento doctrinas que volvan al punto de partida para lograr condiciones sociales y econmicas justas para todos, no encontraban otro camino que la destruccin del Estado de +erecho, la negacin de los derechos individuales y la postulacin del autoritarismo era la @dictadura del proletariado,A o cualquiera de las otras corrientes negatorias de los derechos. 3.- Una n"e a sol"ci#n% el Estado de ?ienestar 'part(ndose de ambos extremos y buscando la unin de lo fundamental en el Estado de +erecho $las garantas individuales de la libertad% y esto que ahora apareca como indispensable $la gradual superacin del ahogo econmico y social%, se afirm en el siglo :: la concepcin del Estado de ?ienestar o Estado Social de Derecho, Estado Social, etc. que se trata de una forma de Estado que

interviene activamente a favor de los ciudadanos y especialmente de los menos pudientes, quienes m(s necesitan de su ayuda. #a idea central es que el +erecho se inspira no es la idea de la igualdad de las personas, sino la de la nivelacin de las desigualdades que entre ellas existan" la igualdad deja de ser, as, punto de partida del +erecho, para convertirse en meta o aspiracin del orden jurdico. )in embargo hacia fines del siglo el nfasis ya se concentr en lo social, no en el intervencionismo econmico, salvo en materia de control de monopolios, defensa de la competencia, etc. Ejemplos de este tipo de accin del Estado en materia social son no solamente sus obligaciones cl(sicas en materia de salud, educacin, justicia para todos, seguridad igualitaria y no discriminatoria, sino tambin seguro de desempleo, sistemas de previsin y seguridad social, etc. 5.- Aarant-as indi id"ales , !arant-as sociales +entro de la tem(tica del Estado de 4ienestar se habl a veces de !arant-as sociales, que seran las manifestaciones concretas de sus postulados el amparo del trabajador, la asistencia social, los seguros sociales, seguro de desempleo, proteccin de la ni3e* y la veje*, etc." incluso algunas constituciones modernas incluyen entre los derechos de los individuos, al par de los cl(sicos, estos derechos sociales. #a 5onvencin 'mericana de +erechos 9umanos, incluye los derechos econmicos, sociales y culturales como pauta program(tica tendiente a su desarrollo progresivo. Por lo general, los derechos sociales requieren para su operatividad la implantacin de todo un sistema normativo y un aparato administrativo dotado en la ley de presupuesto con recursos al efecto, por lo que no suele ser suficiente, a los efectos jurdicos concretos de la pr(ctica judicial, la mera insercin en la 5onstitucin de una @garanta social.A 'lgunos pases en el !ltimo siglo modificaron la 5onstitucin para incorporarlos. Es una tendencia superada, pues pueden ser introducidos por la legislacin sin necesidad de una reforma constitucional" a su ve*, sin esa legislacin e instrumentacin no existir(n a pesar de que en la 5onstitucin se los incluya como normas program(ticas. UNIDAD B1 1.- $a Administraci#n , las 4"nciones del Estado% $e!islaci#n< >"sticia , Administraci#n. Administraci#n 0*(lica. COMENTARIOS EN C$ASE% A )artir de las +orm"laciones doctrinarias ori!inarias de $ocCe , Montes."ie"< el +en#meno del Estado como or!ani;aci#n /"r-dico- )ol-tica creci# se)arando conce)t"almente las +"nciones del estado , res)ecto de las de Administraci#n< ."e se con irti# en "n #r!ano com)le/o ."e c"m)le con m*lti)les acti idades. A)arte de la ace)ci#n estrictamente or!=nica o s"(/eti a de la Administraci#n 0*(lica< es decir< del com)le/o de #r!anos , s"/etos enc"adrados en el 0oder E/ec"ti o< ca(e re+erirse a ella tam(i&n con "n alcance , sentido +"ncional. Considerada como Dacti idadD< res"lta *til )ara di+erenciarla de las restantes +"nciones del Estado , caracteri;ar "n ti)o de acti idad% el acto administrati o< sometido a "n r&!imen de derecho )*(lico< e'or(itante del derecho )ri ado. $as distintas conce)ciones acerca de la +"nci#n administrati a !iran )rinci)almente en torno a la acti idad. Conce)ciones s"(/eti as " or!=nicas% consideran a la +"nci#n administrati a o Administraci#n )*(lica como toda o la ma,or )arte de la acti idad ."e reali;a el 0oder E/ec"ti o. $a Administraci#n constit",e "n sector o ;ona de la acti idad ."e des)lie!a el 0oder E/ec"ti o. El criterio o(/eti o o material% se +"nda en el reconocimiento de las acti idades materialmente administrati as no s#lo del 0oder E/ec"ti o< sino tam(i&n de los #r!anos le!islati o , /"dicial. $as notas ."e caracteri;an a la Administraci#n son +"ndamentalmente la concreci#n< inmediate; , contin"idad. Al!"nos a"tores aEaden "na acti idad )r=ctica , normalmente es)ont=nea FMarienho++% acti idad )ermanente< concreta , )r=ctica del Estado< ."e tiende a la satis+acci#n inmediata de las necesidades del !r")o social9. En el as)ecto teleol#!ico< de(e orientarse en la reali;aci#n del (ien com*n. De(en e'cl"irse de la noci#n de +"nci#n administrati a en sentido material todas a."ellas acti idades re!"ladas tradicionalmente )or el derecho )ri ado< es)ecialmente la acti idad ind"strial o comercial.

En consec"encia< la +"nci#n administrati a en sentido material< )"ede ser de+inida como a."ella actividad que en forma inmediata, permanente, concreta, prctica y normalmente espontnea desarrollan los rganos estatales para alcanzar el bien comn, conforme a regmenes jurdicos de derecho pblico Conce)ci#n resid"al o mi'ta% e'isten otras )ost"ras< como la llamada conce)ci#n resid"al< la Administraci#n era toda a."ella acti idad ."e resta(a l"e!o de e'cl"ir la le!islati a , la +"nci#n /"risdiccional. Es tam(i&n "na de+inici#n ne!ati a de la Administraci#n< la de $inares ."e la caracteri;a como todo lo ."e no es /"risdicci#n< dentro de la e/ec"ci#n )or actos indi id"ales< de la Constit"ci#n , la le,< +"era de sit"aciones contenciosas. FVer la +orm"laci#n de A!"st-n Aordillo.9 $as +"nciones le!islati a , /"risdiccional de Administraci#n 0*(lica $a +"nci#n le!islati a es a."ella ."e trad"ce el dictado de normas /"r-dicas ."e tienen como caracter-stica )ro)ia de s" alcance !eneral , s" o(li!atoriedad< constit"ti a de "na sit"aci#n im)ersonal , o(/eti a )ara los administrados a ."ienes las normas an destinadas. Es as- ."e los di ersos Re!lamentos Fde distintos ti)os9 ."e se emiten en el =m(ito del 0E< constit",en el e/ercicio de +"nciones< ."e desde el )"nto de ista material< no se di+erencian de las le,es !enerales ."e sanciona el Con!reso. El 0>< en menor medida< tiene tam(i&n esta )otestad. $a +"nci#n /"risdiccional se )"ede de+inir como la acti idad estatal ."e decide contro ersias con +"er;as de erdad le!al< ."e )"eden ser c"m)lidas< en determinadas circ"nstancias< )or #r!anos ."e se hallan enc"adrados en el 0oder E/ec"ti o< como )or e/em)lo el Tri("nal 4iscal de la Naci#n. $a atri("ci#n de +"nciones /"diciales a #r!anos administrati os tiene "n )ro+"ndo arrai!o en el derecho continental e"ro)eo. $a ado)ci#n del modelo constit"cional norteamericano no )"do s"straerse en +orma total de la in+l"encia de la realidad cotidiana. $a ec"aci#n entre la Administraci#n 0*(lica , derecho administrati o. $a in/erencia )ro!resi a del derecho administrati o contem)or=neo so(re es+eras de act"aci#n reser adas anteriormente con e'cl"si idad al derecho )ri ado< "nida a la necesidad de re!"lar n"e as cond"ctas , sit"aciones carentes de normati idad< ha )ro ocado la r")t"ra de la cl=sica ec"aci#n entre Administraci#n 0*(lica , Derecho Administrati o. Si (ien el derecho administrati o alcan;# a tener el contenido de distintas conce)ciones ."e so(re la Administraci#n 0*(lica se han reseEado< la noci#n de esta *ltima< no sir e )ara delimitar act"almente el contorno , contenido de la materia. El criterio material " o(/eti o e')lica (astante (ien todas las +"nciones del Estado Fen s"s tres #r!anos9< )ero no )"ede )retenderse ."e esta +orm"laci#n doctrinaria sir a )ara a!otar el contenido del derecho administrati o< ,a ."e ."edar-a +"era la acti idad re!lamentaria< ,a ."e materialmente es de nat"rale;a normati a o le!islati a. El derecho administrati o inter iene tam(i&n en la re!"laci#n , el control de la acti idad de las )ersonas )*(licas no estatales< al +iscali;ar las decisiones de tal ti)o de sociedades. $a r")t"ra de la ec"aci#n tradicional entre Administraci#n 0*(lica , Derecho Administrati o res)onde a "na am)liaci#n del contenido de &ste como )rod"cto de circ"nstancias hist#ricas. El derecho administrati o< en al!"nos casos< se e'tiende m=s all= de la es+era o estr"ct"ra estatal< mediante la atri("ci#n de )rerro!ati as o )otestades a s"/etos no estatales F)*(licos o )ri ados9. Es lo ."e al!*n a"tor FRodol+o ?arra9 ha dado en llamar 6dele!aci#n transestr"ct"ral de cometidos7. Adem=s< las re!"laciones de )olic-a en acti idades de inter&s !eneral tam(i&n crecen , se di ersi+ican< siendo o(/eto )re+erente de est"dio del Derecho Administrati o. Se dice ."e el Derecho Administrati o en+renta en la act"alidad "na a"t&ntica crisis de crecimiento< ."e hace necesario ."e s" de+inici#n ten!a la +le'i(ilidad , el dinamismo s"+icientes )ara ca)tar la realidad hist#rica de cada )a-s. $a e ol"ci#n del Estado< , el correlati o a(andono del )rinci)io de no in/erencia han ori!inado el nacimiento de "n con/"nto de instit"ciones , t&cnicas ."e han ido model=ndose en "n )roceso de ale/amiento )ro!resi o de los )rinci)ios del derecho )ri ado< ."e en "n )rimer momento constit",eron el (asamento )ara s" desarrollo !a intervencin del "stado debe regirse siempre por el principio de la suplencia o subsidiariedad. Res"lta )r=cticamente im)osi(le de+inir al Derecho Administrati o so(re la (ase e'cl"si a de la noci#n de Administraci#n 0*(lica. No )"ede consider=rselo como el derecho de la Administraci#n Fen sentido #r!ano9. $a realidad admite la trans+erencia de +"nciones estatales a entes ."e< a"n."e no re istan +ormas /"r-dicas )ri adas< no inte!ran la administraci#n.

$a idea de Derecho Administrati o es )ree'istente a la de la Administraci#n< , de(e ser de+inido como "na rama s"stanti a del derecho< en +"nci#n de la materia. $a am)lit"d , com)le/idad del derecho administrati o en n"estros d-as hace necesaria "na e')licaci#n a la l"; de "n con/"nto de notas o )rinci)ios ."e con+orman las (ases de s" sistema. El Estado de Derecho , el 0rinci)io de S"(sidiariedad. $a inter enci#n estatal. Modernamente Estado de Derecho si!ni+ica "n r&!imen en el c"al el derecho )ree'iste a la act"aci#n de la Administraci#n , la acti idad de &sta se s"(ordina al ordenamiento /"r-dico: los derechos +"ndamentales de las )ersonas se hallan )lenamente !arantidos , e'isten tri("nales inde)endientes )ara /";!ar las contiendas. Dentro de esta conce)ci#n s"r!e el derecho )*(lico s"(/eti o ."e atri(",e al )artic"lar la +ac"ltad de e'i!ir "na determinada cond"cta F)ositi a o ne!ati a9 de )arte de la Administraci#n. 0ero esta conce)ci#n del Estado s"+ri# a )artir de la 1G AM "na im)ortante trans+ormaci#n< a ra-; del inter encionismo estatal cada e; ma,or , el intento de (orrar la d"alidad Estado Sociedad. El Estado de(-a corre!ir , (orrar las desi!"aldades e'istentes en la sociedad act"ando como a)ortadora de )restaciones. $a ."ie(ra de ese modelo< ."e insta"r# la inter enci#n estatal creciente en el cam)o econ#mico social< ha ori!inado "n am)lio mo imiento tendiente a delimitar las +"nciones de la Administraci#n< a desre!"lar , desmono)oli;ar acti idades antes )restadas )or el Estado. Este sistema< ."e )"ede cali+icarse como DEstado S"(sidiarioD< mantiene las re!las del Estado de Derecho< )oni&ndo &n+asis en la )rotecci#n de la iniciati a )ri ada , la li(re com)etencia ,< al )ro)io tiem)o< ."e limita la inter enci#n del Estado< como )rod"ctor o comerciante< no de/a de hacerlo en determinados =m(itos de inter&s social Fsal"d )*(lica< )re isi#n social< etc.9< no c"(iertos )or la acti idad )ri ada. El )rinci)io de s"(sidiariedad es "n )rinci)io rector en el )roceso de /"sti+icaci#n o no del inter encionismo estatal< o de la no in/erencia +rente a este. Se trata de la /"sti+icaci#n de la inter enci#n estatal en a."ellos casos de a"sencia o ins"+iciencia de la iniciati a )ri ada< c"ando +"ere necesario )ara la satis+acci#n del (ien com*n. $a +"nci#n del Estado no se a!ota en el Dde/ar hacerD< sino ."e a eces re."iere decisiones )ositi as en a."ellos cam)os en ."e el (ien com*n reclama s" inter enci#n. Se ha o)erado "na s"erte de inter enci#n del derecho de li(ertad. DE$ 0ROARAMA% #arienhoff% actividad permanente, concreta y pr(ctica del Estado que tiende a la satisfaccin inmediata de las necesidades del grupo social y de los individuos que lo integran. Esta actividad que consiste en reali*ar los fines p!blicos $objeto del derecho administrativo%, es continua y se ocupa del presente $mientras que la legislacin se ocupa del futuro, la justicia del pasado y ambas son discontinuas%. #a administracin p!blica est( compuesta por rganos y entes estatales. Teor-a de la Se)araci#n de 0oderes del Estado. ,ontesquieu propone dividir el poder en B partes o funciones, evitando su concentracin en un solo rgano. El poder es uno solo que se reparte en diferentes rganos. &o debe hablarse de separacin de poderes, sino de distribucin de funciones. 'l dividirlo, logra el equilibrio mediante controles recprocos. El #egislativo tiene como funcin primordial sancionar leyes" el Ejecutivo, ejecutar o poner en vigencia las leyes y el 2udicial, administrar justicia. El Poder Ejecutivo tiene una doble actividad 0ol-tica $como declarar el estado de sitio, nombrar funcionarios, intervencin en provincias% y Administrati a. 4"nciones del Estado. El Estado es din(mico y ejerce su poder para alcan*ar los fines determinados en el Pre(mbulo bienestar general, bien com!n, unin nacional, pa* interior, justicia, etc. esta actividad del Estado para cumplir sus fines es lo que se llama funciones del Estado y son b(sicamente B 1) E/ec"ti o% funcin continua, r(pida e inmediata que se ocupa que se cumpla la ley y de satisfacer los intereses comunitarios. #a funcin est( a cargo del Presidente de la &acin e incluye la funcin administrativa. 2) $e!islati a% se ocupa de dictar, alterar o suspender leyes. <ntegrado por el 5ongreso. 3) >"dicial% se ocupa de interpretar y aplicar la ley al caso concreto para resolver controversias jurdicas entre partes con intereses contrapuestos, imponiendo una decisin con fuer*a de verdad legal. <ntegrado por la 5orte )uprema de justicia y Cribunales.

#as B funciones persiguen el bien com!n y adem(s, cada una puede ejercer adem(s actividades de los otros G - 0oder $e!islati o% tambin reali*a funciones ejecutivas cuando autori*a al Ejecutivo a declarar guerra o pa*, aprueba o no tratados, acuerdo para nombramientos de jueces y funciones judiciales como juicio poltico. - 0oder E/ec"ti o% cumple funciones legislativas cuando dicta decretos, reglamentos y participa en funciones judiciales cuando indulta o conmuta penas o arresta en el estado de sitio. - 0oder >"dicial% cumple funciones legislativa cuando declara la inconstitucionalidad de normas del 5ongreso o decretos del Ejecutivo y ejecutivo cuando nombra o remueve funcionarios. Conce)to O(/eti o de la Administraci#n como e')resi#n )ositi a de la 4"nci#n Administrati a. $a >"risdicci#n Administrati a. Criterios )ara Clasi+icar las 4"nciones del Estado. S"(/eti o " Or!=nico% toma en cuenta el rgano que reali*a la funcin. 's, slo habra actividad administrativa en el Poder Ejecutivo, legislativa en el Poder #egislativo, etc. O(/eti o 4"ncional o Material% considera el contenido del acto sin reparar en el rgano que lo cumple. Es el que debe aplicarse al derecho administrativo, ya que hay actividad materialmente administrativa en el Poder #egislativo, Poder 2udicial y en los entes p!blicos no estatales que tienen potestades por delegacin del Estado, como 5onsejos profesionales, al aplicar sanciones a profesionales. En base a estos criterios, se puede definir la 6uncin 'dministrativa Criterio S"(/eti o% casi toda la actividad reali*ada por el Poder Ejecutivo y dependientes. Criterio O(/eti o% la actividad administrativa es aquella actividad materialmente administrativa reali*ada por cualquiera de los B poderes y su fin es el inters p!blico, es seg!n la naturale*a jurdica de la actividad. 5riterio aceptado por la mayora. #a funcin administrativa es la actividad de cualquiera de los B rganos estatales, siempre que la naturale*a jurdica de esa actividad es administrativa. #a administracin no es un poder del Estado, sino que el poder del Estado tiene diferentes funciones y una de ellas es la administrativa. #a tarea administrativa incluye a. Acti idad E/ec"ti a% hacer que se ejecute, cumpla y observe la ley. b. Discrecional% celebrar contratos y dem(s actividades en donde no hay una ley que impone una obligacin. #a actividad de administracin se exteriori*a a travs de 1) Acto Administrati o% declaracin unilateral que produce efectos jurdicos individuales en forma directa. 2) Re!lamento Administrati o% declaracin unilateral que causa efectos jurdicos generales en forma directa. 3) Sim)le Acto de Administraci#n% declaracin unilateral interna o entre rganos que causa efectos jurdicos individuales en forma indirecta. 4) Contrato Administrati o% declaracin bilateral que causa efectos jurdicos entre G o m(s personas, de las cuales una est( en ejercicio de la funcin administrativa. 5) Hechos Administrati os% comportamiento fsico que reali*a la administracin para ejecutar el acto administrativo $hacer lo que dice el acto%. Clasi+icaci#n de la Acti idad Administrati a. a.- Se!*n la Nat"rale;a de la Acti idad% Acti a% actividad propiamente dicha porque decide y ejecuta lo que decide. >"risdiccional% actividad excepcional que se encarga de resolver recursos, reclamos, etc., presentados por los administrados. #a jurisdiccin es el poder de componer intereses contrapuestos y puede ser ejecutada por o $a Administraci#n% funcin jurisdiccional del rgano administrativo a travs del procedimiento o El 0oder >"dicial% funcin jurisdiccional del rgano judicial a travs del proceso. El rgano judicial puede excepcionalmente emitir actos administrativos y el rgano administrativo puede excepcionalmente reali*ar actos jurisdiccionales.

Acto >"risdiccional% es la decisin expresa y fundada que se dicta cuando un administrado presenta un reclamo, en donde se reconoce o deniega el derecho invocado y sin importar el rgano que act!a. Interna% es la actividad que la administracin se da a s misma para su organi*acin interna, en donde no intervienen terceros ajenos. Es una actividad no jurdica y su fin es que el ente funcione mejor. E'terna% es la actividad en donde la administracin se relaciona con terceros, siendo su finalidad satisfacer el inters p!blico. Cons"lti a% colabora con la administracin activa, que, con los conocimientos tcnicos que se tiene, se tome una decisin administrativa m(s acertada. El rgano consultivo emite un dictamen $acto interno% que contiene una opinin tcnica, un consejo que no decide nada, slo asesora a travs de esos dict(menes $no tiene fuer*a ejecutoria ni obliga al rgano ejecutivo%. Re!lada% cuando la conducta est( predeterminada concretamente por normas legales que el rgano debe seguir. Discrecional% la conducta no est( predeterminada por norma jurdica, sino que est( determinada por la finalidad legal a cumplir. )u fin es darle al rgano libertad para que elija Contralor% verificar la legitimidad, oportunidad o conveniencia de actos de administracin, sea sobre la actividad interna o externa. o

(.- Se!*n la Estr"ct"ra del Hr!ano. ?"rocr=tica% se asignan las funciones a personas fsicas que trabajan individualmente. Cole!iada% se asignan las funciones a varias personas fsicas que trabajan simult(neamente, tomando decisiones en conjunto. A"t=r."ica% administracin que reali*a el Estado mediante rganos que tienen personalidad jurdica, es decir libertad funcional y que cumplen con los fines p!blicos. Inter-or!=nica% son las relaciones entre organismos o reparticiones de la administracin centrali*ada y tambin las relaciones entre rgano de una misma persona p!blico estatal. #os actos que surgen de estas relaciones interorg(nicas son de la actividad interna de la administracin. Inter-administrati a% relaciones entre rganos con personalidad $como personas o entidades aut(rquicas% y relaciones entre la administracin centrali*ada y una entidad aut(rquica. #os actos que surgen de estas relaciones son de al actividad externa de la administracin. 4"nci#n Administrati a. )e puede considerar desde G puntos de vista - S"(/eti o% tiene en cuenta los rganos a los que normalmente est(n asignadas las funciones administrativas. 's la funcin administrativa sera la desarrollada por el Ejecutivo y dependencias. - O(/eti a% considera a la administracin teniendo en cuenta la naturale*a jurdica de la actividad desarrollada, con prescindencia del rgano productor de la misma. 8n acto no es legislativo porque lo realice el 5ongreso, sino por el contenido legislativo. Puede haber actividad administrativa no slo en el Ejecutivo, sino tambin en las actividades aparte de las especficas, realicen 2udicial y #egislativo. 1.- Noci#n de Derecho Administrati o. Di ersos Criterios. #arianhoff% @5onjunto de normas y principios del derecho p!blico interno que tiene como objeto la organi*acin y funcionalidad de la administracin p!blica $en sentido amplio, no slo del Poder Ejecutivo%, como as tambin regulacin de las relaciones interorg(nicas, interadministrativas y las de las entidades administrativas con los administrados. $ielsa% @5onjunto de normas positivas y de principios del derecho p!blico que se aplican de modo concreto $es decir, no slo creacin de normas, sino actuacin del Estado% a la institucin y funcionamiento de los servicios p!blicos y al consiguiente control de la legalidad de la administracin p!blica, en defensa de los administradosA $)e controla que la actividad estatal sea justa y legal%. Es el conjunto de leyes que determinan la relacin de la administracin con los administrados y de los rganos de la administracin entre s. En el final sale del derecho administrativo todo el contencioso F administrativo por los rganos de contralor. El contencioso F administrativo, no tiene nada que ver con el derecho civil. En el derecho administrativo, no hay

igualdad de partes, sino que tiene prerrogativas una de las partes. #a administracin p!blica, tiene prerrogativas y las hace valer.

Aordillo% @7ama del derecho p!blico que estudia el ejercicio de la funcin administrativa y la proteccin judicial existente contra ellaA. @+ebe definirse el +erecho administrativo como el +erecho que se refiere a las limitaciones puestas a los poderes de los funcionarios y corporaciones administrativas.A @Esta rama del +erecho tiene como misin salvaguardar los derechos de los individuos y grupos frente a invasiones indebidas por parte de los rganos administrativos. #a administracin es una funcin, son B los poderes que conforman la funcin. Sa a!e% parte del derecho p!blico que regula la estructura y funcionamiento de la administracin y del ejercicio de la funcin administrativa. Iano illi% parte del derecho p!blico que tiene por objeto la organi*acin de los medios y las formas de la actividad de la administracin p!blica y las consiguientes relaciones jurdicas con ellas y los hombres. Die;% el +erecho 'dministrativo es el conjunto de principios y normas de derecho p!blico interno que regula la organi*acin y la actividad de la administracin p!blica y su control.

Caracter-sticas del Derecho Administrati o. Es "n derecho n"e o% nacido como consecuencia de la aparicin del Estado de +erecho. #a administracin exista desde mucho antes, pero se anali*aba bajo un estudio no jurdico reali*ado por la 5iencia de la administracin. En 0lena 4ormaci#n, M"ta(le que se encuentra en continua transformacin, ya que la administracin para satisfacer el inters p!blico, debe seguir la evolucin de la vida social y los intereses colectivos. El +erecho 'dministrativo 'rgentino no est( codificado, son un conjunto de normas administrativas que se reducen a una unidad org(nica, homognea y sistem(tica con una tcnica uniforme. 9ay distintas ra*ones para oponerse a la codificacin - Mo ilidad e'cesi a del Derecho Administrati o. - M"lti)licidad de normas administrati as. - 4alta de orden de las le, administrati as. - Distinta d"raci#n a ."e se s"/etan las le,es administrati as. - Desni el /er=r."ico. - E'istencia de 2 ni eles instit"cionales con +ac"ltades administrati as% Nacional< 0ro incial , M"nici)al. 2.- El M&todo del Derecho Administrati o% Sociol#!ico< Realista< >"r-dico% Cr-tica. El mtodo es el conjunto de reglas que disciplina la ra*n orient(ndola para el conocimiento de la verdad. El mtodo investiga primero el objeto de la disciplina y luego el fin que se persigue. - M&todo E'e!&tico% estudia el derecho a partir del texto legal. )e desarrolla en 6rancia a principios del )iglo :<: y su objeto fundamental era el comentario del 5digo &apolen. Para esta escuela, el derecho es la ley, la interpretacin de la ley es la determinacin de la voluntad real del legislador. +eclina en .1>>. M&todo Sociol#!ico% alem(n, sigue el positivismo sociolgico de 5omte" entiende al derecho administrativo como la exposicin total del Estado en su contenido sociolgico. M&todo Realista% concebido por +uguit. 5onsiste en desprender de la legislacin positiva los principios jurdicos que dominan en conjunto instituciones del derecho administrativo, medias de tcnica jurdica, teora general de la funcin p!blica, medios jurdicos, para asegurar la creacin, organi*acin y funcionamiento regular de los servicios p!blicos. El jurista debe aplicar estos principios, clasificarlos y darles forma precisa. ' diferencia de los anterior, que se basan en la deduccin, aqu se aplica la induccin ascendiendo de lo particular a los principios generales. M&todo /"r-dico% depuracin del mtodo realista originado en 6rancia. Ciene una primera +ase anal-tica que busca extraer principios generales del ordenamiento jurdico y luego la ded"cci#n para aplicar al caso concreto los principios puestos de manifiesto con la induccin. Esta segunda

operacin permite la comprobacin al confrontar las consecuencias con el orden jurdico vigente y resuelve casos nuevos no previstos por textos expresos. $a Ciencia de la Administraci#n% s"s Relaciones con el Derecho administrati o. Mara+"schi% #a ciencia de la Administraci#n estudia el fenmeno de la administracin y su organi*acin y los aspectos humanos que lo integran, para traducirse en una planificacin y programas a desarrollar en la gestin administrativa. #a doctrina se encuentra dividida, as hay quienes consideran que - No es ciencia a"t#noma ni es ciencia% es slo un examen tcnico de la accin administrativa y los principios que la conforman, no son autnomos. - No es disci)lina se)arada del derecho administrati o% la ciencia de la administracin es el cimiento del derecho administrativo y deben estudiarse conjuntamente. - Es "na disci)lina a"t#noma% +ie* y 4ielsa. Es necesario que se haga un estudio no jurdico de la administracin mediante la ciencia de la administracin, que debe mantenerse autnoma, separada e independiente del derecho administrativo. UNIDAD B2 1.- $a $e!alidad Administrati a% s" car=cter O(/eti o. El 0rinci)io de $e!alidad se basa en la exigencia que la actuacin de la administracin se realice conforme al ordenamiento positivo. #a le!alidad es posterior a la juridicidad y nace de sta como su consecuencia necesaria. #a juridicidad no es lo mismo que legalidad, y sta slo puede existir como consecuencia de aquella. #a sujecin de la administracin a la ley, constituye uno de los principios fundamentales del Estado de +erecho, postulado nacido con la revolucin 6rancesa que estableci que la administracin p!blica no deriva del soberano, es una creacin del derecho, encontr(ndose sometida a una le!alidad o(/eti a que puede ser invocada por los particulares mediante un sistema de recursos y acciones que se transforman en derecho subjetivo p!blico. 'ntes limitado al ordenamiento jurdico, hoy se ampli con leyes, reglamentos, principios generales, etc. 5oincidentemente con esto, se abandon el concepto que la ley era un lmite al obrar administrativo, siendo el presupuesto mismo de dicha actividad, logr(ndose as el )rinci)io de inc"laci#n )ositi a de la administracin a la ley, defendido por parte de la doctrina, que sostiene la valide* en cualquier accionar administrativo es postulable en la medida en que pueda referrsela a un principio jurdico o que partiendo de un principio jurdico, se derive de l la actuacin administrativa. A0UNTES DE C$ASE% $a le!alidad administrati a es un principio que surge con la revolucin francesa y es propio de un Estado de +erecho, consiste en la primaca de la ley. )e postula la sumisin de la actuacin administrativa a la ley. Arecco plantea que esta sumisin no solo comprende a la ley formal, ley dictada por el legislativo, sino tambin a las normas cuya produccin es autori*ada al ejecutivo, pues ambas conforman @el bloque de legalidadA. El principio de legalidad traducir( la obligacin de la administracin de no violar la ley y de contar con una legitimacin especfica para los actos de agresin a la esfera de libertad del ciudadano que !nicamente podr( habilitarse con el respaldo de la ley formal. Arecco afirma que no es correcto decir que toda la actividad administrativa, en todo momento, se encuentre sometida a la ley formal, sino que solo se encuentra en la ley su cauce de habitacin a aquellas actividades que inciden en los derechos de terceros. Por tanto, distin!"e dos =m(itos en la act"aci#n administrati a% un (mbito interno y otro externo. El primero aparece dominado por el ejercicio de la potestad domestica y adquiere plena vigencia el principio @debe entenderse permitido todo aquello que no se encuentre prohibidoA. El segundo imbrica el ejercicio de la potestad relacional que al incidir en la esfera individual de sujetos ajenos a la administracin provoca que la accin administrativa !nicamente se habilite con la cobertura de la ley formal. )e aplica el principio contrario @debe entenderse prohibido todo aquello que no este permitidoA.

Co iello distingue entre principio de legalidad y principio de legalidad administrativa. El primero posee la nota de la generalidad, por cuya ra*n es extensible a todo el obrar estatal, se puede aplicar al (mbito del derecho penal, del derecho tributario o a la actuacin del rgano parlamentario, el segundo se ci3e exclusivamente a la actuacin administrativa. D"!"it concibe de esta forma el principio @no hay un rgano del estado que pueda adoptar una decisin individual que no sea conforme a una disposicin general dictada con anterioridadA. J de otra forma @una decisin individual no puede jam(s ser tomada por fuera de los limites determinados por una ley material anteriorA. Este es el principio protector del individuo. 8na sociedad que no lo recono*ca, o le agregue reservas o excepciones, no vive verdaderamente bajo un rgimen de Estado de derecho. El Ordenamiento /"r-dico Administrati o. Tesis de Jelsen , Santi Romano. ;inculado al concepto de legalidad, se habla el 0rinci)io de >erar."-a Normati a, que se basa en la estructura piramidal del derecho, lo que determina la prevalencia de unas normas sobre otras. - Jelsen% el orden jurdico es un conjunto de normas cuya valide* reposa sobre la norma fundamental !nica, que al ser fuente de valide* de todas las normas derivadas, les da unidad. )eta norma fundamental establece como han de ser creadas las normas del orden jurdico y por eso es formal y din(mico. Este mtodo de produccin de normas es l#!ico K +ormal, basado en la s"(ordinaci#n normati a. - Santi Romano% introduce la Doctrina Instit"cionalista, dice que el derecho no es slo norma, es un error de la teora positivista reducir a simples normas e intentar concretar en ellos, todos los caracteres del sistema jurdico. 'ntes de ser normas, el ordenamiento es organi*acin, estructura, institucin y por ello en todo cuerpo organi*ado se verifica su existencia. J sea, todo orden jurdico es institucin y viceversa. Por ello, la norma no es tal por ning!n cualidad abstracta, sino por su insercin en el orden jurdico concreto que le precede y se ha definido como +"ente. Entendido as el orden jurdico, se puede comprender los cambios que en l se producen" las normas cambian, pero el ordenamiento jurdico permanece en cuanto permanecen sus principios" cuando estos cambian, tambin lo hace el ordenamiento jurdico, aunque no se realice directamente ninguna operacin sobre las normas. "! &'(") *+',(,-& .(#,),/0'.0,1& El derecho administrativo, a diferencia de otras ramas del derecho, no se halla completamente legislado y por ello debe recurrirse frecuentemente a elaboraciones jurisprudenciales o a principios constitucionales o de derecho supranacional. Esto lo torna bastante impreciso, muy librado a disquisiciones, contradicciones y oscuridades doctrinarias. El derecho administrativo es un derecho en formacin o, como tambin se ha dicho un derecho joven o reciente. El ordenamiento jurdico administrativo no se integra solo con normas positivas, habida cuenta de las frecuencia con que aparecen las llamadas lagunas o vacos del ordenamiento jurdico positivo. Aordillo se encarga de refutar determinadas afirmaciones @el derecho administrativo no es solamente derecho internoA Hordillo dice que no es adecuado expresar que constituye una rama de derecho interno, por cuanto existe hoy en da un rgimen administrativo internacional. 5abe se3alar la organi*acin administrativa de los organismos internacionales J&8, JE', 6,<, etc. Est(n tambin los acuerdos de integracin, como el ,E75J)87, &'6C', 8E, etc. Due dan en mayor o menor medida nacimiento a un derecho comunitario con normas que en gran parte son de derecho administrativo. @el derecho administrativo no se refiere exclusivamente a la administracin publicaA 'lgunas definiciones antiguas, y otras modernas, consideran que el derecho administrativo estudia la actividad de la administracin publica, o lo que es lo mismo, del poder ejecutivo y sus rganos dependientes. )in embargo, la mayor parte de la doctrina amplia el campo del derecho administrativo al estudio objetivo de toda la actividad administrativa, sea o no reali*ada por rganos administrativos. #a cuestin esta supeditada al criterio que se adopte al definir que es la funcin administrativa, si se interpreta que solo el poder ejecutivo y sus rganos dependientes reali*an actividad regida por el derecho administrativo, entonces es coherente definir a este ultimo de ese modo. En cambio, si se

acepta que tambin los poderes legislativo y judicial reali*an actividad administrativa, la conclusin contraria es inevitable. @el derecho administrativo no solo estudia las relaciones de la administracin publicaA &o )er( suficiente con indicar que el derecho administrativo estudia las relaciones entre los Entes p!blicos y los particulares o entre aquellos entre si, porque tambin estudia la Jrgani*acin interna de la administracin, su estructura org(nica y funcional. @ el derecho administrativo no se refiere principalmente a los servicios p!blicosA El +erecho administrativo abarca todo la funcin administrativa, tr(tese o no de servicios P!blicos. !. 0"/,/ 2"!/,.). ("! ("'"-3& .(#,),/0'.0,1& 4 (" /.)0, '&#.)& /&$'" "! &'(").#,")0& *+',(,-& )eg!n la teor-a Celseniana la valide* de cada norma vendra sustentada por la existencia de otra norma de rango superior y, as, sucesivamente. Este proceso no puede ser infinito y para ello debe existir una norma hipottica fundamental. 5ualquier norma no podra considerarse aisladamente sino como parte de un marco normativo complejo y unitario. 7espetando el orden jer(rquico de las normas se formara as un ordenamiento jurdico coherente. #a valide* de la norma, por tanto, vendra dada por el modo de produccin de la misma y no por su contenido. Este modelo significaba que el derecho se intentaba comprender y justificar solo desde el propio derecho" seria una especie de @autismo jurdicoA donde se evitaran las impure*as que provienen del mundo econmico, moral, cultural o poltico. Santi Romano afirmaba que en un mismo Estado, confluyen una pluralidad de ordenamientos jurdicos $en contraposicin con lo que defenda Kelsen% que se interrelacionan entre s en base a los principios de competencia, preclusin, supletoriedad, prevalencia y el de primaca de un ordenamiento sobre otro. Lste !ltimo implica la aplicacin preferente de un ordenamiento y la consecuente inaplicacin del otro, mediante la tcnica del despla*amiento. 5+")0"/ /+6'.).-,&).!"/ ("! ("'"-3& .(#,),/0'.0,1& !. 6',#.-,. (" !&/ 0'.0.(&/ El 'rt. B. de la 5& dice 7"sta constitucin, las leyes de la nacin que en su consecuencia se dicten y los tratados con las potencias e8tranjeras son ley suprema de la nacin9 Hordillo afirma que como consecuencia de este 'rt. los tratados que son ratificados por nuestro pas de acuerdo al procedimiento que fija la constitucin se convierten en derecho interno, pero a su ve* en derecho supranacional +erecho con jerarqua superior al derecho interno, no solo a las leyes sino tambin a la propia constitucin. Es decir, se modifica el orden de prelacin de las fuentes, primero est(n los tratados supranacionales, despus la constitucin y las dem(s normas locales. En .>1B el pas suscribi la 5onvencin 'mericana de +erechos 9umanos y se someti a la jurisdiccin supranacional de la 5orte <nteramericana. En .>>? ya precedimos a la 5onstitucin, en el orden de prelacin de las fuentes, por la 5onvencin 'mericana. En .>>0 la 5& incorpora tratados con jerarqua constitucional $'rt. /M <nc. GG%. 'dmite as, seg!n Hordillo, el car(cter supranacional de los tratados. Hordillo afirma que nuestro pas se ha sometido a dos tipos de rdenes jurdicos supranacionales, en ra*n de su exigibilidad .. 5on jurisdiccin supranacional, internacional o Extranjera Cratados que tienen un rgano judicial supranacional de aplicaron, como es la 5onvencin 'mericana que tiene como rgano judicial supranacional a la 5orte <nteramericana, o que sin tener rgano judicial tiene al menos rgano de aplicacin. En parecida situacin se encuentran los tratados y convenciones que admiten expresamente la jurisdiccin extranjera, como la 5onvencin <nteramericana con la 5orrupcin $'rt. ;% y el Cratado contra la Cortura $'rt. M%. G. )in otra jurisdiccin, para los individuos, que la interna Cratados incorporados al texto constitucional que carecen de tribunal supranacional, internacional o extranjero. 5abe incluir aqu los tratados de integracin del 'rt. /M <nc. G0 de la 5&. $A CONVENCION INTERAMERICANA CONTRA $A CORRU0CION

#uego de la cada del estado de bienestar producida por las condiciones econmicas y financieras, y ante los excesos de la potestad reglamentaria, como as tambin la vinculacin del crimen organi*ado y el narcotr(fico que ya no solo son una amena*a a los derechos humanos sino al Estado mismo, es casi un silogismo el que lleva a la necesidad de atacar la corrupcin y otros fenmenos que se vinculan a ella. 'll aparece la 5<55 con car(cter supranacional. )in perjuicio de la importancia penal que tiene la 5<55, contiene tambin una suerte de revolucionario corte transversal de las instituciones de derecho administrativo. 9ay una cuestin que debe anali*arse y es si la convencin cabe ubicarla dentro de los tratados de integracin previstos en el 'rt. /M <nc. G0 de la 5&, o si en cambio, corresponde emparentarla con los del <nc. GG del mismo 'rt. /M. Hordillo dice que en la 5<55 no parecera encontrarse nada propio de los tratados de integracin, porque el objetivo no es la integracin econmica. 9ay en cambio mucho de conexidad con los tratados de derechos humanos la 5<55 tiene una cl(usula de desarrollo progresivo como tambin lo tiene la 5onvencin 'mericana la cl(usula que admite la jurisdiccin extranjera. #os propsitos que busca la convencin son promover y fortalecer el desarrollo de los mecanismos necesarios para prevenir y sancionar la corrupcin y tambin promover, facilitar y regular la cooperacin entre los estados partes para prevenir y sancionar los actos de corrupcin en el ejercicio de las funciones p!blicas. #a 5<55 se aplica siempre que el acto imputado haya sido cometido o produ*ca sus efectos en los estados partes, con lo cual los delitos originados en nuestro pas cuyo resultado econmico sea llevado a cualquier otro estado parte caen bajo la jurisdiccin extranjera. 4"entes S")ranacionales del Derecho Administrati o. 0rimac-a de los Tratados. Con enci#n Interamericana contra la Corr")ci#n. )urge de la 5onstitucin, pero el derecho administrativo es un derecho local, no hay convenios administrativos internacionales. El derecho administrativo es derecho p!blico local. #a 5onvencin <nteramericana contra la 5orrupcin, es una especie de expresin de deseos, no tiene normas sancionatorias, y si no las hay, no sirve. 2.- $a $e,. Conce)to. Caracter-sticas. R&!imen >"r-dico. $as $e,es del Derecho Administrati o. $a Reser a de $e, en la Constit"ci#n. Hordillo dice que la ley es todo acto sancionado por el poder ejecutivo de acuerdo con el procedimiento previsto en la constitucin. Hordillo toma en cuenta el aspecto formal de la ley. +e este modo, se excluyen los actos emanados del senado o de la c(mara de diputados que no cumplen con el procedimiento previsto en la constitucin. En cambio, quedan incluidos los actos legislativos de contenido general, como tambin de contenido particular Ej." ley de presupuesto, o toda ley que se refiera a un caso concreto. Hordillo clasifica a las leyes seg!n emanen del congreso nacional o de las legislaturas provinciales. +entro de las primeras se puede hacer una subdivisin en leyes locales y leyes nacionales. #as leyes locales son aquellas que poda dictar, antes de la reforma del >0, el congreso nacional para la capital federal. ' partir de la reforma constitucional del >0 la cuidad de 4s. 's. Ciene autonoma, por tanto se limitan las facultades del congreso nacional solo puede dictar leyes en lugares donde operan establecimientos de utilidad p!blica. #as leyes nacionales son de aplicacin en todo el territorio nacional. )e subclasifican en leyes de derecho com!n y leyes de derecho federal. #as .N son las previstas, por Ej., en el 'rt. /M <nc. .G de la 5& el cdigo civil, penal, de comercio, etc... )e caracteri*an porque son aplicadas por jueces locales, por jueces de la respectiva jurisdiccin en que la cuestin se produ*ca. #as GN hacen a la existencia de los poderes del estado nacional, tales como la ley de ciudadana, servicio militar, elecciones nacionales, etc... Estas leyes son aplicadas por los jueces federales, sin importar que el hecho se produ*ca en territorio de la provincia. #os caracteres esenciales de las leyes son la generalidad y la obligatoriedad. #a generalidad consiste en regular mediante normas jurdicas situaciones abstractas, impersonales y objetivas, que se aplican o pueden aplicarse a toda la comunidad. #a falta de generalidad no constituye un obst(culo para calificar al acto administrativo como ley. Por tanto, si bien la generalidad es un car(cter natural de las leyes, no hace a su esencia. #a obligatoriedad consiste en que el Estado tiene el poder de asegurar que ellas se cumplan, incluso mediante la coaccin. #os G elementos que la caracteri*an seg!n 6iorini, son la representacin y la deliberacin. #a administracin debe estar totalmente subordinada a la ley. #as leyes de derecho administrativo son innumerables, hay 0 o M principales, la ley de obras p!blicas, contabilidad estatal, empleado

p!blico, regmenes particulares $polica, sanitaria%, etc. son leyes administrativas porque tienen un contenido administrativo. #os entes aut(rquicos est(n desapareciendo, quedan pocos $<J,', <P)%" son persona jurdica distinta de la Provincia y tienen un patrimonio de afectacin, son entes recaudadores. #a autarqua tiene esas G caractersticas persona jurdica distinta del Estado y patrimonio propio. !./ !"4"/ (" ("'"-3& .(#,),/0'.0,1& Aordillo dice que no es f(cil ubicar dentro del contexto de las leyes argentinas a las leyes de derecho administrativo. 5omo principio se se3ala que el derecho administrativo es local, por tanto las leyes administrativas de la &acin solo rigen para ella misma. 5ada provincia puede dictar sus propias leyes sobre obra p!blica, sobre procedimiento administrativo, sobre organi*acin administrativa, etc. )in embargo, no debe olvidarse que no todo el derecho administrativo es de orden local, de aplicacin solo para las provincias o la &acin hay algunas leyes que entran dentro del (mbito del derecho federal y, en consecuencia, escapan al (mbito de las provincias. Por Ej. #a ley de aduanas, servicio militar, etc. 'dem(s, existen facultades concurrentes del congreso nacional y de las legislaturas provinciales, como ser las referentes al bienestar. Pero como es obvio, esa concurrencia f(ctica muy a menudo se resuelve en una cierta supremaca de la ley nacional. )i bien de acuerdo con el 'rt. B. de la 5& las leyes nacionales son @supremasA, ello debe entenderse solo en tanto y en cuando hayan sido dictadas dentro de las atribuciones que la constitucin le otorga al congreso nacional. Por lo dem(s, si no hay absoluta incompatibilidad entre la ley provincial y la ley nacional deben mantener ambas su plena vigencia. #a ley provincial debe ceder ante la ley nacional cuando exista esa incompatibilidad, o cuando el ejercicio de la atribucin le este expresamente prohibido a las provincias, o haya sido conferido por la constitucin en forma exclusiva al gobierno nacional.

$a $lamada Iona de Reser a de la Administraci#n. Es una teora de ,arienhoff. &o existe para ste tal *ona de reserva. #a administracin ejerce su competencia dentro del marco de la ley. El ejecutivo no puede reglamentar su propia competencia, es la ley la que tiene que fijar los lmites. Puede existir alguna *ona en que la administracin reglamente sobre algo que no est( reglamentado en su competencia, pero no es la regla. #a doctrina de la *ona de reserva de la administracin la expuso el profesor Marienho++ en su obra al tratar los reglamentos autnomos y su fundamento constitucional. )ostuvo que el poder ejecutivo tiene competencia exclusiva en las materias que integran la reserva de la administracin por oposicin a la reserva de la ley, que contempla un (mbito reservado al legislador. +estaco que tambin existe una *ona de reserva de la justicia o reserva del jue*, cuyo (mbito esta reservado al rgano judicial en el que esta vedada la penetracin de los otros dos poderes, so pena de violar la divisin de funciones estatales. ,arienhoff expuso que cada poder solo puede actuar validamente en la esfera de su respectiva competencia establecida por la 5onstitucin. +e all que sostuviera que la reserva de la administracin es un corolario de la separacin de poderes, que apareja la adjudicacin de competencias propias y exclusivas a cada uno de los tres poderes. Enfati*o en que no siempre la ley tendr( preeminencia respecto a un reglamento administrativo, todo depende de que la materia regulada sea propia del ejecutivo o del legislativo. El congreso no puede dictar leyes que impliquen el ejercicio de facultades que la constitucin le confiere expresamente al poder ejecutivo o que deben considerarse conferidas por necesaria implicancia de aquellas y que constituyen la substancia misma de la labor propia del rgano ejecutivo. #a *ona de reserva de la administracin se refiere al (mbito en que puede preceptuar validamente el poder ejecutivo, de ah que si una ley formal hubiere violado esa *ona preceptuando sobre materia propia del ejecutivo, para imponer la eficacia de la *ona de reserva de la administracin, debera gestionarse la derogacin o anulacin de la referida ley formal. En la doctrina nacional la teora a dado lugar a posturas encontradas 1. >"an 4rancisco $inares tomo una postura intermedia. )i bien acepto la teora de ,arienhoff, lo hi*o con reservas. Para el m(s que de reservas era conveniente hablar de @poderes privativosA. +icha *ona la considera de muy escasa extensin.

7econoci la existencia de atribuciones privativas, incluso implcitas, del ejecutivo, Excepto en aquellos casos que impusiera prestaciones y sanciones graves, en lo que por incidir en la esfera de libertad de los particulares la competencia implcita del ejecutivo no seria el fundamento valido. 1. >"an Carlos Cassa!ne tambin recepto la teora, la relaciono con los poderes implcitos @es posible conciliar la existencia de los poderes implcitos con la *ona de reserva de la administracinA, circunscripta esta ultima a la regulacin de ciertas materias y situaciones que deben considerarse consustanciales a las funciones que tiene adjudicadas el Poder ejecutivo como jefe de la administracin, a cargo de la administracin general del pasA. 2. ?ianchi tambin reconoci la existencia de la *ona de reserva de la administracin, pero posteriormente efect!o una distincin dentro de ella la *ona interna de la administracin. +esarrollando la *ona de reserva sostuvo que ella se presenta como un valladar para el mantenimiento de la divisin de poderes pero de modo alguno inhibe el control que los otros poderes pueden ejercer sobre el acto que de ella emana. Cambin dice que la *ona de reserva ha venido a brindar una respuesta adecuada a lo que pareca el abandono de la divisin de poderes $al reconocerse que cada poder no solo ejerce su actividad especifica, sino, aunque en forma no preponderante, las correspondiente a los otros dos%. #a *ona de reserva muestra entonces que no debe preocuparnos que cada poder ejer*a a su ve* la actividad o funcin que genricamente le ha sido asignada al otro. #o importante es que no sobrepase la lnea demarcatoria de la competencia. )obre la *ona interna entiende que esta dentro de la *ona de reserva, pero as como en el ejercicio de sus funciones propias, cada rgano estatal exteriori*a hacia los otros poderes su accin, existe al mismo tiempo una serie de actividades que solo se trasmiten en su propio seno y que no trascienden al exterior, Ej. el nombramiento o ascensos del personal militar o el dictado del reglamento interno de cada c(mara del congreso. 7especto de los .N su control judicial es evidente, sobre los GN, encuadrados en la *ona interna, la regla es que toda la actividad que un poder desarrolle sin efecto fuera de su orbita, no puede ser controlada por los otros. Entre quienes negaron la *ona de reserva debe citarse a 4iorini. Este distingui la reserva de lo privativo. #a primera constituye un plus que se agrega a un objeto jurdico, mientras que lo privativo corresponde al objeto en si, en el sentido que el titular de un poder la ejerce en forma excluyente. +entro de las facultades excluyentes admiti la existencia de facultades implcitas, pero estas no admiten su asimilacin con las reservas de poder y menos del administrador. En definitiva, negando dicha reserva, entendi que lo que podra conceptuarse como tal no otra cosa que una potestad de organi*acin reconocida por la constitucin a cada poder. Aordillo afirma que si bien existe una *ona de reserva legislativa, no existe en el derecho latinoamericano un principio inverso que pueda aplicarse a la administracin. Hordillo dice que todo lo que es materia administrativa puede ser regulado por el congreso, con la !nica salvedad de que tal regulacin no sea irra*onable. !. '"/"'1. (" !. !"4 ") !. -&)/0,0+-,&) En la constitucin de .1MBOP? el poder ejecutivo tena la potestad de reglamentar las leyes dictadas por el legislativo mediante los llamados reglamentos de ejecucin. En este caso el reglamento se subordina a la ley y posee una jerarqua inferior a ella. ' su ve*, la jurisprudencia y la doctrina administrativista, admitieron la potestad del ejecutivo para dictar normas generales $reglamentos delegados y reglamentos de necesidad y urgencia%, potestad que en principio solo la tenia el legislativo. #a situacin descripta ha cambiado con la reforma constitucional del >0, donde se le prohbe al poder ejecutivo dictar disposiciones de car(cter legislativo $'rt. >> <nc. B 5&%. )e configura la reserva legal en dos sentidos. El primero, al prohibirse la delegacin legislativa al ejecutivo, salvo respecto de materias determinadas de administracin o emergencia p!blica $'rt. /P 5&%. El otro sentido, configura la tcnica de reserva legal respecto de ciertas materias que no pueden ser contenido de un +&8 normas que regulan la materia penal, tributaria, electoral o rgimen de los partidos polticos $'rt. >> <nc. B%. $a Administraci#n +rente a la $e, Inconstit"cional. #a administracin no puede declarar por s y ante s la inconstitucionalidad de una ley, el !nico habilitado es el jue*. )i lo pudiera hacer, estaramos frente a un conflicto de poderes, de poder hacerlo, lo hara de all en adelante para todos, la 5orte lo hace para el caso particular. #a 5orte

declar la inconstitucionalidad de cualquier acto administrativo que declare la inconstitucionalidad de una ley. 3.- 0rinci)ios Aenerales del Derecho Administrati o como (ase e in+ormadores del Ordenamiento. &o est(n escritos en ning!n lado, no hay una norma positiva que diga cuales son. En el 'rt. >MB del 5digo 5ivil, se dan pautas generales sobre buena fe. #os principios generales del derecho expresan valores b(sicos de un orden jurdico y tienen en el fondo un contenido tico. #a I!"aldad es un principio, el principio de defensa tenemos que tomarlos de la parte program(tica de la 5onstitucin. )on generales porque trascienden de un precepto concreto y dan sentido a muchos. !&/ 6',)-,6,&/ G")"'.!"/ 4 ("! ("'"-3& .(#,),/0'.0,1& -&#& $./" ,)5&'#.(&'. ("! &'(").#,")0& #os principios generales del derecho son el origen o el fundamento de las normas y participan de la idea b(sica de principalidad que les otorga primaca frente a las restantes fuentes del derecho. #os cdigos austriaco, argentino, espa3ol y 'lbertino fueron los primeros que asignaron a los principios generales del derecho el rango de fuente del derecho. )u auge en el derecho administrativo obedece a la morigeracin del principio de primaca de la ley escrita y a la falta de codificacin. Pueden distinguirse dos grandes grupos, seg!n se trate de los principios del derecho natural o de aquellos incorporados al ordenamiento jurdico. 'dem(s pueden distinguirse los principios fundamentales de aquellos que revisten car(cter sectorial o institucional. #os principios fundamentales son los que constituyen el basamento en que se asienta y fundamenta el ordenamiento positivo en general, encontr(ndose en su mayora en la constitucin. ' su ve*, los principios institucionales son los principios generales de cada disciplina y parten de la idea organi*ativa que compone toda institucin. #os principios generales del derecho constituyen la causa y la base del ordenamiento jurdico y existen con independencia de su reconocimiento legal o jurisprudencial. Ellos funcionan como orientadores e informadores del ordenamiento permitiendo reali*ar una labor correctiva o extensiva de las normas, e integradora del mismo frente a la carencia de normas que rijan una cuestin $'rt. .P cod. 5iv.% #os principios generales del derecho operan tambin como lmite al poder reglamentario por parte de la administracin, pues integran el bloque de legitimidad que forma parte del orden publico administrativo. #os principios generales del derecho integran el bloque de legalidad y hacen al orden p!blico administrativo, al constituir el fundamento de las normas positivas. Ello determina que su conculcacin produ*ca un vicio en el objeto del acto administrativo o reglamento, que provoca su nulidad absoluta. !"G.!,(.( 4 *+',(,-,(.( El pensamiento del doctor 6iorini es coincidente con el de ,erQl, en cuanto este sostiene que el principio de legalidad es un caso especial de aplicacin del principio de juridicidad y que la ley no es m(s que una de las fuentes jurdicas, por tanto es una juridicidad cualificada. +ejamos que sea su palabra que lo exprese @la juridicidad como fuente primaria y esencial del estado de derecho supone un material cultural normativo de amplias proyecciones constructivas. #a juridicidad, por ser una fuente proyectiva, no se agota en la misma. &uestra constitucin sustenta principios, derechos fundamentales, estructura y atribuciones de los poderes estatales, y sobre este amplio estadio normativo se reali*a todo el ordenamiento del estado. #a constitucin, por ser la misma juridicidad, no es una simple norma sino un contenido pleno de derechos que no es material distinto. Por eso se la identifica como fuente originaria o primariaR la juridicidad que es el contenido de la constitucin, se encuentra sobre la administracin p!blica. #as normas que crea el legislador para la administracin no incluyen la potestad que esta tiene para regular su organi*acin, la ejecucin y la concentracin particulari*ada. Esta tambin es la que fundamenta la creacin normativa de la administracinA. 7efiere el maestro su concepto sobre el ordenamiento jurdico y lo empalma con la posicin de Paul #aband, sobre que @las leyes pueden tener lagunas, pero el ordenamiento jurdico no puede tenerlas, en la misma forma como tampoco las puede tener el orden de la naturale*aA, habiendo recordado antes la posicin de 5arlos 5ossio sobre la plenitud hermtica del ordenamiento jurdico y la de )anti 7omano sobre su integracin en el sistema, en forma mediata e inmediata, de los ordenamientos provinciales y locales.

!&/ 6',)-,6,&/ (" !"G.!,(.( .(#,),/0'.0,1. 6iorini expresa que #a administracin tiene que ser convalidada por una ley. &inguna norma de rango inferior puede dejar sin efecto una de rango superior $a nivel administrativo%. &ing!n acto particular dejara sin efecto lo dispuesto por la norma general. Esto constituye la derogacin singular de la norma general y viola el derecho de igualdad. Coda norma administrativa general o particular debe ser producto jurdico del P7J5E)J +E 7'SJ&'4<#<+'+ principio irrescindible del estado de derecho que encuentra su justificacin en preceptos legales, hechos, conductas. Codos los actos de la administracin p!blica podr(n ser controlados judicialmente. 0rinci)ios del Derecho Administrati o. )eg!n 6iorini, son los principios de le!alidad administrati a, son insustituibles y son 1) Coda actividad desarrollada en la administracin p!blico, debe estar sustentada en una norma. 2) &inguna norma o acto de un rgano inferior, puede dejar sin efecto lo dispuesto por una norma o acto de rango superior. 3) &ing!n acto particular dejar( sin efecto lo dispuesto por una norma general. Es la inderogabilidad del rgano. 4) Codo acto particular debe estar de acuerdo a lo general, aunque ste provenga de un rgano de categora normativa inferior. Esto seg!n ,arafuschi es muy difcil que suceda y es un principio poco importante. 5) Coda norma administrativa general o particular debe ser producto jurdico del proceso de ra*onabilidad, es decir que encuentre su justificacin en preceptos legales, derechos, conductas y circunstancias. Ra;ona(ilidad es la adecuacin del medio a los fines. 6) Codos los actos de la administracin p!blica podr(n ser controlados jurisdiccionalmente. )urge del Art. 1BL de la Constit"ci#n y resuelto por la 5orte en 6ern(nde* 'rias cOPoggio. #a 5orte admite por ra*ones program(ticas la existencia de tribunales administrativos. 5.- $e!alidad , >"ridicidad. 0rinci)ios de la $e!alidad Administrati a. El principio de legalidad se basa en la exigencia que la actuacin de la administracin se realice conforme al ordenamiento jurdico positivo. #a legalidad es posterior a la juridicidad y nace de sta como consecuencia necesaria. #a juridicidad no es igual que la legalidad y sta slo puede existir como consecuencia de aquella. #a sujecin de la administracin a la ley, es uno de los principios principales del Estado de +erecho. &ace con la 7evolucin 6rancesa que modifica el antiguo rgimen y establece que la administracin p!blica no deriva de la emanacin personal del soberano, sino que se origina en una creacin abierta del derecho, encontr(ndose sometida a una legalidad objetiva que puede ser invocada por los particulares mediante un sistema de recursos y acciones que se transforman en un grupo de derechos subjetivos p!blicos. En un principio limitado a la ley formal, se amplia, incluyendo leyes, reglamentos, principios generales, etc. 2unto a esto, se abandona el concepto que la ley era un lmite del obrar administrativo , siendo el presupuesto mismo de esa actividad, lleg(ndose al principio de la inc"laci#n )ositi a de la administracin a la ley que sostiene que la valide* de cualquier accionar, administrativo es postulable en la medida en que pueda referrsela a un principio jurdico o que partiendo de un principio jurdico, se derive de l $como cobertura legal% la actuacin administrativa. 0rinci)io de Vinc"laci#n Ne!ati a , 0ositi a de la Administraci#n )or la $e!alidad. #a actuacin de los rganos administrativos debe estar acorde a lo que la norma lo autori*a, pero invierte lo que es el principio de la capacidad privado que dice que todo lo que no est( prohibido est( permitido, en cambio, en base al principio de legalidad, se invierte aquel principio y slo se puede hacer lo que la norma dice que est( permitido, slo pueden hacerse los actos que la norma permite, todo lo dem(s est( prohibido $principio de vinculacin negativa%. "! 6',)-,6,& (" !. 1,)-+!.-,&) )"G.0,1.

#a norma es vista como un lmite externo de actuacin de la administracin. #a actividad administrativa se considera esencialmente libre pero actuando dentro de los limites de la ley. Esa actuacin de la administracin por sujecin al principio de legalidad, se interpreta en un primer momento que le impeda hacerlo por su propia autoridad, debiendo fundarlo en la norma general F en todo caso en el ordenamientoT" tcnica que recibira la calificacin de @proceso de ejecucin de la leyA, en sentido amplio. = as fue como a Ej. +e un paralelismo convencional, y estimado equivoco, con la sentencia judicial, Jtto ,ayer forjo el concepto de acto administrativo considerado como @una declaracin concreta con la que la administracin particulari*a o aplica una previsin general normativaA, aunque este se encargara de precisar, al referir al acto administrativo y a las ideas que caracteri*an al rgimen deca que @el acto administrativo que no es ni una sentencia ni un acto de gestinRA. Pero ese atribuido paralelismo entre el acto administrativo y la sentencia judicial, que inicialmente satisface la necesidad de una explicacin tcnica, va a ser repudiado mas tarde, al notarse que evidentemente no puede intentar explicarse por el mismo rasero la posicin respecto de la ley, de la administracin y de los tribunales, recordando que fue 6rederich 2ulius )tahl, calificado como jurista reaccionario, quien forjo una formula llamada a hacer fortuna para explicar el diferente tipo de vinculacin a la ley de uno y otro poder mientras que los tribunales tiene en la ejecucin de la ley, el objetivo exclusivo de su funcin, la administracin por el contrario, tiene como funcin propia reali*ar los diversos fines p!blicos materiales, solo que debe hacerlo dentro de los limites de la leyR En sntesis sobre el punto se3ala Harca de Enterria y 6ern(nde* que @el objeto de la actuacin administrativa no es, pues, ejecutar la ley, sino servir los fines generales, lo cual ha de hacerse, no obstante, dentro de los limites de la legalidadA. )e debe a otro jurista germano, Herhard 'nschut*, la formula de un dogma de cuya replica se hara cargo Kelsen y por el cual la actividad administrativa se considera esencialmente libre dentro de los limites externos de la ley. 5oncept!a a la administracin como @actividad libre de la personalidad del estado, actuando por medio de sus rganos para el logro de sus fines" libre de la coaccin del derecho, pero dentro de sus limites. En una palabra, la actividad administrativa del estado es an(loga a la libre actividad del individuo en la reali*acin de sus finalidades particulares. Encuentra su lmite en el derecho, del mismo modo que los encuentra el particular. = es al amparo de esta novedosa explicacin tcnica que se encontrara el fundamento de las potestades discrecionales, que si bien son indispensables para el funcionamiento de la administracin, su empleo, con la rotunda exclusin del control judicial por operar as el llamado espacio libre de la ley, provocara el consenso doctrinario para proscribir este ultimo reducto de la actividad administrativa. 'quella doctrina fue calificada como de la vinculacin negativa de la administracin a la ley, porque esta operaria, en efecto, como un limite externo a una b(sica libertad de determinacin. "! 6',)-,6,& (" !. 1,)-+!.-,&) 6&/,0,1. (" !. .(#,),/0'.-,&) . !. !"G.!,(.( #a norma jurdica es vista como una condicin o habilitacin previa para la actuacin administrativa. Kelsen, al referirse a la administracin como @libreA actividad del estado y al problema de las facultades discrecionales, se3ala @pero urge advertir que la administracin es funcin jurdica y consiste en actos jurdicos aun en aquel sector de su actividad en que se halla en diferencia funcional respecto de la jurisdiccin. Por eso ha de recha*ar decididamente la tendencia a situar la funcin administrativa del estado fuera del (mbito jurdico. Esta tendencia se hace valer tambin en el intento de diferenciar jurisdiccin de la administracin, sosteniendo que la ultima es una actividad esencialmente @libreA, a diferencia de la primera. &aturalmente, esta libertad de la administracin quiere decir libertad frente al derecho. Pero como es imposible una desvinculacin absoluta entre la administracin y el orden jurdico, se presenta la relacin entre la ley y la jurisdiccin de forma distinta que la relacin entre la ley y la administracin" aquella aplica la ley, ju*ga conforme a la ley, se halla sometida a la ley, esta se desenvuelve libremente dentro de los limites establecidos por las normas jurdicas, por eso se dice que la administracin es la libre reali*acin de los fines del estado, dentro de los limites del derecho. )eg!n eso, una de las caractersticas esenciales es la existencia de facultades discrecionales a favor de las autoridades administrativas. 5on la doctrina de la vinculacin positiva se advierte que la posicin Qelseniana, que dispona que @la administracin del estado en su totalidad no puede actuar sino sobre el fundamento de la leyA, evoluciona en los textos constitucionales posteriores con un apartamiento del positivismo hacia una concepcin amplia, por lo que la sujecin es a la ley y al derecho.

#os actos de la administracin han de @someterse a derechoA, es decir, han de ser @conforme a derechoA, constituyendo infraccin al ordenamiento jurdico todo desajuste o disconformidad, lo que consecuentemente lo priva de valide*. El derecho no es, pues, para la administracin una linde externa que se3ala hacia a fuera una *ona de prohibicin y dentro de la cual puede ella producirse con su sola libertad y arbitrio. Por el contrario, el derecho condiciona y determina, de manera positiva, la accin administrativa, la cual no es valida sino responde a una previsin normativa. UNIDAD B3 1.- Re!lamentos. Conce)to. Para la doctrina, el reglamento es un acto administrativo de alcance general, ning!n reglamento puede ser considerado ley. En las monarquas se consideraba al reglamento una ley, pero que no poda contradecir alas leyes formales. 8na ve* dictada, si no haba una norma que se le opusiera, tena valor de ley. El reglamento no es exclusivo del Poder Ejecutivo, )enadores, +iputados, tienen un reglamento para su funcionamiento. #a mayora de la doctrina en 'rgentina sostiene que el reglamento es un acto administrativo, para algunos una ley, pero no se puede decir que sea una ley porque tenga alcance general. El reglamento tiene una creacin normativa aplicable a todos, pero eso no le cambia la naturale*a jurdica, no lo convierte en ley. +ice Hordillo que el reglamento es un acto administrativo en sentido amplio y comprende actos administrativos unilaterales, no es un contrato ni una ley, es una declaracin unilateral reali*ada en ejercicio de la funcin administrativa que produce efectos jurdicos generales en forma directa. 5uantitativamente es la fuente m(s importante del derecho administrativo y puede provenir de los B poderes, ya que la funcin administrativa es considerada en su aspecto sustancial, material y objetivo, es decir, teniendo en cuenta la naturale*a jurdica de la actividad desarrollada, con prescindencia del rgano que produce la actividad. El Re!lamento es manifestacin de la potestad reglamentaria. Es una manifestacin unilateral por escrito de la voluntad de la administracin que crea status generales, impersonales y objetivos. 4"ndamentos , >"sti+icaci#n. - Cost"m(re Administrati a% es tradicin histrica que el ejecutivo tenga facultades reglamentarias, pero la costumbre, no sirve por lo general para fundar al reglamento jurdicamente, aunque hay un ejemplo RR - Dele!aci#n $e!islati a% el legislador delega en el ejecutivo la facultad de dictar reglamentos. Esto es as en el caso de los reglamentos delegados, pero insuficiente para fundamentar al resto. - 0oderes 0ro)ios% la facultad de dictar reglamentos, emana de la propia naturale*a de la administracin. #a potestad reglamentaria es inherente a la funcin administrativa y propia de la misma administracin. - $a 0otestad Re!lamentaria se +"nda e')resa o im)l-citamente en el ordenamiento /"r-dico% la 5onstitucin le atribuye a la administracin la potestad reglamentaria. Clasi+icaci#n. #a $e, 18.111, le da al Poder Ejecutivo la posibilidad de legislar, los propios legisladores convierten al Ejecutivo en legislador y sobre el rgimen legal de los decretos de necesidad y urgencia dice en su Art. 1 M Esta ley tiene por objeto regular el tr(mite y los alcances de la intervencin del 5ongreso respecto de los decretos que dicta el Poder Ejecutivo a9 +e necesidad y urgencia" (9 Por delegacin legislativa" c9 +e promulgacin parcial de leyes. 5lasifica a los decretos en a9 De necesidad , "r!encia: (9 0or dele!aci#n le!islati a: c9 De )rom"l!aci#n )arcial de le,es. Art. 1 M #a 5omisin 4icameral PermanenteRse rige por esta ley y las disposiciones de su reglamento interno" y tiene competencia para pronunciarse respecto de los decretos

a9 de necesidad y urgencia" (9 por delegacin legislativa" y c9 de promulgacin parcial de leyes, dictados por el Poder Ejecutivo nacionalR 1.- Re!lamentos Dele!ados o de Inte!raci#n. )eg!n #arafuschi, es una aberracin jurdica escrita en la ley. #a delegacin es transferencia de @el poderA a otro y es tratada por la 5orte en el 5aso +elfino, donde se discuti una delegacin legislativa al Poder Ejecutivo +elfino trabajaba como armador de barcos y limpia su bodega en el ro y le aplican una multa. +elfino llega a la 5orte diciendo que haba una delegacin, pero la norma fijaba un monto m(ximo y mnimo de multa y la Prefectura la aplic dentro de esos par(metros, por lo que no haba delegacin, la que hubiera existido si la ley dejase que la multa se aplique a discrecin de Prefectura. #a doctrina y jurisprudencia consideran que la ley no puede delegar en forma amplia sus facultades al Poder Ejecutivo, sino que slo puede permitirle dictar ciertas normas dentro de un marco legal prefijado por la ley, por eso es m(s correcto decir reglamento de integracin que delegado. #a delegacin de competencias de un poder a otro, es inconstitucional $caso +elfino%" cuando el 5ongreso dicta leyes, fija marcos genricos sin detallar, la facultad integradora del Ejecutivo por va de la reglamentacin, alcan*a arbitrio mayor en la determinacin de las normas de la ley, pero no porque el 5ongreso le delegue competencias propias, sino porque esas normas no son detalladas, lo que permite al Ejecutivo mayor amplitud en el ejercicio reglamentario. #a jurisprudencia dice que el tipo de infraccin y el m(ximo legal de castigo, deben estar prefijados por el #egislativo. #a 5orte en el caso +elfino, dice que el legislador no puede delegar al Poder Ejecutivo ninguna de las atribuciones o poderes que le han sido conferidos y hace una distincin entre la delegacin de poderes para hacer la ley y la de dar cierta autoridad el ejecutivo para reglar detalles necesarios para la ejecucin estado aquella, lo primero no puede hacerse, lo segundo, s. 1.- Re!lamentos de Necesidad , Ur!encia. 7eceptados por la reforma constitucional del >0 $'rt. >>%, que le impone lmites y un procedimiento para asegurar la efectiva intervencin del Poder #egislativo. 'ntes de la reforma, la 5orte haba admitido los reglamentos de necesidad y urgencia, convalidando los ya dictados por los gobiernos de facto y ese reconocimiento jurdico, significaba que todos los efectos jurdicos producidos eran v(lidos. )e establecen para su dictado circ"nstancias e'ce)cionales , ."e ha!an im)osi(le el tr=mite ordinario de dictado de la le, y ra;ones de necesidad , "r!encia. ;eda el dictado de normas en materia penal, tributaria, electoral o rgimen de partidos polticos. En cuanto al procedimiento, el 2efe de Habinete dentro de los .? das, debe someter la medida a consideracin de la 5omisin 4icameral Permanente y sta, elevarla en un pla*o de .? das al plenario de cada 5(mara para su tratamiento. #a 5omisin se debe expedir respecto la valide* de los decretos de &ecesidad y 8rgencia. #a 5omisin 4icameral Permanente, que funciona aun en receso, debe elevar el decreto a la 5(mara, quien resuelve sobre su valide*, pero los decretos nacionales, no fueron tratados por las 5(maras, sino por la 5omisin. >"ris)r"dencia% Caso 0eralta. Caso 0eralta. 1LLB. so(re Acci#n de Am)aro , Decretos de Necesidad , Ur!encia. El Poder Ejecutivo dict un decreto para enfrentar una situacin de emergencia econmica que ordenaba que la devolucin de los depsitos de m(s de .???U se retiraban en bonos. Peralta tena un pla*o fijo, vio afectado su derecho de propiedad, e interpuso una accin de amparo contra el Estado y el 4anco &acin y pidi sea declarada inconstitucional la ley y el pago del pla*o fijo. En primera instancia es recha*ado" apela y la 5(mara hi*o lugar al amparo. )e interpuso recurso extraordinario federal. #a Corte, dijo que esos decretos son v(lidos siempre que Exista situacin de emergencia que afecte el orden econmico social y la subsistencia de la organi*acin jurdica poltica. #as soluciones adoptadas por el 5ongreso no sean r(pidas y adecuadas, o sea, que no exista otro medio idneo. #a medida sea ra*onable y de duracin temporal. El 5ongreso no adopte decisiones que indiquen 7echa*o al decreto.

El decreto se dict frente a una grave crisis econmica, no priva a los particulares de su propiedad, slo limita temporalmente su devolucin, no viola el derecho de igualdad, porque los perjudicados no fueron elegidos arbitrariamente, sino que se eligi a esos depsitos, porque por su modalidad, se evidenciaba los ahorristas no lo iban a necesitar con urgencia. )i se hubiera hecho a travs del 5ongreso, no hubiera tenido eficacia y rapide* necesaria. #a medida es ra*onable con la finalidad.

2.- Re!lamentos de 0rom"l!aci#n 0arcial de $e,es $-mites. - El rgano que lo dicte, debe respetar la llamada reser a de la le,, en cuyo mrito ha de abstenerse de estatuir sobre materia reservada a la competencia legislativa, as, no puede establecer impuestos, configurar delitos, etc. - &o puede estatuir contra los principios generales del derecho, uno de los cuales es la irretroactividad de la norma. El reglamento no puede tener efecto retroactivo, incluso respecto a otras disposiciones reglamentarias. El 0ro(lema de la Irretroacti idad. #os reglamentos no tienen efecto retroactivo, salvo disposicin en contrario y que en ning!n caso puede afectar garantas constitucionales. $a Re!la de la Indero!a(ilidad Sin!"lar de los Re!lamentos. +erivado del principio de legalidad, dice Harca de Enterra 1) #a administracin no puede obrar sin que el ordenamiento expresamente lo autorice. 2) #a legalidad habilita a la administracin para un obrar concreto. 3) #a ley da a la administracin potestades. 4) #a potestad puede ser implcita o explcita. 5) #a potestad puede darla el ordenamiento con determinacin o indeterminacin de las condiciones de ejercicio. 6) )e concluye que si bien la administracin no puede actuar sin habilitacin del ordenamiento, s puede participar en la formacin de ste, porque tiene potestades, entre ellas a reglamentaria. Esta potestad tiene la particularidad que una ve* atribuida en su ejercicio, dimana derecho objetivo, constituyndose en fuente parcial del ordenamiento. ,ediante la potestad reglamentaria, la administracin puede autoatribuirse poderes dentro de su propio (mbito, creando derecho objetivo mediante el reglamento. 's la administracin puede derogar o modificar un reglamento por va general en virtud de su potestad reglamentaria, pero no puede decidir en casos concretos contra la prescripcin general porque no tiene potestad para ello. >"ris)r"dencia. Caso 0romenade. SC?ANOP. So(re indero!a(ilidad sin!"lar del re!lamento< re ocaci#n del acto administrati o , res)onsa(ilidad del Estado. #a firma Promenade promueve demanda por responsabilidad del Estado por actividad lcita contra la ,unicipalidad de )an <sidro por da3os y perjuicios por una ordenan*a que derogaba otras G que autori*aban la construccin de una galera comercial y viviendas, reclamando da3o emergente y lucro cesante. #a municipalidad sostiene la nulidad de las ordenan*as que autori*aban el proyecto por infringir el 5digo de Edificacin al estar ubicado en @*ona parqueA. )e planteaba si se poda contrariar la prohibicin de ese cdigo municipal. )i era as, se podra dar lugar a resarcimiento por acto legtimo de la comuna, si fuese negativo, se recha*ara la demanda, ya que el permiso de edificacin, habra emanado de un acto ilegtimo, contrario a una norma vigente, por lo que no sera indemni*able. #a actora invocaba que como el 5onsejo deliberante al sancionar la primera ordenan*a de aprobacin del proyecto, suprima la denominacin @de excepcinA incluido en el proyecto, haba modificado implcitamente el 5digo de Edificacin, calificando a la *ona como @arteria comercialA al decir que el proyecto era aceptable por lgica, ya que la *ona elegida era en realidad una continuidad de la *ona comercial. #a demanda es recha*ada. #a mayora sostiene la imposibilidad jurdica de la modificacin, bas(ndose en el principio de inderogabilidad particular de los actos generales ning!n rgano administrativo puede v(lidamente violar sus propias reglamentaciones" para poder dictar un acto de

alcance particular que se aparte de ellos, es necesario derogar el rgimen preexistente, modific(ndolo o interpret(ndolo en forma tal de permitir que junto a la regla general, coexista una excepcin ra*onable, creada sobre datos objetivos que pueda ser usada por todos los que se encuentran en la misma situacin. 's, el principio de inderogabilidad singular del reglamento general, incluye la imposibilidad jurdica de modificar el 5digo de Edificacin por esa ordenan*a que no contena la denominacin @de excepcinA. 1.- >"ris)r"dencia< Doctrina< 0recedentes , Cost"m(re como 4"entes del Derecho Administrati o. a.- >"ris)r"dencia &o es fuente directa del derecho administrativo, la fuente directa es la ley, que es el fundamento sustancial, aunque ,arafuschi menciona un caso en poca de hiperinflacin cuando llegaba un pedido de indexacin al 6iscal de Estado, ste lo negaba por no existir norma que lo autorice. 5uando el reclamo llega a la 5orte, reconoce el derecho. 'l llegar muchos casos similares, la 5orte decide aplicar a 6iscala las costas del proceso por no hacer suyas las garantas de la 5orte y frente al da3o que esto haca al Poder Ejecutivo, se hace una vista fiscal autori*ando al Poder Ejecutivo a indexar. El Poder 2udicial oblig al Ejecutivo a cumplir erga omnes sus garantas. #uego la postura de la 5orte vari, pero aquello fue un caso donde la jurisprudencia fue fuente del derecho administrativo, quedando as la jurisprudencia como fuente coadyuvante del derecho administrativo. (.- 0recedente. #a 5orte dijo que no obliga a la administracin a respetar decisiones anteriores, ya que se puede variar el criterio. El precedente es un elemento que sirve por lo general para quien tiene que hacer un trabajo del que se copia, sirve como fundamento pero no obliga al acto. c.- Cost"m(re. &o puede ser nunca fuente del derecho administrativo. #a costumbre tiene G elementos la opinin jurdica de la necesidad que esa norma exista y el uso inveterado de esa costumbre como norma. #a costumbre no es una norma, no porque toda la vida se haya hecho algo esto me obliga. 2.- Instr"cciones , Circ"lares. )on internas, para la administracin p!blica los !nicos que tienen operatividad circular fuera de la administracin son las circulares del 4anco 5entral a todas las entidades bancarias. )on comunicaciones escritas del superior jer(rquico a sus inferiores que pueden ser meras expresiones de deseos, comentarios, consejos, elogios, crtica, cita de ejemplos a seguir o no, pero que muchas veces contienen indicaciones generales, instr"cciones. )on formas de expresin de la voluntad de la administracin. Por su materia, las circulares se clasifican en - Sim)lemente Administrati as% tienen relacin con la gestin de la actividad administrativa del Estado. - De 4iscali;aci#n% las que corresponden dictar a los rganos fiscali*adores en materia de su competencia para que sean cumplidas por los servicios y funcionarios a quienes fiscali*an.

UNIDAD B5 1.- 0otestad. En nuestro derecho administrativo, siguiendo el modelo francs, tenemos un sistema de prerrogativas donde prevalece el inters general. 5uando se genera una relacin jurdica administrativa, tenemos por un lado la potestad que la crea y por otro al particular con un derecho subjetivo. )eg!n la doctrina italiana, el derecho administrativo tiene G vertientes 1) Ase!"ra las )rerro!ati as de la administraci#n. 2) Aaranti;a los derechos del )artic"lar. +entro de la administracin hay G tipos de normas de relacin y de accin. 5uando hablamos de potestad, vemos que es una facultad, as hay una potestad

$e!islati a% cuando se sanciona una ley. >"dicial% cuando se dicta una sentencia. Administrati a% a travs del acto administrativo.

Esta potestad es producto del rgimen que se le ha dado a la administracin p!blica y que no es lo mismo que competencia ni poder 0oder% jurdicamente es una atribucin de competencias. Es un atributo del Estado. El poder es lo general, la potestad la especie. #as potestades constituyen un poder general del Estado pero no puede confundirse con el poder. Com)etencia% es una atribucin para que funcione la administracin. En la teora del rgano, aparece por un lado el rgano individuo y por el otro el rgano institucin. )on G caras de la misma moneda. #a competencia pertenece al rgano institucin, no al rgano individuo. #a potestad es un elemento m(s activo, m(s din(mico, es lo que hace el funcionar a la administracin. El acto administrativo es por su naturale*a ejecutorio, se dicta y se ejecuta, y si el particular se siente afectado por el acto, puede iniciar una accin. 0otestad% es el elemento que le da vida a la competencia, a los que est( escrito en un papel y lo pone en marcha. #as potestades a diferencia de los derechos, no son renunciables. +ice ,arafuschi que la potestad la ejerce exclusivamente el Estado a travs de sus B poderes. Conce)to. Para 6iorini, 0otestad es la atribucin jurdica imputada a un rgano o sujeto, por la cual crea una relacin jurdica que en forma unilateral e imperativa, regla conducta de terceros. 'grega ,arafuschi que de esta manera, la potestad sustituye a la fuer*a caracterstica de los regmenes autoritarios y el Estado queda jurdicamente investido de atribuciones que le permiten ubicarse en un plano de superioridad frente al individuo en beneficio del inters general. 's, la fuer*a es sustituida por la norma que resalta situaciones jurdicas desiguales sin que ello implique violar la legalidad del sistema. #a potestad es la clave para distinguir si el Estado act!a en la rbita del derecho p!blico o privado" si hay igualdad de partes, se presupone una relacin de derecho privado, en el derecho p!blico, la administracin se encuentra en una situacin de privilegio que se manifiesta en las prerrogativas que ejerce en virtud de la potestad. 's, cuando la administracin act!a en virtud de su poder de mando, se coloca fuera del derecho privado, pero en los casos en que no lo hace, se ubica en el derecho privado. Caracteres. #a potestad tiene algunas caractersticas muy demostrativas de su categora &o genera relacin jurdica alguna, es lo que se va a crear. Es genrica, no recae sobre ning!n objeto especfico o determinado. &o consiste en una prestacin particular, sino en la posibilidad de producir efectos jurdicos. &o se corresponde con ning!n deber u obligacin porque no se puede imponer al particular una conducta determinada a travs de la administracin. &o hay sujeto obligado, sino una situacin previa de inercia que implica que est( sometida a esa potestad, el particular no puede evitar que esa potestad se ejer*a. ' consecuencia de su origen constitucional, no contractual, las potestades tienen las siguientes cualidades <nalienable <ntransferible $aunque puede haber delegacin de competencia% <rrenunciable. <mprescriptible. El acto administrativo es ejecutivo, la administracin no necesita recurrir a la jurisdiccin. El contrato se perfecciona con la voluntad de la administracin de distintas formas. &o es lo mismo un contrato de o(ras )*(lica, que se perfecciona con la firma del contrato y se firma el pliego de bases y condiciones y todo el paquete de la obra, que el contrato de s"ministro, en que no hayan contrato firmado por escrito, la persona se presenta a licitacin, se elige una oferta y se perfecciona con la recepcin de la orden de compra por parte del adjudicatario. 'qu el derecho administrativo modifica el 5digo 5ivil, porque el 5digo instal un sistema por el cual una concertacin entre G partes se perfecciona a partir de la emisin de la oferta, no de la recepcin" en cambio, en el contrato de suministros se perfecciona con la recepcin.

El contrato lo interpreta la administracin, el particular no puede interpretarlo. +urante la reali*acin del contrato, la administracin tiene facultades para controlar el avance de la obra, si se excede el contratista en los pla*os, hay sanciones. Clases de 0otestades Administrati as. 0otestad Re!lamentaria% se manifiesta en los reglamentos autnomos y en los de ejecucin como atribuciones integrantes de la *ona de reserva de la administracin. 0otestad im)erati a o de mando% facultad que tiene la administracin de dar rdenes y obligar a su cumplimiento. 0otestad sancionadora% se divide en correctiva y disciplinaria, seg!n se dirija al administrado o al agente de la administracin. +e naturale*a penal. 0otestad e/ec"ti a o de !esti#n% reali*ada por la administracin en ejercicio concreto de su obra general. 1.- Relaci#n >"r-dica Administrati a. 0resencia de "na Administraci#n 0*(lica como re."isito necesario )ara ."e e'ista "na relaci#n /"r-dico K administrati a. $a Administraci#n como 0ersona , S"/eto de Derecho. Com)etencia del Hr!ano. Ca)acidad del 4"ncionario. Ca)acidad del Administrado. #a administracin a travs de la potestad va a generar una relacin jurdica de desigualdad. #a potestad no nace de relacin jurdica alguna, sino del ordenamiento jurdico que la regula. #a potestad es abstracta y se efectivi*a una ve* creada la relacin para imponer una conducta determinada a terceros. &o hay frente a la potestad un sujeto obligado, sino una situacin pasiva de inercia" el particular que integra una relacin jurdica administrativa, est( sometido a la potestad. +ice Harrido 6alla, que esta relacin es la que se da entre G sujetos de derecho cuando la situacin de poder en que se encuentra una de ellas, se corresponde con la situacin de deber de otro. 9ay G elementos en la relacin jurdica, que el administrado debe poseer 5apacidad y ;oluntad para obligarse. 8na relacin jurdica administrativa, es producto de la voluntad de las partes, pero con desigualdad entre ellas por las prerrogativas de la administracin. Atri("ciones E'or(itantes. #as potestades se exteriori*an en la atribucin del Estado de imponer en forma unilateral obligaciones a los particulares, si el gnero es la potestad, estas atribuciones extraordinarias son la especie. Estas son Presuncin de legalidad y principio de ejecutoriedad del acto administrativo. 7gimen legal privilegiado de los bienes de dominio p!blico y privado de la administracin. 7gimen procesal privilegiado. 7gimen contractual privilegiado dotado de cl(usulas exorbitantes. 2.- Ori!en , O(/eto de la Relaci#n >"r-dica Administrati a% De(eres , Derechos. Relaciones interadministrati as. 9ay una discusin acerca del origen de la Potestad Constit"cional% para 6iorini y ,arafuschi. $e!al% para Harca de Enterra, no aceptada por ,arafuschi. 3.- Derecho 0*(lico S"(/eti o. Inter&s $e!-timo. Inter&s Colecti o o Di+"so. Inter&s Sim)le. Derechos de incidencia Colecti a. 0re isiones Constit"cionales. $e!itimaci#n. )i el extremo de la administracin est( en la potestad, en el particular est( en el derecho subjetivo como elemento que trata de contener el avance de la administracin. 5uando uno se refiere al derecho subjetivo, inters legtimo, inters p!blico o intereses difusos, no se diferencian slo por matices. El Derecho S"(/eti o es un derecho que una ve* que la persona lo tiene, se incorpora a su patrimonio por el Art. 1P de la 5onstitucin. Es un derecho que va a surgir de una relacin jurdico F administrativa. &o existe un derecho subjetivo que no surja de tal relacin. Equilibra la

prerrogativa del Estado a favor del particular. Ciene G caracteres es e'cl"si o y e'cl",ente. #o tengo yo y no otro. El Inter&s Sim)le es el del denunciante que no es parte del procedimiento despus de la demanda. El Inter&s $e!-timo es una figura intermedia, no es un derecho, pero admite accin contencioso F administrativa fundada en un inters legtimo. &o es un derecho, pero tampoco un inters simple. Para Hordillo, el inters legtimo es compartido $no para ,arafuschi%. )i hay un concurso en el que se presentan varios profesores, todos tienen un inters legtimo, pero si se presenta uno solo, es slo para l. Duien gana el concurso, gana el derecho subjetivo. Ciene el inconveniente que no admite nada m(s que una accin de ilegitimidad que permite accionar para que caiga el acto, pero no reclamar indemni*acin. En el derecho administrativo, el derecho subjetivo nace de una relacin jurdico F administrativa igual que un contrato $nombramiento designacin cuando acepto y tomo posesin del cargo, tengo un derecho subjetivo al cargo%. El derecho subjetivo se ve en un contrato de obras p!blicas, de suministros, no hay derecho subjetivo sin relacin jurdica F administrativa. En general es producto entre un particular y la administracin. #os Derechos Di+"sos Colecti os, tienen que ver con otro aspecto que no alcan*a directamente al individuo en forma particular, sino que afecta a la comunidad en general. #a jurisprudencia destaca los casos de las toninas overas y del 4anco de CoQio. #a proteccin de estos derechos difusos abarcan tambin aspectos de salud p!blica. 9ay valores que son comunes a todos y hacen a la defensa de la vida, salud, patrimonio histrico cultural del pas.

Nat"rale;a >"r-dica. #os bienes del patrimonio cultural son una especie m(s a los bienes p!blicos y privados, porque puede ser patrimonio cultural p!blico o privado. )on bienes de inters p!blico, cualquiera sea la condicin de su titularidad" el objeto de la proteccin del patrimonio histrico F cultural F artstico es transmitir ese patrimonio a las generaciones futuras. En nuestro 5onstitucin, el Art. P5 Inc. 1L in +ine y el 31, se refieren a la proteccin del patrimonio histrico cultural. Cambin la 5onstitucin de la Provincia en el Art. 1O y distintas leyes. 5omo la Con enci#n so(re la )rotecci#n del )atrimonio 11.2O8 , ley nacional ver 'rts. ., G y P. Pero esto es letra muerta, nadie se preocupa en la proteccin.

5.- De(er de 0restaci#n a car!o de 0artic"lares. &ing!n particular puede ser obligado por la administracin a ninguna prestacin sino a travs de la ley, aunque pueden existir casos. Ser icio Testimonial en Act"aciones Administrati as e In+ormes. 8n particular administrado no puede ser llevado por la administracin a declarar en un proceso administrativo, si quiere, va, sino, no. distinto es el agente p!blico que est( regido por las mismas normas de la administracin. 8.- 0otestades Re!ladas , Discrecionales. As)ectos de s" Re!"laci#n. El concepto es unvoco. 9ay G tipos de administracin la re!lada y la discrecional. 9ay potestades re!ladas las que est(n dentro de las normas $ley de contabilidad, de obras p!blicas% $la mayor parte de la actividad de la administracin es reglada% y discrecional, la obra p!blico es una actividad discrecional, el Estado puede imponer al constructor de una obra p!blica un incremento del G?V a construir, pero esa discrecionalidad no va m(s all( de poder decidir el aumento de la tarea. Jtro ejemplo tengo un cargo y B postulantes posibles, a igualdad de condiciones, puedo elegir uno u otro. #a discrecionalidad no se puede confundir con arbitrariedad. #as facultades de un rgano administrativo est(n re!ladas cuando la norma jurdica predetermina una conducta que el administrador debe seguir, determinando momento, contenido y forma de la misma. #a ley sustituye el criterio del rgano administrativo y predetermina lo que es conveniente al inters p!blico. #as discrecionales, cuando el orden jurdico impone slo una finalidad, le da cierta libertad para elegir el curso de accin" en presencia de determinadas circunstancias de hecho, la autoridad

administrativa tiene libertad de decisin, el derecho no impone por anticipado el comportamiento a seguir. Codo acto es en parte reglado y discrecional. T&cnicas de Red"cci#n , Control >"dicial de la Discrecionalidad. 9ay G caminos - Primero hay que agotar la va administrativa por la va de la revocatoria y si corresponde el recurso jer(rquico. )eg!n ,arienhoff, slo sirve para demostrar la to*ude* del funcionario p!blico que va a confirmar lo que se dijo antes. El recurso jer(rquico debe acabar en el Hobernador, en cambio el ente aut(rquico agota dentro de su (mbito la va administrativa. - #a justicia determina si el acto es arbitrario. $-mites al 0oder Discrecional. 1. 9ay un lmite implcito el inters p!blico" la juridicidad quiere que armonice con el inters p!blico concretado en la finalidad a que debe responder la emisin del acto. &o se concibe el uso del poder discrecional para satisfacer fines ajenos a las normas o fines que aun siendo de inters p!blico, sean extra3os a los que determinan la competencia del respectivo agente de la administracin. 2. Puede haber arbitrariedad en el ejercicio de la atribucin discrecional, lo que ocurre cuando se basa una medida en supuestos de hecho desproporcionados a la gravedad de la medida o inexistentes. Conce)tos >"r-dicos Indeterminados. Expresin que usa Harca de Enterra. )on conceptos jurdicos porque est(n dentro de la esfera del derecho. 9ay pocos ejs la buena fe es algo que viene del derecho romano, se aplica en el derecho administrativo en los contratos de suministro, de obras p!blicas, etc. 9ay una mayor independencia del rgano administrativo respecto a la ley y mayor porcentaje de eleccin de la medida a aplicar. ,uchas veces la buena fe es tenida en cuenta, otras no. otros ejemplos son la idoneidad, integridad moral, perjuicio importante, retraso sensible, oferta m(s conveniente, etc. )e diferencian de la discrecionalidad en que la posibilidad de eleccin de da entre una pluralidad de soluciones justas e igualmente v(lidas, constituyendo un problema de aplicacin e interpretacin del derecho enjuiciable por el jue*. Ej. una persona se presenta a una licitacin, se la adjudica la compra de un tractor, pero el tractor lo importaba de 4rasil en la poca de la tablita de ,artne* de 9o* que fijaba la variacin del dlar. #a persona cuando hi*o el contrato lo estim seg!n el valor de la tabla. 5uando entrega el tractor, se haban modificado las condiciones ya en el ,inisterio de )igaut que devalu. #a persona entreg el tractor actuando de buena fe porque cumpli y no le reconocieron nada. 5uando plantea el hecho del prncipe le dicen que contrat con la provincia y la devaluacin la hi*o la &acin. #os conceptos jurdicos indeterminados tienen un alto grado de subjetividad. W5mo ju*ga la administracin si el contratante act!a de mala o de buena feX El jue* tiene que evaluar la conducta de las partes y decir quien actu de buena o mala fe.

UNIDAD B8 1.- $a Administraci#n% El objeto del derecho administrativo es la 'dministracin P!blica. El Estado existe para satisfacer mejor las necesidades de la sociedad, para lo cual est( investido de un imperium Fpoder" ese poder es uno solo, siendo inexacta la expresin divisin de poderes. El derecho administrativo es de regulacin local, as que hay leyes de procedimiento, nacionales, provinciales y municipales. - En &acin Dec.- $e, 1L53LNP1. - En Provincia Dec- $e, P83PNPB.

#a jurisprudencia de provincia sigue mayoritariamente la ley nacional, que se bas en la provincial y la perfeccion. #a ley nacional tiene un reglamento, que es el dec. F ley ./M>O/G, la de provincia no est( reglamentada porque es una especie de ley F reglamento. Estas normas rigen las actuaciones dentro de la administracin p!blica. )i bien rigen procedimiento, son procedimientos administrativos. )lo rige en el (mbito de la administracin, no rige sobre el procedimiento judicial. &o hay en el (mbito nacional cdigo procesal administrativo, se aplica el 5P5y5. En cambio en Provincia, hay un 5digo Procesal 5ontencioso 'dministrativo, la $e, 11.BBO, que rige el procedimiento contencioso administrativo en sede judicial y el 5P5y5, slo se aplica supletoriamente. A0UNTES EN C$ASE% El -objeto- del derecho administrativo es la 'dministracin P!blica, en todas sus manifestaciones, sean stas externas o internas, vale decir jurdicas o no jurdicas. #a existencia del Estado obedece a la necesidad de satisfacer en la mejor forma las necesidades del grupo social $individuos% que lo integra. En trminos generales, la actividad estatal se concreta en tres funciones #egislacin, 2usticia y 'dministracin, cuyos respectivos -rganos- ejercitan partes o secciones del -poder- del Estado. #a llamada -divisin de poderes- es una medida que tuvo por mira evitar el despotismo, impidiendo que el ejercicio de todas las funciones estatales quedase concentrado en una sola mano, en un solo rgano. 5on ello se tendi a asegurar los beneficios de las libertades p!blicas e individuales. Pero no se trat de una -divisin de poderes-, sino de una -distribucin de funciones-. El -poder- del Estado se actuali*a en la -funcin- asignada a sus -rganos- esenciales, que son tres el legislativo, el ejecutivo y el judicial &o hay que confundir -poder-, que es atributo estatal $P% , con -potestades-, que, en lo que respecta a su ejercicio, pueden ser prerrogativas inherentes a una funcin, verbigracia de la funcin correspondiente a la 'dministracin P!blica, pues sta, ciertamente, tiene diversas potestades la reglamentaria, la imperativa, la sancionadora, etctera. +ichas -potestades- constituyen un reflejo cualificado del -poder- general del Estado, pero no pueden confundirse con este -poder-. Etimolgicamente -administrar- proviene del vocablo latino -administrare-, de ad, @aA, y ministrare, @servirA. +e modo que etimolgicamente su significado es el de -servir a-. Ello traduce la idea de -accin-, -actividad-, tendiente al logro de un fin. #a nocin conceptual de 'dministracin, considerada sta como una de las funciones esenciales del Estado, es controvertida en el terreno doctrinario. #as opiniones son harto diversas o variadas. &o slo se requiere caracteri*ar la 'dministracin frente a las otras funciones esenciales legislacin y justicia , sino que, adem(s, corresponde optar por el punto de vista en que ser( considerada el objetivo, substancial o material, o el punto de vista subjetivo u org(nico. Criterio O(/eti o la 'dministracin resulta caracteri*ada en base a la naturale*a jurdica interna del acto administrativo, con total prescindencia de la ndole del rgano o del agente productor del acto. )e prescinde, pues, del -autor- del acto slo se tiene en cuenta el -actoen s mismo. +e este modo, siguiendo a esta doctrina seran actos legislativos los que establecen reglas de conducta humana en forma general e imperativa $o sea, son actos legislativos los que crean normas o reglas de derecho%, jurisdiccionales los que deciden con fuer*a de verdad legal una cuestin controvertida entre dos partes, determinando el derecho aplicables y son actos de la funcin administrativa los que constituyen manifestaciones concretas $por oposicin a abstractas, como lo son la legislacin y la jurisdiccin% de voluntad estatal. +e esto !ltimo, inferimos que es actividad -administrativa-, stricto sensu, no slo la que desarrolla o despliega el rgano ejecutivo, $que es a quien normal y preferentemente le est(n asignadas dichas funciones% sino tambin, al margen de las suyas especficas, la que reali*an los rganos legislativo y judicial. Critica de Aordillo% atenerse a este criterio es como decir que los tres poderes reali*an las tres funciones y que no existe, en suma, divisin de poderes ni sistema de frenos y contrapesos alguno. Es destruir el sistema constitucional. 'dem(s, sabemos que la funcin administrativa no siempre se limita a manifestaciones concretas de voluntad del Estado. +e este criterio es la definicin de #arienhoff que expresa @puede definirse la 'dministracin como la actividad permanente, concreta y prctica, del Estado que tiende a la satisfaccin inmediata de las necesidades del grupo social y de los individuos que lo integran. +e la misma se desprende

.% "s una actividad: 5onsiste en actos jurdicos y en operaciones materiales G% 6ermanente: a diferencia de la del Poder #egislativo y 2udicial que es intermitente. El Ejecutivo tiene una funcin continua. B% -oncreta $por oposicin a la del #egislativo% y practica $resuelve situaciones% 0% (el "stado no circunscribe la orbita !nicamente al Poder Ejecutivo M% 0iende a la satisfaccin inmediata% lo importante es la inmediate* de la actividad administrativa" sabemos que la actividad legislativa implica un bienestar planeado a largo pla*o y la actividad jurisdiccional es mediata, porque primero busca respetar las normas y ser justa, y luego persigue la finalidad de satisfacer las necesidades. P% (el grupo social y los individuos que lo integran% se incluyen tanto las necesidades colectivas, como tambin las necesidades individuales de las personas que componen la comunidad. +esde ,ontesquieu se conoce la divisin de poderes. Esta divisin no es de poderes, sino de funciones, ya que el poder es uno y con B funciones distintas, cuyo imperio se basa en el mismo poder. El imperio de una sentencia judicial es el mismo que el de una ley del legislativo o decreto del ejecutivo. Es a su ve* una forma de divisin del trabajo, pero tiene tambin una finalidad de control recproco entre los distintos poderes. #a +"nci#n le!islati a regula de forma abstracta situaciones que se van a producir en el futuro, se hace con miras al futuro. #a actividad legislativa de la creacin de la ley $del futuro% es intermitente. #a +"nci#n /"dicial tiende a mirar el pasado, a resolver un conflicto producido en el pasado y es tambin intermitente. #a +"nci#n e/ec"ti a es m(s inmediata, tiende a regular el presente, una funcin que se materiali*a inmediatamente. #a actividad administrativa es continua y permanente. )e ocupa de la observancia de la ley $del presente%. Criterio S"(/eti o " Or!=nico. Ciene en cuenta los rganos a los que normalmente les est(n asignadas las funciones administrativas. <dentifica la funcin administrativa con toda la actividad que desarrolla el Poder Ejecutivo. 's toda la actividad del Poder 2udicial es jurisdiccional y del Poder #egislativo, legislativa. #o administrativo llevado a cabo por los rganos #egislativo o 2udicial no sera tal, sino legislativo y jurisdiccional. Esta teora es insuficiente ya que no se ejerce exclusivamente la funcin principal, ya que el #egislativo tiene funciones administrativas, lo mismo que el 2udicial. El Poder #egislativo puede ejercer funcin jurisdiccional $juicio poltico%, el 2udicial, funcin administrativa $de superintendencia% o legislativa $acordadas%. A0UNTES EN C$ASE% el acento esta puesto en el sujeto" 'l decir de ,aria +ie* )on rganos administrativos los que se encuentran sujetos a rdenes @la administracin es la actividad que desempe3a el Poder Ejecutivo y sus rganos dependientes, y tiene a la satisfaccin de necesidades colectivasA. Critica de Aordillo% +esde el punto de vista org(nico, seg!n el acto sea reali*ado por un rgano jurisdiccional $independiente%, administrativo $dependiente% o legislativo $de ndole constitucional%, nos encontraramos ante una funcin de tal o cual tipo" pero este criterio es insuficiente y, tomado a la letra, errneo, por cuanto en los rganos legislativo y jurisdiccionales tambin se reali*an funciones administrativas. Criterio O(/eti o o Material. Es la posicin mayoritaria y considera a la administracin teniendo en cuenta la naturale*a jurdica interna de la actividad desarrollada con total prescindencia del rgano productor de la actividad. 's hay actividad administrativa en los rganos 2udicial y #egislativo. =a no mira que rgano ejerce la funcin, sino atiende a la naturale*a de al funcin que se est( ejerciendo. 's la funcin administrativa puede encontrase en los otros poderes por ej., en el #egislativo cuando se nombra o sanciona a un empleado" en el 2udicial, cuando se dispone a reparar un edificio p!blico. Pero si bien los otros poderes pueden ejercer funciones no propias de su naturale*a, el Poder Ejecutivo puede ejercer funciones no administrativas, como la legislativa $decretos de necesidad y urgencia, tomando atribuciones dadas en el Art. P5 de la 5onstitucin%" tambin puede ejercer a travs de decretos de delegacin del Poder #egislativo a travs de una ley

por tiempo determinado$'rt. /P%, decretos de ejecucin $regula situaciones destinadas a un n!mero indeterminado de personas igual que una ley. El Poder Ejecutivo puede ejercer funciones jurisdiccionales $indulto X% el 'rt. .?> veda al Ejecutivo ejercer funciones jurisdiccionales, pero hay casos, como el de los entes reguladores de servicios p!blicos, a los que por ley se le atribuyen facultades para resolver conflictos entre el usuario y el distribuidor. #a competencia originaria para resolver el conflicto la tiene el ente regulador, la primera instancia se agota en este ente aut(rquico $tomado del modelo anglosajn% que tiene jurisdiccin primaria para resolver estos conflictos. #a apelacin se reali*a a la 5(mara. Jtro ej. son los ju*gados de faltas que ejercen funcin jurisdiccional y son entes administrativos. Codos los poderes ejercen fundamentalmente sus funciones principales, pero tambin funciones propias de los otros poderes. 4arra distingue +"nci#n de acti idad%. Por ej., el Poder Ejecutivo ejerce funcin administrativa y puede hacer actividad legislativa. Este es el aspecto material, que toma en cuenta, no quien ejerce la actividad, sino, la actividad en s, su naturale*a, si es administrativa, jurisdiccional o legislativa. #a funcin administrativa que la ejerce preponderantemente el Ejecutivo y subsidiariamente el #egislativo y 2udicial, puede ser ejercido por otros rganos, no es privativo del Estado #os colegios profesionales tienen atribuciones de potestades p!blicas dadas a un rgano que en principio no es estatal, es actividad p!blica no estatal" es p!blica porque tiene el ejercicio de una atribucin que originariamente le corresponde al Estado, como la matrcula profesional, que debe estar en manos del Estado, es una atribucin p!blica que se transfiere a estos entes. )on creados por ley, lo que los distingue de los entes privados. En la provincia, las actividades p!blicos de los 5olegios, tienen apelacin en la 5(mara, como una especie de revisin de legalidad. )e le confa a los 5olegios Profesionales una atribucin p!blica. Ciene tambin funcin jurisdiccional, puede ju*gar a un matriculado y sancionarlo. 's, la funcin administrativa no slo se encuentra en los rganos del Estado, sino tambin en entes p!blicos no estatales. #a funcin administrativa puede tambin ser ejercida por entes privados, y otros ejemplos son la ;C;, los colegios privados que dan ttulos habilitantes, las concesiones viales, que tienen la atribucin de detener por medios mec(nicos a vehculos que trasponen la barrera sin pagar, por decreto se le otorg tal atribucin que no se termin ejerciendo. 9abitualmente los concesionarios viales, ejercen el control de cargas, atribucin del Estado, determinando si los camiones que circulan cumplen con las normas de tr(nsito, con la posibilidad de aplicar multas. J sea, en casos excepcionales, los entes privados pueden ejercer funcin administrativa, pero no la puede ejercer un privado sin la autori*acin estatal. En definitiva, los entes privados en algunas ocasiones ejercen actividad administrativa. Criterio Mi'to. Aordillo no concuerda con la tesis material y elabor su teora. +ice que la actividad reali*ada por rganos distintos que en apariencia es semejante, en realidad no tiene el mismo rgimen jurdico. - 4"nci#n $e!islati a% el ejecutivo no la cumple, porque si bien ley y reglamento se asimilan, por su contenido no son iguales, ya que una ley puede contradecir a otra, derogarla, pero el reglamento debe subordinarse a la ley. El judicial tampoco la cumple porque los reglamentos y acordadas est(n en la misma situacin que los emanados del Poder Ejecutivo y respecto a las sentencias son normas particulares y no generales. #a funcin legislativa se circunscribe al dictado de normas jurdicas generales por el 5ongreso. 4"nci#n >"risdiccional% el Ejecutivo no la cumple pues para tal se requiere que la decisin adoptada sea definitiva y dada por un rgano imparcial, pero la pseudo jurisdiccin dentro de la administracin, admite revisin por el Poder 2udicial y el rgano es parte de la 'dministracin, por lo que no es imparcial. El Ejecutivo tampoco las cumple pues el juicio poltico es slo una forma de remocin de un funcionario con caractersticas especiales y excepcionales. 4"nci#n Administrati a% el Poder #egislativo reali*a la tpica funcin administrativa que se rige por el rgimen propio de la actividad administrativa $nombrar personal, etc.% lo mismo ocurre con el 2udicial.

En conclusin para Hordillo, el Poder Ejecutivo cumple slo funciones administrativas y los otros poderes cumplen las suyas y tambin algunas administrativas, por ello para Hordillo la actividad administrativa es

@Coda la actividad que reali*an los rganos administrativos y la actividad que reali*an los rganos #egislativo y 2urisdiccional, excluidos respectivamente los hechos y actos materialmente legislativos y jurisdiccionales.A

6uncin administrativa es toda funcin y actividad que desempe3a el Poder Ejecutivo m(s la actividad que reali*a el Poder #egislativo excluyendo la funcin legislativa m(s la que reali*a el Poder 2udicial, excluyendo la funcin jurisdiccional. +el punto de vista del Ejecutivo, toma el criterio subjetivo, pero para los otros G poderes el objetivo, pero no admite que el Poder Ejecutivo pueda ejercer funcin legislativa y jurisdiccional. 9ay G grandes concepciones del derecho administrativo, aquellos que tienen un criterio m(s fiscalista, m(s pro administrativo, m(s pro prerrogativa del Estado $,arienhoff, 5oradina% y otros criterio m(s garantista, priori*ando las garantas de los particulares frente a las prerrogativas del Estado $Hordillo%, que priori*a las garantas personales respecto al inters general. Cendra que haber un equilibrio entre prerrogativas y garantas. Por ello Hordillo dice que el Poder Ejecutivo debe limitarse a ejercer la funcin administrativa, no puede ejercer funcin jurisdiccional porque no tiene jurisdiccin. El Estado cuando act!a como jue* y parte. Campoco debe ejercer funciones legislativas, los decretos dice que tienen car(cter administrativo, subordin(ndolo a las leyes. El fallo de la 5orte Yngel estrada, niega que el Poder Ejecutivo pueda ejercer funcin jurisdiccional. El !nico rgano para anali*ar la responsabilidad poltica de un funcionario es el 5ongreso, no hay otro rgano, el juicio poltico es atribucin propia del 5ongreso. Consec"encias de a)licaci#n de "no " otro criterio. )i el Poder #egislativo tiene funciones administrativas, una resolucin de la 5orte en ejercicio de funcin administrativa, puede ser revocada por un tribunal inferior. 'P8&CE) +E 5#')E )J47E E# 5J&5EPCJ +E HJ7+<##J $Hordillo% &inguno de estos criterios es de por s suficiente para distinguir las funciones del Estado, pues hay actos materialmente legislativos que son orgnicamente administrativos; actos materialmente administrativos que son orgnicamente legislativos $las investigaciones, pedidos de informes, autori*aciones, etc. Due conceden o reali*an las 5(maras%" actos materialmente administrativos que son orgnicamente judiciales $las autori*aciones y venias que tienen a su cargo los tribunales el nombramiento y remocin de los empleados judiciales" la superintendencia ejercida por la )uprema 5orte%. 9ay adem(s actos materialmente jurisdiccionales que son org(nicamente administrativos, p. ej. cuando el Poder Ejecutivo decide un recurso jer(rquico, etc. 's entonces, en sentido material, el rgano administrativo reali*a no slo funciones administrativas sino tambin legislativas y jurisdiccionales" el rgano jurisdiccional no slo funciones jurisdiccionales sino tambin administrativas" el rgano legislativo no slo funciones legislativas sino tambin administrativas. Este entrela*amiento de funciones en sentido material que reali*an los rganos estatales demuestra que no puede hallarse un criterio org(nico o material positivo y puro para conceptuar cada una de las funciones es necesario buscar un criterio mixto, que combinando elementos de uno y otro tipo pueda ofrecer una nocin !til, aunque resulte menos elegante que las dem(s $debe de todos modos se3alarse que no existen elementos definitorios propios y exclusivos de la funcin administrativa, en el sentido que se pretende.%. El mencionado autor se3ala que -4"nci#n $e!islati a% aunque a veces pareciera que otros poderes, adem(s del #egislativo, cumplen esta funcin, nada mas equivocado. En efecto, tenemos que si bien tanto la jurisprudencia o los fallos plenarios $que emanan del Poder 2udicial%, como los reglamentos $que emanan del Poder Ejecutivo% podran ser comprendidos en esta categora, desde el punto de vista jurdico, no lo est(n. -4"nci#n >"dicial solo puede ser desempe3ada por rganos jurisdiccionales, independientes, a los que la 5onstitucin dota de poder para resolver controversias entre partes. +esde ya que de la nocin misma surge que ni el Poder #egislativo ni el Ejecutivo desempe3an este tipo de actividad. -4"nci#n Administrati a a diferencia de lo que ocurre en los casos precedentes, debemos se3alar que tanto el Poder #egislativo como el 2udicial desempe3an y llevan a cabo $adem(s de su funcin propia% funcin administrativa. 5on lo cual, es dable se3alar que, si bien el Poder Ejecutivo no tiene

cometidos jurisdiccionales, ni legislativos, los otros poderes )< tienen cometidos que involucran a la administracin. Coda esta exposicin lo lleva a construir la definicin de administracin como @ toda actividad que reali an rganos ejecutivos y actividad de los rganos legislativos y judiciales, excluidos los actos legislativos y jurisdiccionalesA. El Estado como )ersona. $a recond"ccion de la )ersonalidad del Estado en la administraci#n. En lo atinente a la personalidad del Estado, la doctrina no es uniforme. Existen diversos criterios en materia de personalidad T:uienes distinguen entre "stado y )acin% dentro de esta concepcin hay quienes niegan a la nacin toda personalidad, la que solo pertenece al Estado. Jtros, en cambio, consideran que la nacin es un sujeto jurdico, pero distinto del Estado. &o pocas son las criticas a esta concepcin" la mas importante se3ala que la nacin no interviene sino como un elemento estructural del Estado $junto con el territorio y el imperium%, con lo cual no es un sujeto de derecho diferente. +e admitirse esta diferenciacin, estaramos atentando contra el concepto mismo de soberana nacional -:uienes consideran que el "stado carece de personalidad $teora realista% &o es posible reconocer la calidad de personas sino a los seres humanos porque slo el hombre posee una existencia real y slo l esta dotado de voluntad. Entiende +uguit que la pretendida persona estatal se confunde con el gobernante supremo, porque es ste quien verdaderamente es sujeto de los derechos del Estado. #as criticas que recibe esta concepcin se basan en que desconoce las realidades jurdicas $aquellas creadas por la ley, por cuestiones de practicidad o necesidad% y confunde a la personalidad jurdica con la existencia fsica. -:uienes plantean la personalidad del "stado en el campo patrimonial % reconoce esta tesis, la personalidad en el campo del derecho privado y la niega en el campo del derecho publico $lo cual resulta inaceptable, porque la personalidad del Estado es !nica%. -:uienes identifican el derecho y el "stado % $Kelsen% el concepto de persona jurdica no es distinto del de la persona fsica es solo la expresin unitaria para un orden jurdico que regula la conducta de una pluralidad de hombres. -:uienes asemejan la personalidad del "stado a la de las personas fsicas % se3alan que el Estado se manifiesta voluntariamente, de la misma manera que lo hacen los seres visibles, con lo cual, se torna dable reconocer su personalidad. -:uienes reconocen la personalidad jurdica del "stado la personalidad responde a un hecho real la @unidadA de los individuos que lo integran y su continuidad en el tiempo. )e trata de una realidad jurdica. El Estado representa el m(ximo inters colectivo" posee medios para satisfacerlo y voluntad para hacer actuar las correspondientes potestades y sanciones jurdicas. +icha personalidad no surge de una norma especfica y concreta de las constituciones, sino que se deduce del contenido de ellas. Esta tesis es sostenida por la doctrina mayoritaria, confirindosele al Estado una doble capacidad para obrar en el campo del derecho publico y tambin en el derecho privado. 5uando hablamos del Estado como persona, debemos remitir a todo lo que sobre este tema establece el 5digo 5ivil. +e all que, primeramente tengamos que diferenciar dos tipos de personas las de existencia visible y las de existencia ideal $a partir de esta distincin debi abandonarse la idea primigenia que al hablar de persona, est(bamos haciendo referencia a algo @visible y tangibleA como un ser humano%" y dentro de estas ultimas, encontramos a las Personas jurdicas de car(cter publico o privado y a las Personas de existencia ideal propiamente dicha o simples asociaciones civiles o religiosas. $a )ersonalidad de la Administraci#n 0*(lica depende del punto de vista desde el cual se la analice. 5onsiderada como uno de los rganos esenciales del Estado, vale decir, como integrante del -Poder Ejecutivo- la 'dministracin carece de personalidad" en ese (mbito, la personalidad no le incumbe a la 'dministracin, ni a alguno de los otros dos -poderes- $#egislativo y 2udicial%, sino al Estado. Jtra cosa cuadra decir de la 'dministracin descentralizada. Esta puede o no ser ;autrquica!. #a 'dministracin meramente descentrali ada $descentrali*acin burocr(tica% carece de personalidad se trata de simples rganos que ejercen porciones de la actividad de la 'dministracin general, pero que no se separan orgnicamente de sta la separacin es meramente funcional" #a personalidad

especfica de la 'dministracin aparece con la autarqua. #a administracin aut(rquica supone la creacin de entes dotados de personalidad jurdica propia.

El Estado como 0ersona. El 5digo 5ivil considera de car(cter p!blico al Estado &acional, Provincias, ,unicipios, Entes 'ut(rquicos y al <glesia 5atlica y de car(cter privado a las asociaciones, fundaciones, sociedades civiles y comerciales. El Estado< es o no 0ersona >"r-dicaQ El Estado es una persona jurdica porque se le reconoce personalidad jurdica en el 5digo 5ivil. El Estado &acional es persona jurdica. #a provincia, es persona jurdica o est( incorporada a la persona jurdica del Estado &acionalX Es persona jurdica separada, lo que tambin surge del 5digo 5ivil. #as municipalidades son tambin persona jurdica, autnomas o aut(rquicasX ' partir del fallo $WX%, se considera la autonoma. Pero esto es relativo y depende de la jurisprudencia. En 5rdoba hay mucha m(s autonoma que en provincia 4s. 's., lo cierto es que la municipalidad es persona jurdica distinta del estado nacional y provincial. J sea, los B pueden ser sujeto de derechos y obligaciones. 9ay B poderes, cada uno de ellos, tiene su propia personalidad jurdicaX El Poder Ejecutivo, tiene una personalidad jurdica distinta del judicialX )i hay independencia de poderes, hay personalidad jurdica para cada uno de los poderesX &o, la personalidad es del Estado. #a actuacin de cada uno de estos rganos, compromete la responsabilidad del Estado en s. )e hace juicio contra el Estado, independientemente del poder que sea. #a demanda no va a ir contra el jue* o gobernador, sino contra el estado, por lo que la personalidad jurdica es una para el estado todo. 5ada poder es u rgano que forma parte de la misma persona. #a responsabilidad no es del rgano en s, sino de la persona jurdica. El 5digo 5ivil establece que el Estado es persona, paro ya de la 5onstitucin surge este reconocimiento, por lo que para algunos no era necesario decirlo en el 5digo. #a 'dministracin P!blica carece de personalidad, la personalidad no le incumbe a la 'dministracin ni a ninguno de los otros G Poderes, sino al Estado, por ello se dice que la personalidad de la 'dministracin va subsumida en la del Estado.

$a Recond"cci#n de la )ersonalidad del Estado en la Administraci#n. #a administracin central como integrante del Poder Ejecutivo, carece de personalidad @especficaA o m(s precisamente, va subsumida en la del Estado. Esto es lo que se llama reconduccin de la personalidad del Estado en la administracin. #o mismo ocurre con los Poderes #egislativo y 2udicial. )enado, 5(mara de +iputados, rganos del Poder Ejecutivo, todos tienen facultad para contratar en lo atinente al funcionamiento de cada poder, pero esa celebracin es en nombre de la &acin y las eventuales demandas la tendr(n como protagonista, pues la personalidad jurdica le corresponde al Estado considerado en su unidad y no aisladamente a cada uno de los poderes encargados de sus funciones. &o ocurre lo mismo con la administracin descentrali*ada entes aut(rquicos, donde hay una descentrali*acin estado servicios a cargo de rganos dotados de personalidad, distinta de la de la administracin central. )on personificaciones parciales de la administracin, donde cada entidad aut(rquica tiene a su cargo una parte de la actividad administrativa. 0ersonas 0*(licas Estatales , no Estatales. #os entes dotados de personalidad jurdica propia pueden ser estatales o no estatales. )i el patrimonio pertenece ntegra o mayoritariamente al Estado, ser( ente estatal, sino, no estatal. #as )ersonas )*(licas estatales son creadas por el Estado, sea por ley, decreto o tratado donde se establecen los objetivos y organi*acin. Cienen personalidad jurdica propia, pueden actuar por s, en nombre propio, estar en juicio, celebrar contratos, etc. )u patrimonio es estatal y tienen o pueden tener por ley, la percepcin de alguna tasa o impuesto o reciben sus fondos del presupuesto

general. 's como el Estado es responsable directamente por los actos y hechos de sus rganos, lo es indirectamente por los de sus entes estatales. #as )ersonas )*(licas no estatales tienen personalidad jurdica propia reconocida u otorgada por el Estado. )u creacin puede ser estatal o no estatal, pero ligada al Estado por un vnculo de derecho p!blico $8niversidad Privada%. #as personas p!blicas no estatales, tienen personalidad jurdica. )u patrimonio es no estatal, aunque puede recibir aportes del Estado como ayuda supletoria, siempre minoritariamente, sino sera p!blica estatal. Pueden go*ar por ley de alguna contribucin a cargo de los administrados, o por excepcin recibir fondos del presupuesto general, pero lo com!n es que subsistan con los ingresos propios de su actividad y aportes de sus asociados. El Estado, en la medida que les transfiere potestades p!blicas, tiene a su cargo la fiscali*acin de la legalidad y gestin de la actividad que cumplen 1.- Administraci#n $i(eral , Social. $a Administraci#n a)ortadora de 0restaciones. 1.- Estado de Derecho $i(eral% )urge con la 7evolucin 6rancesa contra la arbitrariedad propia del Estado de Polica y propone una demanda sometida a la ley. Este legalismo formal fue establecido en inters de los particulares para defenderlos de la arbitrariedad de las autoridades estatales. #a concepcin liberal, propugna una administracin abstencionista y ordenadora slo en lo referente a la conservacin del orden p!blico, siendo esto lo !nico que los particulares pueden exigir. el Estado asegura la libertad, pero dentro de un rol abstencionista. &o puede violentar las libertades individuales, porque sta es una garanta b(sica del ser humano. El fundamento de esta legalidad extrema y la proteccion de los intereses individuales, deviene de las aberrantes arbitrariedades y los siglos de abuso y opresin precedentes a la @granA 7evolucion. #a administracin liberal busca proteger las libertades individuales de los particulares" en efecto, se convierte en una @garante del orden socialA. 1.- El Estado Social de Derecho% El Estado persigue mantener el orden p!blico y otras actividades que cumple a favor de los particulares, pero se limita el principio de libertad, aunque los particulares pueden reclamar al Estado para que cumpla con esas actividades. Es una administracin prestacional e intervencionista. El Estado procura la redistribucin de los recursos en forma m(s equitativa y con prestaciones positivas con ayuda al desarrollo de la actividad individual $justicia social%. 9ay mayor desarrollo de las estructuras administrativas, mayor n!mero de funcionarios, cre(ndose el Estado 4urocr(tico. el Estado cobra un rol m(s participativo" valora al hombre desde el plano no solo individual, sino mas bien social. )e permite que en pos del inters social, se violenten algunos aspectos de la libertad individual $Ej. obligatoriedad de los aportes. <mplica un detrimento de la libertad personal el sujeto no puede optar por pagar o no hacerlo, +E4E hacerlo porque la ley as se lo determina. #os aportes tienen un fin social%. #a administracin social tiende a involucrar al ser humano con propsitos colectivos, protegindolo y ayud(ndolo en muchos (mbitos $Ej. salud p!blica, educacin gratuita, etc.%" el Estado se vuelve intervencionista procurando una equitativa distribucin de la rique*a y fomento de la actividad industrial. 'parece el Estado 4urocratico $mayor cantidad de funciones, mas empleados, mas actividad%. 2.- $a Administraci#n 0restacional% Procura satisfacer las necesidades de los administrados por medio de prestaciones administrativas que pueden ser )restaciones de acti idad, constituidas por un hacer, y )restaciones de (ienes, que consisten en un dar, que puede ser transferencia de un bien a un particular, en cuyo caso, la obligacin de dar que constituye el objeto de la prestacin, se traduce en una transferencia de dominio $provisin de agua potable, lu*% o que la prestacin constituya un derecho de uso de un bien $libros de una biblioteca, camas de hospital%. #a actividad de la administracin prestacional se desarrolla por - Administraci#n )romotora% facilita las instalaciones necesarias para todos en las condiciones exigidas, como calles, pla*as, escuelas, cloacas, universidades, etc. - Administraci#n social% reconoce la existencia de los integrantes de la sociedad como individuos $seguridad social, asistencia social%.

Administraci#n de +omento.

A0UNTES DE C$ASE% #a administracin como aportadora de prestaciones procura satisfacer las necesidades de los administrados por medio de prestaciones administrativas que pueden ser prestaciones de actividad, constituidas por un hacer, yOo prestaciones de bienes, que consisten en un dar, que puede ser transferencia de un bien a un particular, en cuyo caso, la obligacin de dar que constituye el objeto de la prestacin, se traduce en una transferencia de dominio $provisin de agua potable, lu*% o que la prestacin constituya un derecho de uso de un bien $libros de una biblioteca, camas de hospital%. #a actividad de la administracin prestacional se desarrolla por - Administraci#n )romotora% facilita las instalaciones necesarias para todos en las condiciones exigidas, como calles, pla*as, escuelas, cloacas, universidades, etc. - Administraci#n social% reconoce la existencia de los integrantes de la sociedad como individuos $seguridad social, asistencia social%. - Administraci#n de +omento% )e trata de una accin dirigida a proteger o promover las actividades y establecimientos de los particulares, que satisfagan necesidades publicas o que se estimen de utilidad general. <mplica, b(sicamente, una actividad persuasiva o de estimulo, cuya finalidad es convencer para que se haga u omita algo. +ecimos entonces que, el +omento es la acti idad )or la c"al la administraci#n trata de a,"dar< enca";ar , orientar la iniciati a )ro(ada c"ando esta se m"estra ins"+iciente. #os medios de fomento puede clasificarse en T)ositi os% los que otorgan prestaciones, bienes o ventajas Tne!ati os% los que constituyen obst(culos o cargas impuestas para dificultar, por medios indirectos las actividades contrarias a las que quieren fomentar. ' su ve*, dentro de estos grupos, podemos diferencias medios honorficos $se utili*a como incentivo el honor, concediendo ttulos, condecoraciones, menciones especiales%, medios psicolgicos $despliegan propagandas los organismos oficiales%, medios jurdicos $otorgamiento de una condicin privilegiada a determinadas personas que, indirectamente, les crea ventajas econmicas o de seguridad% y medios econmicos $se otorgan diversas ventajas, sean financieras o reales" la principal es la su"vencin.%. El 4omento. Es una accin dirigida a proteger o promover las actividades y establecimientos de los particulares que satisfagan las necesidades p!blicas o se estimen de utilidad general. El Estado act!a de forma indirecta, otorgando ventajas. )atisface un inters p!blico, pero no directamente como en la actividad de servicios p!blicos, sino que lo alcan*a por el incentivo a ciertos particulares que se ven beneficiados. #a idea es que es una actividad de estmulo, la administracin trata de ayudar, orientar la actividad privada cuando esta se muestra insuficiente. #a actividad de fomento no se limita a impulsar la economa, a desempe3ar el rol de director, inspector o cogestor de la actividad econmica subvencionada. Por lo general se imponen a los particulares ciertas condiciones al particular ayudado. #a administracin se reserva el derecho de inspeccionar la actividad para comprobar si se cumple con las condiciones o se ha llevado a cabo una correcta inversin de la ayuda prestada. Medios de 4omento. Clasi+icaciones. 0ositi os% otorgan prestaciones, bienes o ventajas $loteriva para estimular que los consumidores pidan factura%. Ne!ati os% son cargas impuestas para dificultar por medios indirectos las actividades contrarias a las que se quieren fomentar, como cobrar impuestos m(s altos a los baldos para evitar desaprovechar las tierras. Honor-+icos% tratan de conseguir que los particulares realicen ciertas actividades usando como incentivo el honor, como ttulos, condecoraciones, menciones especiales, etc. >"r-dicos% otorgamiento de una condicin privilegiada a determinadas personas que le otorga ciertas ventajas, como la exclusividad dadas a las telefnicas. Econ#micos% gira en torno a la subvencin que es el subsidio que se otorga a las personas p!blicos o instituciones privadas $eventualmente personas fsicas% para la ejecucin de

actividades necesarias al inters p!blico, como las exenciones fiscales, caractersticas de los regmenes de promocin industrial en *onas donde el Estado desea radicacin poblacional.
El +omento administrati o se a)lica< en materia econ#mica< a tra &s de% a. 0romoci#n ind"strial% En el texto constitucional aparecen normas de fomento industrial" El objetivo principal es promover la expansin de la industria, asi como tambin la moderni*acin $debemos tener en cuenta, en este punto que un exceso de proteccin destruye el espritu competitivo, con lo cual, debe ser medido el fomento%, el desarrollo regional $se busca una equilibrada instalacin de industrias en todo el pas, y el desarrollo de actividades industriales en diversas *onas geogr(ficas%, mejoras del sector energtico $que pueda abastecer a las nuevas empresas%, desarrollo del petrleo, de las comunicaciones y los transportes $sabemos que son la principal fuente de traslado y conexin%, etc. b. In ersiones e'tran/eras es un rgimen especial de propiedad perteneciente a personas fsicas o jurdicas que no mantienen en el pas su asiento principal" entre las medidas de fomento, podemos mencionar las que excluyen y dejan sin efecto el tramite de autori*acin previa, las que garanti*an la igualdad de trato, las que excluyen privilegios, monopolios, etc. c. Tras+erencia de tecnolo!-a% hace referencia a los conocimientos aplicados. #a tecnologa puede ser aplicada a los bienes materiales, en un proceso de moderni*acin que permite producir mas a menor costo o puede vincularse con el uso de patentes, planos, diagramas o personas entrenadas para llevar a cabo un determinado proceso productivo.

2.- El Derecho de la Or!ani;aci#n Administrati a% El conce)to de Administraci#n 0*(lica es an(logo en el sentido de que puede aplicarse a diferentes objetos de un modo que no es idntico ni totalmente distinto. En el orden de la organi*acin administrativa se aprecia esa analoga que posee la idea de 'dministracin P!blica, puesto que puede referirse ya sea al conjunto de rganos que encabe*a el Poder Ejecutivo, o bien, a3adiendo a ese concepto restrictivo las entidades jurdicamente descentrali*adas. #a primera idea considera a la 'dministracin P!blica como la 'dministracin 5entrali*ada que, no obstante carecer de personalidad jurdica propia, representa por lo com!n org(nicamente al Estado, $persona p!blica estatal perfecta y soberana% aun cuando es posible que los actos administrativos de los otros rganos, a travs de la actuacin de sus agentes, tambin trasunten la representacin del Estado. Esta concepcin sobre la 'dministracin P!blica se completa con las entidades descentrali*adas, con personalidad jurdica tambin de car(cter p!blico y estatal, pero propia separada de la persona p!blica Estado, a la cual la unen, sin embargo, la*os de tutela y de garanta de sus actos frente a los particulares o administrados. $a or!ani;aci#n es "n elemento del ordenamiento /"r-dico . Es la ordenacin de los elementos necesarios para perseguir un objetivo determinado. Permite la adecuada integracin y coordinacin de las actividades humanas. El poder de organi*acin administrativa se concreta por la creacin de rganos y darles competencia. #a organi*acin hace a la estructura interna del ente y regula las relaciones jer(rquicas, formas de actuacin y control de los rganos y entes en el ejercicio de la funcin administrativa. 's, hay - "na coordinaci#n conciente , sistem=tica de acciones ."e tienden al +in de la or!ani;aci#n< distinta del indi id"al. - Un !rado de esta(ilidad tem)oral. - A"toridad con ca)acidad de mando< dar #rdenes , ."e se c"m)lan. - Ha, res)onsa(ilidad )or el e/ercicio de la a"toridad , +"nciones% com)etencia. 's se forma una estructura tcnico F jurdica que inviste de juridicidad a la gestin administrativa. Esta estructura se caracteri*a por o 8nidad, el ordenamiento responde a un principio rector, a una norma" o 7esponsabilidad por la gestin administrativa desarrollada" o )ubordinacin de inferior a superior y relacin de tutela para con la administracin descentrali*ada" o Precedencia, pues se deben indagar los intereses a satisfacer y establecer los rganos antes que apare*can las necesidades.

#a or!ani;aci#n es un elemento del ordenamiento jurdico. Es la ordenacin de los elementos necesarios para perseguir un objetivo determinado. Permite la adecuada integracin y coordinacin de las actividades humanas. El poder de organi*acin administrativa se concreta por la creacin de rganos y darles competencia. #a organi*acin hace a la estructura interna del ente y regula las relaciones jer(rquicas, formas de actuacin y control de los rganos y entes en el ejercicio de la funcin administrativa. 's, hay - una coordinacin conciente y sistem(tica de acciones que tienden al fin de la organi*acin, distinta del individual.

8n grado de estabilidad temporal. 'utoridad con capacidad de mando, dar rdenes y que se cumplan. 9ay responsabilidad por el ejercicio de la autoridad y funciones competencia.

's se forma una estructura tcnico F jurdica que inviste de juridicidad a la gestin administrativa que antes era ajurdica. Esta estructura se caracteri*a por - Unidad, el ordenamiento responde a un principio rector, a una norma" - Res)onsa(ilidad por la gestin administrativa desarrollada" - S"(ordinaci#n de inferior a superior y relaci#n de t"tela para con la administracin descentrali*ada" - 0recedencia, pues se deben indagar los intereses a satisfacer y establecer los rganos anets que apare*can las necesidades.

3.- 0rinci)ios de la Or!ani;aci#n Administrati a% #a organi*acin administrativa se apoya en B principios 1) Coordinaci#n% es la ordenada disposicin del esfuer*o del grupo a fin de conseguir unidad estado accin en la persecucin del fin com!n. 5onfigura el objeto interno de la organi*acin $el externo es el fin perseguido%. Ese objeto es constante. 2) Aradaci#n >er=r."ica% cadena de grado, responsabilidad. 3) 4"ncional% cada rgano como unidad estatal, es titular de una porcin funcional que se atribuye en ra*n de especiali*acin y divisin del trabajo. Ese contenido funcional constituye la competencia en ra*n de materia. $a Teor-a del Hr!ano , del O+icio 0*(lico. #as dependencias p!blicas tienen la particularidad que con su actuacin generan una responsabilidad a una persona distinta que la que ejecuta el acto. #a responsabilidad no es imputada al funcionario, sino al ente donde se desempe3a, as, la actuacin del funcionario repercute en una persona distinta. Estas teoras buscan responder a la pregunta de cuando un acto o hecho de un funcionario es imputable a la administracin. #as personas necesitan una voluntad que act!e, en cuanto a las personas fsicas, no hay problema, por toda persona tiene una voluntad h(bil para accionar jurdicamente $salvo incapaces%. )obre la naturale*a del proceso de imputacin jurdica, la doctrina expuso distinto enfoques a.- Teor-a del Mandato. #a persona fsica obrara como mandatario de la jurdica. Esto conduce a un crculo vicioso, ya que el mandato supone voluntad en el otorgante. Postula que las personas fsicas actuaban como mandatarios de la persona jurdica #. Pero esta concepcin se torno insuficiente en la medida en que ella supone postular que la persona moral pueda declarar su voluntad de antemano, al otorgar ese mandato, presuponiendo lo que se pretende explicar a travs del procedimiento de imputacin. (.- Teor-a de la Re)resentaci#n. #as personas son representantes del Estado con lo que su actuacin repercute en la esfera jurdica del representado. 5omo el Estado no tiene voluntad, se equipara a un incapa* que es representado por un representante. Esta teora es superior a la anterior, pero no aplicable al Estado, pues no se concibe quien puede dar al Estado el representante. <ntenta suplir las fallas de la anterior. )e expreso que las personas fsicas ejercan la representacin legal respecto de las personas jurdicas, de un modo similar a los representantes legales que fija el 5digo 5ivil $tutores o curadores%. )i bien tuvo un desarrollo tcnico superior a la teora del mandato, tropie*a con casi idnticos obst(culos, dado que no puede justificar, por ejemplo, como el Estado obtuvo la capacidad para designarse su propio representante. 'mbas teoras son deficitarias, ya que no existe voluntad anterior que otorgue la representacin o el mandato. c.- Teor-a del Hr!ano.

+escartadas las teoras civilistas, la doctrina predominantemente se inclina por esta. )e basa en la inexistencia de la relacin jurdica de representacin entre uno y otro, y toma a ambos como expresin de una misma realidad que es la persona jurdica. Entiende esta concepcin que el rgano deriva de la propia constitucin de la persona jurdica, integrando su estructura. +e ese modo, cuando act!a el rgano es como si actuara la propia persona jurdica. El rgano nace con la misma estructura administrativa. )e crea la persona jurdica y dentro de ella est( inserto el rgano que lo va a representar, pero sus efectos no son los mismos de las teoras anteriores. #a persona colectiva del Estado contiene a sus rganos de expresin sin los cuales no podra expresar su voluntad y por ende tampoco accionar. +e esto se desprende que establecer las condiciones mediante las cuales un acto de voluntad reali*ado por ciertos individuos debe ser considerado, no como simple manifestacin de la actividad de dichos individuos, sino como manifestacin de vida del ser colectivo. Esto se reali*a en el ordenamiento jurdico mediante un vnculo interno que establece las condiciones y hace del particular un elemento de la organi*acin del ente, o sea, una parte de su estructura" este instituto es el rgano de la persona jurdica que nace con ella y forma parte de ella. #os rganos no tienen personalidad propia, en el Estado no existen G personalidades, , ya que rgano y Estado son una unidad, pero est(n dotados de competencia propia $(rea delimitada de incumbencia% lo que lo individuali*a en sus relaciones con otros rganos. 's, una persona jurdica puede estar expresada por varios rganos $Ejecutivo, #egislativo, 2udicial%, que se relacionan entre s $relaciones interorg(nicas%. Hr!ano es la esfera de competencia dentro de una persona jurdica y la esfera de competencia, las atribuciones que permiten desarrollar la actividad de esa persona jurdica a una persona diferente a ella, el funcionario p!blico. El proceso de im)"taci#n crea una dualidad de actuacin, no toda persona de existencia real calificada como rgano de una persona colectiva $no todo su comportamiento% se encuentra absorbido por su funcin de rgano. )lo parte de su conducta est( imputada personali*adamente al ente colectivo. &o todo lo que hace el Presidente en su despacho es acto del rgano de Estado. 8na persona titular de un rgano que expresa la voluntad del Estado puede actuar no expresando la voluntad del Estado, sino su propia voluntad. Por su ori!en< los rganos pueden ser - Constit"cional% fundamentados en la 5onstitucin como el #egislativo, 2udicial, 'dministrativo. - $e!al% fundamentados en una ley o decreto como los ,inisterios, )ecretaras. Por su estr"ct"ra, pueden ser - ?"rocr=ticos% unipersonales con relacin jer(rquica, - Cole!iados% varios intervienen en las decisiones en pie de igualdad, - A"t=r."icos% rgano con personalidad propia sobre el que no hay relacin jer(rquica, propio de la administracin descentrali*ada. #a idea de rgano supone la existencia de dos elementos que, aunque susceptibles de diferenciacin, constituyen una unidad. Ellos son Telemento objetivo, caracteri*ado por un centro de competencias, integrado por poderes o facultades y Telemento subjetivo representado por la voluntad y capacidad necesaria de las personas fsicas que desempe3an la titularidad del rgano, cuya voluntad $emitida dentro de los limites permitidos% se imputa al rgano $en su unidad% que al expresar la voluntad del sujeto, hace posible sustentar la responsabilidad de la persona jurdica estatal Por su origen, los rganos pueden ser - Constit"cional% fundamentados en la 5onstitucin como el #egislativo, 2udicial, 'dministrativo. - $e!al% fundamentados en una ley o decreto como los ,inisterios, )ecretaras. Por su estructura, pueden ser - 4urocr(ticos unipersonales con relacin jer(rquica, - 5olegiados varios intervienen en las decisiones en pie de igualdad, - 'ut(rquicos rgano con personalidad propia sobre el que no hay relacin jer(rquica, propio de la administracin descentrali*ada. En la doctrina italiana, se ha pretendido diferenciar el rgano del oficio" En tal sentido, se ha sostenido que l oficio comprende la esfera abstracta de poderes y funciones, $rgano funcin%

mientras que la persona fsica sera el portador del rgano $rgano persona%. Cal distincin introduce una complicacin in!til en la teora del rgano y constituye una reminiscencia de las teoras que intentan postular la existencia de dos rganos sin reparar en que slo el concepto unitario explica el fenmeno de la imputabilidad, enla*ando la voluntad de la persona fsica con la competencia del rgano. #a posicin que la persona fsica ocupa en un rgano de una persona jurdica p!blica estatal, recibe el nombre de cargo, el cual es asumido por aqulla en el momento de su designacin. Res)onsa(ilidad. Coda la actividad del funcionario, va a ser imputada al rgano o slo una parte de su actividadX 8na persona va a estar representando a la administracin las G0 hsX &o, por ej., el presidente cuando reali*a un contrato con una petrolera se le va a adjudicar la responsabilidad al Estado, no as si alquila una finca de su propiedad. 8n polica si mata una persona en un operativo, mata la administracin, en un operativo a un transe!nte, la responsabilidad es del Estado y el polica y si lo hace robando l, para algunos es responsabilidad personal, y para otros tambin del Estado que le dio el arma y gener la situacin. 's hay casos en los que los lmites no son claros, la actividad que corresponde imputarle a la persona jurdica es la que est( vinculada directamente a la funcin. )urge en este aspecto, el interrogante de averiguar si Coda la actividad del funcionario, va a ser imputada al rgano o slo una parte de ella. En principio, deberamos aclarar que no todo el tiempo el polica va a ser polica o el presidente, presidente" se entiende que dentro de los actos que reali*a esa persona, habr( algunos que correspondan al campo de su funcin y oros que formen parte de su (mbito privado. &o obstante esto, hay casos en los que los lmites no son claros, la actividad que corresponde imputarle a la persona jurdica es la que est( vinculada directamente a la funcin. 'l respecto se han construido dos tesis a.- Teor-a O(/eti a% Coda actividad que el rgano persona desarrolle dentro de los lmites del rgano institucin $todo lo que est( en su competencia% es adjudicable a la persona jurdica. Para determinar si la responsabilidad del funcionario va a ser imputada a l o al Estado, sera sencillo, pues habra que verificar si la actividad que desarrollaba estaba dentro de la competencia especfica y as determinar si la responsabilidad es del Estado o de la persona. ' esta teora se le puede criticar que es muy estricta, porque de este modo, pr(cticamente, la responsabilidad del Estado queda muy acotada, porque ning!n rgano va a estar autori*ado a reali*ar actos ilegtimos o irregulares y la responsabilidad se le adjudicar( al funcionario y no al Estado. En el ej. +el polica que mata al transe!nte, la responsabilidad por esta teora sera del mismo y no del Estado, ya que no hay que lo autorice a ese acto ilegtimo. Esta teora liberara de responsabilidad al Estado y generara slo responsabilidad por su acto lcito, lo que es excepcional. #a responsabilidad por antonomasia es la de la actividad ilcita. (.- Teor-a S"(/eti a. E'isten dos corrientes% 1.- Vol"ntad del 4"ncionario% Ciene en cuenta cual fue la verdadera voluntad del funcionario que reali* el acto. Para determinar a quien se le imputa el acto, habra que ver la intencin de la persona que ejecut el acto $el polica que mat al transe!nte si fue por vengan*a o en cumplimiento de su funcin%. )era difcil de determinar este tipo de responsabilidad y no sera la alternativa m(s favorable a la seguridad jurdica. 1.- Teor-a de la A)ariencia% El acto se efectu dentro de las funciones o aparentemente dentro de las funciones, apart(ndose de las reglas especficas. En tal caso, la actividad del funcionario p!blico har( responsable al Estado, independientemente de la responsabilidad penal que es personal y de la sancin que le quepa por su responsabilidad. +entro de la Ceora del Zrgano, se acepta imputable a un rgano toda actividad que el rgano persona efect!a dentro de sus funciones o que aparentemente reali*a dentro de sus funciones. -aso 1adell

#a 5orte consagra la Ceora del rgano. Por una actuacin errnea del 7egistro de la Propiedad <nmueble, se vendi G veces el mismo terreno. +ice en su considerando P P[ Due ello pone en juego la responsabilidad extracontractual del Estado en el (mbito del derecho p!blico que no requiere, como fundamento de derecho positivo, recurrir al art. ...B del 5d. 5ivil al que han remitido desde antiguo, exclusiva o concurrentemente, sentencias anteriores de esta 5orte en doctrina que sus actuales integrantes no comparten. En efecto no se trata de una responsabilidad indirecta la que en el caso se compromete, toda ve* que la actividad de los rganos o funcionarios del Estado reali*ada para el desenvolvimiento de los fines de las entidades de las que dependen, ha de ser considerada propia de stas, que deben responder de modo principal y directo por sus consecuencias da3osas. 9abla de los fines, el empleado inform mal, tuvo una actividad errada, pero dentro de los fines, y se adjudica responsabilidad al Estado por la teora de la apariencia, a travs del 'rt. ...G. #a doctrina del caso ;adell se mantiene vigente, tal ve* m(s amplia, donde la responsabilidad del Estado tiende a hacerse m(s flexible. Teor-a del O+icio 0*(lico. Propone cambiar el concepto de @rganoA por el de oficio, que es una porcin determinada de asuntos estatales, un complejo ideal de atribuciones y poderes" a este oficio, el rgano le da individualidad subjetiva, siendo su titular, por ello distingue entre - Hr!ano Instit"ci#n% es el concepto jurdico administrativo de un conjunto de competencias asignadas a una dependencia dentro de una persona jurdica. Es el rgano est(ticamente considerado, elemento abstracto y subjetivo integrado por el conjunto de competencias que son las reparticiones p!blicas. El concepto de rgano institucin, es un concepto est(tico de continuidad que garanti*a que los cambios no alterar(n los actos jurdicos establecidos en gestiones anteriores. - Hr!ano )ersona% el funcionario p!blico propiamente dicho, persona fsica que desempe3a la actividad, que desarrolla las competencias a su cargo. Es el rgano din(micamente considerado. El rgano persona es un concepto jurdico m(s bien din(mico, no requiere de una continuidad o estabilidad, las personas pueden cambiar pero el rgano institucin permanece estable, independientemente del cambio de las personas, lo que garanti*a la continuidad en la actividad del Estado" que cambie un funcionario no significa hacer borrn y cuenta nueva con la actividad ya desarrollada, un nuevo funcionario debe asumir todas las relaciones jurdicas anteriores. Com)etencia. Es uno de los principios de la rgano administrativa. Es el conjunto de atribuciones, aptitud legal de obrar, atribucin por la cual una persona fsica est( autori*ada a reali*ar un acto o hecho, funciones, contratos, etc. y que las consecuencias de estos le sean atribuidas a la persona jurdica que le atribuy esa competencia. Coda funcin p!blica se caracteri*a por su competencia, es decir, por un crculo de atribuciones. #a competencia surge de la divisin de poderes y se refiere a la distribucin jurdica de funciones dentro de cada poder, cada rgano tiene un crculo de atribuciones propio que representa al mismo tiempo una autori*acin y una limitacin, la primera para el cumplimiento de la funcin asignada, la segunda para restringir los lmites a la funcin. #a competencia determina la valide* de los hechos y actos jurdicos del rgano. +eterminar la competencia de un rgano no es tan simple como verificar que ese rgano estaba autori*ado a reali*ar un acto, ya que hay competencias que no est(n explcitas. Codo lo que excede la norma sera ilegal por estar fuera de la competencia, pero esto no es tan riguroso porque la actividad administrativa es inmensa y las normas no pueden abarcarla totalmente por lo que hay otros criterios para ver si la actividad es lcita o no, no slo la competencia es la que est( explcita en las normas, sino tambin la que est( implcita en la explcita. Por ej., si la norma dice que la sancin puede ser de hasta exoneracin a la persona la suspenden, por m(s que no diga que se puede sancionar con suspensin, en la sancin m(s grave, est( implcita una menor. Pero adem(s, no slo las implcitas y explcitas, sino tambin las que surjan de aplicar el principio de especialidad del rgano que lo desarroll. = esto se puede ampliar m(s aun con la competencia inherente. 5on esta teora se justificaban antes de la reforma los decretos de necesidad y urgencia que no estaban abalados por una norma y se deca que en circunstancias excepcionales no se le poda negar esta atribucin al Ejecutivo, independientemente que una norma lo prevea o no. la

teora de la competencia inherente tiene caractersticas que son inherentes al rgano, lo ejerce independientemente, se desprenda o no de la norma. J sea, para ver si un acto es v(lido, si el ejercicio de la funcin fue o no legal, primero se va a estar a lo explcito, luego ver si est( implcito, si se adecua a los fines y por !ltimo, si se puede considerar una competencia inherente al rgano. Clasi+icaci#n de la Com)etencia. - 0or la Materia% se refiere a las actividades que puede desempe3ar el rgano. <mpera el principio de especialidad, seg!n el cual, estos slo pueden actuar para el cumplimiento de los fines que motivaron su creacin. 'si, la competencia en ra*n de la materia puede ser o Deli(erati a. o E/ec"ti a. o Cons"lti a. o De control. 0or el Arado% vinculada al principio de jerarqua. #a organi*acin administrativa se integra verticalmente, culmina en un rgano supremo al que se subordinan los rganos de rango inferior. 0or el Territorio% el que sirve de lmite fsico a la actuacin de los rganos. )e llama tambin competencia hori*ontal, as hay normas dictadas seg!n competencias nacional, provincial y municipal para los respectivos territorios. #as autoridades provincial y municipal, en principio son incompetentes para actuar v(lidamente con actos de derecho p!blico fuera de su territorio y la nacional, para actuar en todo el territorio de la &acin fuera de la orbita que la 5onstitucin y leyes nacionales les asigne. 0or el Tiem)o% puede ser )ermanente $leyes administrativas%, tem)oraria $Cribunal de 5uentas de la &acin durante P? das para observar actos del ejecutivo que le son comunicados o pla*o de .? das del Presidente para vetar leyes del 5ongreso" tiempo de receso del 5ongreso para que el ejecutivo declare estado de sitio% o accidental $aquel que sin ser agente estatal detiene a otro sorprendido en comisin de delito%.

Caracter-sticas de la Com)etencia% 1. $e!al% Art. 2 le, 1L.53L% #a competencia de los rganos administrativos ser( la que resulte, seg!n los casos, de la 5onstitucin &acional, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. )u ejercicio constituye una obligacin de la autoridad o del rgano correspondiente y es improrrogable, a menos que la delegacin o sustitucin estuvieren expresamente autori*adas" la avocacin ser( procedente a menos que una norma expresa disponga lo contrario. #a competencia tiene un principio objetivo, ya que debe haber una norma que respalde la actuacin de estos rganos. 8na competencia debe estar determinada por una ley, la 5onstitucin, reglamento, contrato, etc. la 5onstitucin otorga la competencia a los Poderes, como el Art. LL del Presidente. Jtro ej. es la #ey de ,inisterios. 8n reglamento administrativo tambin puede ser fuente de competencia, por ej., del Presidente a sus ,inistros y de stos a sus funcionarios. Este es el principal car(cter de la competencia y proviene del principio de legalidad, toda actividad debe ser respaldada por una norma, aunque este lmite debe ser interpretado en forma m(s amplia. 1.- O(li!atoria. Es una obligacin ejercerla, no se puede renunciar, tiene que cumplirse. Ej. se debe otorgar el ttulo si se cumpli con todos los requisitos. 2.- Irren"ncia(le. Por ser un deber F facultad. #a competencia es inalterable para sus titulares, los que no pueden ceder ninguna facultad del (mbito de su competencia. Campoco puede ser ampliada, haciendo suya una autoridad que pertenece a otro. 3.- Im)rorro!a(le. Por estar establecida en inters p!blico y surgir de una norma y no de la voluntad del rgano. &o se puede transferir a otro rgano, habiendo G excepciones la dele!aci#n y la a ocaci#n. Dele!aci#n.

8n rgano de jerarqua superior transfiere a uno inferior el ejercicio de determinada competencia. Es un procedimiento inverso a la avocacin y ambas operan como excepcin a la improrrogabilidad de la competencia. En principio la delegacin est( prohibida y debe haber una norma expresa que la autorice y que contenga clara y concreta enunciacin de las facultades y deberes que comprende la transferencia de competencia. 9ay doble responsabilidad, del rgano delegado y del superior que delega. A ocaci#n. 5uando un rgano superior ejerce facultades de un rgano inferior. &o hay transferencia de la competencia, sino del ejercicio de la competencia, sino habra concentracin y desconcentracin. El rgano superior decide sustraer del conocimiento y decisin de un asunto a un rgano inferior. )e basa en la potestad jer(rquica y es manifestacin extraordinaria y excepcional del control dentro de la administracin. Por el Art. 2 antes citado, la avocacin ser( procedente a menos que una norma expresa disponga lo contrario. #a responsabilidad es del superior quien va a ejercer la competencia. S")lencia. &o hay modificacin de competencias sino que se reempla*a al titular de un rgano que por cualquier ra*n est( impedido para ejercerla. El suplente sustituye al titular para todo efecto legal y ejerce las competencias del rgano con la plenitud de facultad y deberes que contienen. >erar."-a. Es una relacin caracteri*ada por la subordinacin de los rganos inferiores y la supremaca de los superiores. Este principio es distintivo de la administracin, no se da en los restantes poderes ni entre particulares, donde la relacin es de coordinacin o existe una relacin contractual que supone igualdad. #a jerarqua existe entre rganos de la misma persona jurdica, el inferior debe obedecer y el superior la obligacin de dar rdenes, es necesario que haya jefes y subordinados para que la divisin del trabajo sea eficiente. Caracteres% - Posibilidad de dar rdenes. - +e dictar normas internas de organi*acin. - +e nombrar integrantes del rgano inferior. - +e avocacin. - 6acultad de vigilancia, control o fiscali*acin y eventualmente sancin. - 6acultad de dirimir cuestiones de competencia. El Control% 4inalidad. #as tcnicas de control son G - Verticales% se refiere a los derivados de una vinculacin jer(rquica, tanto poltica como administrativa y comprende los fenmenos poltico administrativos del federalismo, regionalismo, centrali*acin, descentrali*acin, delegacin, etc. - Hori;ontales% comprenden la vinculacin que guardan los rganos entre s en paridad de situacin. )e subdividen en o Controles Intraor!=nicos% dentro del rgano, resultan cuando las instituciones operan dentro de la organi*acin jurdico administrativa interna del rgano. o Controles Interor!=nicos% entre rganos. )e refiere al mutuo control que tienen los rganos ejecutivo, legislativo y judicial en el ejercicio del poder. o Controles e'traor!=nicos% fuera de la relacin org(nica" comprende el control de los rganos del poder, como extrapoderes y dem(s sujetos auxiliares del Estado como partidos partes, cuerpo electoral, sindicatos, etc. Clases. a.- Se!*n el Hr!ano. - Control Administrati o% es el intrarg(nico o autocontrol, reali*ado internamente por los rganos p!blicos en ejercicio de la funcin administrativa. - Control $e!islati o% el control interorg(nico de la administracin se reali*a por el Poder #egislativo a travs de pedido de informes, interpelaciones, comisiones investigadoras y juicio poltico. - Control >"dicial% el Estado moderno plante la fiscali*acin judicial de la actividad administrativa, as est(n el habeas corpus, accin de amparo, accin de inconstitucionalidad, amparo por mora

administrativa, recurso extraordinario contra actos administrativos, interdictos posesorios contra el Estado, medidas cautelares contra la administracin p!blica, etc. (.- Se!*n la O)ort"nidad. Control 0re enti o. Control Re)resi o. El control puede efectuarse antes, durante o despus de la actuacin administrativa - 0re enti o o a 0riori% se revisa el acto antes que llegue a emitirse yOo ejecutarse. - Concomitante% se activan al momento de dictarse el acto. - Re)resi o o 0osteriori% despus que el acto adquiera eficacia. 5.- Centrali;aci#n , Descentrali;aci#n. Caracteres de los Entes Estatales Descentrali;ados. 9ay G tcnicas para estructurar la 'dministracin y organi*ar la distribucin de competencias que son formas organi*adas de divisin del trabajo para definir la competencia de grado - Concentraci#n , Desconcentraci#n% en este sistema, las funciones se unifican o dispersan en relacin al Poder Ejecutivo sin dejar de depender jer(rquicamente de l. Es la forma primitiva de estructuracin del rgano administrativo, semejante a la rgano militar. )e rige por rdenes, instrucciones y a veces delegaciones. Presenta la figura jurdica de la avocacin. Centrali;aci#n , Descentrali;aci#n% unin y dispersin de funciones en rganos despersonali*ados que de manera m(s laxa implica tambin supra e infraordinacin. #a diferencia es que el vnculo no es ya de poder jer(rquico, sino el control administrativo que da limitados poderes de control y direccin sobre el ente y que slo son facultades de supervisin.

1.- Concentraci#n #as competencias est(n atribuidas al ente superior quien resuelve todos los asuntos. #os rganos inferiores son meros delegados que carecen de poder de decisin. Esto permite la consolidacin del poder poltico pero retarda la accin expeditiva y fragmenta las competencias conspirando contra la eficacia de la administracin, por ej., decidiendo un rgano superior sobre un asunto que desconoce por haberlo tramitado el inferior. 1.- Desconcentraci#n +ispersin objetiva de funciones, atribuyendo partes de competencia a rganos inferiores sin dejar estado estar sometidos jer(rquicamente al Ejecutivo. es un procedimiento para agili*ar la actividad administrativa. )on rganos desconcentrados la +H< y la 'dministracin &acional de 'duanas. El rgano desconcentrado puede crearse por leyes ordinarias, disposiciones del Poder Ejecutivo o normas administrativas simples. Posee como ventajas una mejor adaptacin del servicio a las necesidades de los administrados y se evita la sobrecarga de los superiores, pero tiene el problema de burocracia interorg(nica con duplicacin de funciones, compromete la unidad estatal y diluye el poder central de la 'dministracin. 2.- Descentrali;aci#n. Descentrali;aci#n% Conce)to. Caracteres. )e caracteri*a por - Cransferencia de poderes de decisin. - 5reacin de una persona jurdica distinta del Estado. - Due esa persona jurdica sea en derecho p!blico, o sea, encuadre en la rgano general del Estado, siendo su patrimonio estatal. - Existencia de control que los franceses llaman T"tela sobre los entes descentrali*ados. T"tela. Codos los rganos descentrali*ados est(n en el (mbito de una rgano administrativa central. &o existe una relacin de jerarqua, sino de tutela, porque existe una persona jurdica distinta. El vnculo es m(s dbil y entre estos rganos no puede haber delegacin ni avocacin, que suponen un orden jer(rquico. En la delegacin y avocacin, no hay transferencia de titularidad y de competencia, la misma sigue siendo del otro rgano, se transfiere slo el ejercicio de la competencia, si hay transferencia, es desconcentracin, pasa del rgano superior al inferior, hay una distribucin estado competencias. 5aso contrario, hay concentracin, el rgano superior toma para s la competencia que le corresponde al inferior, hay concentracin de competencias. 9ay transferencia de la titularidad. A"tar."-a% Conce)to.

#a descentrali*acin puede ser aut(rquica o no aut(rquica. #a primera es la que incluye personalidad propia, patrimonio propio y fines p!blicos. #a aut(rquica implica descentrali*acin por medio de rganos dotados de personalidad que no contin!an sujetos por principio de jerarqua, aunque la administracin central mantiene cierto poder de control por medio de la relacin de tutela. #a autarqua se encuentra en el final de una escala decreciente de amplitud de la libertad, que estara conformada as - So(eran-a% libertad jurdica suprema en relacin directa con el orden jurdico internacional p!blico. El Estado 6ederal es el !nico soberana en la &acin. )e dicta su propia 5onstitucin, se autolegisla y autoejecuta su orden jurdico. - A"tonom-a% se da su propia 5onstitucin y leyes y se rige por ellas, pero dentro del marco normativo general dado por el ente superior. )on autnomas las Provincias y ,unicipios. - A"tar."-a% recibe la ley de afuera, no se da sus propias normas como los entes autnomos, pero puede darse su propio estatuto que est( sujeto a lo que disponga su ley de creacin. #a autarqua implica descentrali*acin pero no toda descentrali*acin implica autarqua. En la autarqua hay un ente dotado de personalidad con facultades para administrarse a s mismo, seg!n su norma de creacin" en la descentrali*acin, slo hay atribucin de funciones de la autoridad central a un rgano inferior al que permanece subordinado jer(rquicamente. En la autarqua, adem(s de descentrali*acin funcional, existe descentrali*acin subjetiva u org(nica, porque la actividad correspondiente ser( reali*ada por una nueva persona jurdica la entidad aut(rquica. #a mera descentrali*acin implica separacin funcional y persiste la relacin jer(rquica que desaparece en la autarqua y es reempla*ada por el control administrativo. Elementos. 1. 0ersonalidad del Ente% es sujeto de derechos y puede contraer obligaciones y estar en juicio. )on responsables por s en sus bienes, sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria del Estado. 2. 0atrimonio a+ectado )ara el c"m)limiento de s"s +ines% su patrimonio es estatal, no recibe concurrencia ni participacin de aportes privados, aunque no se confunde con el patrimonio del Estado. 3. 4in 0*(lico% R&!imen >"r-dico% se rige por el derecho p!blico administrativo, sus empleados son empleados p!blicos, los trabajos reali*ados son trabajos p!blicos. 5ada ente aut(rquico tiene su propio rgimen jurdico establecido por la ley de creacin. Control Administrati o. Estos entes est(n sujetos a control jer(rquico institucional por el Poder Ejecutivo. este control es slo de legalidad, verificando si observ los lmites impuestos al ejercicio de sus facultades. Control >"dicial% #os conflictos en que participan entes aut(rquicos que se ventilan en sede judicial, deben radicarse ante los tribunales competentes en lo contencioso F administrativo. Distintas Clases. Hr!ano Com)etente )ara crear Entidades A"t=r."icas. Es creado por el propio Estado, para algunos debe serlo por ley y otros por decreto del Ejecutivo, tesis apoyada en la 5onstitucin &acional cuando establece que el Presidente es el jefe supremo de la 'dministracin &acional, salvo cuando la facultad le est atribuida por la 5onstitucin en forma especial al 5ongreso, como la creacin de 4ancos Jficiales y 8niversidades &acionales. Duienes entienden son constitucionales, dicen que tal facultad surge del Art. P5 Inc. 1B de la 5onstitucin &acional, que da competencia al 5ongreso para crear y suprimir empleos y fijar sus atribuciones, adem(s interpretan que la 5onstitucin otorga al Ejecutivo la 'dministracin Heneral, pero no total, por lo que el #egislativo podra crear entes administrativos. 'dem(s, el 5ongreso dicta la #ey de Presupuesto, asigna fondos sin los que el ente no podra funcionar. $&!,!!. < -!./,5,-.-,=) *+'>(,-. (" !. 5+)-,=) .(#,),/0'.0,1.

I. Acto< hecho< re!lamento< contrato 1 -onceptos clasificadores #as nociones de @acto administrativo,A @reglamento,A @contrato administrativo,A etc., cumplen meramente una funcin metodolgica y sistemati*adora dentro del derecho administrativo" est(n desprovistas, en consecuencia, de caracteres dogm(ticos que exijan arribar a una definicin determinada como !nica v(lida y verdadera". #a definicin a ofrecerse debe entonces responder a una adecuada metodologa y a una satisfactoria sistemati*acin de la realidad del rgimen jurdico de la funcin administrativa, pues las definiciones y clasificaciones han de servir para explicar su funcionamiento. Para llegar a una definicin de acto administrativo deberemos clasificar y sistemati*ar la realidad que nos presenta dicha funcin administrativa. #a primera clasificacin a efectuar es aquella que distingue entre la acti idad /"r-dica , no /"r-dica de la administraci#n, o sea, actividad que produce o no efectos jurdicos directos" obviamente, la parte que nos va a interesar m(s intensamente a efectos de la investigacin es la primera. ? .ctos y hechos de la administracin ? @ !a distincin entre acto y hecho, jurdico y no jurdico $os actos son las decisiones, declaraciones o manifestaciones de voluntad o de juicio" que hechos son las actuaciones materiales, las operaciones tcnicas reali*adas en ejercicio de la funcin administrativa. )i bien generalmente los hechos son ejecucin de actos $en cuanto dan cumplimiento o ejecucin material, a la decisin que el acto implica%, ello no siempre es as y pueden presentarse actos que no son ejecutados, o hechos reali*ados sin una decisin previa formal. #a distincin entre acto y hecho no siempre es f(cil, en la pr(ctica, por cuanto el hecho tambin es en alguna medida expresin de voluntad administrativa" pero en lneas generales puede afirmarse que el acto se caracteri*a porque se manifiesta a travs de declaraciones provenientes de la voluntad administrativa y dirigidas directamente al intelecto de los particulares a travs de la palabra oral o escrita, o de signos con un contenido ideogr(fico $el gesto del agente de tr(nsito al elevar el bra*o para detener el tr(nsito" las se3ales usuales de tr(nsito, tales como flechas, crculos, etc.%" el hecho, en cambio, carece de ese sentido mental y constituye nada m(s que una actuacin fsica o material. )i bien en cualquier hecho o actuacin material de la administracin podemos deducir cu(l ha sido la voluntad que lo ha precedido $del hecho de que se haya colocado una barrera en una calle, podemos deducir que se la ha querido cerrar al tr(nsito" del hecho de que se quite la barrera deducimos que se ha decidido abrirla nuevamente%, no por ello habr( all un acto para que exista acto es necesario que encontremos esa declaracin de voluntad que se manifiesta intelectivamente y no a travs de su directa ejecucin. 'unque subjetivamente puede existir una decisin del funcionario actuante tanto si dicta un acto como si reali*a un hecho, s#lo se llamar= acto a a."ella decisi#n ."e se e'teriori;a +ormalmente como tal , no a tra &s de s" directa e/ec"ci#n . 's, la decisin ejecutada se da a conocer a los dem(s individuos a travs de los hechos reales que transmiten la idea respectiva" la decisin de librar la calle al tr(nsito se deduce de que nada ni nadie impide transitar" la decisin de destruir se infiere de que la cosa est( siendo destruida, etc. En cambio, la decisin declarada se da a conocer a los dem(s individuos a travs de hechos o datos que tienen un significado simblico, figurado la decisin de permitir pasar surgir( pues de una expresin verbal o escrita, o de un signo convencional de tr(nsito" la decisin de destruir surgir( de un cartel, etc. +e all se desprende que el acto administrativo es una declaracin que se expresa, pero que queda all nom(s, como determinacin, opinin o conocimiento que no se ejecuta al exteriori*arse. &o obsta a este concepto el que la idea contenida en la declaracin se ejecute inmediatamente despus de exteriori*arse" lo esencial es que se pueda apreciar objetivamente una escisin, una separacin conceptual y real entre a$ la decisin, opinin, conocimiento, etc., por un lado y "$ la ejecucin de esa decisin por el otro" y esa separacin surge de que la declaracin sea conocida a travs de datos simblicos $palabra oral o escrita, signos convencionales, etc.% y no de datos reales. 5uando la exteriori*acin de la decisin se hace recin a travs de la ejecucin misma, o sea, de los datos reales $la destruccin de la casa" el retiro de los obst(culos que cerraban la calle, etc.% no estamos ante un acto sino ante un hecho administrativo. #a ejecucin material, en todos los casos, es un hecho tanto cuando ejecuta un acto, como cuando en ausencia de acto transmite directamente en la actuacin material la voluntad a que responde. El acto, pues, nunca contiene la ejecucin de la idea que expresa $ello se refiere, obviamente, a los casos en que el acto consiste en una decisin, esto es, una declaracin de voluntad pues si la

administracin se limita a tomar nota de algo, o emitir alguna opinin o juicio, no hay ejecucin conceptualmente posible de dicho acto%. +ecidir la destruccin o construccin de una cosa, es un proceso intelectual" dar a conocer la decisin de destruir o construir esa cosa, pero sin destruirla o construirla aun, es un acto" construir o destruir la cosa, en ejecucin de la decisin dada a conocer previa, independiente y simblicamente es un hecho" pero tambin es un hecho destruir o construir la cosa directamente, sin haber dado a conocer en forma separada y previa la decisin de hacerlo en este !ltimo caso faltar( el acto administrativo. Jrdenar la detencin de una persona, es un acto" aprobar la detencin de una persona, hecha por un agente inferior, es un acto" decidir por s mismo y comunicar al interesado que se lo va a detener, es un acto" pero la detencin en s misma es siempre un hecho y cuando se efect!a la detencin sin haber previamente dado a conocer al interesado por un proceso intelectual $noTreal orden verbal, nota, etc.% la voluntad de reali*arla, es un hecho reali*ado sin la existencia de un acto administrativo. Otros e/em)los% si un agente de polica me dice @Dueda usted detenido,A eso es un acto" si luego me toma del bra*o y me lleva a la comisara este es el hecho que ejecuta el acto anterior" si directamente me toma del bra*o y me lleva a la comisara, sin antes haberme transmitido aquella decisin de detencin, entonces se tratar( de un hecho administrativo. En este !ltimo caso, al hecho administrativo puede tambin seguir un acto con posterioridad al llegar a la comisara, el comisario decide constituirme detenido y as lo certifica por escrito esto es ahora un acto" cuando me llevan al calabo*o, esto ser( otra ve* un hecho administrativo. )i m(s tarde advierten que se trata de un error en la persona y que debieran detener a otra persona de nombre parecido, podr(n abrir la puerta del calabo*o y esto ser( un hecho" decirme @)alga, est( en libertadA y ello ser( un acto devolverme mis objetos personales y ello ser( un hecho. 6inalmente, cuando ante mi requerimiento se aplique una sancin administrativa a los agentes policiales que me detuvieron irregularmente, ello ser( un acto" el cumplimiento de la sancin un hecho. 5on ello aparecen ya cuatro divisiones en la actividad administrativa los actos jurdicos reali*ados en ejercicio de la misma, los actos no jurdicos, los hechos jurdicos y los hechos no jurdicos. 3.1. .ctos no jurdicos Cambin son llamados actos de la administracin. )e trata de decisiones, declaraciones o manifestaciones reali*adas en ejercicio de la funcin administrativa, que no producen efectos jurdicos directos respecto de un sujeto de derecho. )e diferencian de los hechos administrativos $tanto jurdicos como no jurdicos%, en que en lugar de actividades materiales consisten en manifestaciones o declaraciones, expresiones intelectivas de voluntad, conocimiento, opinin, recomendacin, juicio, deseo, etc. Encontramos en esta clasificacin gran parte de las pie*as procesales de todo expediente administrativo los informes producidos por oficinas tcnicas o no tcnicas, en que se relatan hechos ocurridos y de conocimiento de la oficina, o se verifican hechos expres(ndose los resultados, o se reali*an averiguaciones, inform(ndose de ellas, etc." los dictmenes< en los cuales el funcionario pertinente emite una opinin, juicio, consulta, etc., destinada a orientar el criterio de la autoridad que debe decidir. #os dict(menes forman parte de la actividad llamada @consultivaA de la administracin y se clasifican en dict(menes @facultativosA $que pueden o no solicitarse al rgano consultivo% y @obligatoriosA $que es debido requerirlos, como condicin de valide* del acto%. ' su ve*, los dict(menes obligatorios se subdividen en vinculantes $cuando es tambin necesario proceder seg!n lo aconsejado por el rgano consultivo%, semivinculantes $cuando puede no adoptarse la decisin recomendada, pero no puede adoptarse la solucin contraria a la recomendada, o no puede adoptarse la solucin observada por el rgano consultivo% y no vinculantes $cuando puede adoptarse libremente cualquier decisin, coincida o no con la opinin del rgano consultivo%. +entro de los dict(menes ocupan un lugar fundamental los dictmenes jurdicos< los cuales son obligatorios, de acuerdo con el art. /N, inc. d% in fine del decretoTley .>.M0>O/G,. pero no vinculantes. Cambin cabe considerar dentro de los actos no productores de efectos jurdicos directos, todas las medidas de prueba que la administracin produ*ca durante el procedimiento pericias, declaraciones testimoniales, produccin de pruebas documentales o instrumentales, tales como copias simples o certificadas, etc. Codos estos actos, llamados lato sensu actos de la administracin, caben dentro del concepto de las llamadas @medidas preparatorias,A de las que el art. 1? de la reglamentacin del decretoTley .>.M0>O/G dice que no son recurribles directamente, sin perjuicio del derecho de alegar en contra de ellas" la ra*n de ser de que no sean recurribles o impugnables es precisamente que no producen

un efecto jurdico directo respecto del particular y por lo tanto no son susceptibles de causar agravio o gravamen directo. 5on todo, deben distinguirse los actos preparatorios, tales como informes, dict(menes, pruebas, etc., de los llamados actos @interlocutoriosA o @de mero tr(miteA $arts. 10 de la reglamentacin citada%, que junto con los actos @definitivosA o @que impiden totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin del administradoA $art. 10 y 1>% constituyen el total de los actos productores de efectos jurdicos directos. .ctos jurdicos )on las decisiones, o declaraciones de voluntad, conocimiento o juicio, productoras de un efecto jurdico directo, esto es, del nacimiento, modificacin o extincin de un derecho o deber jurdico de un sujeto de derecho. ;eremos m(s adelante que pueden distinguirse seg!n sean unilaterales o bilaterales y a su ve*, seg!n sean individuales o generales, en el caso de los actos unilaterales. Podemos tambin adelantar ahora que igualmente pueden distinguirse en el caso de los actos unilaterales individuales, en actos @definitivosA o equiparables a ellos $@los que impiden totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin del administrado,A v. gr., una orden de archivo de las actuaciones, o una decisin que niega al particular el derecho de defenderse, o el acceso a las actuaciones, o la defensa letrada, etc.% y en actos @interlocutoriosA o @de mero tr(mite.A Estos !ltimos son actos que producen un efecto jurdico directo, pero sin decidir el fondo de la cuestin central planteada un pase, un traslado, una vista concedida parcialmente, una medida ordenando o denegando la produccin de una prueba, un acto relativo a la forma de produccin de determinada prueba, el pedido de un dictamen o informe, etc. #a diferencia entre unos y otros reside en que los recursos administrativos utili*ables contra ellos de acuerdo con el decreto ../M>O/G, son distintos en el caso del acto administrativo que decide el fondo de la cuestin o parali*a el procedimiento y en el caso del acto que decide una cuestin de tr(mite" a su ve*, ambos se distinguen de los actos o medidas preparatorias en que estas !ltimas no son recurribles, mientras que los primeros s lo son, sin perjuicio de la diversidad de recursos aplicables. 3echos no jurdicos )on todas las actuaciones materiales de la administracin que no producen un efecto jurdico directo, ni constituyen declaraciones o manifestaciones intelectivas. 's, el profesor da su clase de pie o sentado, o camina durante la misma, hace gr(ficos en el pi*arrn o pasa diapositivas" el agente de polica lleva un expediente de la comisara al ju*gado" el ordenan*a barre el aula, trae agua o caf" el profesor trae expedientes administrativos a clase para que los vean los alumnos, etc. 3.5. 3echos jurdicos )on las conductas administrativas que producen un efecto jurdico determinado, sea l la creacin de un derecho o un deber, o incluso la produccin de responsabilidad respecto del agente que lo cometi o de la administracin el agente de polica que me detiene sin orden de autoridad competente, comete un hecho antijurdico que lo hace responsable a l y a la administracin" el funcionario que no obedece una orden judicial de pronto despacho ante un amparo por mora, incurre en responsabilidad $decretoTley .>.M0>O/G, arts. G1 y G>%" la posesin pacfica de una cosa, durante un determinado tiempo, hace nacer un derecho sobre ella" el agente que se lleva un coche mal estacionado, pero lo hace con negligencia tal que le produce un da3o, comete un hecho que produce tambin el efecto jurdico de hacer nacer un derecho a indemni*acin del propietario del vehculo" el conductor de un vehculo oficial que con culpa o negligencia choca contra el vehculo de un tercero, incurre en igual responsabilidad patrimonial para s y para el Estado, etc. 5 6rimera definicin 5on estos elementos podemos, si lo deseamos, dar una definicin elemental de acto administrativo, diciendo que es una declaracin reali*ada en ejercicio de la funcin administrativa, que produce efectos jurdicos directos. )in embargo, esta definicin Eaunque dogm(ticamente correctaE peca de una deficiencia metodolgica y pr(ctica, cual es la de ser excesivamente amplia y vaga como para permitir una adecuada y precisa utili*acin tcnica" parecera as necesario continuar todava con la investigacin. 8. .ctos y contratos administrativos +entro de los actos reali*ados en ejercicio de la funcin administrativa y que producen efectos jurdicos existe una diferencia de rgimen entre aquellos que se reali;an de com*n ac"erdo entre la

administraci#n , otro s"/eto de derecho< )ara re!lar derechos , de(eres com"nes< Festo seria "n contrato administrati o9 y las manifestaciones meramente unilaterales de la administracin que reali*a ella por su cuenta y por su sola voluntad. #os @contratos administrativosA y tienen un rgimen propio diferenciado y bastante autnomo ante tal circunstancia cabe preguntarse si no es m(s conveniente evitar la duplicacin de los trminos @acto administrativoA y @contrato administrativoA y puesto que estos !ltimos tienen ya una caracteri*acin propia y especfica y una denominacin corriente y tambin especfica, conceptuarlos y caracteri*arlos independientemente de los actos unilaterales y reservar el concepto de @acto administrativoA exclusivamente para los primeros, atento que los segundos tienen ya su denominacin propia. P. /egunda definicin )i nos damos por satisfechos con este estado de la investigacin podemos entonces decir que acto administrativo es una declaracin unilateral reali*ada en ejercicio de la funcin administrativa, que produce efectos jurdicos en forma directa. )in embargo, ello es todava prematuro. O. .ctos unilaterales generales e individuales En efecto, incluso dentro de los actos unilaterales de la administracin es dable encontrar una sensible diferencia entre aquellos que producen actos /"r-dicos !enerales Fo sea< )ara "na serie indeterminada de casos9 o individuales $esto es, particulares, concretos para un solo caso determinado, o para distintos casos individualmente especificados y determinados%. 'l observar esta diferencia caemos inmediatamente en la cuenta de que los primeros no son otros que los re!lamentos administrati os $o sea, las normas generales dictadas por la administracin% y que, al igual que los contratos administrativos, tienen su propia denominacin especfica y su propio rgimen especial, que los diferencia de los dem(s actos de la administracin. )iendo ello as, es evidente que la metodologa adecuada no puede ser en modo alguno la de superponer los conceptos de @acto administrativoA y @reglamento administrativo,A hacindole perder precisin al primero debe por lo tanto darse a los reglamentos administrativos !nica y exclusivamente esa denominacin, @reglamentosA y reservarse el nombre de acto administrativo en sentido especfico y tcnico, slo para los actos unilaterales productores de efectos jurdicos individuales. L. 0ercera definicin 0odemos entonces de+inir el acto administrati o< como la declaraci#n "nilateral reali;ada en e/ercicio de la +"nci#n administrati a< ."e )rod"ce e+ectos /"r-dicos indi id"ales en +orma directa. +ar esta definicin restringida, se reitera, sirve slo a una finalidad metodolgica y no pretende ni puede pretender negarle el car(cter de @actosA a los contratos y reglamentos, ni tampoco el que los mismos sean de ndole @administrativa.A Cal ve* podra decirse que el trmino @acto administrativoA admite un doble uso amplio y restringido . En sentido am)lio< ser-a acto administrati o toda declaraci#n administrati a )rod"ctora de e+ectos /"r-dicos , en sentido restrin!ido ser-a s#lo la declaraci#n "nilateral e indi id"al ."e )rod";ca tales e+ectos /"r-dicos. &o puede por lo tanto considerarse objecin v(lida a esta definicin aquella que afirma que los reglamentos no tienen car(cter legislativo sino administrativo, para de all querer sacar la conclusin de que deben integrarse en la nocin de acto administrativo. )i bien la primera parte de esta afirmacin es correcta, en cuanto los reglamentos no tienen car(cter legislativo sino administrativo, ello no funda la siguiente conclusin, pues el no llamarlos @actos administrativosA en modo alguno se basa en quitarles el car(cter de @administrativos,A seg!n ya se dijo, sino simplemente en usar el trmino @acto administrativoA en un sentido m(s restringido, por ra*ones did(cticas y metodolgicas. Podr( preferirse una u otra definicin por estim(rsela m(s pr(ctica y !til, pero no porque alguna de ellas deba ser necesariamente la !nica definicin v(lida. 7esumiendo Hordillo entiende que la funcin administrativa se divide en 9echos a% 2urdicos b% &o jurdicos 'ctos a% 2urdicos. +entro de esta categora diferencia los .% contratos administrativos G% actos administrativos B% reglamentos administrativos. b% &o jurdicos

Esta postura lo diferencia de ,arienhoff que entiende que el acto administrativo es @toda declaracin, disposicin o decisin de la autoridad administrativa estatal en ejercicio de la funcin administrativa destinada a producir efectos jurdicos.A En esta concepcin el acto administrativo comprende tambin a los contratos y reglamentos debido a que ,arienhoff entiende que este puede ser unilateral o bilateral en su formacin o en sus efectos. V-as de hecho. Conce)to )on comportamientos materiales ilegtimos tendientes a vulnerar derechos o garantas. Est(n prohibidos por el art. > de la ley .>M0> $de Procedimientos 'dministrativos%. 'rtculo >.T #a 'dministracin se abstendr( a% +e comportamientos materiales que importen vas de hecho administrativas lesivas de un derecho o garanta constitucionales" b% +e poner en ejecucin un acto estando pendiente alg!n recurso administrativo de los que en virtud de norma expresa impliquen la suspensin de los efectos ejecutorios de aqul, o que, habindose resuelto, no hubiere sido notificado. El fundamento de la prohibicin se encuentra en que la 'dministracin Publica esta vedada de violar la ley y su esfera de actuacin debe encontrar fundamento en una norma, esto debido a que el derecho administrativo nace cuando el Estado se somete al +erecho. $Principio de legalidad%. )i se permitieran dichos comportamientos se estara facultando al Estado que derogue para ciertos casos normas de alcance general escapando a la regulacin legal a la cual esta sujeta. +ebe aclararse sin embargo que no toda actividad administrativa, en todo momento se encuentra sometida a la ley formal sino que solo se refiere a la actividad relacional, es decir con terceros, que despliega el Estado. El principio de legalidad surge cuando todos los actos de la 'dministracin p!blica est(n subordinados a una norma habilitadora $no siempre una ley formal% )i se quebranta este principio estamos ante una va de hecho que habilita el reclamo ante la justicia contencioso administrativa y genera responsabilidad patrimonial al Estado. 0res")"estos a% 5omportamiento material 5onsiste en una operacin practica ejecutada por la 'dministracin Publica $aunque no debe descartarse la va de hecho cometida por quien no integra la estructura del Estado pero obra en virtud de autori*acin de esta, como es el caso de contratistas o concesionarios de servicios p!blicos% b% <rregularidad del comportamiento material #a mayora de las operaciones administrativas requieren una decisin jurdica previa $acto administrativo%. )i esta decisin no ha sido dictada, falta la cobertura que lo autori*a y delimita los alcances de la ejecucin por lo que el particular se encuentra privado de las garantas del debido proceso legal adjetivo e impedido de ejercer los remedios tendientes a impugnar la decisin $procedimiento administrativo%. Cambin estamos ante una irregularidad en el supuesto expresado por el <nc. b del 'rt. > de la ley .>M0> donde el acto ha sido dictado pero hay pendiente alg!n recurso que suspende la ejecutoriedad del acto o el dictado del acto no ha sido notificado al particular. Silencio o am(i!Redad de la administraci#n. Codos los particulares estamos amparados por el 'rt. .0 de la 5onstitucin &acional que consagra, entre otros derechos, el derecho de peticionar a las autoridades, la contracara de dicho derecho es la obligacin de resolver por parte del peticionado, consagrado en numerosas disposiciones de la ley .>M0>, como son las que organi*an el proceso administrativo, la posibilidad de recurrir al rgano judicial, la queja ante el superior, etc. Es por esto que el ordenamiento brinda a los particulares tcnicas destinadas a evitar y a interpretar el silencio para saber de que manera orientar su actuacin para intentar lograr lo que peticiona. Nat"rale;a >"r-dica

a% acto presunto b% puro hecho El articulo .?, primer p(rrafo, de la ley de procedimientos administrativos dice '7C\58#J .?.T El silencio o la ambig]edad de la 'dministracin frente a pretensiones que requieran de ella un pronunciamiento concreto, se interpretar(n como negativa. )lo mediando disposicin expresa podr( acordarse al silencio sentido positivo. Por lo que el silencio negativo es la regla y el silencio positivo es la excepcin. 9ay varias +ormas de com(atir la )asi idad% 19 El segundo p(rrafo del articulo .? establece que no habiendo pla*os especiales para el pronunciamiento, este no podr( exceder de P? das, luego del cual el particular podr( pedir pronto despacho y pasados otros B? das se entender( que hay silencio de la administracin. Pasado estos pla*os el particular puede actuar como si la 'dministracin le hubiera otorgado una negativa expresa e ir a la justicia ordinaria. Es importante aqu diferenciar el problema de la necesidad de agotamiento previo de la va administrativa previo a la demanda, por lo que habra que diferenciar en los supuestos donde el agotamiento de vas es inexcusable de los supuestos extraT recursivos donde el silencio habilita la instancia judicial !nicamente si el organismo que omite el pronunciamiento expreso constituye la instancia administrativa final. 5abe aclarar que en este supuesto, si se recurre a la instancia judicial el jue* puede resolver sobre el fondo del asunto. 19 Am)aro )or mora 5ontemplado en el articulo G1 de la #P' establece que cuando la 'dministracin deja vencer los pla*os sin resolver, o en el supuesto de que no hubiere pla*o este excediera de lo ra*onable, podr( acudir al jue* el cual previa dictamen respecto de la procedencia del pedido, librara orden para que la 'dministracin explique las ra*ones de su demora en un pla*o prudencial fijado por el magistrado. 5ontestado el informe o vencido el pla*o otorgado el jue* podr( ordenar que se despachen las actuaciones en un pla*o prudencial que fijar(. En este supuesto el jue* no puede entrar en el fondo de la cuestin, solo ordenar el despacho. 29 S"e/a% )e interpone un recurso ante el superior de la autoridad que retarda el tr(mite solicitando que se avoque a la cuestin y lo resuelva. Esta contemplando en el 7eglamento &acional de Procedimientos 'dministrativos% Silencio )ositi o. En este supuesto la inactividad u omisin administrativa sustituye a las autori*aciones o aprobaciones expresas. Es excepcional y subordinada a la existencia de una norma jurdica que concretamente le otorgue ese car(cter. 8na ve* vencido el pla*o para resolver se entiende que la administracin consiente lo peticionado. Ejemplos las previsiones de <nc. .?G del reglamento de contrataciones del Estado y del artculo .P del reglamento del 7egistro &acional de 5onstructores de Jbra Publica. El acto administrati o. Ori!en. Distintas conce)ciones. ' principios del siglo :: la teora del acto administrativo haba sido considerada por 9ariou como la concepcin jurdica que haba servido para ordenar al +erecho 'dministrativo como un derechoA. )in embargo como piensa 7ivero @El acto unilateral ocupa en el derecho administrativo un lugar mucho mas considerable que en el derecho privado, porque constituye el modo de accin normal de la administracin. #a finalidad del acto administrativo seg!n Hordillo es garanti*ar los derechos del administrado. 5iertamente, los actos administrativos se deben comprender en un rgimen jurdico homogneo que debe coordinar la relacin bipolar $autoridadT libertad" inters p!blicoT inters privado%. Esc"ela Alemana de Derecho 0"(lico% ' fines del s. :<: autores como #aband o 2ellineQ reali*aron una construccin terica de car(cter universal con la finalidad de poder dar a 'lemania tambin en el campo jurdico aquella primaca que pareca conquistar en todas partes, se elaboraron teoras que presentaban un derecho sin tiempo y sin espacio, valido siempre y en todas partes, con la consecuencia de que habra existido siempre un derecho administrativo, aunque la ciencia no

hubiera sido capa* de advertir su presencia $Ej. 'ctos administrativos de cnsules y de los emperadores romanos% )in embargo, la mayora de la doctrina concuerda que esta nocin surge con la 7evolucin 6rancesa. Jtto ,ayer entiende que la idea de acto completa la de Estado de +erecho y lo calificara consider(ndolo como la aposteosis del Estado de +erecho. Aermani;aci#n del conce)to. El acto administrati o ne!ocio /"r-dico. #a ausencia de un marco de referencia legal y la exigencia de llevar certe*a en la materia, precipito en 'lemania la concepcin del acto administrativo como negocio jurdico unilateral. El mayor terico de la disposicin como acto negocial es Kormann en su libro )istema de los actos jurdicos negociables estatales $4erln, .>.?%. )e introduce una lnea dogm(tica que postulara al acto administrativo a las declaraciones de voluntad que tienden a crear, modificar, suspender una relacin jurdica entre la 'dministracin y los particulares. 5iertamente los autores han establecido que no puede establecerse un est(ndar arbitrario sobre el cual se construye la teora del acto administrativo, sin perjuicio de que cabe expresar que el acto jurdico constituye un supraconcepto y que el acto administrativo es una de las manifestaciones del mismo. Esta teora ha tenido apoyo sobre la idea central de la autonoma de la voluntad y su funcin creadora de relaciones jurdicas conforme al postulado decimonico del libre albedro y la autonoma de la voluntad en un clima de igualdad y fraternidad. )in embargo la critica ha esta teora han sido numerosas. ;illar Palasi pondera que el negocio jurdico se vincula a la autonoma de la voluntad en tal forma que es esta la que crea las consecuencias jurdicas del acto. = la 'dministracin no puede emanar actos singulares atpicos. Hiannini dijo que esta teora empe* a perder adherentes debido a la rique*a ilimitada de modulaciones existentes en el negocio privado y la fuer*a creadora de la voluntad en que dicho sistema la misma esta destinada a cumplir, confrontando con la pobre*a de variaciones que la disposicin administrativa admite, en cuanto esta contenida por el principio de legalidad. Teor-a del acto administrati o (ilateral. )u mayor exponente fue ^alter 2ellineQ, su construccin estuvo destinada a corregir el autoritarismo del rgimen jurdico que regia las llamadas relaciones de sujecin especial. En 'rgentina, esta teora fue tomada por ,arienhoff y aplicada en el fallo de la 5orte ,etalmec(nica. 'l respecto se entiende que la relacin jurdica originada en el marco de un rgimen de promocin industrial puede admitir la categora de convenio. <gualmente, la posicin de no extender el concepto de acto administrativo bilateral a aquellos supuestos en los que el administrado pide el dictado del mismo o estn necesitados de su aceptaciones no importa sostener que el hombre sea absorbido por el Estado, dado que en el Estado de +erecho los derechos y obligaciones nacen de la ley $Hordillo%, la verdadera relacin jurdica no surge con la peticin, sino con otorgamiento de la concesin, la autori*acin o del nombramiento del funcionario. $a conce)ci#n del acto e/ec"torio. )us principales expositores fueron 9ariou y Jtto ,ayer, todas las decisiones de la administracin son ejecutoras por si mismas y la 'dministracin tiene el derecho de llevar las operaciones legales que emprende. En 'rgentina, 4ielsa sostiene esta teora, al respecto ponder que el concepto de decisin ejecutoria de la doctrina francesa entra3aba la ejecucin de oficio y que el elemento ejecutoriedad no entra en la definicin por considerarlo subsumido en el concepto de decisin" porque la 'dministracin publica decide para ejecutar y no para establecer normas. Jtro argumento que utili*o fue que no todos los derechos reconocidos en la 5onstitucin est(n garanti*ados Fcaso de la propiedad inmuebleT de tal modo que la mayor parte de los mismos no tienen garantas jurisdiccionales de naturale*a tal que no puedan oponerse a la ejecutoriedad del acto administrativo. Teor-a de la ca"sa del acto administrati o. #a nocin de causa dominante en el +erecho 'dministrativo argentino tiene una ra* francesa, por cierto que dicha nocin no ha tenido mayor recepcin en la doctrina europea continental. En el propio derecho 6rances se ha ido abandonando el uso del trmino causa reempla*(ndolo por el de motivo.

5obro impulso a partir de la sistemati*acin de 9auriou respecto de jurisprudencia del 5onsejo de Estado sobre materia de empleo p!blico. En una primera poca 9auriou considero que la teora de la causa deba su importancia al hecho de aparecer como un correctivo del principio de autonoma de la voluntad que servira para que los jueces busquen en los actos jurdicos, mediante la moral social, el fin del acto que )erra la causa. Esto es expresado en las primeras paginas de su libro, sin embargo con posterioridad modifica el alcance asignado a la nocin primordial, renombr(ndola como causa objetiva. #as notas salientes de esta teora son a% la causa es un hecho, el hecho determinante b% la causa incluye al acto en una categora jurdica prefijada. Ejemplo. En la categora de permiso a peticin propia, la peticin es el hecho determinante, determina a la ve* la categora y la causa del permiso. )e ha ponderado que esta doctrina la causa cumple una funcin an(loga al sistema de los negocios jurdicos causados o tpicos del derecho romano, determinando el contenido del acto y su categora. )e ha criticado esta teora por hacer revivir un sistema jurdico rgido y formalista. ;edel reafirmara la idea de causa como opuesta a la idea de fin. @Evidentemente puede parecer sorprendentente que en lo contencioso administrativo francs se pueda oponer la idea de causa a la de fin.A @#a causa constituye un polo de atraccin al lado opuesto a la idea de finA. @)e puede decir que en torno a la idea de fin se ordenan en lo contencioso por exceso de poder, los elementos subjetivos del acto, esto es, los elementos subsiguientes $fin propiamente dicho, motivo subjetivo% pero en torno de la idea de causa se ordenan los elementos objetivos antecedentes por naturale*a al mismo acto. En 'rgentina adhiere a esta teora ,arienhoff, en particular la postura de ;edel. @Por causa del acto administrativo ha de entenderse los antecedentes de hecho o de derecho que en casa caso llevan a dictarloA @El motivo o la causa es la circunstancia o antecedente de hecho aceptado o impuesto por la ley para justificar la emisin del actoA $a de+inici#n de acto administrati o< s" +inalidad 9(eclaracin unilateral realizada en ejercicio de funcin administrativa que produce efectos jurdicos individuales en forma directa9 AGordillo) Declaraci#n% manifestacin de voluntad, exteriori*acin intelectual. Unilateral% emana solo del estado. Reali;ada en e/ercicio de +"nci#n administrati a lo que determinan que un acto sea administrativo es la funcin administrativa. S"e )rod"ce e+ectos /"r-dicos hacen nacer, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Contratos , Re!lamentos% &o los consideran actos administrativos +ie*, Hordillo, +orm y 5assagne" si los consideran 6iorini 4ac"ltades re!ladas , discrecionales de la administraci#n -riterio de distincin #as facultades de un rgano administrativo est(n regladas cuando una norma jurdica predetermina en forma concreta una conducta determinada que el particular debe seguir, o sea cuando el orden jurdico establece de antemano qu es especficamente lo que el rgano debe hacer en un caso concreto. #as facultades del rgano ser(n en cambio discrecionales cuando el orden jurdico le otorgue cierta libertad para elegir entre uno y otro curso de accin, para hacer una u otra cosa, o hacerla de una u otra manera. +icho de otro modo, la actividad administrativa debe ser efica* en la reali*acin del inters p!blico, pero esa eficacia o conveniencia u oportunidad es en algunos casos contemplada por el legislador o por los reglamentos y en otros es dejada a la apreciacin del rgano que dicta el acto. En el primer caso, la ley se sustituye al criterio del rgano administrativo y predetermina ella misma qu es lo conveniente al inters p!blico" en tales casos el administrador no tiene otro camino que obedecer a la ley y prescindir de su apreciacin personal sobre el mrito del acto. )u conducta, en consecuencia, est( predeterminada por una regla de derecho" no tiene l libertad de elegir entre m(s de una decisin su actitud slo puede ser una, aunque esa una sea en realidad inconveniente.

En este caso la actividad administrativa est( reglada el orden jurdico dispone que ante tal o cual situacin de hecho l debe tomar tal o cual decisin" el administrador no tiene eleccin posible su conducta le est( dictada con antelacin por la regla de derecho. En el segundo caso, la ley permite al administrador que sea l quien aprecie la oportunidad o conveniencia del acto a los intereses p!blicos" ella no predetermina cu(l es la situacin de hecho ante la que se dictar( el acto, o cu(l es el acto que se dictar( ante una situacin de hecho. )e trata principalmente de la correspondencia entre el objeto del actoP y las circunstancias de hecho exteriores a l" en un caso se precisan Efacultades regladasE cu(les son las circunstancias de hecho que deben dar lugar al acto, mientras que en el otro Efacultades discrecionalesE no el acto puede darse libremente ante cualquier situacin de hecho" expresado de otra forma, en un caso se determina un solo objeto del acto como posible para una determinada situacin de hecho y en el otro puede con cierta amplitud elegirse la situacin de hecho ante la que se adoptar( esa decisin, o la decisin que se adoptar( ante una situacin de hecho. .spectos que comprende la regulacin Esa predeterminacin de la conducta administrativa a travs de normas jurdicas puede reali*arse de distintas maneras 'egulacin directa )e trata de las normas jurdicas que se refieren especficamente a la actividad administrativa leyes de procedimiento, de contabilidad, de presupuesto, etc. -ompetencia. #a ley siempre prev en forma expresa o ra*onablemente implcita, la competencia que tienen los rganos administrativos para actuar" generalmente tambin la forma y el procedimiento en que deben exteriori*ar sus declaraciones o manifestaciones de voluntad" ese es un primer e importante grupo de casos de regulacin de la actividad administrativa. 8n ejemplo de regulacin directa de la competencia lo encontramos en el art. /N, inc. a%, del decretoTley .>.M0>O/G, de acuerdo con el cual el acto debe @ser dictado por autoridad competente,A el cual se complementa con el art. BN del mismo texto, que establece que la competencia ser( la que resulta seg!n los casos, de la 5onstitucin, de las leyes y de los reglamentos que se dicten, pudiendo tambin surgir de delegacin o sustitucin expresamente autori*ada por una norma concreta. 5orma. El mismo decretoTley regula la forma del acto, cuando dice en su art. 1N que @El acto administrativo se manifestar( expresamente y por escrito _...` slo por excepcin _...` podr( utili*arse una forma distintaA y en su art. /N, inc. e$, que el acto @deber( ser motivado, expres(ndose en forma concreta las ra*ones que inducen a emitir el acto,A en particular @los hechos y antecedentes que le sirven de causaA $inc. "% y @el derecho aplicable.A 6rocedimiento. Cambin el procedimiento previo a la emanacin del acto se halla reglado en diversos aspectos, exigindose el dictamen jurdico cuando el acto pudiere afectar derechos subjetivos o intereses legtimos $art. /N, inc. d% y el cumplimiento de los procedimientos y tr(mites esenciales previstos expresa o implcitamente por el ordenamiento jurdico. Entre los procedimientos esenciales previstos expresamente y que el administrador est( por lo tanto obligado a cumplir, en virtud de una facultad reglada, est( el permitir y facilitar a los interesados que ejer*an el @derecho a ser odo,A @derecho a ofrecer y producir pruebasA y @derecho a una decisin fundada,A o sea, @que el acto decisorio haga expresa consideracin de los principales argumentos y de las cuestiones propuestasA $art. .N, inc. f%, apartados .N, GN y BN%. &bjeto. 8na cuarta regulacin directa de la actividad administrativa se encuentra en relacin al o"jeto del acto" p. ej. en la prohibicin del objeto del acto $la as llamada @violacin de la leyA%" ello consiste en que el rgano no poda dictar el acto de que se trate, sea porque la ley $en sentido lato% lo prohiba de manera general, sea porque la ley slo lo autori*aba para ciertas circunstancias de hecho que en el caso no se dieron.B En este sentido dice el decretoTley .>.M0>O/G, art. /N, inc. c%, que @el objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible" debe decidir todas las peticiones formuladasA ac( se observa que existe regulacin en la medida en que habiendo @cuestiones propuestasA o cuestiones que deben ser decididas o est(n planteadas en el expediente, tenemos las circunstancias de %ec%o a las cuales debe corresponder el o"jeto del acto. #a correspondencia exigida por la norma en este caso es que

esas cuestiones planteadas sean resueltas por el objeto del acto si la decisin no resuelve entonces las cuestiones propuestas, el acto transgrede la regulacin normativa existente. Cambin con referencia al o"jeto, puede ocurrir que la ley slo autorice el objeto para ciertas circunstancias de %ec%o" all se trata de un caso de actividad reglada en relacin al objeto que no debe ser confundido con aqul en que el administrador invoca para su decisin hechos que no son ciertos, pero que no fueron establecidos por la ley como condicin de legitimidad del acto. )lo cuando la ley predetermina que para tales y cuales hechos corresponde tal o cual acto, existe regulacin del objeto" cuando la ley en cambio se limita a exigir que las decisiones tomadas en el ejercicio de facultades discrecionales sean motivadas y establece recursos para el caso de una motivacin fundada en hechos errneos, nos encontramos ante una restriccin al ejercicio de la actividad discrecional, pero no por ello ante una actividad reglada en cuanto al objeto $est( s, reglada en cuanto a la forma%. 'egulacin indirecta o inversa En muchas situaciones la ley no reglamenta la forma en que la administracin puede actuar frente a los particulares, sino las condiciones bajo las cuales los particulares no pueden ser molestados por la administracin. #lamar a esto @lmite de las facultades discrecionalesA no es adecuado ya que la administracin se ve constre3ida a respetar esas reglas establecidas su situacin no es libre" su conducta le est( dictada con antelacin por la regla de derecho. &osotros lo designamos como regulacin indirecta o inversa, o sea, como actividad administrativa reglada en forma inversa. )e comprenden aqu todos los casos en que la ley reglamenta no ya el derecho subjetivo de la administracin a actuar sobre los particulares, sino el derecho subjetivo de los particulares a que nadie interfiera con sus actividades. 's lo exige el art. /N, inc. e% del decretoTley .>.M0>O/G, que acertadamente establece esta obligacin tanto para los actos reglados como discrecionales. P. ej., si la ley autori*a a la administracin a reali*ar una obra p!blica y no establece la forma concreta en que debe llevarla a cabo, no por ello tiene la administracin discrecionalidad total puesto que el derecho individual de propiedad s est( reglado $en el 5digo 5ivil%, cuando la administracin en su actividad da3a a un inmueble de un particular $grietas, filtraciones, etc.%, comete un hecho antijurdico y el particular tiene el derecho subjetivo a invocar las consecuencias jurdicas pertinentes. #a regulacin indirecta es pues en general la que se estudia en el derecho civil, laboral, etc." la administracin se encuentra ligada por ella aunque ninguna norma se la haya hecho expresamente aplicable. 5on todo, cabe se3alar tambin que a veces la ley civil,1 comercial, etc., contiene previsiones de derecho administrativo que regulan directa y no indirectamente la actividad administrativa. el art. G>> de la #ey de )ociedades 5omerciales, al determinar los casos en que es de aplicacin la @fiscali*acin estatal permanente,A regula en forma directa la actividad administrativa ya que tal fiscali*acin no podr( extenderse a otras entidades no comprendidas en la enumeracin. 'egulacin residual 5uando falta la regulacin directa y tambin la inversa, no entramos en la discrecionalidad administrativa, pues todava el orden jurdico prev la solucin de un tercer caso de colisin de derechos> de la administracin y los particulares. #a 5onstitucin argentina y en forma similar otras constituciones americanas, dispone en su art. G1 que @los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podr(n ser alterados por las leyes que reglamentan su ejercicio"A ello significa que ni las leyes ni por lo tanto los actos de la administracin pueden destruir la esencia.? de los derechos subjetivos que ella reconoce y garanti*a, al igual que el derecho internacional de los derechos humanos. 's, aunque la actividad administrativa no se halle reglada ni en forma directa ni en forma inversa, le resta esta regulacin residual que ofrece la 5onstitucin cuando la actividad afecta la esencia del derecho. 5laro est(, si los tribunales son remisos en considerar que se ha alterado el derecho subjetivo, la discrecionalidad se extiende pero eso no es propio de la discrecionalidad sino de ciertas actitudes judiciales. 'egulacin tBcnica Aantes llamada 7discrecionalidad tBcnica9) Por fin, la discrecionalidad que las normas jurdicas otorguen al administrador no significa que ste pueda actuar en contra de las reglas de la tcnica, cuando stas sean claras y uniformes.

En este aspecto es preciso distinguir entre reglas estrictamente tcnicas indiscutibles e indiscutidas, por lo generalE y aspectos tcnicos susceptibles de controversia. En el primer caso, si desde el punto de vista de la tcnica lo que la administracin ha hecho o pretende hacer es indubitablemente errneo, la actividad administrativa ser( ilegtima" en cambio, si se trata de cuestiones tcnicas en las que cabe admitir la duda y los mismos tcnicos no est(n de acuerdo en cu(l es el criterio correcto, entonces la libertad del administrador es m(s amplia y su conducta no ser( ilegtima por haber elegido una de las posibles vas tcnicas. 'ntiguamente se deca que la administracin tena una @discrecionalidad tcnica,A esto es, una atribucin discrecional en materia tcnica que tornaba irrevisables los actos que dictara en ejercicio de esas atribuciones. Pero en realidad, este antiguo concepto de discrecionalidad tcnica dependa de un igualmente antiguo concepto de lo que constituye una tcnica si una tcnica es cientfica y por lo tanto, por definicin, cierta, objetiva, universal, sujeta a reglas uniformes que no dependen de la apreciacin personal de un sujeto individual, es obvio que no puede en este aspecto. En suma, la actividad tcnicamente errada es slo por ello antijurdica, aunque no hubiera normas legales o reglamentarias que regularan dicha actividad. )i bien podra afirmarse que no habiendo reglas normativas a que sujetarse, se tratara de una actividad @discrecional,A no empleamos ya esta terminologa y consideramos que se trata de un caso de actividad reglada. +e todos modos, no hay en absoluto una completa discrecionalidad en materia tcnica" afirma '#E))< en este sentido que si la discrecionalidad @es una libertad, m(s o menos limitada, de apreciacin del inters p!blico a los fines de valorar la oportunidad de la accin o del contenido a dar a la accin misma _...` es errado hablar de una discrecionalidad meramente t&cnica ya que los dos trminos discrecionalidad y t&cnica son esencialmente inconciliables _...` cuando se trata de una cuestin meramente tcnica ella es resuelta exclusivamente en base a criterios tcnicos y a reglas tcnicas y la administracin p!blica no tiene ninguna facultad de apartarse de tales reglas"A en sentido similar se3ala +<ES que @#a discrecionalidad no existe en el aspecto tcnico, que es preciso, sino en el administrativo ya que el agente tiene cierta libertad de apreciacin. 5omo es natural, los vicios sobre la operacin tcnica influyen en la legitimidad del acto administrativo.A En cualquier caso, aparece otra novedad con la internacionali*acin del derecho y de la economa inevitablemente tambin se internacionali*a la tcnica. (iscrecionalidad cero #a doctrina y jurisprudencia espa3olas han acu3ado el concepto de discrecionalidad cero, emparentada con el concepto de los principios jurdicos indeterminados. En tales supuestos es posible que la conclusin del examen de los hechos, en una cuestin aparentemente discrecional, lleve a la determinacin de que no existe sino una !nica posible solucin justa y ra*onable al caso, situacin en la cual la solucin deja de ser discrecional y se transforma en reglada. El principio ha sido acertadamente recogido y aplicado en nuestro pas. 0odo acto es en parte reglado y en parte discrecional 5uando el derecho administrativo estaba en sus orgenes, la falta de regulacin normativa haca que algunos actos de la administracin fueran casi totalmente discrecionales" hoy en da todo acto es en su mayor parte reglado y slo parcialmente discrecional. En realidad, no es el acto mismo lo que puede calificarse de discrecional o reglado, sino la atribucin que al efecto se ha ejercido. 5omo expresa DE $AU?ADTRE @)e ha tornado banal repetir de acuerdo a 9'87<J8 que no existen actos discrecionales, sino solamente un cierto poder discrecional de las autoridades administrativas. Esta precisin es una alusin a una categora de actos hoy desaparecidos cuya nocin era en realidad muy diferente de aqulla de poder discrecional. )e llamaban actos discrecionales 'o de pura administracin$ a ciertos actos respecto de los cuales ninguna crtica de legalidad pareca concebible y que escapaban as por su naturale*a a todo control.A En realidad, nunca las atribuciones de un rgano administrativo podr(n ser totalmente regladas o totalmente discrecionales" es imposible en la pr(ctica Ee inconvenienteE prever hasta el !ltimo detalle de lo que el rgano debe hacer siempre quedar( alg!n peque3o margen que deber( dejarse necesariamente al arbitrio del funcionario actuante. El problema contempor(neo, con todo, es la tendencia administrativa a dictar reglamentaciones en exceso, que son fruto de una decisin discrecional y se transforman m(gicamente en fuente de regulacin. #o mismo ocurre a la inversa jam(s existir( una norma tal que autorice a un funcionario a hacer absolutamente cualquier cosa, sin limitacin alguna" siempre existir( alguna otra norma o

principio que le fije de antemano ciertos lmites a los que deber( ajustar su accin. 5omo dice ^'#<&E, la administracin @dispone en cada caso de un cierto margen de apreciacin, pero est( siempre apretada, m(s o menos estrechamente, por ciertas disposiciones legales.A Coda actividad administrativa, en el ejemplo ya visto, est( reglada en cuanto a la competencia $es decir, siempre es alg!n rgano determinado y no otro el que puede reali*ar la actividad" siempre es determinada actividad y no otra la que puede reali*ar un rgano cuando se excede de sus atribuciones propias el acto est( viciado de incompetencia%. El jue* debe revisar en forma diferente la legitimidad de la parte reglada y de la parte discrecional" algunos cdigos provinciales argentinos dicen que el jue* no puede revisar la parte discrecional , pero dado que todo tiene una porcin reglada, expresa o virtualmente $la competencia, p. ej.%, el jue* siempre anali*a la legitimidad de cualquier acto. El @acto discrecional,A como acto irrevisable, es un absurdo. )i por comodidad idiom(tica, pues, los cdigos o los autores hablan de acto discrecional, no significa ello que el acto sea irrevisable ni que sea totalmente discrecional slo quiere decir que es un acto determinado en el que hallamos un margen de discrecionalidad mayor que en otros actos y que en ese margen el rgimen de revisin judicial difiere del com!n o Een algunos cdigos provincialesE no existe" ning!n acto es totalmente irrevisable por tener alg!n contenido discrecional slo en esa parte discrecional puede serlo. Por lo dem(s, desde el punto de vista ling]stico, no cabra hablar tampoco de @actos regladosA o @actos discrecionales,A sino en todo caso, respectivamente, de @actos dictados en el ejercicio de facultades regladasA o @discrecionales,A en el sentido de que la parte del acto que consideramos o que nos interesa en el momento, ha sido concebida Eesa parteE en funcin de normas que la determinaban necesariamente, o por el contrario, en virtud del arbitrio del funcionario. En suma slo con referencia a aspectos concretos de la actividad de un rgano y especficamente a aspectos concretos de sus actos, puede hablarse en rigor de verdad de @regulacinA o @discrecionalidad,A seg!n se presente el caso y la distincin nos servir( para saber si el funcionario est( o"ligado a hacer algo en particular, sin poder emplear su propio criterio acerca de qu es m(s conveniente o mejor, y por ende sin poder apartarse de lo que las normas le indican, o si en cambio puede utili*ar su juicio y elegir entre m(s de un camino o medio de accin. !os lmites a la actividad discrecional En verdad, la total irrevisabilidad de la actividad administrativa no puede lgicamente presentarse, porque existen a su ve* ciertos lmites jurdicos a las facultades discrecionales de la administracin y el jue*, para determinar si esos lmites han sido violados o no, debe necesariamente revisar tambin la parte discrecional del acto. En ning!n momento se puede pensar actualmente que una porcin de la actividad administrativa pueda estar fuera o por encima del orden jurdico y es por ello que se enuncian una serie de principios de derecho que constituyen una valla a la discrecionalidad administrativa" estos lmites a la discrecionalidad se diferencian de las facultades regladas en que constituyen por lo general limitaciones m(s o menos el(sticas, vagas, imprecisas, necesitadas de una investigacin de hecho en el caso concreto a fin de determinar su transgresin, al par que la violacin de las facultades regladas es usualmente m(s clara, al resultar de la mera confrontacin del acto con la norma legal" as, la regulacin es lmite concreto, los principios que frenan la discrecionalidad son lmites relativos o el(sticos. #os principales lmites que anali*aremos ahora son los siguientes la ra*onabilidad $es decir, la prohibicin de actuar arbitraria o irra*onablemente" en otra formulacin, la justicia%, la desviacin de poder $prohibicin de actuar con una finalidad impropia%, la buena fe, la discrecionalidad cero, el alterum non l(dere. 'azonabilidad. /ustento fctico y motivacin. #a decisin @discrecionalA del funcionario ser( ilegtima, a pesar de no transgredir ninguna norma concreta y expresa, si es @irra*onable,A lo cual puede ocurrir fundamentalmente cuando a$ no de los fundamentos de hecho o de derecho que la sustentan, o "$ no tenga en cuenta los hechos acreditados en el expediente, o p!blicos y notorios" o se funde en hechos o pruebas inexistentes" o c$ no guarde una proporcin adecuada entre los medios que emplea y el fin que la ley desea lograr, o sea, que se trate de una medida desproporcionada, excesiva en relacin con lo que se quiere lograr. Estos principios, adem(s de ser de ndole constitucional, han sido consagrados por el decretoTley .>.M0>O/G, que en su art. /N, incs. "% y e% exige simult(neamente que el acto tenga lo que llama @causaA o @motivosA $de hecho y derecho% y @motivacinA o explicitacin de aquella causa o motivo. #a motivacin o expresin de la causa se incluye generalmente en los llamados @considerandosA o @vistos y considerandosA que el acto tiene, pero nada impide que el acto se remita a informes o dict(menes previos que enuncian el porqu Ede hecho y de derechoE del acto, siempre que los

informes y dict(menes de que se trate sean a su ve* notificados al interesado. #a llamada causa del acto, en cuanto hechos y derecho que lo sustentan, puede estar mencionada y argumentada en el acto, si se cumple con la ley en este aspecto, o puede estar igualmente fuera del acto sin haber sido merituada explcitamente" en cuanto hechos y antecedentes que justifican el acto, por supuesto, la @causaA es siempre externa al acto y ha de hallarse en las constancias del expediente, si son ciertas, o en la realidad que rodea a toda la situacin de que se trata nunca en el acto mismo. #a @falsa causaA o @falta de causaA puede probarse por todos los medios probatorios $prueba testimonial, pericial, documental, de informes, de informaciones, de confesin, prueba ocular, t(ctil, etc." prueba de fotografas, rayos :, gra"aciones, actas notariales, etc.%, mientras que la falta de motivacin o motivacin insuficiente $insuficiente o ausente explicacin de la causa% es un vicio autnomo, que resulta de la mera lectura del acto, en sus @vistosA y @considerandos.A #o segundo es no haberse dicho, o haberse dicho mal, los hechos y derechos que se cree sustentan el acto" lo primero es que no haya hechos o derecho que sustenten suficientemente el acto, con independencia de que se los haya mencionado o no. 5laro est(, si el acto no cumple siquiera con el requisito de explicitar los hechos que lo sustentan, cabr( presumir ra*onablemente, a falta de prueba en contrario producida por la administracin, que el acto no tiene tampoco hechos y antecedentes que lo sustenten adecuadamente de haberlos tenido, los hubiera explicitado. 6roporcionalidad 5ontinuando con lo expuesto, el art. /N, inc. f%, in fine, consagra la necesidad de que @#as medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella finalidad,A refirindose a la finalidad @que resulte de las normas que otorgan las facultades pertinentes.A #a proporcionalidad entre a% el fin de la ley y el fin del acto; "% el fin de la ley y los medios que el acto elige para cumplirla" c% las circunstancias de hecho que dan causa al acto y las medidas o el fin que el acto tiene, ostentan as no slo base constitucional, sino tambin legal. 5abe advertir que si bien aparecen ahora estos principios de manera expresa en la ley, no por ello forman parte de la actividad reglada de la administracin, sino que siguen siendo lmites jurdicos a la discrecionalidad" ello se explica porque tales normas no predeterminan, seg!n el concepto de facultad reglada, una conducta concreta que el administrador debe seguir, sino que se3alan tan slo un criterio el(stico o impreciso, que ser( de aplicacin seg!n como sean los hechos y circunstancias de cada caso concreto, de acuerdo con la apreciacin del rgano de control o del jue*, posteriormente. (esviacin de poder #a decisin ser( tambin ilegtima si el funcionario act!a con @desviacin de poder,A sea a% por actuar con un fin personal $vengan*a, favoritismo, etc.%" "% con un fin administrativo, pero no el querido por la ley si la ley lo autori*a a adoptar determinada medida $p. ej., el cobro de multas por ciertas infracciones%, teniendo en vista una finalidad especfica $en el caso, evitar la comisin de nuevas infracciones%, ser( desviado y con ello ilegtimo, el acto que la adopte con una finalidad distinta $p. ej., para tratar de recaudar los mayores fondos posibles para determinadas obras comunales%. #a desviacin del poder siempre fue considerada como lmite a la discrecionalidad administrativa, de directa base constitucional y racional $pues si la ley da una atribucin determinada a un funcionario, slo cabe admitir que se la dio para que cumpla con la propia finalidad legal y no con una finalidad distinta, cualquiera sea su naturale*a%. 'l presente, ella se encuentra adem(s consagrada en el art. /N, inc. f%, del decretoley .>.M0>O/G, que expresa que @9abr( de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros fines, p)"licos o privados, distintos de los que justifiquen el acto, su causa y objeto.A 's la ley pertinente tendr( ciertas finalidades, que apreciadas de acuerdo con las circunstancias del caso y lo que en l se decide $el objeto del acto%, slo pueden dar lugar a determinadas finalidades admisibles en el funcionario la prosecucin encubierta Eo peor aun, desembo*adaE de fines particulares, personales, propios o a la inversa incluso p!blicos pero, distintos de los que resultan objetivamente de la ley y los antecedentes de hecho que corresponden al acto, constituye as una transgresin a los lmites de la discrecionalidad y un vicio del acto administrativo. #a desviacin de poder, a diferencia de la ra*onabilidad, presenta la dificultad de que por tratarse de intenciones subjetivas del funcionario, es necesario encontrar pruebas indiciarias o elementos probatorios circunstanciales, para poder acreditar que la finalidad desviada realmente existi" pocas veces es el acto mismo el que permite demostrar, a travs p. ej. de su motivacin, que adolece de este vicio m(s normalmente la prueba

resultar( de un conjunto de circunstancias ajenas al aspecto externo del acto, pero que est(n en la realidad y en los antecedentes del caso. $uena fe <gual cosa suceder( si el rgano que se desempe3a en el ejercicio de una potestad p!blica usa sta de mala fe, utili*ando artilugios o artima3as Epor accin u omisin, incluso el silencioE para llevar a enga3o o error a un particular" tal tipo de conducta es por cierto incompatible con lo que debe ser el ejercicio de la funcin administrativa y es ilegtima aunque la facultad que en el caso se ejerciera fuera discrecional" en alguno de los fallos se lo vincula con la doctrina de los actos propios y la prohibicin de autocontradiccin. Esto da renovada importancia no solamente a la actividad material y los actos administrativos dictados como precedentes, sino tambin a la doctrina jurdica de la administracin a travs de los dict(menes de la Procuracin del Cesoro de la &acin. Es un principio general del derecho, aplicable al (mbito privado y al p!blico, por lo que podemos aqu remitirnos a lo ya escrito en derecho privado. Alter"m non lUdere Cambin es aplicable a la administracin el principio alterum non l(dere, no perjudicar a nadie, a menos que exista alg!n fundamento legal suficiente y ra*onable, con adecuado sustento f(ctico, que lleve a admitir una excepcin al principio jurdico general. )i el hecho da3oso ha acaecido, corresponder( la indemni*acin. 18. -omparacin entre legitimidad y oportunidad y actividad reglada y discrecional Es fundamental destacar que los conceptos de @legitimidadA y @oportunidadA no se confunden ni se asimilan a los conceptos de @facultad regladaA y @facultad discrecional"A es ste un error que algunas veces se desli*a en fallos o libros, creemos m(s por inadvertencia que por sentar un criterio formal y por ello es necesario advertir inicialmente en forma terminante contra l. 9ay facultad reglada slo cuando una norma jurdica preestablece en forma concreta una conducta determinada que el administrador debe seguir" pero el control de legitimidad abarca no slo el ejercicio de las facultades regladas, sino tambin el de las discrecionales, en la medida en que haya normas o principios jurdicos que puedan resultar limitativos a ella. Es as posible mencionar entre los lmites de las facultades discrecionales que son considerados en el control judicial y administrativo de la legitimidad del ejercicio de la funcin administrativa a$ los que hemos llamado @l-mites el=sticos7% ra*onabilidad $proporcionalidad, sustento f(ctico suficiente, adecuacin de medio a fin, etc.%, desviacin de poder, buena fe, alterum non l(dere, doctrina de los actos propios $confian*a legitima, no contradiccin, etc.%, eventualmente la equidad"G "% los principios generales del derecho en cuanto puedan ser de aplicacin,B etc. +e ello resulta que el concepto de @legitimidadA es notablemente m(s amplio que el de @facultad regladaA y que @oportunidadA es un concepto m(s restringido que el de @facultad discrecional,A con lo que, en definitiva, el control judicial y administrativo de la @legitimidadA abarca la totalidad de las facultades regladas de la administracin y tambin buena parte de sus facultades discrecionales. El puro juicio de oportunidad, solamente entra en juego cuando no se han violentado ninguno de los principios jurdicos antes expuestos. !a revisin judicial y administrativa de la legitimidad y la oportunidad #os conceptos enunciados tienen distintas aplicaciones" as p. ej. ya vimos que el Poder 2udicial puede revisar el ejercicio de las facultades regladas y tambin si se han transgredido o no los lmites a las facultades discrecionales, salvo que haya una norma legal que lo excluya ambos aspectos constituyen elementos del concepto de legitimidad enunciado. 's, pues, el jue* controla en sentido amplio la legitimidad del acto administrativo en cualquiera de sus aspectos, sea como ejercicio de facultad reglada o como ejercicio de facultad discrecional" pero no podr(, sin embargo, anular un acto por considerarlo meramente inoportuno o inconveniente slo cuando lo estime ilegtimo puede hacerlo. #a administracin, en cambio, puede revocar sus propios actos tanto si los considera ilegtimos como si los reputa meramente inconvenientes" a ella no la limita el mismo principio que rige la revisin judicial. +e all entonces que existan dos clases de revocacin por la administracin por ilegitimidad y por inoportunidad, mientras que la anulacin judicial lo es slo por ra*ones de ilegitimidad. ' su ve*, la revocacin en sede administrativa presenta un caso de excepcin, en que slo procede por ra*ones de legitimidad es el caso del control por el Poder Ejecutivo de los actos de las entidades aut(rquicas. ' su ve*, dentro del control general sobre las entidades descentrali*adas, cabe distinguir muy especialmente el supuesto de que ellas tengan por funcin regular o controlar una actividad privada, p. ej. las autoridades regulatorias independientes

en este caso el recurso de al*ada tampoco procede cuando se trata de cuestiones tcnicas que hacen al objeto de la competencia propia del ente descentrali*ado. #a tendencia es hacia la eliminacin del recurso de al*ada y, por supuesto, la total y absoluta improcedencia de la avocacin por parte del Poder Ejecutivo y sus ministerios o secretaras sobre los actos del ente de control. (erecho subjetivo, interBs legtimo, interBs difuso e interBs simple 's como existen diferencias en lo que respecta a las atribuciones para extinguir un acto administrativo seg!n que lo haga la administracin o la 2usticia, as tambin hay un distinto rgimen en lo que se refiere a quines pueden acudir a la administracin o a la justicia a pedir la extincin de un acto que los afecta. Ello se deriva de las nociones de @derecho subjetivoA y de @inters legtimoA $tambin llamado @derecho reflejo,A @derecho objetivo,A etc.%, a las que cabe agregar luego de la 5onstitucin de .>>0 en su art. 0B, el concepto de @inters difusoA o @derecho de incidencia colectiva.A El primero es una proteccin que el orden jurdico otorga en forma exclusiva a un individuo determinado y el segundo como una proteccin algo m(s debilitada que la anterior, otorgada por el orden jurdico generalmente a un conjunto determinado de individuos, en concurrencia. En el primer caso se protege a un individuo determinado en forma exclusiva" en el otro, a un n!mero de individuos en forma conjunta. El inters difuso o derecho de incidencia colectiva tiene un campo de aplicacin mayor, pues comprende a todos los que se hallan directa o indirectamente, material o moralmente, afectados por un acto, hecho u omisin producido por el ejercicio de funciones administrativas p!blicas o por conductas de particulares. Duien tiene un derecho subjetivo puede reclamar el reconocimiento de l tanto ante la propia administracin como ante la 2usticia" si la administracin no le reconoce su derecho, l puede demandarla judicialmente al efecto. 'dem(s el individuo puede pedir no slo la extincin del acto que lo afecta en su derecho subjetivo, sino tambin el otorgamiento de las indemni*aciones que sean pertinentes por los da3os que tal acto le haya ocasionado. Duien tiene un inters difuso o derecho de incidencia colectiva puede, a tenor del art. 0B de la 5onstitucin, iniciar una accin de amparo y pedir como mnimo la intervencin voluntaria del +efensor del Pueblo a los efectos que ste estime corresponder" tambin puede citarlo como colegitimado activo de la parte actora. ' mayor abundamiento, si el titular de un derecho de incidencia colectiva puede interponer una accin de amparo, se sigue inevitablemente, a fortiori y con mayor ra*n aun, que puede tambin intentar la va ordinaria, pues ella otorga mayor amplitud de debate y prueba tanto a la administracin como en su caso al concesionario o particular demandado $en el caso del concesionario, por tarifas irra*onables, ganancias excesivas, abuso de poder monoplico, etc" en el caso de otros particulares, por da3o al medio ambiente%. En el caso del medio ambiente, que antiguamente se prestaba a discusiones acerca de si afectaba derechos subjetivos o intereses difusos de los afectados por l, la solucin constitucional reconoce a los individuos tanto un derecho de incidencia colectiva para pedir el cese del perjuicio y su reparacin integral, como un derec%o su"jetivo a un ambiente sano y la reparacin pecuniaria de los da3os ocasionados a la persona por la degradacin del medio ambiente. Duien tiene tan slo un inters legtimo que no pueda equipararse a las situaciones que venimos de exponer, !nicamente puede en la actualidad reclamarlo ante la propia administracin, en el orden nacional y slo puede pedirlo ante la justicia en algunos casos limitados en aquellas provincias que han instituido un recurso especial al efecto, el llamado @recurso de ilegitimidad,A de @anulacinA o @por exceso de poder.A Por lo dem(s, quien slo tiene un inters legtimo, si bien puede pedir la revocacin o la anulacin del acto seg!n sea el caso, no puede pedir que se le indemnicen da3os y perjuicios" por fin, cuando existe proteccin judicial del inters legtimo, el procedimiento es generalmente diverso del que se sigue para la proteccin del derecho subjetivo. Esta es la forma cl(sica de ver la cuestin y tiene precedentes legislativos y jurisprudenciales. 5on todo, una orientacin m(s moderna, que poco a poco se va imponiendo y la 5onstitucin apoya en materia de medio ambiente y derechos de incidencia colectiva, es igualar dichas situaciones jurdicas y reconocerles a todas la misma proteccin que se otorga al derecho subjetivo. Existe, por fin, una cuarta nocin el inters simple. )e dice que ste es el mero inters que le corresponde a todo ciudadano o habitante en que la ley sea cumplida" no existe aqu ni el derecho exclusivo que era tpico del derecho subjetivo, ni el inters legtimo de un n!mero determinado de personas, ni el derecho de un habitante a que su medio ambiente sea sano, sino el inters de toda la comunidad en que no haya actos administrativos ilegtimos.

El inters simple, como regla, no da derecho a interponer acciones judiciales ni recursos administrativos" slo permite hacer denuncias ante la administracin y el +efensor del Pueblo sobre aquello que se considera ilegtimo" a diferencia del inters legtimo, en que se puede interponer un recurso administrativo que la administracin est( obligada a resolver $y que permite ejercer el derec%o su"jetivo a obtener una decisin expresa, recurriendo incluso al amparo judicial por mora de la administracin en resolver%, en el inters simple la administracin no est( necesariamente obligada, en principio, a resolver la denuncia interpuesta.

UNIDAD BO. Elementos del Acto administrati o. Teor-a de los Elementos del Acto Administrati o. Conce)to. 5uando la doctrina va elaborando la nocin de acto administrativo, comien*a a considerar cuales eran los elementos para que el acto sea perfecto, v(lido y efica*. )urge as la teora de los Elementos del 'cto 'dministrativo. #a importancia de esta teora radica en que funciona como garanta para el administrado de que el acto sea lcito, dictado por autoridad procedente, los pla*os, etc. Codo y cada uno de los elementos funcionan como garanta del funcionamiento de la administracin p!blica. #a doctrina hace una distincin entre elementos Esenciales y Accidentales. a.- Elementos Esenciales. )on los que necesariamente deben estar presentes en el acto y de faltar o de tener alg!n vicio, el acto podra ser nulo $acto nulo en derecho administrativo es por icio !ra e o ausencia de alg!n elemento, por ej. , el dictado por rgano no competente%. #a #ey de Procedimiento administrativo de Provincia no tiene 'rts. que detallen los elementos del acto administrativo, si &acin, que en la le, 1L.53L trata los elementos en los Art. P. )on requisitos esenciales del acto administrativo los siguientes a9 Com)etencia. )er dictado por autoridad competente. (9 Ca"sa. +eber( sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable. c9 O(/eto. El objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible debe decidir todas las peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas, previa audiencia del interesado y siempre que ello no afecte derechos adquiridos. d9 0rocedimientos. 'ntes de su emisin deben cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales previstos y los que resulten implcitos del ordenamiento jurdico. )in perjuicio de lo que estable*can otras normas especiales, considrase tambin esencial el dictamen proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento jurdico cuando el acto pudiere afectar derechos subjetivos e intereses legtimos. e9 Moti aci#n. +eber( ser motivado, expres(ndose en forma concreta las ra*ones que inducen a emitir el acto, consignando, adem(s, los recaudos indicados en el inciso b% del presente artculo. +9 4inalidad. 9abr( de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros fines, p!blicos o privados, distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto. #as medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella finalidad. #os contratos que celebren las jurisdicciones y entidades comprendidas en el )ector P!blico &acional se regir(n por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la aplicacin directa de las normas del presente ttulo, en cuanto fuere pertinente. En este 'rt. de la ley nacional, se da a entender que el acto es unilateral, porque por ej., no considera a la capacidad como s la considera ,arienhoff que piensa que el acto es bilateral. a.- Com)etencia% 'ptitud legal para obrar del rgano administrativo, conjunto de poderes, facultades y atribuciones que el ordenamiento jurdico le atribuye a un rgano y surge de la 5onstitucin, las leyes o los reglamentos" un acto administrativo debe ser dictado por la autoridad que legalmente est( habilitado. Presenta los caracteres de obligatoriedad de su ejercicio, improrrabilidad e irrenunciabilidad. 9ay G grandes posturas 1. 0ermisi#n E')resa% un ente puede dictar los actos slo para los que est( habilitado por ley.

2.

0ermisi#n Am)lia% ampla el principio general, es que teniendo en cuenta la finalidad del rgano, va a poder dictar sobre actos expresos e implcitos.

#a competencia se clasifica en ra*n del tiempo, materia, territorio y grado. ,arienhoff habla de competencia y capacidad. 5assagne del concepto s"(/eti o respecto a la capacidad del titular del ente en el acto que considera unilateral. (.- Ca"sa o Moti o. Coma el as)ecto o(/eti o de la causa, teniendo en cuenta las circunstancias f(cticas que rodean al dictado del acto y las normas aplicables" o sea, ante el hecho y el derecho aplicable. 's la causa est( constituida por los antecedentes o circunstancias de hecho o derecho que justifican la emanacin del acto. Ejs cesanta de un empleado por mala conducta, reglamento de polica por amena*a al orden p!blico, un cargo por concurso, la existencia de una vacante. c.- O(/eto. Es el contenido del acto, lo que el acto resuelve, opina, certifica, etc. El objeto del acto es aquello en que l consiste, la decisin, opinin o certificacin contenidas en la declaracin que el acto implica. El objeto debe ser cierto, para evitar ambig]edades posibles, fsica y jurdicamente posible" puede ser jurdicamente imposible por ej., por estar vedado a la ley. El objeto debe ser lcito. +ebe resolver todo lo pedido, todas las peticiones formuladas, o puede decidir una cuestin no propuesta, previa audiencia al interesado. d.- 0rocedimiento. ,arienhoff considera al procedimiento dentro de la forma. El procedimiento es tambin una garanta para el administrado. #a presuncin de legalidad tiene su fundamento en que la administracin cumpli con todos los tr(mites, uno de los requisitos que debe cumplir el Estado es el de reali*ar todos los pasos procesales. #a ley establece pla*os para interponer recursos, soluciones ante la inactividad de la administracin. El organismo da las formalidades de los escritos, una serie de recaudos que hacen al procedimiento. #a ley establece tambin si considera poder del procedimiento los dict(menes, parte esencial del procedimiento administrativo. 5.- Moti aci#n. &o es considerado elemento por la mayora de al doctrina, para algunos es parte de la forma. Esto es importante para el administrado. Para muchos, la motivacin es la expresin de la causa. )eg!n la ley, la causa o motivo, debe estar expresa en la causa, pero la ley va m(s all( e incluye la +inalidad. #a motivacin para considerarse suficiente, debe contener una exposicin concatenada de los hechos que lleva a la administracin a dictar el acto, que tenga un hilo lgico, tanto en el hecho como en el derecho a aplicarse" que exista ra*onabilidad en la motivacin del acto. )i el acto se apega en un dictamen, debe apuntarse copia de tal dictamen al notificar. )i se impugna un acto administrativo integrado con un dictamen, es una forma de las que se puede impugnar el dictamen, si el dictamen pasa a forma parte del acto administrativo. Jtra discusin sobre la motivacin, es el momento en que debe estar en el acto. #a motivacin puede ser previa o durante el acto. En algunos casos, puede ser posterior $para algunos%. )i en el acto la motivacin fue insuficiente y el particular pide aclaraciones, la administracin debe emitir nuevo acto expresando la motivacin. #a motivacin es garanta para el administrado y es donde la administracin expresa el motivo que lo lleva a dictar el acto y la finalidad que persigue ese acto. )e diferencia de la causa en que esta son los antecedentes f(cticos y jurdicos y la motivacin la explicitacin en el acto de tales elementos. 8.- 4inalidad. #a finalidad responde al para que se dict el acto" la causa responde al porqu. )i la finalidad del acto fuera implcita, habra una desviacin del poder" por ej. prohibicin de instalar un local para evitar ruidos molestos en el lugar donde hay una escuela, cuando en realidad es porque quien dicta el acto vive en esa calle. El acto administrativo se dirige siempre a una finalidad determinada el inters p!blico. #a finalidad, debe ser verdadera, no encubierta ni falsa ni distinta al objeto o contenido del acto, sino estamos hablando de desviacin de poder, lo que viciara el acto. El !ltimo p(rrafo del <nc. d, consagra para el acto administrativo la garanta de ra*onabilidad. +ebe existir adecuacin y proporcionalidad entre el medio $contenido% y el fin $finalidad% de toda norma jca

Codos estos elementos, dice el cdigo, rigen para los contratos administrativos, con lo que se est( diciendo que el acto administrativo es bilateral. El Art. O considera otro elemento esencial la Vol"ntad. Art. O.- 4orma. El acto administrativo se manifestar( expresamente y por escrito" indicar( el lugar y fecha en que se lo dicta y contendr( la firma de la autoridad que lo emite" slo por excepcin y si las circunstancias lo permitieren podr( utili*arse una forma distinta. Hordillo considera la voluntad como elemento porque en el 5digo se habla de vicios de la voluntad, lo que est( dado en el 'rt. /. ,arienhoff considera la voluntad un requisito, no un elemento y en sentido coincidente, no consagra la voluntad como un elemento.

8.- Cl="s"las Accidentales o Accesorias% 0la;o. Condici#n. Modo. Pueden o no estar y si falta, no invalida la totalidad del acto, sino esa parte. #os elementos del acto administrativo varan seg!n los autores. #a constitucin del acto administrativo por distintos elementos, es una composicin doctrinaria y fue la doctrina tambin, la que estableci la presencia de elementos esenciales y accidentales o eventuales, que pueden o no estar, pero de estar, lo est(n en actos de mayor contenido discrecional. #os elementos accidentales, son lo que no siendo necesarios para la existencia del acto, ni considerados implcitos en l, se incluyen dentro del mismo por voluntad de las partes. Cales cl(usulas tienen por efecto ampliar o restringir el contenido normal del acto. #os elementos accidentales que la mayora de la doctrina admite son 1.- 0la;o. #apso en el cual un acto debe comen*ar a producir efectos o en el cual debe cesar de producirlos, o sea, )la;o inicial y )la;o de t&rmino respectivamente. )on usuales en las concesiones. #a #ey de Procedimiento 'dministrativa $#&P'% establece como se cuentan los pla*os, en das h(biles administrativas y supletoriamente se aplica el 5digo 5ivil para los pla*os que no estn establecidos. 5uando hablamos de pla*o en el acto administrativo, podemos estar hablando de pla*o de inicio o de trmino, por ej., se da un pla*o para usar un dominio p!blico desde tal fecha a tal otra o por un pla*o en a3os. 5ualquier elemento accesorio puede acarrear la nulidad de un acto administrativo si hay un vicio en alguno de ellos. <ncorporado el elemento, aunque sea accidental, puede acarrear un vicio que haga caer todo el acto. 1.- Condici#n. 5l(usula condicional. #os efectos del acto se subordinan a que se produ*ca o no un acontecimiento futuro e incierto, que puede ser obra estado la anterior o del hombre y a ese acontecimiento futuro e incierto se condiciona la valide* del acto. El ejemplo tpico es el de los que supeditan el acto al dictado de otro acto superior que lo apruebe, como autori*ar a un docente el cambio de comisin supeditado a la aprobacin de la autoridad universitaria. 2.- Modo. Es una obligacin especial que el acto expresamente le impone al administrado. Es una obligacin que la administracin p!blica impone al administrado como adicional o como consecuencia del acto administrativo dictado. Ej. en algunos actos aprobados por el Estado, se impone como obligacin al concesionario una obligacin accesoria como la construccin de una escuela, pero si el modo no se cumple, no necesariamente acarrea la nulidad del acto, lo que puede sanearse. 'lguna parte de la doctrina menciona como elemento accidental a aquellos actos en los que se hace reserva de revocacin o rescate de un servicio p!blico que ha sido privati*ado o la reserva de revocacin de un acto cuando no se dan determinadas circunstancias. Duienes dicen que no es un elemento accesorio es porque esta facultad est( implcita en las prerrogativas de la administracin para con los particulares y dicen que no deben figurar como elementos accesorios. 5uando se revoca un acto puede ser por ra*ones de ilegitimidad, de oportunidad mrito o competencia, pero en este caso se debe indemni*ar. En la relacin de un rescate de un servicio

p!blico, se considera como una prerrogativa de la administracin en tanto no se satisfagan los fines del inters p!blico.

UNIDAD BL. 1.- Acto de Ao(ierno. Ori!en. Criterios )ara s" Conce)t"ali;aci#n. Est( vinculado con la Ceora del 'cto 'dministrativo. #a Ceora del 'cto de Hobierno, nace en 6rancia, en el 5onsejo de Estado, como una especie de auto restriccin para controlar determinados actos de al administracin. El 5onsejo de Estado si bien es un rgano administrativo, tiene funciones jurisdiccionales respecto a los actos administrativos, semejante al fuero contencioso T administrativo en 'rgentina. #os actos que quedan fuera del control del 5onsejo de Estado, quedan fuera de todo control. El arrate fundante de esta teora, es el arrate #afitte de .1GG. En esa poca, los 4orbones asumen el poder" el 5onsejo de Estado, creacin napolenica, era atacado por liberales y realistas y no le convena endurecerse mucho frente a los actos de gobierno y para subsistir, tuvo que resignar parte de su competencia con la nocin de acto de gobierno. 'parecen los actos de gobierno, diferenciados de los actos administrativos por la circunstancia que los primeros no eran susceptibles de recurso jurisdiccional. +ijo el 5onsejo que eran actos de gobierno los cumplidos por autoridad administrativa que no eran susceptibles de recurso ante los tribunales administrativos o judiciales por ser actos que comprometan el bien p!blico, la economa nacional o alguna otra circunstancia considerada como un acto privativo de la administracin y que no corresponda al consejo su tratamiento. )i el mvil del acto era poltico, se lo consideraba excluido del control jurisdiccional" los jueces slo deben controlar la legalidad de estos actos. 4astaba decir que el mvil del acto era poltico para que el consejo no pudiera intervenir. En el derecho anglosajn, hay un equivalente que son las llamadas c"estiones /"r-dicas no /"dicia(les. En .0P?, el +uque de =orQ pidi a la justicia se lo declare 7ey y la justicia dijo que era una cuestin poltica no judiciable, que no deba ser resuelto por un tribunal de justicia. En EE. 88., en .10>, en el caso #uther cO 4order, se detuvo a #uther en el marco de la ley marcial en 7hode <sland y ste pide la ilegitimidad de la detencin y una indemni*acin. #a 5orte dice que es una cuestin poltica no judiciable. En 'rgentina, se destaca en .1>B el caso 5ullen cO #lerena. En derecho administrativo, se usa m(s el concepto de acto de gobierno que de cuestin no judiciable que usa la jurisprudencia. )e entiende al Acto de Ao(ierno como actos de tal relevancia institucional, que la justicia se auto restringe y libera a estos actos de control. 4allo C"llen $lerena.

En .1>B se produce un levantamiento cvico T militar en )anta. 6e, donde se depone al gobernador y asume 5andiotti. El Poder Ejecutivo dispone la intervencin de la provincia, asumiendo como interventor #lerenas. 5ullen, en representacin de la provincia de )anta. 6e, entiende que la ley era inconstitucional, porque cuando se pidi la intervencin, en una primera instancia, la misma es recha*ada de plano por la 5(mara revisora, y ante tal circunstancia, se envi un nuevo proyecto sobre el tema, que en realidad era el mismo con algunas modificaciones, que es la que finalmente se aprueba en el mismo a3o.

5ullen dice que se trat el mismo proyecto G veces en un a3o, y habiendo sido recha*ado la primera ve*, no poda tratarse el mismo a3o. 5ullen reclama la inconstitucional de la ley de intervencin, que se vuelva atr(s con la intervencin y la reparacin de da3os y perjuicios contra el Poder Ejecutivo y Poder #egislativo.
El Procurador dice que la intervencin es cuestin poltica, y es facultad del Poder Ejecutivo y #egislativo, y la 5orte no puede tomar intervencin, ya que violara la divisin de poderes. Por tanto, como no hay causa civil, la provincia no es parte y quien demanda, no representa a la provincia, no habilita la competencia originaria de la 5orte, quien sale en defensa de la provincia, no tiene legitimacin procesal, no tiene inters legtimo quien demanda. El Procurador no resuelve conforme a lo pedido, que era la inconstitucionalidad de la ley, dice que la intervencin federal es cuestin poltica y no puede ser revisada por la 5orte. #a 5orte no se pronuncia por la inconstitucionalidad de la ley y dice que la intervencin es un acto poltico, no trata la cuestin con el voto en disidencia de ;arela. 9ay distintas teoras para explicar la no intervencin de la justicia en estos casos Teor-a del M# il 0ol-tico% el 5onsejo de Estado apela al mvil poltico para fundamentar que los actos que se basaban en tal finalidad, estaban exentos de control jurisdiccional. Esto resultaba arbitrario, pues bastaba se dijera que el acto tena mvil poltico para que no sea judiciable. Esta tesis es abandonada por el consejo en .1/G. Teor-a de la Nat"rale;a del Acto% considera acto de gobierno a ciertas decisiones del Poder Ejecutivo que sin subordinarse a ley alguna, son dictadas en defensa de la seguridad del Estado, sus instituciones o la 5onstitucin. )e le critica que es difcil saber cual es el lmite entre acto de gobierno y acto administrativo. Teor-a de la 4inalidad% diferencia el concepto de gobierno que es direccin, impulso y el de administracin, que es accin complementaria, subordinada. Teor-a de la Discrecionalidad% tambin desechada como la anterior, no se puede considerar como de gobierno toda actividad discrecional sin dejar de tener en cuenta que el car(cter reglado o discrecional del acto no se presenta en plenitud, todo acto es parcialmente reglado o parcialmente discrecional. Teor-a Ne!atoria% ,arienhoff, Hordillo y 5asagne. El acto de gobierno no es una figura jurdica especfica, sino que se asimila al acto administrativo. 'quel acto que tenga por objeto finalidades superiores o trascendentes para el funcionamiento del Estado, ser( catalogado como acto de gobierno o poltico. Para algunos, la justicia no puede entrometerse ante actos del Poder Ejecutivo o legislativo por tener mucho menos representatividad que stos. Jtros dicen que la justicia debe controlar todos los actos independientemente de quien lo emita. Teor-a del Acto Instit"cional. 7ecepta la Ceora de ,arienhoff que hace una triple distincin 1. Actos Administrati os% actos que hacen al desenvolvimiento cotidiano de la administracin. )on actos de escasa trascendencia institucional y poltica y hacen a la administracin cotidiana del pas, por ej., otorgar una jubilacin. Actos de Ao(ierno% si dejar de ser actos administrativos, tiene una finalidad m(s trascendente y es m(s excepcional que el acto administrativo ordinario. Es una cuestin de grado, pero no hay diferente regulacin, ambos quedan sometidos al control judicial. )i el acto afecta al particular, ste va a tener derecho de recurrir primero a la administracin y luego a la justicia. 9ay diferencia de grado, no de rgimen. Actos Instit"cionales% El acto institucional, tiene mayor trascendencia pues se vincula a la propia organi*acin y subsistencia del Estado, son ejemplos la declaracin de guerra, tratados internacionales, intervencin federal, estado de sitio, nombramiento de un ministro, etc. )e

2.

3.

diferencia del acto de gobierno en que ste trasunta una directiva de car(cter superior pero siempre dentro del funcionamiento normal del Estado. +e esto surge que el acto de gobierno puede incidir directa e inmediatamente en la esfera jurdica del particular, vulnerando una garanta o un derecho, por lo que se puede impugnar judicialmente" en cambio el acto institucional no, porque no afecta derechos subjetivos de los administrados, se relaciona con los propios rganos o poderes estatales, contemplando principalmente las relaciones entre poderes p!blicos y los particulares no pueden impugnar el acto por no ser parte del mismo. #os actos institucionales quedan excluidos del control judicial, lo que no implica que si los actos afectan derechos individuales, puedan ser susceptibles de revisin jurisdiccional. Por ej., el estado de sitio es un acto institucional exento de control judicial. #os actos individuales que emanan de ste, como la detencin de una persona, s va a estar supeditado a control judicial. J sea, los actos de aplicacin, s van a estar sometidos a control jurisdiccional. Esta teora se aplica no slo a actos del Ejecutivo, sino tambin del #egislativo. )on actos privativos de estos poderes y los jueces deben eximirlos de todo control. ,arienhoff denomina actos institucionales a los que se llaman habitualmente actos de gobierno. Para otros autores, no se puede decir de antemano que haya actos no supeditados a control. En la pr(ctica, los jueces han incrementado los controles. Hordillo niega que estos actos queden fuera del control judicial. 4ianchi dice que ning!n acto puede estar ajeno al control formal $si el rgano que lo emite es competente% y la ra*onabilidad. 5ualquier acto debe ser anali*ado en tal sentido. Caso 0eralta. #e convierten sus ahorros en pla*o fijo de pesos a bonos. #a 5orte entiende que era una decisin ra*onable en el contexto econmico de ese momento y lo convalida. Caso Ma;;a. 'nali*ando la pesificacin y las medidas econmicas del G??G, termin convalid(ndolas con voto en disidencia de 'rgibay que dice hay expropiacin de la propiedad privada. #a decisin se tom por una cuestin de oportunidad. )i se declaraba la inconstitucionalidad sera peor, se desatara una crisis econmica. 1.- Caracteres del Acto Administrati o. El concepto de acto administrativo permite determinar cuando estamos frente a un acto administrativo u otro tipo de acto" por ej., el acto administrativo propiamente dicho, es de naturale*a unilateral, si estamos frente a un acto en el que intervienen G voluntades, es un contrato" si es un acto que no emite efectos directos frente a terceros, estamos en presencia de un dictamen o un informe y no un acto administrativo propiamente dicho. #os elementos permiten ver la valide* o no de ese acto, pro ej., un acto dictado con un vicio de incompetencia, ser( nulo o anulable, pero no deja de ser acto administrativo. Caracteres. )on las prerrogativas con que cuentan los actos administrativos respecto de otro tipo de actos jurdicos. #os caracteres principales son G 1) 0res"nci#n de $e!itimidad. 2) E/ec"toriedad. 7egulados en la #&P' en Art. 11.- El acto administrativo go*a de presuncin de legitimidad" su fuer*a ejecutoria faculta a la 'dministracin a ponerlo en pr(ctica por sus propios medios Ta menos que la ley o la naturale*a del acto exigieren la intervencin judicialT e impide que los recursos que interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma expresa estable*ca lo contrario. )in embargo, la 'dministracin podr(, de oficio o a pedido de parte y mediante resolucin fundada, suspender la ejecucin por ra*ones de inters p!blico, o para evitar perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta. a9 0res"nci#n de $e!itimidad. Noci#n. Alcance del 0rinci)io.

)ignifica que el acto se presume v(lido, legtimo, emitido conforme al ordenamiento jurdico. Es una presuncin iuris tantum, admite prueba en contrario. #a 5orte en Alc=ntara cN D-a; Colodrero, dice que toda la actividad administrativa se presume legtima, o sea, no slo el acto administrativo, se presume legtimo, sino toda $dictamen, etc.%. En actos de car(cter fiscal, no rigen las mismas reglas que las que rigen los actos privados en el 5digo 5ivil el particular debe demostrar que la presuncin en un caso particular, no corre. En temas de ejecuciones fiscales, donde el administrado niega la legitimidad de la ejecucin, cuestionando el tributo, pero sin aportar pruebas, la 5orte hi*o la distincin que no rige en este (mbito el sistema ordinario de invalidacin de un acto como en el derecho privado, donde la carga de la prueba es del que alega, aqu debe probar la ilegitimidad del acto administrativo el particular. 8na consecuencia de esta presuncin de legitimidad, es la imposibilidad de los jueces de determinar su ilegalidad de oficio, tal el caso $os $a!os, que hace a la Ceora Heneral de las &ulidades. #a 5orte sobre el principio de legitimidad del acto administrativo, sostiene que los actos administrativos no pueden ser declarados nulos de oficio, debe solicitarlo el particular y cita un caso de 8)' 5looney. 4ianchi dice que la cita de la 5orte no es precisa y que hace una interpretacin errnea, ya que lo que deca era que los jueces no pueden anali*ar la valide* de oficio, sino ante el pedido del particular. )obre esa interpretacin @errneaA se cre doctrina sobre la imposibilidad de decretar nulidades de oficio. En el caso Mill de 0ere,ra $1.%, la posicin mayoritaria es que el control puede ser de oficio, se puede pedir la inconstitucionalidad de la ley de convertibilidad, pero concluye que la ley no es inconstitucional. En G??0, en el fallo ?anco Central de 4inan;as, la 5orte con la sola abstencin de Petracchi, criticando el fallo anterior, sostiene que las leyes y actos administrativos pueden ser declarados inconstitucionales de oficio, no hace falta que lo pida el particular por el principio iure nova curia. )i el jue* advierte que una norma es inconstitucional, debe declarar su inconstitucionalidad. Para algunos se viola la defensa en juicio de la otra parte. Esto deja en parte de lado la presuncin de legitimidad" pero en principio, es el particular quien tiene que demostrar que el acto es ilegtimo. En el caso 0"stelniC, dice que si un acto tiene un vicio manifiesto de ilegitimidad, la presuncin de legitimidad se pierde, cosa distinta a lo que se haba dicho en #os #agos. Consec"encia de la 0res"nci#n de le!itimidad. 4ormas de act"ar ."e no se )res"men le!-timas. Ile!itimidad Inicial o So(re iniente. #a contradiccin del acto con el orden jurdico puede ser concomitante al nacimiento del acto, o serle sobreviniente por cambio en el derecho objetivo, as un acto nacido conforme al derecho, resulta luego en contradiccin con ste. 1.- Acto Inicialmente Ile!-timo. En algunos casos, puede ser extinguido por la propia administracin en sede administrativa mediante la revocacin por ilegitimidad" en otros casos, debe hacerse en sede judicial por anulacin judicial a pedido de la administracin o del particular o administrado afectado. 1.- Ile!itimidad So(re iniente. &o se considera ilegtimo sino inoportuno. #a extincin de tal acto slo puede lograrse mediante revocacin basada en ra*ones de oportunidad, mrito o conveniencia, pudendo determinar que el particular damnificado tenga derecho a indemni*acin por da3os y perjuicios. $os Actos de N"lidad A(sol"ta< tam(i&n se )res"men le!-timosQ Para Aordillo, no por los Arts. 13 y 1P de la #&P' al considerar que el acto es nulo e insanable cuando se afecta alguno de sus elementos, por lo que no es regular y si no tiene regularidad, no se presume legtimo, no puede presumirse legtimo lo ilegtimo. H"tchinson refuta esto y dice que el principio de presuncin de legitimidad y de ejecutoriedad, en nada afectan el problema de invalide* del acto, ste seguir( siendo inv(lido, pues es nulo por s, aunque la administracin piense que no est( viciado y por ello lo ejecute. 5omo el acto es intrnsecamente nulo, la administracin est( obligada a revocarlo cuando advierta la existencia de invalide*. Por la presuncin de legitimidad, al particular le incumbe alegar y de ser necesaria, la prueba de ilegitimidad. El acto administrativo que viole la ley, deber( anularse, pero hasta que ello ocurra, es necesario reconocerle efectos, la invalide* no es m(s que un motivo para declarar la ineficacia, no la ineficacia en s mismo. 4"ndamentos.

#a presuncin de legitimidad es resultante del rgimen exorbitante de las prerrogativas de la administracin y se funda, seg!n 5assagne en el hecho de que si no existiera tal principio, toda la actividad estatal podra ser cuestionada ante la posibilidad de justificar la desobediencia como regla normal en el cumplimiento de los actos administrativos, obstaculi*ando el cumplimiento de los fines p!blicos anteponiendo el inters individual y privado al bien com!n. (9 E/ec"ci#n del Acto Administrati o. $e!islaci#n. #a administracin puede llevar a cabo los actos por s y ante s. #a administracin puede hacer justicia por mano propia, no necesita la intervencin de la justicia, esto es una caracterstica no slo de los actos administrativos, sino de todo acto estatal. El sistema de prerrogativas de la administracin, se manifiesta aqu con toda su fuer*a, marc(ndose la diferente posicin jurdica en que coloca el derecho a la administracin y al particular. Lste para hacer efectivo un derecho, debe obtener de autoridad judicial competente una declaracin de reconocimiento del derecho controvertido" la administracin p!blica en cambio, tiene poderes necesarios para reali*ar por s mismo la autotutela del derecho, para ello, primero declara cual es su derecho y luego lo ejecuta por sus propios medios. #a ejecutoriedad aparece en el acto administrativo cuando se ha cumplido todo el proceso de su formacin y el ordenamiento jurdico le otorga adem(s de la obligatoriedad de su cumplimiento, la posibilidad de su propia reali*acin. El privilegio de la ejecucin de oficio es una verdadera prerrogativa p!blica como manifestacin concreta del principio de autotutela administrativa. 5uando un recurso tiene efecto suspensivo de la ejecutoriedad de un acto, y pese al efecto suspensivo, el acto se ejecuta, se asimila a la va de hecho. E/ec"toriedad. E/ec"ti idad. +ecir que un acto es ejecutivo significa decir que tiene fuer*a obligatoria, lo que ocurre desde el momento en que el acto es definitivo, sea o no firme. 8na resolucin es definitiva cuando se resuelve la cuestin planteada. 8na resolucin es firme, cuando o bien han sido recha*ados los recursos contra la resolucin o se ha dejado pasar el pla*o para su utili*acin. c9 4"ndamentos de la E/ec"toriedad. 0ro(lem=tica Constit"cional. 4"ndamento 0ol-tico de la E/ec"toriedad% Due la necesidad que la satisfaccin de los intereses generales no resulte obstaculi*ada por la accin de los particulares o administrados. #a ejecutoriedad es consecuencia del acto presuntamente legtimo. 2ustificacin basada en el car(cter p!blico de la actividad ejercida mediante el acto administrativo. 8n sistema que someta a la administracin a las mismas reglas que los particulares, pondra al desenvolvimiento de esa actividad obst(culos que la tornaran inefica*. Consec"encias. En lo que resulta de la exigibilidad del acto, el legtimo y el inv(lido no se diferencian, ya que ambos vinculan de igual manera, de ah que la situacin se presume legtima hasta que no se demuestre o contrario y esto es com!n a los actos legtimos y a los inv(lidos. &o es necesario que la legitimidad del acto sea declarada por la autoridad judicial. En #os #agos, la nulidad de los actos administrativos no puede ser declarada de oficio por los jueces, ya que la declaracin judicial de nulidad de un acto administrativo, violara el principio de separacin de poderes, este principio queda a salvo si la intervencin judicial es a pedido de parte. Necesidad de 0ermisi#n E')resa o Ra;ona(lemente Im)l-cita. Actos E/ec"torios , No E/ec"torios. #a ejecutoriedad slo es propia de los actos que imponen deberes positivos o negativos, cuyo cumplimiento puede no ser voluntariamente aceptado por el obligado. En estos casos, la ejecutoriedad supone que la administracin est( facultada para hacerlos cumplir, incluso en caso de resistencia de la persona afectada, pudiendo acudir incluso a medidas de coercin. $-mites de la E/ec"toriedad. #a regla es que los actos administrativos son ejecutorios, pero hay casos en que se requiere autori*acin judicial, como por ej., ,ontoya quiere secuestrar un auto que no pag patente y la #&P' dice que los actos administrativos son ejecutorios, salvo por la naturale*a del acto o por que

lo diga alguna norma. En los actos de tipo fiscal, por su naturale*a, seran actos propios del Poder 2udicial, no de la administracin $embargar, secuestrar%. El Art. 11 dice que el acto tiene presuncin de legitimidad y fuer*a ejecutoria, salvo que por la naturale*a del acto, requiera intervencin judicial. #os recursos administrativos. &o suspenden la aplicacin del acto, si tengo que pagar una multa, la pago y luego si el recurso me es favorable, la administracin tendr( que devolver el importe m(s intereses. #os recursos ante el tribunal fiscal, suspenden la ejecutoriedad del acto, sera la excepcin" por ej., si la '6<P dice que tengo que pagar una determinada suma por el impuesto a las ganancias, y yo reclamo ante el tribunal fiscal, no pago hasta que se me niegue el recurso y recin all, puedo recurrir a la justicia, pero debo pagar. #os actos no ejecutorios se consideran en la doctrina como actos de ejecutoriedad impropia $cuando se pide al jue* la ejecucin%. 8n caso de ejecutoriedad impropia, se da en la revocacin de los actos administrativos. El acto administrativo da una estabilidad que la misma administracin no puede dejar sin efecto por s misma, deben ir a un jue* para pedir la nulidad, cuando el acto hace cosa ju*gada administrativa, a travs de la accin de lesividad, se le solicita al jue* su ejecutoriedad. Este es un caso que por la ley, el acto no se considera ejecutorio. #a ley prev que una ley con ejecutoriedad propia, sus efectos puedan ser suspendidos y la administracin se vea impedida de ponerla en pr(ctica. 9ay B supuestos donde un acto ejecutorio pierde ejecutoriedad, donde el acto administrativo puede suspender sus efectos transitoriamente y est(n en el Art. 11% 1. 0or ra;ones de inter&s )*(lico. #a administracin siempre debe tener en mira el inters p!blico. 2. 0ara e itar )er/"icios !ra es al interesado. )e deca que deba ser irreparable, pero hoy basta con que sea grave, ya que la jurisprudencia se encarg de atenuar la regla. 3. C"ando se ale!are +"ndadamente "na n"lidad a(sol"ta. 'qu se pierde la presuncin de legalidad y no se ejecuta" de ejecutarlo le acarreara a la administracin un perjuicio mayor. #os requisitos no son acumulativos, basta uno solo de estos casos" no obstante, la ley dice @podr(A, no deber(, por lo que sera un acto facultativo. 8n acto que dispone la suspensin de la ejecutoriedad de otro acto administrativo, tambin es un acto administrativo. #a suspensin de la ejecutoriedad, tambin puede ser pedida en sede judicial en el marco de una accin de fondo, donde pido la impugnacin, mientras tanto se suspende la ejecucin a travs de una medida cautelar. Para pedirla, a un jue*, debo haberla pedido previamente a la administracin. Esto es discutido, porque si llega a la justicia es porque acto todava no se ejecut, yo para ir a la justicia, debo agotar la va administrativa, con lo que el acceso a la justicia contencioso administrativa, significa que ya present ese planteo a la administracin y que fue denegado. Cambin existe la posibilidad que pida la suspensin de la ejecucin mientras tramita un proceso administrativo, como medida cautelar, que mientras tramito el recurso, se suspenda la ejecutoriedad. 5omadira dice que primero hay que pedir la suspensin en la administracin y si se deniega, puedo ir a la justicia" para otros, puedo recurrir a la justicia sin necesidad de agotar la instancia en sede administrativa. J sea, el acto administrativo puede no solo suspenderse en sede administrativa, sino tambin en sede judicial, sea en un proceso de fondo o a travs de un recurso, mientras la causa tramita en sede administrativa. E/ec"toriedad Im)ro)ia. ,arienhoff, habla de G tipos de ejecutoriedad, )ro)ia $inmediata% e im)ro)ia $mediata%. 0ro)ia% aquella en que la ejecucin del acto corresponde a la administracin misma. Im)ro)ia% si bien el acto emana de la administracin, su cumplimiento o ejecucin compete al rgano judicial. En la ejecutoriedad impropia, en realidad no hay ejecutoriedad, ya que la administracin debe recurrir al rgano judicial. d9 0rinci)io de Irretroacti idad del Acto Administrati o. >"ris)r"dencia. Art. 12.- El acto administrativo podr( tener efectos retroactivos Tsiempre que no se lesionaren derechos adquiridosT cuando se dictare en sustitucin de otro revocado o cuando favoreciere al administrado. #os actos administrativos pueden ser retroactivos siempre que no lesionen derechos subjetivos adquiridos, que se dicten en sustitucin de otro acto anterior revocado o cuando favore*ca al administrado.

El acto administrativo puede tener efectos retroactivos siempre que no lesionen derechos adquiridos. 9ay que saber cuando un derecho es adquirido, cuando tengo esa proteccin del orden jurdico y diferenciar de un derecho en expectativa. 5uando el particular cumpli con todos los requisitos sustanciales y formales para adquirir ese derecho. Ej. si tengo un acto que otorga ciertos beneficios, pero yo no me acog y luego se dicta una norma que deja sin efecto el beneficio, no puedo sentirme agraviado" si me hubiera acogido, tendra el beneficio y la ley posterior no lo puede modificar. El l-mite de la retroacti idad es el derecho ad."irido . )urge del 'rt. B del 5digo 5ivil irretroactividad de las leyes.

UNIDAD 1B 1.- Teor-a de las N"lidades del Acto Administrati o. Ori!en. 4inalidad , 4"ndamentos. Es de creacin jurisprudencial, reconocindose B etapas en la evolucin de la Ceora 1. Hasta 1L31. )e aplica directamente el 5digo 5ivil. 2. De 1L31 a 1LP1. )e inicia con el fallo #os #agos, donde las nulidades se aplican por analo!-a, se aplica tambin el 5digo 5ivil pero atendiendo a los caracteres propios de la materia administrativa. 3. $e, 1L.53L. #ey &acional de Procedimiento 'dministrativo de .>/G )i los elementos esenciales del acto son el conjunto de requisitos que necesariamente deben concurrir para que el acto sea v(lido, el acto que adole*ca de vicios en todos o algunos de sus elementos ser( inv(lido. Vicios del acto son los defectos que lesionan la perfeccin del acto en su valide* o eficacia, impidiendo su subsistencia o ejecucin. Codo acto administrativo viciado lo es porque la administracin ha reali*ado algo en contradiccin con un precepto legal. 1V Eta)a% Jriginalmente nuestros tribunales aplicaban directamente las nulidades del 5digo 5ivil, 'rt. .?B/ y ss., que habla de actos nulos y anulables y de nulidad relativa y absoluta, sea en relacin al inters lesionado $p!blico o privado% o a ra* de lo manifiesto del vicio respectivamente. 1V Eta)a. Caso $os $a!os. El gobierno le dio a particulares unos terrenos fiscales, pero en .>./ el Poder Ejecutivo dicta un decreto en donde deja sin efecto la venta. En .>B0 la Hanadera #os #agos que haba comprado esos terrenos a los particulares, plante la nulidad del decreto. El Estado nacional opuso la prescripcin de la accin de nulidad por lo ./ a3os pasados por los 'rts. G?GB y 0?B? del 5digo 5ivil. #a 5(mara acepta el criterio del Estado y dice que la accin estaba prescripta por los ./ pasados a3os desde el decreto ya que la accin prescribe a los G. #os #agos interpone 7ecurso extraordinario ante la )uprema 5orte de 2usticia. #a 5orte dice que entre las distintas categoras no existe una correlacin completa en el sentido que las nulidades absolutas sean equivalentes a los actos nulos y las relativas a los anulables. 's la necesidad de una investigacin previa para resolver el verdadero car(cter de la nulidad, no impide que, comprobada la misma, el acto sea de nulidad absoluta. #a necesidad de previa investigacin de los hechos, implica que el vicio puede no ser manifiesto y siempre se requiere una investigacin del hecho para poder anularlo. #a 5orte dice que nada obsta que se apliquen las nulidades del 5digo 5ivil, pero atendiendo a la naturale*a del derecho administrativo y adoptando el 5digo 5ivil a la naturale*a del derecho administrativo, as las nulidades del 5digo 5ivil se aplican anal#!icamente al derecho administrativo. #as particularidades de la materia administrativa, son los caracteres del acto administrativo, y uno de ellos es la )res"nci#n de le!alidad, que ti3e todo el accionar administrativo y hace que cuando se ju*gue un acto, se lo tienda a confirmar" ante un vicio o acto no perfecto, lo primero es tratar de sostener el acto y de no poder, ante la anulabilidad o nulidad, se aplica siempre la menos grave, siempre a favor del acto administrativo. J sea, si el acto administrativo es un acto que tiene presuncin de valide*, siempre ser( necesaria una investigacin de hecho para determinarla" la nulidad de estos actos, no puede declararse de oficio, debido a la presuncin de valide* que poseen y esta investigacin slo la pueden solicitar los afectados por el acto, lo que no implica que la

nulidad pase de absoluta a relativa, por lo que si la nulidad es absoluta $aunque requiri investigacin de los hechos y no sea el vicio manifiesto por las particularidades de presuncin de legalidad del acto administrativo%, el acto no es susceptible de saneamiento y no prescribe la accin. Por esto, la 5orte dice que las cosas vuelven al estado en que se encontraban antes del citado decreto del Poder Ejecutivo, la nulidad es de efectos ex tunc, criterio contrario a la doctrina imperante al momento. #a 5orte revoca la sentencia de 5(mara y declara la nulidad del decreto impugnado. El derecho civil, dice 5assagne, se aplica por analo!-a, lo que no es lo mismo que subsidiaridad, que es cuando la materia se completa con la aplicacin supletoria de otra disciplina $como derecho comercial y civil%" la aplicacin del derecho civil al administrativo, no estriba en la aplicacin de normas del derecho civil al administrativo llenando un vaco, sino que su aplicacin requiere una labor de integracin y adaptacin de los principios y normas que estructuran el derecho administrativo. Caso 0"stelniC. #a empresa fue autori*ada a construir un edificio en torre de /0 m por una resolucin de la )ecretara de Jbras P!blicas pero un decreto del <ntendente deja sin efecto la resolucin. PustelniQ cuestiona el decreto del intendente de 4s. 's. .#a 5(mara confirma el acto revocatorio por considerar que se haba vedado un acto que aunque aparentemente regular, tena un vicio oculto que lo desvirtuaba, ya que violaba el orden jurdico municipal respecto aspectos urbansticos de la *ona y carente da causa, proveniente de contradecir el inters p!blico, esto es, originaria ausencia de mrito, oportunidad o conveniencia. y ordena ajustar la construccin a las normas urbansticas de Palermo 5hico, caso contrario, deba ser demolida y dijo que la resolucin de la )ecretara era irregular e ilegtima. #a autori*acin es un acto ilegtimo que go* de presuncin de legitimidad $responda a las normas municipales vigentes% al ser dictado no haba invalide* manifiesta. #a invalide* manifiesta de los actos solo requiere una declaracin judicial o administrativa, pero la invalide* no manifiesta, requiere la investigacin previa para que sea visible. Acto irre!"lar% acto con vicio grave y manifiesto y que por eso no tiene presuncin de legalidad $se aplica a actos v(lidos y anulables pero no a nulos absolutos%. Acto re!"lar% puede tener vicios peque3os pero tiene cierto grado de legalidad que lo hace estable y produce la presuncin de su legalidad. #a administracin p!blica no puede revocarlo por ilegitimidad, debe demandar judicialmente o revocar el acto por ra*ones de mrito oportunidad o conveniencia.

#a 5orte destac que la autori*acin para construir, no tena vicios manifiestos de gravedad jurdica, suficiente como para ser calificada de irregular, ya que se necesit de un informe pericial sobre la ndole f(ctica y jurdica urbanstica, por lo que no lo consideraba causa manifiesta de invalide*, es decir, que era un acto regular sin vicios en su origen de ilegitimidad evidente, por eso fue indebidamente calificado de irregular. #a ilegitimidad del permiso para construir no fue evidente para el tribunal quien pidi informe pericial sobre puntos de ndole f(ctica y jurdica urbanstica. #a 5orte entiende que el acto haba sido revocado por el <ntendente por ra*ones de oportunidad mrito o conveniencia, lo que deja abierta la posibilidad de obtener indemni*acin por da3o en caso de probarse. #a 5orte plantea que en el vicio manifiesto, si es grosero, cede la presuncin de legalidad del acto administrativo. 'nte vicio grosero se lo debe alegar, no probar a diferencia del vicio oculto que requiere juicio previo para que se torne visible, no es preciso investigar ante una irregularidad patente, lo que es un principio general del derecho aplicable a cualquier materia, que un acto manifiestamente viciado no puede ser presumido de legtimo, cuestin discutida desde #os #agos. 8n acto viciado, no puede presumirse legtimo, por lo que dicha presuncin no puede constituirse a supuestos de actos que adolecen de invalide* evidente y manifiesta. En concl"si#n, se revoc la sentencia que deca que el decreto municipal revocaba la resolucin del )ecretario de Jbras P!blicas por ser ilegtima y se decide que el decreto que la revoc por motivos de oportunidad mrito conveniencia $en ese caso no se debe indemni*ar% y se decide que el decreto la revoc por motivos de oportunidad mrito o conveniencia $en ese caso, s se debe indemni*ar%. 'nte nulidad manifiesta, cede la presuncin de valide* de un acto jurdico" la investigacin de hecho queda suplida por lo manifiesto de la nulidad. 2V Eta)a.

El criterio anterior, fue criticado por la doctrina y dejado de lado con la aparicin de la $e, 1L.35L de 0rocedimiento Administrati o. Esta regula en primer lugar los elementos del acto, sus caracteres $'rt. .G% y las nulidades o sanciones a los vicios del acto administrativo. El Art. 13 trata de los vicios en particular y el Art. 15 que actos van a ser anulables. 1.- Di+erencias Aenerales entre N"lidades Ci iles , Administrati as. #a doctrina, aun antes de la ley, diferenciaba entre nulidades civiles y administrativas" #a regla del derecho privado no hay nulidad sin texto, no es aplicable al derecho administrativo. #os vicios no est(n expresamente contemplados en la ley administrativa, ni se dice si su comisin importa un caso de nulidad o de anulabilidad, dejando mayor margen de interpretacin. En el derecho civil no se puede alegar la propia torpe*a, en el derecho administrativo s" la administracin p!blica se puede equivocar y puede anular el acto por s o a pedido del jue*, alegando su propia torpe*a. El 5digo 5ivil distingue nulidades absolutas cuando afectan al inters p!blico, y relativas cuando afectan al inters privado" en el derecho administrativo, siempre est( en juego el inters p!blico. #a ley habla de actos nulos por vicios graves y anulables por vicios leves y como siempre afecta el inters p!blico, la diferencia entre nulo y anulable, nulidad absoluta y relativa, slo es de grado del vicio" nulidad y anulabilidad tienen que ver con la gravedad del vicio. En el derecho civil, un jue* puede declarar la nulidad de un acto administrativo cuando el particular no lo solicite" en el derecho administrativo, el jue* no puede declarar la nulidad de oficio, sino a pedido de parte $en virtud de la separacin de poderes%. En el derecho civil, no hay pla*o de caducidad para decretar la nulidad" en el derecho administrativo, la administracin puede solicitar la nulidad en cualquier momento la nulidad de sus propios actos seg!n una postura extrema, pero la doctrina mayoritaria dice que se aplican los pla*os de prescripcin del 5digo 5ivil G a3os para la administracin, pero para el particular, existe un pla*o de caducidad para interponer recursos y entablar la accin contencioso T administrativo una ve* agotada la va administrativa de >? das, pla*o en el cual, caduca su derecho de pedir la nulidad.

2.- N"lidades del C#di!o Ci il. a.- N"lidad A(sol"ta% Art. 1B3P% #a nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el jue*, aun sin peticin de parte, cuando aparece manifiesta en el acto. Puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Puede tambin pedirse su declaracin por el ministerio p!blico, en el inters de la moral o de la ley. #a nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin. Es de mayor rigor en la sentencia de invalide* por afectar el acto el orden p!blico, por lo que puede declararse de oficio, pedirla todos aquellos que tengan inters en hacerlo y el ,inisterio P!blico. #os actos as viciados no son susceptibles de confirmacin y los tribunales se limitan a declararlo, pues el acto es nulo, no por la sentencia dictada, sino porque est( viciado de nulidad en su origen, por lo que sus efectos son retroactivos. Ej. donacin entre cnyuges. Es imprescriptible. (.- N"lidad Relati a. Art. 1B3O% #a nulidad relativa no puede ser declarada por el jue* sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su declaracin por el ministerio p!blico en el solo inters de la ley, ni puede alegarse sino por aqullos en cuyo beneficio la han establecido las leyes. El acto, aunque viciado, produce efectos jurdicos mientras no se lo ataque con xito mediante la accin a pedido de parte. Est(n legitimados aquellos afectados. )us efectos son en principio hacia el futuro y es susceptible de confirmacin y prescribe. c.- Actos N"los. Art. 1B31% )on nulos los actos jurdicos otorgados por personas absolutamente incapaces por su dependencia de una representacin necesaria. Art. 1B31% R personas relativamente incapaces en cuanto al acto, o que dependiesen de la autori*acin del jue*, o de un representante necesario.

Art. 1B33% R en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude R o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto, o cuando no tuviese la forma exclusivamente ordenada por la ley, o cuando dependiese para su valide* de la forma instrumental, y fuesen nulos los respectivos instrumentos. #os actos nulos son los que adolecen de deficiencias predeterminadas por la norma. d.- Actos An"la(les% Art. 1B35% )on anulables los actos jurdicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad accidental, si se hallasen privados de su ra*n, o no fuere conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de firmarse el acto, o la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho, o tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin" y si dependiesen para su valide* de la forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos. #os actos anulables son los que padecen vicios variables cuya configuracin depende de la valoracin judicial. Para 4orda, la distincin se da en el modo de presentarse el vicio, si es manifiesto o no" si es evidente y surge del mismo acto, es nulo, si no lo es y requiere una investigacin de hecho, es anulable. 5omo dice Hordillo, el 5digo 5ivil no prev todos los casos en que el acto administrativo est( viciado, ya que al referirse al acto jurdico privado, escapan a su visin las particularidades propias del derecho p!blico y adem(s, no todos los casos que el cdigo sanciona con nulidad son aplicables al derecho administrativo. En el derecho privado se pone nfasis en la voluntad de las partes, y la mayor parte de las nulidades $aunque tambin existen infracciones al orden p!blico%, son las que surgen de una imperfeccin de los elementos del acto" en cambio, en las nulidades administrativas, no hay una definitiva correlacin entre los elementos viciados y el car(cter de la sancin, sino que sta se configura considerando la importancia de la infraccin al ordenamiento jurdico. N"lidades Administrati as. En la $N0, el Art. 13 establece los vicios que afectan la legalidad del acto, se refiere a los actos nulos de nulidad absoluta. #a ley crea G grandes categoras seg!n la gravedad del vicio 1) Vicio Ara e% cuando afecta alg!n elemento del acto el mismo es nulo. 2) Vicio no !ra e% anulable. En relacin a los actos nulos, la doctrina considera que no pueden ser saneados, son actos irregulares Acto re!"lar% el perfecto y anulable. Acto irre!"lar% el que tiene un vicio y es nulo. 's el acto n"lo se considera% <mposible de sanear +e efectos retroactivos 2uegan los pla*os de caducidad para el particular. El acto an"la(le es% 7egular Estable, produce todos sus efectos, salvo que el particular conociera el vicio o debiera conocerlo )aneable )e aplican los trminos de prescripcin para la administracin p!blica seg!n lo considera la mayora de la doctrina #os Arts. 1L y 1B tratan sobre ratificacin y confirmacin. 7especto al saneamiento y la conversin, ante la duda se est( a la valide* del acto. )i existe duda sobre una cl(usula, se puede anular y el resto es v(lido. 0artic"laridades del Acto Administrati o , s"s N"lidades. - Por el Art. 11 #&P', el acto administrati o se )res"me =lido . Coda teora de la invalide* del acto administrativo, est( condicionada por la presuncin de legalidad, con lo que se reduce la posibilidad de invalidar vicios de la administracin. 's, en los Arts. 31 a 33, la notificacin reali*ada en contravencin de las normas de la ley, es v(lida cuando el particular tom conocimiento de l.

8na particularidad propia de las nulidades en el acto administrativo, es que el rgano que puede declarar la nulidad es el jue* o la propia autoridad administrativa. 7especto a la regulacin de los vicios, son hoy regulados por las leyes administrativas que no son taxativas" pudiendo decretarse nulidades que no figuran en norma alguna, pudiendo aplicarse por analoga las nulidades del 5digo 5ivil. #a doctrina en general, acepta 1 ti)os de n"lidades% a(sol"ta , relati a, pero Hordillo, en su teora tripartita, agrega el acto /"r-dicamente ine'istente, el cual es inv(lido y presenta las siguientes caractersticas #a administracin y los jueces pueden comprobar en cualquier momento la inexistencia. &o tiene presuncin de legalidad, no obliga al particular ni al funcionario p!blico. #os jueces pueden declarar la inexistencia de oficio $a diferencia de los actos nulos y anulables que requieren judicialmente una peticin de parte interesada% sin necesidad de una investigacin estado hecho. +a como ejemplo cuando que quien dicta el acto no es rgano del Estado pero aparenta serlo, por ej., una persona disfra*ada de polica que dirige el tr(nsito" el caso que el acto sea dictado por rgano competente pero sin intencin de producir efectos jurdicos, como una broma o cuando dictado pro funcionario competente, es de objeto absurdo o imposible. #a doctrina mayoritaria $4ielsa, 6iorini, 5assagne, ,arienhoff% es adversa a esta categora, y la considera una especie del gnero de la va de hecho. 5on el fallo PustelniQ, la 5orte adopta la clasificacin que si el vicio es manifiesto, no puede presumirse la legalidad del acto y esa presuncin de legalidad, cede ante el vicio manifiesto y grosero. ' partir de este fallo, la jurisprudencia incorpora la posibilidad de existencia de un vicio manifiesto sin necesidad de una investigacin" ante vicio manifiesto, cae la investigacin.

3.- Vicios en 0artic"lar. #a intensidad de respuesta contra los actos administrativos ilegales, depende de la gravedad de la infraccin cometida. 8na lesin muy grave al ordenamiento jurdico, es castigada normalmente con la nulidad absoluta de los efectos del acto, aunque puede ocasionar responsabilidad administrativo para su autor. +esobedecer es grave, pero no mucho, por ende los actos administrativos que infringen el orden jurdico, mientras no se disponga otra cosa, deben ser anulables. #a $N0A regula en el Art. 13 las nulidades en relacin a los elementos del acto en particular. Esto es en &acin, porque en Provincia, no se establecieron los elementos del acto administrativo ni los vicios en particular como en la ley nacional, ni tampoco da pautas generales, slo dice de la posibilidad de anular actos, pero de manera genrica. El 'rt. .0, establece los supuestos de nulidad absoluta, considerando los vicios del acto administrativo en particular Art. 13% El acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable en los siguientes casos a9 5uando la voluntad de la 'dministracin resultare excluida por error esencial" dolo, en cuanto se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos" violencia fsica o moral ejercida sobre el agente" o por simulacin absoluta. (9 5uando fuere emitido mediando incompetencia en ra*n de la materia, del territorio, del tiempo o del grado, salvo, en este !ltimo supuesto, que la delegacin o sustitucin estuvieren permitidas" falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o el derecho invocados" o por violacin de la ley aplicable, de las formas esenciales o de la finalidad que inspir su dictado. a9 Vicios de la Vol"ntad. El hablar de vicios de la voluntad, llev a algunos a decir que la voluntad es un elemento del acto administrativo. #a voluntad es un requisito esencial del acto administrativo, si la voluntad no se exteriori*a, no se puede hablar de acto y una ve* exteriori*ada, la voluntad puede afectarse por un vicio. )on vicios de la voluntad 1.- Error% 9ace referencia a la definicin de error del 5digo 5ivil falso o defectuoso conocimiento de un hecho o acto. Es el conocimiento falso o deformado de la realidad. En derecho civil hay B clases de errores - Error o(stati o% determina exclusin de la voluntad, el acto deviene nulo de nulidad absoluta, hay falta de voluntad, ej., error en la persona en la edad para jubilarse, donde la administracin de saberlo, no hubiera dado el acto.

Error esencial% no excluye la existencia del acto, pero lo afecta respecto de alguno de sus elementos fundamentales. El acto administrativo existe por concurrir todos los elementos esenciales a su formacin, pero alguno, viciado de error esencial, entonces el acto es anulable, de nulidad relativa. +e no haber mediado error, el acto no habra sido emitido o emitido con contenido diferente, ej. error en el nombre. Error intrascendente% no influye sobre el acto.

' diferencia del derecho civil, el acto administrativo admite la invocacin del error de derecho para invalidar el acto. 1.- Dolo% )eg!n el Art. L21 del 5digo 5ivil, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia, maquinacin que se emplee para conseguir la reali*acin de u acto jurdico. Por el Art. 13 se genera la nulidad absoluta del acto cuando se tengan por existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos, o sea, lo afecte gravemente. El derecho administrativo admite el dolo recproco que provoca nulidad. En el derecho civil, se requiere que el dolo cause un perjuicio, no as en el derecho administrativo. 2.- Violencia. ,edios coercitivos fsicos o morales ejercidos sobre funcionario o particular para obligarlo a hacer algo no querido o no hacer algo querido. Es un acto reali*ado sin intencin ni libertad que proviene de persona incompetente. Cal acto es de nulidad absoluta. 3.- Sim"laci#n. Es dar a un acto administrativo la apariencia de otro. Para ,arienhoff, genera siempre un acto inv(lido. 5assagne los divide en - $-cito, cuando no perjudica a terceros o carece de efectos ilegtimos - Il-cito, cuando causa un perjuicio o tiene objeto ilegtimo. #a #&P' sanciona con nulidad absoluta el acto que adolece de simulacin absoluta, que encubriendo un acto que nada que ver con el real, acrece de sus efectos esenciales. Es ejemplo que bajo la figura de un permiso, que siempre es gratuito, sin pla*o, revocable y no indemni*able, se encubra una concesin, que es revocable e indemni*able. (9 Vicios en el Elemento S"(/eti o. Incom)etencia. Inca)acidad. 5assagne habla de elementos subjetivos y objetivos, refirindose a los vicios subjetivos de la incompetencia e incapacidad. Com)etencia. +enominado e'ceso en el )oder pues implica que real rgano incurre en exceso de facultades y atribuciones constitutivas de su aptitud legal de obrar. Para determinar el tipo de invalide* $absoluta o relativa% que afecta el acto viciado de incompetencia, hay que verla seg!n sus distintas clasificaciones 1. En ra;#n de Territorio% si un rgano excede el (mbito territorial de su competencia, genera un acto de nulidad absoluta. 2. En ra;#n de Materia% la nulidad es absoluta para los actos que derivan del ejercicio de atribuciones de los rganos legislativo o judicial o de otra administracin p!blica" es relativa cuando invade facultades producidas en la propia persona administrativa. 3. En Ra;#n de Tiem)o% no planteado en la #&P'. Ej. nombramiento anticipado de funcionario para cubrir una vacante no producida aun. &o hace a la valide*, sino a la eficacia del acto. 4. En Ra;#n de Arado% es el !nico subsanable por ratificacin, seg!n los 'rts. .0 y .>. Es anulable por ser menos grave. )i act!a el a quo sin poder hacerlo, el superior puede subsanar el vicio y si act!a el ad quem, es un caso de avocacin, que est( permitida. Elementos O(/eti os de Cassa!ne. c9 Vicios ."e a+ectan la Ca"sa. Es la falta de causa. Puede verse afectado por - 6alsedad de los hechos - Error en los hechos

Probada la falsedad de causa, en principio el acto es nulo aunque la jurisprudencia en caso de pluralidad de causas, si subsiste aunque sea una y se la considera suficiente sostn del acto, es v(lido. Es com!n que un acto de la administracin pueda anularse por un vicio estado causa, ej. caso 9ovenbaum. d9 De+ectos del O(/eto. )in mencin expresa en la #&P'. )e denomina iolaci#n de la le,. El obligacin debe ser fsica y jurdicamente posible, por lo que sus desvos hacen a la imposibilidad fsica o jurdica. El objeto puede ser prohibido, irra*onable, arbitrario, inmoral. )i el vicio es la ilegalidad, el ates nulo de nulidad absoluta. )i el objeto es oscuro o impreciso, nulidad relativa. #a anulabilidad o nulidad, va a depender del grado del vicio, a menor grado acto anulable, mayor grado, nulo. e9 Vicios en la 4orma. #os requisitos de forma del acto administrativo est(n en el Art. O.- 4orma. El acto administrativo se manifestar( expresamente y por escrito" indicar( el lugar y fecha en que se lo dicta y contendr( la firma de la autoridad que lo emite" slo por excepcinR podr( utili*arse una forma distinta. 1.- 4alta de +echa% no es muy trascendente, salvo en algunos casos en que el acto se dicte fuera de pla*o o cuando tenga carecer de esencial. En general, la falta de fecha es un vicio anulable y queda subsanado con la publicidad, tenindose por fecha la que fue publicada o notificada. 1.- 4alta de $"!ar% no es requisito de valide*. 'crece de relevancia jurdica. 2.- 4alta de e')resi#n de ."ien dict# el acto% si no aclara de que autoridad provine, no siendo sta identificable, el acto es nulo. +ebe haber mencin expresa en relacin al rgano o autoridad de la que emana el acto. 3.- 4alta de 4irma% requisito fundamental, si falta no hay acto administrativo. &o es en realidad un vicio de forma, sino que no existe voluntad administrativa de dictar el acto, el acto no naci. 5.- 4orma Im)rocedente% si hay ausencia de forma escrita, la mayora de la doctrina lo considera nulo de nulidad absoluta. +9 Vicios de la Moti aci#n. Es la expresin de los antecedentes de hecho y de derecho. )e puede dar A"sencia de Moti aci#n: la nulidad es absoluta. Moti aci#n Ins"+iciente% puede anularse en algunos casos. Irra;ona(ilidad% #a motivacin debe ser ra*onada y ra*onable, que lleve un hilo de los hechos. !9 Vicios de la 4inalidad. El vicio que afecta la finalidad del acto se llama des iaci#n del )oder. Es difcil de robar. #a regla es que si el acto es emitido con un fin distinto al previsto por las normas que habilitan su dictado, aquel adolece del vicio denominado desviacin del poder, que para la )54' se produce cuando el acto, aunque presente apariencia de legitimidad, resulte dictado para satisfacer fines ajenos a los que el acto debe responder concretamente. El 'rt. .0 <nc. b, dice que el acto es nulo por violacin de la finalidad que inspir su dictado, es decir, existe falta de adecuacin entre los mviles que inspiraron la actuacin administrativa con los queridos por la ley. )e asimila a la arbitrariedad y se diferencia de la irra*onabilidad del acto en que el funcionario act!a siguiendo a la finalidad prevista en la norma, aun cuando a travs de su obrar viciado, por excederse en los medios empleados" en la desviacin del agente, ste persigue una finalidad distinta a la tenida en mira por el legislador. #os vicios de la finalidad que causan nulidad del acto son 4inalidad )ersonal del +"ncionario% por ej., dar una sancin m(s grave que la que corresponde por animosidad contra el sancionado o en vengan*a. 4inalidad de (ene+iciar a la administraci#n% no encaja en lo perseguido por la norma, por ej., una multa para obtener fondos para la comuna y no para desalentar el incumplimiento. 4inalidad de (ene+iciar a "n tercero% ej. jefe de estacin francs, sin violar objetivamente la ley, beneficia a un tercero. #a consecuencia es la nulidad absoluta cuando el fin legtimo es totalmente excluido, se admite la anulabilidad cuando adem(s del propsito indebido, concurren fines regulares que sustentan la no emisin del fin v(lido.

h9 Vicios del 0rocedimiento. +e los vicios del 'rt. .0, la principal categora son estos. Hordillo los categori*a como integrante de la voluntad en sentido objetivo" ,arienhoff y 5assagne los encuadran en la forma, criterio seguido por la 5)2&. El principal vicio es la violacin de la defensa en juicio, debido proceso, que influye en la posibilidad del particular de ser odo. +ebera producir la nulidad absoluta del acto, sin embargo, por la teora de la )ubsanacin de origen jurisprudencial, la violacin en sede administrativa de las exigencias del debido proceso es subsanable en sede judicial" el incumplimiento de esa garanta formal de rango constitucional, puede ser valuada de nulidad relativa. Esta orientacin jurisprudencial no fue afortunadamente uniforme, pues en algunos casos se sancion con la nulidad absoluta. )on ejs de vicios del procedimiento la falta de notificacin, denegatoria de la posibilidad de producir prueba ausencia de dictamen obligatorio, etc. Cl="s"la Aen&rica de An"la(ilidad. Art. 15.- )i se hubiere incurrido en una irregularidad, omisin o vicio que no llegare a impedir la existencia de alguno de sus elementos esenciales, el acto ser( anulable en sede judicial. )i la administracin p!blica considera que en un acto hay un vicio menor, y si no quiere sostener dicho acto, ante cualquier vicio, lo anula sin recurrir al (mbito judicial. Vicios de las Cl="s"las Accesorias. Art. 18.- #a invalide* de una cl(usula accidental o accesoria de un acto administrativo no importar( la nulidad de este, siempre que fuere separable y no afectare la esencia del acto emitido. El pla*o condicin y modo son elementos accidentales, si hay un vicio en ellas, pero pueden separarse del acto, sin afectar la esencia del acto principal, se anula la cl(usula. El 'rt. .P establece G condiciones para que la valide* de la cl(usula accesoria no conlleve la nulidad del acto principal 1) <ndependencia o separabilidad de la cl(usula accesoria de los dem(s elementos del acto. 2) Due no constituya la esencia del acto o ra*n principal por el que se dict. #a nulidad puede ser absoluta o relativa. Ej. se otorga un plan trabajar teniendo como contraprestacin asistir a los actos polticos del gobierno" esta condicin es nula por no ser de inters p!blico, sino del funcionario. 5.- Saneamiento. 4"ndamento. #a conservacin de la eficacia del acto, ra*ones de economa procesal para eximir a la administracin a producir un mero acto, cuando se puede readaptar el ya existente. #os efectos del saneamiento son a la fecha de origen del acto. )aneamiento es cualquier medio que se emplee para que el acto administrativo irregular con vicio de nulidad relativa, adquiera perfeccin. Art. 1L. El acto administrativo anulable puede ser saneado mediante a9 Rati+icaci#n por el rgano superior, cuando el acto hubiere sido emitido con incompetencia en ra*n de grado y siempre que la avocacin, delegacin o sustitucin fueren procedentes. (9 Con+irmaci#n por el rgano que dict el acto subsanando el vicio que lo afecte. #os efectos del saneamiento se retrotraer(n a la fecha de emisin del acto objeto de ratificacin o confirmacin. 9ay distintas formas de sanear a9 Rati+icaci#n% 8na persona acepta como propios los hechos o actos jurdicos reali*ados por otro en su nombre sin mandato o poderes suficientes. Es un acto unilateral de efectos retroactivos $ex tunc% que permite el saneamiento de actos viciados de incompetencia. 9ay una ratificacin por el rgano superior $debera decir en el 'rt. @competenteA% cuando el acto hubiera sido emitido con incompetencia de grado, siempre que la avocacin, delegacin o sustitucin fuesen procedentes. Puede haber ratificacin t(cita surgida de la conducta inequvoca del superior, manifestado en actos o hechos intelectuales que exterioricen la voluntad de ratificar el acto. (9 Con+irmaci#n% el rgano emisor del acto viciado dispone mantener la vigencia de ste. Es un instrumento utili*able respecto cualquier clase de vicios. 's, se puede decir que la ratificacin es una especie de la

confirmacin. #a confirmacin la puede efectuar cualquier rgano, superior o inferior, la ratificacin, slo el superior. El fundamento radica en la facultad de autotutela por la cual la administracin persigue la satisfaccin y la reintegracin de los derechos o intereses lesionados que compete al mismo sujeto, titular de ese derecho o inters. El acto de confirmacin es un acto unilateral declarativo de derechos con efectos retroactivos a la fecha de emisin del acto confirmado. #a confirmacin no procede si la administracin o el particular interesado, recurre en tiempo el acto viciado. Para algunos, la prescripcin de al accin tiene efecto de confirmacin t(cita, no para 5assagne y Hordillo que dicen que aun si el particular dej transcurrir el trmino de la prescripcin de un acto y lo ataca tardamente, la administracin igual puede hacer lugar al recurso o denuncia de ilegitimidad, aunque haya prescripto la accin. #a estabilidad de acto juega a favor del interesado. Con ersi#n. Es otro elemento que hace posible subsanar la invalide* de un acto administrativo. 5onsiste en reciclar los elementos v(lidos del acto para componer uno nuevo. ' diferencia de la ratificacin y confirmacin, donde los elementos del acto contin!an subsistentes luego del saneamiento, teniendo efectos retroactivos, en la conversin ay transformacin del acto con efecto a futuro, dejando solo subsistentes los elementos v(lidos. Para ,arienhoff, es un nuevo acto, no hay conversin del acto originario que era nulo y sigue sindolo. )e reempla*a una situacin por otra situacin nueva que reposa en un nuevo acto. Art. 1B.- )i los elementos v(lidos de un acto administrativo nulo permitieren integrar otro que fuere v(lido, podr( efectuarse su conversin en ste consintindolo el administrado. #a conversin tendr( efectos a partir del momento en que se perfeccione el nuevo acto. Es el efecto jurdico que se produce cuando la administracin $con consentimiento del administrado si fuese necesario% transforma un acto nulo en v(lido empleando los elementos v(lidos del acto viciado. Ej. el nombramiento de un funcionario sin utili*ar el procedimiento del concurso, puede ser declarado como v(lido como designacin interina. Re."isitos. Due el mismo rgano sea competente para dictar los G actos. Due el efecto jurdico del segundo acto sea el mismo que se buscaba en el primero. Due se encuentren en el primer acto los requisitos de forma y contenidos exigidos para que sea v(lido el segundo. #a doctrina distingue Con ersi#n le!al, resultante de una norma que prescinde de la voluntad de quienes intervinieron en la emisin del acto, $no en 'rgentina% de Con ersi#n ol"ntaria, que deriva de la decisin discrecional del rgano emisor, expresa o t(cita. Es la del 'rt. G?. )i el acto administrativo es unilateral en su formacin y efectos, todo depende de la voluntad de la administracin y la conversin procede sin necesidad del consentimiento del administrado. )i es bilateral, ste debe presentar su conformidad. UNIDAD 11 1.- 0rinci)io de Irre oca(ilidad del Acto Administrati o. #a irrevocabilidad del acto administrativo se refiere a la idea que el acto administrativo que re!ne ciertos requisitos, es inmutable e inextinguible por la administracin p!blica en sede administrativa actuando por s y ante s. #a irrevocabilidad es un principio, no una regla" cuando el inters p!blico reclama una certificacin, la extincin del acto debe ser requerida por la administracin p!blica al rgano jurisdiccional, ejercitando a tal efecto la accin de nulidad. Teor-a de la Cosa >";!ada Administrati a. Para saber que actos no pueden ser extinguidos por la propia administracin actuado por s y ante s, se ha recurrido a la nocin de cosa ju*gada administrativa. ,ariehoff, dice que la cosa ju*gada administrativa es slo formal, en el sentido que el acto no puede ser nuevamente objeto de discusin y menos extincin en sede administrativa, pero s en sede judicial. 's los alcances de la cosa ju*gada administrativa, son relativos, ya que se agotan en al (mbito de la administracin. #a cosa ju*gada administrativa es un lmite a la potestad revocatoria por ilegitimidad. 4"ndamento.

El acto administrativo es un acto jurdico que compromete la responsabilidad del Estado. )i el acto ha creado derechos, no puede revocarse arbitrariamente, pero podr( serlo por motivo de derecho, o sea, por una irregularidad que lo afecte. )i el acto es regular, es decir, no est( viciado y cre o reconoci derechos subjetivos y han causado estado, ya no lo puede revocar la administracin. El principio de irrevocabilidad significa que la regla en derecho administrativo es la estabilidad de los actos administrativos. 9ay G formas de revocar un fallo administrativo 19 0or Ile!itimidad del Acto Administrati o% cuando un acto tiene un vicio que genera una nulidad absoluta o relativa, la administracin puede dejarlo sin efecto por ra*ones de ilegitimidad y as, resuelve extinguirlo. 19 0or Ra;ones de O)ort"nidad< M&rito o Con eniencia% la administracin revoca el acto, no por un vicio, sino porque cambiaron las valoraciones del inters p!blico en un momento determinado, que llev a la administracin en su momento a dictar el acto. 19 Re ocaci#n )or Ile!itimidad #a administracin puede dejar sin efecto un acto por ra*ones de ilegitimidad. )e vincula con la cosa ju*gada administrativa. El lmite de esta potestad de la administracin es la cosa ju*gada administrativa, en tal caso, la administracin pierde su potestad revocatoria, lo que no quiere decir que el acto se transforme en inextinguible, sino que no puede revocarlo la administracin, y debe recurrir a la justicia y pedirle a un jue* que revoque el acto a travs de la acci#n de lesi idad, en la #&P' en los arts 1P y 1O. En el derecho privado, nadie puede alegar su propia torpe*a y solicitar la nulidad de un acto" en cambio, la administracin puede dejar sin efecto un acto suyo, que de ser cosa ju*gada, debe solicitarlo a la justicia a travs de la accin de lesividad para que lo revoque alegando su propia torpe*a. Caso Cant#n. .>BP. )obre Esta(ilidad del acto indi id"al . #a 5orte sienta la tesis de la estabilidad del acto administrativo que se limita el poder de revocacin administrativa, aplicacin especfica de la garanta de propiedad y de los derechos adquiridos. #a administracin no debe hacer justicia por s misma, revocando per se actos administrativos que considera irregulares. #a 5orte destaca el inters p!blico en los principios de estabilidad y certidumbre del derecho" las partes no pueden ponerse en contradiccin con sus principios actos, ejerciendo una conducta incompatible con una anterior conducta deliberada jurdicamente relevante y plenamente efica*. #a actora Elena 5arman de 5antn, go*aba de una pensin de su esposo, concedida en .>.B. En .>G/, la 5omisin 7evisora de Pensiones ,ilitares, encontr errores de apreciacin en el cmputo del tiempo de servicio por lo que pidi su revisin y en .>BB, el Poder Ejecutivo dej sin efecto la pensin. #a viuda alegaba que el acto administrativo de .>.B era irrevisable e irrevocable y que el decreto del BB, era nulo. #a 5orte acoge sus argumentos y dice que no existe ning!n precepto de la ley que declare inestables, revisables, revocables o anulables los actos administrativos de cualquier naturale*a y en cualquier tiempo, dejando los derechos nacidos o consolidados a su amparo, a merced del arbitrio o diferente criterio de las autoridades, recordando un decreto de .1>P que se3alaba que las resoluciones administrativas no son susceptibles de reconsideracin, porque el orden p!blico se interesa en que los derechos adquiridos bajo el amparo de resoluciones definitivas queden inconmovibles, ya que de otro modo, no habr( rgimen administrativo ni judicial posible. 2urisprudencialmente, hasta.>BP, la 5orte no tena una doctrina clara sobre la materia. En algunos casos admiti con gran libertad que la administracin deje sin efecto el acto y en otros casos, fue m(s garantista. 'l revocar un acto, la administracin est( privando al particular de un derecho subjetivo. #a irrevocabilidad es un instrumento que juega a favor del particular y no de la administracin. 5on el fallo Cant#n, fija una doctrina. El fallo trata sobre la posibilidad de revocar una pensin que se otorg irregularmente y la administracin revoc el acto. 5antn recurre a la 5orte diciendo que la administracin no poda revocar el acto. #a 5orte dijo que la administracin no tena la atribucin de dejar sin efecto el acto en sede administrativa, lo que significaba, no que no se poda revocar, sino que la administracin tena que recurrir a la justicia para pedir la revocacin. #a 5orte en 5antn toma en cuenta M elementos 19 S"e el acto !ener# "n derecho s"(/eti o% es un instrumento creado a favor de los particulares para contrarrestar las prerrogativas de la administracin. )i estamos ante un inters legtimo, la teora de de la irrevocabilidad, no juega, debe haber un derecho subjetivo.

19 S"e el acto sea re!"lar% emitido con forma y competencia. )i el acto es regular, podemos estar en presencia de un acto que produce cosa ju*gada administrativa. En aquel momento slo se requera forma y competencia, no otros elementos como la finalidad, causa, etc., que se consideraban incluidos en aquellos. )i el acto es irregular, tiene un vicio, no hay cosa ju*gada. 29 S"e h"(iera sido emitida en e/ercicio de +ac"ltades re!ladas% los actos emitidos en ejercicio de funciones discrecionales, no tenan proteccin en esa poca. 39 S"e no e'ista le, ."e a"torice la re ocaci#n% si a pesar de cumplirse todos los requisitos para que se declare cosa ju*gada administrativa, si existiese una ley que autorice la revocacin, no se aplicara este criterio. +e hecho, existi a posteriori es ley, la #&P' e incluso leyes especficas sobre rgimen jubilatorio. 'nte la creacin jurisprudencial, el lmite siempre es la ley. 59 S"e ca"se estado% su significado no surge claro del fallo, para Hordillo es que el acto est notificado. El particular ante un acto que no cause efecto, no puede reclamar. #a 5orte dice que se est( ante un acto que cumple con estos requisitos que son el lmite de la potestad revocatoria de la administracin" que hace cosa ju*gada administrativa y la administracin no puede revocarla por s, debe ir a la justicia. 5uando existe un derecho subjetivo, la administracin pierde la posibilidad de revocacin, la que slo puede asumir el jue*. 6allos posteriores incorporan alg!n otro requisito, por ej., diciendo que el acto deba ser "nilateral, acto administrativo propiamente dicho, aunque los contratos recibieron un tratamiento similar. #a reforma del Art. P de la #&P', dice aplicacin directa de la teora del acto al contrato $hasta G??. deca analgica%. Jtro requisito que se incorpora es que sea un acto indi id"al, en contraposicin a los actos generales que tienen reglas diferentes de revocacin que los actos individuales. #a prohibicin de la retroactividad de la revocacin, es para que se beneficie el particular, as, si el particular se beneficia, el efecto puede ser retroactivo, pero recordemos, no puede ser retroactivo cuando perjudica al administrador en su derecho adquirido. En .>/G, se dicta la #&P' que recepta la jurisprudencia de la 5orte y que regula en los arts. 1P y 1O los temas de la revocacin del acto administrativo por ra*ones de ilegitimidad. E ol"ci#n /"ris)r"dencial del Conce)to de Acto Re!"lar e Irre!"lar. #a primera distincin que hace la ley $tomada de la jurisprudencia% es la de Acto Re!"lar. Art. 1O.- Re ocaci#n del acto re!"lar. El acto administrativo regular, del que hubieren nacido derechos subjetivos a favor de los administrados, no puede ser revocado, modificado o sustituido en sede administrativa una ve* notificado. )in embargo, podr( ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa si el interesado hubiere conocido el vicio, si la revocacin, modificacin o sustitucin del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros y si el derecho se hubiere otorgado expresa y v(lidamente a ttulo precario. Cambin podr( ser revocado, modificado o sustituido por ra*ones de oportunidad, mrito o conveniencia, indemni*ando los perjuicios que causare a los administrados. En la primera parte, dice que un acto regular que genera derechos subjetivos y que est notificado al particular, hace cosa ju*gada administrativa. #a ley sin decirlo, se refiere a los actos individuales. )in mencionar los requisitos de la 5)2&, la ley los acepta. El acto regular no slo es el que no tiene ning!n vicio, sino tambin vicios leves. 'cto regular que da derechos subjetivos y debidamente notificado, no puede revocarse en sede administrativa. El acto regular es estable y la administracin no puede dejarlo sin efecto y de querer hacerlo, debe recurrir a la justicia por la accin de lesividad. Acto Irre!"lar. 7especto a su evolucin jurisprudencial, la 5orte slo otorg proteccin a los actos regulares" a los irregulares, la 5orte no les brinda proteccin, salvo casos excepcionales y no hacen cosa ju*gada administrativa. #a ley regula la cuestin en el Art. 1P.- Re ocaci#n del acto n"lo. El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por ra*ones de ilegitimidad aun en sede administrativa. &o obstante, si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estn cumpliendo, slo se podr( impedir su subsistencia y la de los efectos a!n pendientes mediante declaracin judicial de nulidad.T

5uando dice +irme , consentido, parece ser una deficiencia de redaccin, la firme*a es un gnero, una de las formas de adquisicin de la certe*a a travs del consentimiento del particular. El consentimiento es uno de los mecanismos para que quede firme, pero decir firme y consentido es una deficiencia del texto legal. 6irme y consentido para Hordillo es notificado. El acto irregular, por regla, no slo puede, sino @debeA ser revocado por la administracin por s y ante s" la administracin debe restablecer la vigencia de la legalidad, del inters p!blico que la administracin debe proteger" no puede la administracin consentir un acto suyo emitido con fallas. 5aso Hoch(a"m< Salom#n% le fue anulado su ttulo de mdico porque le faltaban algunas materias, caracteri*ando el acto como irregular por estar ausente algunos presupuestos de hecho indispensables para la valide* del acto porque se dict sobre la base de presupuestos f(cticos manifiestamente irregulares fehacientemente probados. Es un vicio en el elemento causa que autori*a la revocacin del acto en sede administrativa. Re."isitos )ara ."e o)ere la Esta(ilidad del Acto Administrati o. a. Acto Unilateral% excluye a los contratos que se rige por leyes especiales. (. S"e no e'ista norma ."e a"torice a la administraci#n a re ocar el acto% una ley puede v(lidamente producir una modificacin del status creado por el acto administrativo" debe ser una ley de orden p!blico, no reglamentacin. c. Acto indi id"al , Concreto% excluye a los reglamentos. d. S"e sea acto Re!"lar% al principio para la 5orte que reuniera las condiciones de forma y competencia $5aso 5arman%" pero en sentencias posteriores restringi m(s el concepto de acto regular. e. S"e el acto declare "n derecho s"(/eti o% el acto que crea derechos subjetivos es aquel por el cual el particular adquiere el derecho de poder exigir algo del Estado. &o hay estabilidad del acto que reconoce un inters legtimo o simple inters. +. S"e el acto ca"se estado% es el acto definitivo no susceptible de recurso administrativo alguno. 8n acto administrativo puede causar estado al quedar firme por haber sido consentido por el administrado. 8na ve* notificado el acto, deviene perfecto y causa estado para la administracin que ya no puede revocar el acto por s y ante s. #uego, el acto adquiere estabilidad definitiva cuando adquiere firme*a, o sea, cuando es irrecurrible para el administrado, sea por vencimiento de pla*os en sede administrativa o bien porque no es susceptible de revisin judicial.

!. S"e el acto ha,a sido dictado en e/ercicio de +ac"ltades re!ladas% en 5antn, parecen quedar excluidos de la irrevocabilidad los actos discrecionales de los que na*can derechos subjetivos a favor de los particulares, pero la orientacin es otra, los actos discrecionales pueden ser revocados en tanto y en cuanto concurran las circunstancias generales que justifiquen la revocacin del acto. #a posibilidad de revocacin de un acto discrecional, depende del contenido u objeto del acto, no de su car(cter discrecional. CS> 5antn .>BP +erecho subjetivo 7egular 7eglado &o #ey Due cause estado 8nilateral <ndividual $N0A 'cto regular &otificado +erecho subjetivo

1.- E'ce)ciones a la Esta(ilidad% el Sistema de la $N0A< Arts. 1P , 1O. $e!islaci#n , >"ris)r"dencia so(re 0otestad Re ocatoria de la Administraci#n 0*(lica , s"s $-mites. 1V E'ce)ci#n. )i bien la ley fija la regla que estos actos deben ser revocados, fija tambin una excepcin importante la e'ce)ci#n a la esta(ilidad< del Art. 1O, un acto regular, notificado, puede ser dejado sin efecto cuando la persona conoce el vicio. +e esta excepcin, 9ay distintas interpretaciones Aordillo% no basta con el mero conocimiento pasivo del particular, sino debe haber connivencia dolosa entre las G partes para que la administracin pueda revocar el acto. Comadira , Marienho++% dicen que basta con el conocimiento del vicio para que la administracin pueda revocar. Mercer% en una posicin m(s extremista, dice que el conocimiento del vicio no requiere connivencia dolosa y que hay conocimiento del vicio cuando hay cualquier deficiencia legal $vicio de derecho%, aunque el particular no lo conociera, las leyes se presumen conocidas y el acto pierde estabilidad. 1V E'ce)ci#n. ,(s que excepcin es una derivacin de la cosa ju*gada administrativa, que juega a favor de los particulares evitando la revocacin del acto. )i la revocacin del acto favorece al particular, se debe revocar, pero no a la inversa. 2V E'ce)ci#n. )i se otorga expresa y solidamente a ttulo precario $no derecho firme%, la administracin lo puede dejar sin efecto en cualquier momento al faltar el requisito de la creacin de un derecho subjetivo, por lo que no sera una excepcin por no ser un derecho consolidado para el particular, o sea, m(s que excepcin es que no se llega a configurar la regla. E'ce)ci#n a la Inesta(ilidad de los Actos Irre!"lares. )i el acto irregular es consentido y hubiere generado derechos subjetivos y en cumplimiento, la administracin para revocarlo deber( ir a la justicia a pedir su nulidad. En la pr(ctica, la 5orte trat de hacer que las excepciones de la revocabilidad de los actos irregulares, sea realmente una excepcin y restringir la posibilidad al m(ximo a travs de distintas interpretaciones de los requisitos Derecho en C"m)limiento% no es ninguna categora legal, no figura en ning!n lado. #a 5orte lo interpreta y admiti la revocabilidad de ciertos actos porque el derecho no estaba en cumplimiento. 2.- Re ocaci#n )or Ra;ones de O)ort"nidad< M&rito o Con eniencia. Conce)to. En principio, la valide* del acto se aprecia al momento de su emisin y la administracin no puede extinguir la situacin jurdica emergente del mismo invocando la falta de mrito inicial. Pero si los hechos tenidos en cuenta no se corresponden a la realidad material concreta del contexto existente al momento de su emisin, podemos distinguir G situaciones a. Modi+icaci#n de las circ"nstancias de hecho ."e inter ienen antes de la emisi#n del acto% los actos deben ser dictados conforme con las consideraciones hechas que sirven de base a la decisin administrativa, si surgen circunstancias de hecho, modificadoras del contexto, se puede afectar la valide* del acto. )i los hechos no se corresponden a la realidad material del contexto existente al momento de emanacin del acto, el mismo ser( irregular. (. >"icio de o)ort"nidad e."i ocado% no hay un cambio de las circunstancias de hecho, sino que el rgano administrativo reali*a un juicio no adecuado al inters general. #a administracin slo puede revisar el acto y dejarlo sin efecto cuando un particular interesado lo censure a travs de un recurso, no puede extinguirlo la misma administracin, salvo ilegitimidad sustancial. Art. 1O.- Re ocaci#n del acto re!"larRCambin podr( ser revocado, modificado o sustituido por ra*ones de oportunidad, mrito o conveniencia, indemni*ando los perjuicios que causare a los administrados. Comadira dice al respecto que es la extincin del acto administrativo dispuesta por la propia administracin p!blica con el fin de adaptar su accionar a las nuevas circunstancias de hecho distintas de las apreciadas originalmente o a la mera valoracin de estas en relacin a las actuales exigencias del inters p!blico.

4iorini dice que aqu hay un juicio de valor, pero no sobre la legitimidad, sino sobre el mrito, y es lo que hace que la administracin cuando deja de tener ese mrito, revoque o modifique el acto. Es diferente al juicio de legitimidad, donde se revoca el acto, aqu, se hace un juicio de mrito y pasa a ser inoportuno por la no conveniencia al inters p!blico. )e discute si un cambio de criterio de la administracin justifica la extincin del acto. #a generalidad de la doctrina, est( a que un cambio de criterio de la administracin, puede justificarlo $+ie*, 5assagne%, no para ,arienhoff que dice que debe haber nuevas situaciones de hecho. Para 6iorini, debe haber una justificacin por el cambio en los hechos, no se puede decir slo que se revoca por oportunidad mrito o conveniencia, sino que debe decirse porque se lo revoca. Jtra discusin es sobre si es necesaria una norma que habilite la revocacin o es una prerrogativa de la administracin. #a mayora de la delito dice que no es necesaria una norma $5omadira, 6iorini, ,arienhoff%, sera irra*onable que la administracin tuviera que afrontar una accin de lesividad ante la justicia cuando quien tiene que evaluar la oportunidad y mrito es la administracin y no el jue*. Hordillo y +orm dicen que debe haber una norma que lo autorice. 5assagne dice que esa norma es el 'rt. .1 que autori*a a revocar por J,5. Due pasa si se modifica el derecho objetivo y esa modificacin es sobreviniente al acto emitidoX Para 5omadira, tendra que darse igual tratamiento que la revocacin por J,5, debindose indemni*ar al administrado. Para otros, hay que ver si genera derechos indemni*ables o no, Indemni;aci#n. Wtems ."e la Inte!ran. 9ay que ver primero, si estamos frente a un contrato o ante un acto administrativo unilateral" luego si la revocacin es por ilegitimidad o por J,5. #a 5orte en S=nche; Aranel, que era un contrato que la administracin revoca por no llegar el dinero para pagarlo al cancelarse un crdito de 4anco ,undial, se discuti si la indemni*acin comprenda da3o emergente y lucro cesante o slo da3o emergente. #a 5orte dice que ambos, que el principio general es la reparacin integral y que no hay norma que excluya al lucro cesante. Pero si en el contrato est( previsto slo el da3o emergente, slo corresponde ste. 8na minora dice que corresponde slo el da3o emergente porque la ley de expropiacin dice que sta se limita al da3o emergente y que se aplica la expropiacin por analoga, ya que se priva a una persona de un derecho dado por un acto administrativo semejante a la expropiacin. En el caso Motoronce, que era un acto unilateral, la 5orte dice que se aplican por analoga los principios del derecho privado y por ende, slo corresponde el da3o emergente. En este caso, se solicita autori*acin para la construccin de una estacin de servicio y departamentos, se concede en principio, pero luego se prohbe la actividad de la estacin de servicios y se aplica la reparacin integral y la ,unicipalidad recurre y la 5orte aplica el dictamen de la Procuradora, aplicando reparacin slo del da3o emergente por aplicacin analgica de la expropiacin. ,(s recientemente, en el fallo El >acaranda de G??M, sobre acto unilateral, la 5orte aplica el fallo )(nche* Hranel con algunas diferencias era una licencia de radio, que si bien no es un acto unilateral, no es un contrato administrativo propiamente dicho, es la administracin quien otorga unilateralmente la licencia. )e deja sin efecto la adjudicacin por un acto administrativo y la 5orte entiende que es aplicable el precedente )(nche* Hranel y que el principio general es la indemni*acin plena, pero hay que ver que da3o se debe indemni*ar y es el perjudicado quien debe probar los da3os y si bien se concede el da3o emergente y lucro cesante, en el caso concreto no se demostr ning!n de los G y no corresponda otorgarlo. J sea, si no hay da3o indemni*able demostrado, si bien la revocacin por J,5 es indemni*able, no corresponde en el caso concreto. El voto de la minora $9ygton% dice que debe repararse el da3o emergente por la no aplicacin del derecho privado en el derecho p!blico. J sea, hoy se puede decir que en contrato, se repara da3o emergente y lucro cesante y en actos unilaterales, en la mayora, slo da3o emergente. En el Decreto 1B12NB1 sobre rgimen de contrataciones del Estado &acional, el 'rt. .G establece que @#a revocacin, modificacin o sustitucin de los contratos por ra*ones de oportunidad, mrito o

conveniencia, no generar( derecho a indemni*acin en concepto de lucro cesante.A ' partir de esto, la administracin no puede indemni*ar m(s que da3o emergente, sin embargo en 2acaranda, la 5orte no lo menciona, salvo la disidencia de 9ygton. Re ocaci#n de actos )recarios. 9ay casos en que ciertos actos son dictados confiriendo un derecho otorgado a ttulo precario, como los permisos de ocupacin del dominio p!blico que pueden ser revocados en cualquier momento sin derecho a indemni*acin, aun sin cl(usula de reserva. UNIDAD 11 1.- Caracter-sticas del Contrato Administrati o. Distintos criterios )ara s" conce)t"ali;aci#n. 'l contrato administrativo se lo puede individuali*ar por el objeto $inters general% o por la presencia de cl(usulas exorbitantes. 2.- Clasi+icaci#n de los Contratos Administrati os. Se!*n s" Ti)icidad% Contratos T-)icos o At-)icos. )eg!n estn regulados o no por una ley expresa. #os tpicos est(n detallados no slo por la ley, sino adem(s por la dogm(tica jurdica.

El ejemplo m(s claro de contrato tpico es el de obra p!blica, la ley de obras p!blicas adem(s, trae definiciones, pautas, El contrato que no re!ne esas caractersticas, ser( atpico, lo que no quiere decir que sea innominados, que es otra clasificacin

Contratos Nominados , No Nominados. #os que tienen o no tienen nombre especfico respectivamente. El contrato de obra p!blica, es nominado y tpico" el contrato de concesin de uso de dominio p!blico, sera nominado y atpico por no estar regulado especficamente. Contratos de Atri("ci#n , de Cola(oraci#n. +epende en cabe*a de quien est( la prestacin principal, y adem(s se tiene en cuenta con que objetivo se reali* el contrato, si tiene en cuenta el fin p!blico, probablemente, la principal prestacin est a cargo del particular, la administracin recurre al particular para que colabore en la ejecucin del contrato, por eso hablamos de contrato de colaboracin, por ej, la reali*acin de una obra p!blica, el contrato de obra p!blica, se considera contrato de colaboracin. En el caso de los contratos de atribucin, en general, no necesariamente se va a perseguir un inters p!blico, juegan principios de justicia distributiva y el contrato en general tiene una importante prestacin a cargo del Estado, como Ej. de esto tenemos el contrato de concesin de uso de bienes del dominio p!blico, el Estado permite a travs de un contrato, a un particular, hacer uso de un inmueble de dominio p!blico, para ello, el particular va a tener que tener alg!n inters, por eso se presume el beneficio del particular, pero puede haber tambin un inters p!blico, por Ej., el Estado, puede concesionar ese predio con el objetivo que no lo usurpen, pero siempre el principal beneficiado en los contratos de atribucin es el particular. Contrato Interadministrati o. Es el que celebra una entidad administrativa con otra, sea del mismo nivel o de distintos estratos, por Ej., entre &acin y Provincia. #a particularidad es que aqu hay G entes estatales por lo que no hay prerrogativas o privilegios $ius variandi, control de gestin% de uno sobre otro. Contratos de la Administraci#n re!idos )arcialmente )or el Derecho 0ri ado. #os contratos administrativos, pueden estar sometidos en su totalidad al derecho administrativo o parcialmente al derecho privado. Para determinar que aspecto est( sometido al derecho privado y cual al derecho p!blico, quienes adoptan esta postura, recurren a la #&P', que en su Art. P in fine,

dice que las disposiciones de la ley se aplican a los contratos administrativos, por lo que para algunos, el contrato es un acto administrativo y la normativa de la ley se aplica al contrato administrativo. Para aquellos que ven los contratos parcialmente regidos por el derecho administrativo, se considera que el contrato tiene los mismos elementos que el acto administrativo, competencia, forma, objeto, etc, y b(sicamente lo que estara regido por el derecho administrativo, es lo relativo a la competencia y la forma y lo relativo al objeto, sera lo regido por el derecho privado. En general, la doctrina se3ala como Ej. de esto, los contratos que celebra la administracin para comprar o alquilar inmuebles para el funcionamiento de una oficina" en este caso, la competencia y la forma est(n regidas por el derecho administrativo, y el objeto, en este caso, el alquiler de un inmueble, sometidas a las normas del derecho civil. 3.- Elementos del Contrato Administrati o. Hran parte de la doctrina considera que son los mismos elementos que para el acto administrativo, en base al 'rt. / de la #&P', sin perjuicio de lo cual en cuanto al sujeto, habra una fuerte presencia del sujeto privado quien contrata con la administracin y es la principal variante. #os elementos esenciales del contrato administrativo son aquellos indispensables para la plena existencia del contrato y la ausencia de uno de ellos, har( que el contrato no exista. )on el Consentimiento y el O(/eto. +e estos elementos, se desprenden otros elementos esenciales presupuestos del consentimiento los S"/etos y que hayan obrado con Com)etencia y Ca)acidad, seg!n sea el sujeto administrativo o el particular. #a existencia de objeto, a su ve* implica una Ca"sa y una 4inalidad. 5omo elemento esencial complementario, se encuentra la 4orma.
Efectos del 5ontrato y su 7gimen de Ejecucin.

Esto tiene G grandes facetas, por un lado, en relacin a los sujetos del contrato, tenemos los derechos y deberes de la administracin p!blica, donde desde este punto de vista, tenemos b(sicamente las prerrogativas estatales, como el derecho a modificar unilateralmente el contrato, por otro lado, para sostener esta prerrogativa de la administracin, se acude a la nocin de inters p!blico, la administracin necesita satisfacer el inters general y por eso go*a de esa prerrogativa, como el derecho a modificar unilateralmente el contrato, que para ,arienhoff que sino no es expresa, est( implcita y es irrenunciable y para 5assagne, tiene las mismas caractersticas, pero dice que se trata de un rgimen exorbitante del derecho p!blico, tambin irrenunciable por la finalidad perseguida" las prerrogativas de direccin y control, la posibilidad de la administracin de dar instrucciones en relacin a la ejecucin del contrato y controlar su cumplimiento, es admisible por estar pautadas en la ley, aunque no se mencionen en el contrato. Estas facultades tambin podran resultar para algunos autores, de reglamentos administrativos, surgidos de la potestad reglamentaria de la administracin. 0otestades de la Administraci#n. 0rinci)ios ."e ri!en la E/ec"ci#n de los Contratos Administrati os. 0rinci)io de contin"idad en la e/ec"ci#n% la administracin p!blica tiene el derecho de exigir a su cocontratante la continuacin en toda circunstancia de la ejecucin del contrato, de modo que no se vea interrumpido $salvo fuer*a mayor o hechos de la administracin%. 0otestad de Direcci#n , Control% al tener que asegurar la buena marcha de los asuntos p!blicos, debe vigilar a los particulares que act!an contractualmente colaborando con ella. 5omprende un as)ecto material, donde se determina si el particular ejecuta debidamente la prestacin" un as)ecto t&cnico, si la ejecucin se ajusta a los requisitos tcnicos de los planos, pliegos de condiciones, reglas del arte" as)ecto +inanciero, verificar las inversiones, adquisiciones y acopio, percepcin estado tarifas y un as)ecto le!al, donde se controlan las condiciones jurdicas impuestas por el contrato. Sanci#n Contract"al% potestad de sancionar las faltas del particular cocontratante. o Constit"ci#n en Mora% antes de sancionar, debe constituir en mora al cocontratante, intim(ndolo al debido cumplimiento de sus obligaciones. o Control >"dicial% el particular tiene la garanta de impugnar en sede judicial los actos emitidos en su contra aunque no se haya agotado el proceso administrativo. o Ra;ona(ilidad% la administracin, slo puede imponer sanciones ra*onables. o Clases de Sanciones%

 0ec"niarias% fijas, en forma de cl(usula penal o de multas establecidas en el contrato o en normas generales, indemni*acin por da3os y perjuicios, en casos en que no est( prevista una sancin. Coerciti as% no tienen por fin reparar un perjuicio econmico, sino lograr el efectivo e inmediato cumplimiento de la prestacin, pudiendo la administracin, sustituir al cocontratante, llevar a cabo por s misma la obra, las llamadas sanciones sustitutivas. Rescisorias% son las sanciones de mayor gravedad pues extinguen el contrato y se dan ante faltas graves como abandono reiterado o definitivo, disponiendo la administracin la rescisin de manera unilateral.
,utabilidad.

En el contrato administrativo, el objeto no es inmutable como en el derecho privado, ya que puede variar dentro de ciertos lmites y por ra*ones de inters p!blico en forma unilateral por la administracin.
Poderes de +ireccin y 5ontrol. Prerrogativa de Ejecucin +irecta.

6acultades como prerrogativas de la administracin son el ius variandi, facultades sancionatorias, aun no estando previstas en el contrato. Para ,arienhoff, la rescisin anticipada del contrato por ra*ones de J,5 es prerrogativa irrenunciable de la administracin porque est( destinada a satisfacer el inters general y dicha rescisin no habilita al contratante a indemni*acin por lucro cesante. Parte de la doctrina se opone por la teora de la seguridad jurdica. Jtra prerrogativa del Estado es la ejecucin directa del contrato ante incumplimiento del contratista a costa de ste o tambin por ra*ones de J,5 cuando no le resulte conveniente la ejecucin por el contratista, vinculando las G prerrogativas.
Exceptio non 'dimpleti 5ontractus.

)e aplica de distinta manera en derecho administrativo. Para que el contratista pueda excepcionarse, debe probar, alegar fundadamente, que est( en ra*onable imposibilidad de cumplimiento, como la administracin no pag, no puede continuar con el trabajo. El incumplimiento de la administracin le provoca una ra*onable $no absoluta% imposibilidad de cumplir. Derechos de la Administraci#n. 0restaci#n De(ida% lo que est( pactado y como est( pactado debe ser cumplido por el contratista. E/ec"ci#n en T&rmino% tiene derecho a exigir la debida ejecucin del contrato administrativo en los pla*os fijados. De(eres de la Administraci#n. Res)eto al O(/eto% debe cumplir ntegramente el contrato y dar derecho al contratista de la totalidad de las prestaciones encomendadas. Res)eto de los )la;os% debe cumplir como el contratista. 0a!o del 0recio% es el derecho m(s importante del contratante, la causa fin que lo impuls a hacer la obra. 5.- Intan!i(ilidad de la Rem"neraci#n del Contratista. Ec"aci#n Econ#mica K 4inanciera del Contrato. #a administracin debe indemni*ar cuando sus modificaciones produ*can la ruptura del equilibrio o hacer los reajustes correspondientes. #a administracin, en la medida que tiene derecho a variar las obligaciones del contratante, ha de hacer que autom(ticamente vare la remuneracin para restablecer el equilibrio del sistema con el objeto que la resultante sea constante. El rgimen exorbitante del contrato administrativo, tiene en lo que a beneficios del contratista se refiere, su principal expresin en la intangibilidad de la remuneracin. Es la contrapartida de la mutabilidad del contrato administrativo. 5omo contrapartida de las prerrogativas de la administracin, las garantas del contratista, la principal es el derecho de la intangibilidad de la remuneracin, imposibilidad de modificar el margen de ganancia previsto en el contrato. Para algunos de esto como el mantenimiento de la ecuacin econmica financiera del contrato. #a remuneracin del contratista puede verse afectada por distintas ra*ones Por aplicacin por parte de la administracin del ius variandi. #o que ,arienhoff llama, hecho de la administraci#n.

Por el hecho del )r-nci)e. Por la aplicacin de la teor-a de la im)re isi#n que en derecho 'dministrativo tiene ciertas particularidades Para algunos, todo esto configura la teora de la <mprevisin. En derecho administrativo, con car(cter genrico, la teora de la imprevisin tiene origen en fallos del 5onsejo de Estado, b(sicamente a partir de .>.? en el fallo de la 5ompa3a de Cranvas 6rancesa y en el caso de la 5ompa3a de Has de 4urdeos, donde se alude que el fundamento de aplicar la teora de la imprevisin en el derecho administrativo, se da porque las partes tienen derecho a una honesta equivalencia de las prestaciones. )i la administracin lo modifica, se deber( modificar la retribucin del contratista. Esta remuneracin puede verse alterada por distintas circunstancias, uno es el uso del ius variandi por parte de la administracin, el particular ve alterado la remuneracin ante un hecho $falta de entrega de materiales% o acto que modifique o ample lo pactado de forma unilateral, pero de la misma administracin contratante, as, para que se pueda alegar un hecho de la administracin en ejercicio del ius variandi, debiendo ser de la misma administracin contratante, que debe provocar onerosidad sobreviniente, lo que genera en el particular el derecho a pedir la recomposicin econmica del contrato y de no ser as, puede pedirse a nivel judicial y ser( la justicia quien decida.
9echo del Prncipe. 5oncepto. 5aractersticas.

Es un acto del Estado, pero no dictado en relacin a este contrato, sino de cualquier autoridad estatal, que se dicta con car(cter genrico, por Ej., una ley que dispone suspender los pagos del Estado por ra*ones de emergencia econmica, que afecta a todas las relaciones contractuales del Estado, no a ese contrato en particular. +ebe ser imprevisible para el particular para que pueda ser alegado y el contratista debe probar la causalidad entre ese hecho del prncipe y la onerosidad sobreviniente, debe resultar m(s caro al contratista ejecutar el contrato" el da3o debe ser cierto y tener relacin de causalidad con el hecho.
Ceora de la <mprevisin. Jrigen. 5aracteres.

El Estado, auxilia al contratista porque le interesa el cumplimiento del contrato y esta circunstancia est( generada por hechos ajenos a las G partes que alteran la ecuacin econmica del contrato, como hiperinflacin, modificacin de circunstancias internacionales que afectan el precio del contrato, etc. 8na circunstancia que lo diferencia de la aplicacin de la teora en el derecho privado, es que el particular no debe haber suspendido la ejecucin del contrato para que sea aplicable esta teora, y solicitar entonces que el estado lo auxilie en la ejecucin. ,arienhoff dice que casos de fuer*a mayor, pueden llegar a ser impedimento para ejecutar el contrato, por hachos de la naturale*a o del hombre, que impiden al contratista ejecutar el contrato, pero lo liberan de responsabilidad, como cat(strofes, guerras, etc., que no afecta el (rea econmica, sino la ejecucin en s.
7econocimiento de las variaciones de precios.

Jtra modalidad que se3alan algunos de los autores como de posibilidad de recomposicin de la ecuacin econmica financiera del contrato, es el procedimiento de revisin de precios ex lege, esto es, estando previsto en el contrato que ante variaciones de costo, se revisen los mismos para que la administracin pueda recomponer a travs de esa revisin la ecuacin econmica del contrato.
6undamento de indemni*ar los perjuicios.

#a teora de la imprevisin y el auxilio del Estado, se fundamenta en el 'rt. .P de la 5onstitucin, referente a las cargas p!blicos, para no obligar al contratista a soportar una carga superior a la del resto de los ciudadanos y adem(s en el 'rt. ./, del derecho a la propiedad y la intangibilidad de la remuneracin. 8.- E'tinci#n del Contrato. Distintos s")"estos. #as formas naturales de extincin, son por 5umplimiento del objeto del contrato, por Ej. en un contrato de suministros, con la entrega de los elementos comprados. 5umplimiento del pla*o $por Ej., una concesin de servicio p!blico por cierto tiempo%" #as formas 'normales son

E'tinci#n )or +altas del contratista% las sancin aplicada es rescisin del contrato por culpa del contratista de manera unilateral, no hay derecho a indemni*acin" pero si es la administracin la que no cumple, el particular debe solicitar al jue* la rescisin. Jportunidad, ,rito 5onveniencia. 0or Ra;ones de Inter&s 0*(lico% rescate en los servicios p!blicos, como la titularidad de los servicios p!blicos es estatal, ante incumplimiento de la empresa concesionaria, la administracin puede rescatar el servicio, termina con ese contrato, sin derecho a indemni*acin $salvo que alegara ra*ones de J,5%. El Estado puede hacer un nuevo contrato con otra empresa o prestar el servicio por ella misma. 0or ra;ones de Ile!itimidad% 0or +altas de la Administraci#n. 0or hechos del contratante% incapacidad, muerte, desaparicin de persona jurdica, etc. 0or m"t"o consentimiento. Caso 4ort"ito , 4"er;a Ma,or.

7enegociacin 5ontractual. 6undamento y #mites.

#a administracin puede efectuar unilateralmente modificaciones en el contrato, que muchas veces son producto de renegociacin contractual, no es que necesariamente queden sujetas las condiciones del contrato a la teora de la imprevisin o dem(s" se ajusta el contrato al producto de la renegociacin.
Estado y 'rbitraje.

,ecanismo para resolver conflictos, pero el arbitro, suele ser el mismo Estado" puede ser a pedido de parte o porque lo diga el contrato. #a administracin tiene la prerrogativa de interpretar el contrato, para que sea posible el arbitraje, no tiene que estar presente esta prerrogativa. UNIDAD 12 1.- Selecci#n del Cocontratante de la Administraci#n. 0rinci)io Aeneral. #a administracin procura un mecanismo para lograr contratar en las mejores condiciones posibles. #a doctrina y la legislacin han previsto distintos mecanismos, que en algunos casos, se pueden elegir y en otro no, como son la contratacin directa, licitacin p!blica o privada, concursos, remates p!blicos, concursos integrales de proyectos, etc. Tesis de la $i(re Elecci#n de Marienho++. #a doctrina no est( de acuerdo con el principio general de ,arienhoff de aplicacin de la libre eleccin, ste dice que la administracin puede elegir los mecanismos de contratacin seg!n el inters perseguido. Este principio genrico, se aplica en ausencia de un disposicin expresa. En el fallo Meridiano cNAdministraci#n Aeneral de 0"ertos del />, se inclin por el principio de libre eleccin o contratacin directa en caso de ausencia de norma expresa que estable*ca el procedimiento. +ijo que ante la ausencia de una norma expresa que exija la licitacin p!blica, o sea, ausencia de fundamento legal, debe estarse a la valide* del acto $contratacin directa%. 0rinci)ios de la Con enci#n Interamericana contra la Corr")ci#n. Hordillo dice que ante la ausencia de disposiciones expresas, la administracin debe usar la licitacin p!blica, bas(ndose en la 5onvencin, por ser el mecanismo que asegura la mayor transparencia para seleccionar el contratista. #a jurisprudencia ha receptado ambas, la de ,arienhoff en ,evopal y la de Hordillo en )chmidt. Re!istros de $icitadores. 4"nci#n , Constit"cionalidad.

9ay registros de contratistas del Estado en los que deben estar inscriptas las empresas para poder licitar. #a mayora de los autores dudan de la constitucionalidad y actuali*acin de este tipo de registros.

Para acreditar la idoneidad de los oferentes, en el 0/ se estableci un sistema de registro previo para ahorrar tr(mites al momento de la licitacin, figurando antecedentes en el cumplimiento de contratos anteriores, habilitacin para contratar, datos impositivos, etc.

$icitaci#n. #a licitacin presenta las siguientes caractersticas 1) Es un 0rocedimiento, ya que se compone de una serie de actos regulados por las normas administrativas en su secuencia y desarrollo. 2) Ese procedimiento, es un proceso cuya finalidad es determinar la persona fsica o jurdica con la que la administracin habr( de contratar. 3) #a seleccin se hace sobre la base que la persona elegida es quien ofreci condiciones m(s ventajosas o mejor precio. $icitaci#n 0*(lica. Nat"rale;a /"r-dica. Venta/as e Incon enientes. 0rinci)ios )ara la Selecci#n.

#a licitacin es un procedimiento tendiente a elegir con quien el Estado va a contratar. Para ,arienhoff, el objeto es que el Estado elija el precio m(s bajo" para Hordillo, la oferta m(s conveniente, que es el mecanismo aceptado por la doctrina.
Para parte de la doctrina, la licitacin impide la libre eleccin del contratante y disminuye la libertad de accin de la administracin, no pudiendo el rgano administrativo, contratar con quien quiera, sino que debe hacerlo con quien ofrece las mejores condiciones. Es)ecies de $icitaci#n% 0*(lica , 0ri ada. #a licitacin tiene G variantes 1. 0*(lica% 1. 0ri ada% 1.- $icitaci#n 0*(lica% es la licitacin en la cual el n!mero de oferentes que pueden concurrir a formular su oferta, no est( limitado, ya que pueden hacerlo todas las personas que seg!n las normas vigentes re!nan las condiciones exigidas. 9ay B principios que la rigen a. I!"aldad% que se respete la equivalencia entre quienes quieren contratar con la administracin, desde el armado del pliego hasta la ejecucin del contrato. Ciene fundamento constitucional. 's, el trato igualitario se traduce en ciertos derechos a favor de los oferentes como la consideracin de su oferta seg!n las normas que rigen el procedimiento" inalterabilidad de los pliegos de condiciones" respeto del secreto de la oferta hasta el acto de apertura" acceso a las actuaciones administrativas en las que se tramita la licitacin" conocimiento de las dem(s ofertas luego de la apertura" indicacin de las deficiencias formales subsanables de la oferta, invitacin a participar de una nueva licitacin de fracasar la anterior. )on nulas cl(usulas que impliquen monopolio o se3alen marcas de f(brica o rtulos comerciales preferenciales. Codo beneficio que se haya otorgado a un oferente y no a los dem(s, lesiona el principio de igualdad. (. 0"(licidad% todo procedimiento se considera p!blico, por los pla*os, la apertura de sobres $no que se vean las ofertas de cada oferente%. #os requisitos de publicidad deben estar previstos en la ley. Publicidad en el llamado para que existan la mayor cantidad posible de ofertas y seleccionar la mejor. c. $i(re Conc"rrencia " O)osici#n% se busca a travs de una amplia difusin, que se presenten a la licitacin la mayor cantidad posible de ofertas para que la administracin pueda en oposicin,

elegir la m(s conveniente o la de menor precio. #a administracin confronta las ofertas para elegir. )uele ocurrir que este principio se encuentre limitado cuando el Estado invita a participar de la licitacin a alguna empresas y no a travs de la publicidad. #a legislacin impone a la administracin el deber de adjudicar imparcialmente la mejor oferta sobre la base discrecional. 9ay ciertas restricciones, como la exclusin de oferentes jurdicamente incapaces, se exige honorabilidad profesional y comercial del proponente y honorabilidad civil. d. Trans)arencia% para Hordillo 0N principio. En general, el principio es la licitacin p!blica, por debajo de determinado monto, la licitacin privada y por ra*ones de necesidad y urgencia, la contratacin directa. 1.- $icitaci#n 0ri ada. Ciene como mayor diferencia con la p!blica, el tema de la concurrencia, no se hace un llamado p!blico a presentar ofertas, sino que se invita particularmente a ciertas empresas especialistas en el rubro a contratar, pero es limitada la concurrencia, esto fundamentalmente por ra*ones de tiempo. Pero el resto de los principios rigen de igual forma. Es un procedimiento de contratacin en el que intervienen como oferentes slo personas o entes invitados por el Estado, es invitacin del Estado a personas determinadas que procede por montos menores a los de la licitacin p!blica. #a afluencia de oferentes es limitada y se prescinde de la publicidad. )i se aplica el principio de igualdad. 5arece de norma jurdica especfica y se usan por analoga las de la licitacin p!blica. En caso de fracaso de esta licitacin privada por ofertas inadmisibles o inconvenientes o desierta por incomparencia de los convocados, se recurrir( a la contratacin directa por aplicacin analgica de la licitacin p!blica. )i la licitacin privada es anulada por vicio, debe reiterarse el procedimiento. Canto la licitacin p!blica como privada, tienen distintas etapas. Eta)as% $lamado o An"ncio de $icitaci#n. Re."isitos. ,arienhoff distingui, en la licitacin publica, distintas etapas 11235El )lie!o de (ases , condiciones. $a in itaci#n o llamado a licitaci#n. $a )resentaci#n de )ro)"estas. $a a)ert"ra de los so(res. $a ad/"dicaci#n< , e ent"almente el )er+eccionamiento del contrato.

1.- 4ase 0re)aratoria. En ella se cumplen preliminarmente los presupuestos que tornan jurdicamente posible la manifestacin de voluntad contractual posterior. Es interna de la administracin y comprende Estudios de factibilidad jurdica, contable, financiera, econmica y poltica de la obra objeto de contratacin posterior. <mputacin previa de conformidad al crdito presupuestario. Preparacin del 0lie!o de Condiciones. #a elaboracin de los pliegos es la etapa previa al procedimiento de seleccin. #a administracin debe contar con una habilitacin presupuestaria, contar con la partida, es decir, tener el dinero para afrontar el gasto. 1.- 4ase Esencial. $lamado a $icitaci#n. #a licitacin propiamente dicha, o sea, los actos dirigidos a lograr la manifestacin de voluntad com!n del ente p!blico licitante y el tercero contratante. )e inicia con el $lamado a $icitaci#n, del que debe haber publicidad, es una invitacin a presentar ofertas, de las cuales, la administracin seleccionar( una. 5omien*a con el $lamado a $icitaci#n o anuncio del contrato y termina con la Ad/"dicaci#n, acto administrativo por el cual el licitante determina, reconoce, declara y acepta la propuesta m(s ventajosa, poniendo fin al procedimiento administrativo precontractual. #a eleccin del cocontratante habilita la futura celebracin del contrato.

2.- 4ase Inte!rati a. +a lugar a la voluntad objetiva y su exteriori*acin en un contrato, perfeccionado en la forma que el derecho positivo prev. )e reali*a la A)ert"ra de So(res, donde la administracin reali*a la primera clasificacin de las ofertas recibidas. 'l finali*ar se labra un acta. #os criterios de seleccin son cuantitativos u objetivos para determinar la mejor oferta, precio, tiempo, rendimiento, n!mero de personas y equipos capital de la empresa y cualitativos o subjetivos experiencia, especiali*acin del proponente para el objeto del contrato, etc. O+erta m=s con eniente como Conce)to >"r-dico Indeterminado. #a oferta m(s conveniente, no necesariamente es la de menor precio, pudiendo ste pasar a segundo trmino en mrito a otras pautas de seleccin como idoneidad tcnica y moral del contratista, cualidades del objeto del contrato y solucin financiera. 0lie!o de ?ases , Condiciones. Clases. Es el documento fundamental en la licitacin p!blica. )on los documentos que establecen las obligaciones generales de las partes. Es preparado unilateralmente por la administracin, no pudiendo intervenir los particulares en su confeccin, que slo han de tomar conocimiento de l cuando est en marcha la licitacin. El pliego es el resultado de un proceso preliminar en el cual ante una necesidad que debe ser satisfecha, la administracin comien*a a estudiar que es lo que se necesita, como y en que pla*o. )us cl(usulas van a especificar el suministro, obra o servicio que se licita $objeto%, pautas que regir(n el contrato, no pudiendo tener cl(usulas ilegales, ya que debe ajustarse a la normativa. +eben se claros para evitar posibles da3os a la administracin. Pueden ser analticos o sintticos, seg!n se determinen minuciosamente las condiciones del contrato o no, dejando los detalles a los proponentes.

#os 0lie!o de ?ases , Condiciones contendr(n A9 ?ases , condiciones le!ales !enerales que deber(n incluir que la #ey de Jbras P!blicas P?G. y su reglamentacin son parte integrante de dicho pliego.

?9 ?ases , condiciones le!ales )artic"lares que ser(n redactadas por cada reparticin de acuerdo con las obras que ejecuten.

a9 Es)eci+icaciones t&cnicas !enerales que contendr(n normas sobre ,ateriales ,todos constructivos y ,edicin y pago.

(9 Es)eci+icaciones t&cnicas )artic"lares , en las que incluir(n las normas referentes a la obra que se proyecta ejecutar.

c9 0res")"esto%

)e redactar( de acuerdo con el cmputo mtrico de los trabajos, estructuras e instalaciones a ejecutar, a cuyos resultados se aplicar(n los precios unitarios estimativos"

d9 Memoria descri)ti a% )e indicar( destino, descripcin de la obra, estudios que sobre la misma haya, empla*amiento y todo otro detalle y antecedente que sirva para aclarar las funciones que va a cumplir.

Nat"rale;a /"r-dica. En una primera fase tiene naturale*a reglamentaria, indica a los interesados las condiciones que deben reunir sus propuestas, el tipo de prestacin, el objeto, el tr(mite a seguir, pago del precio, pla*os, lugar y fecha de la apertura de sobres, etc. Pero una ve* celebrado el contrato, las disposiciones del pliego adquieren naturale*a contractual. O+erta. Conce)to. Re."isitos. O+erta Inadmisi(le. Conce)to. #a oferta tiene condiciones S"(/eti as% quien presente una oferta debe hacerlo personalmente por su representante. O(/eti as% 4ormales% que se realicen por escrito, dentro del pla*o. #os oferentes tienen el deber de mantener la oferta. Ad/"dicaci#n. 0er+eccionamiento del -nc"lo contract"al. El acto de adjudicacin es un acto administrativo por el que la administracin selecciona con quien va a contratar. $icitaci#n 0*(lica 4racasada. Conce)to. Distintos S")"estos. Consec"encias. El acto puede declararse fracasado aunque haya ofertas, estas pueden no reunir las condiciones, sea por inadmisibles o inconvenientes y entonces se har( un nuevo procedimiento que puede ser privado. #a licitacin privada suele hacerse ante el fracaso de la licitacin p!blica, que tambin puede hacerse por motivos de urgencia o montos menores.
Contrato Administrati o sin $icitaci#n c"ando res"lta de "n 0rocedimiento $e!al O(li!atorio. E+ectos.

1- Otros Sistemas de selecci#n , Contrataci#n.

-ontratacin (irecta
Es el procedimiento excepcional mediante el cual, mediando disposicin legal que lo posibilite, la administracin elige y contrata con el particular sin sujetarse a un procedimiento de competencia o puja de antecedentes y precios. #a administracin selecciona sin ning!n procedimiento previo obligatorio con quien va a contratar. Puede hacer una compulsa previa de precios $no est( obligada%.

Es un procedimiento excepcional que la administracin solo puede emplear siempre y cuando posea una previsin de rango legal que se lo permita. En Provincia, este mecanismo es usado en car(cter excepcional, ya que el principio es la licitacin p!blica, la privada y la contratacin directa en casos excepcionales, generalmente en montos menores y asociada al car(cter de urgencia o emergencia. )i la norma obliga a la licitacin p!blica, se debe cumplir, pero existen excepciones que deben ser interpretadas de forma restringida, atendiendo al fundamento de las mismas
a. Monto Menor% En una obra o suministro de poco valor, la licitacin p!blica puede ser inconveniente por su largo tr(mite y gastos y formalidades exigidas. (. Ur!encia% es una cuestin de hecho, concreta, actual, debidamente acreditada y fundada. c. Tra(a/os adicionales% o complementarios de una obra en ejecucin tambin se puede contratar directamente. d. Reser a o Secreto de Estado% se autori*a contratacin directa para que la operacin se mantenga en secreto. e. Ca)acidad Es)ecial% obras en las que resulten decisivas la capacidad artstica, tcnica o cientfica del cocontratante. +. Marca o 0ri ile!io% para ejecucin de trabajos amparados por patente o marcas y que la administracin no pueda ser satisfecha con otros artculos o productos no sujetos a marcas o patentes. !. Escase; Notoria% en el mercado interno donde se radica el licitante. Es un supuesto de urgencia. h. Re)araciones% de vehculos, motores, etc. Remate 0*(lico. )e aplica preferentemente en el derecho privado. 5onsiste en la compra y venta de bienes en p!blico, sin limitacin de concurrencia y al mejor postor. #a adjudicacin se hace en el mismo acto, previa publicidad del llamado ante una concurrencia indiscriminada, con o sin base estimada a favor del mayor precio ofrecido. Conc"rso 0*(lico. Es un procedimiento de seleccin del cocontratante por oposicin y en ra*n de la mayor capacidad tcnica, cientfica, cultural o artstica entre los intervinientes. &o tiene en vista condiciones de orden econmico, sino tcnico personal. Es un medio para la seleccin de la persona m(s idnea para ejecutar una prestacin p!blica.

UNIDAD 13 ..T Jbra P!blica. 5oncepto #egal y 2urdico.

En los contratos administrativos est( muy atenuado el principio de autonoma de la voluntad. #a administracin debe seguir ciertas pautas establecidas, ajust(ndose a ellas. +entro de esas reglas, tiene un margen de discrecionalidad restringido, por ej., est(, limitada en la forma en que tiene que elegir al cocontratante por licitacin p!blica, que es el mtodo de seleccin por excelencia. &o obstante, hay otros procedimientos como la contratacin directa y otros m(s excepcionales, pero la licitacin p!blica es el mtodo de seleccin por excelencia, que es una convocatoria formulada por la administracin para que un tercero concurran en da y hora determinado a formular una oferta a la administracin. la administracin convoca a terceros para que le presenten una oferta a ella" no es la administracin la que hace la oferta, si el llamado fuera de la administracin, los efectos son distintos porque formular una oferta generara obligaciones que daran ciertos derechos a quien acepta la oferta, aqu es al revs. #a licitacin p!blica, se aplica al contrato de obra p!blica, de suministros, concesiones de obras p!blicas y de servicios p!blicos. #a administracin p!blica cuenta con ciertas prerrogativas que el contratista debe aceptar y el cocontratante cuenta con ciertos garantas que la administracin debe respetar. O(ra 0*(lica% Crabajo reali*ado por la administracin p!blica u rganos dependientes que tienen que tener una finalidad p!blica, sometido a un rgimen especfico. El contrato de obra p!blica, presupone que haya un tercero que no pertenece a la funcin administrativa. En cuanto al objeto, por obra p!blica no slo se entiende a lo construido, sino tambin a trabajos sobre un inmueble, como reparaciones, pintura, etc, que se asimila a una obra. 1.- 4ormas de Reali;ar O(ras 0*(licas. 9ay B grandes modos de reali*ar las obras p!blicos Contrato de o(ra )*(lica% donde al administracin contratante elige un contratista, generalmente para que desarrolle un contrato objeto del trabajo. #a ejecuta un particular la paga la administracin con fondos del tesoro. O(ra reali;ada )or la administraci#n% la propia administracin reali*a la obra p!blica, no contrata a tercero. Concesi#n de O(ra )*(lica% el que paga es el contratista, el Estado es concedente. #os fondos no provienen de las arcas del Estado, sino de los particulares, b(sicamente a travs de G modalidades o 0ea/e% se procura que el usuario de esa obra sea quien pague un precio" que quien la use contribuya al pago. )e concede la explotacin de una ruta a una empresa privada, sea construccin y explotacin o mantenimiento y explotacin, y a cambio de estas concesiones, la empresa tiene derecho a percibir el peaje. o Contri("ci#n de Me/oras% hay una presuncin de beneficio, los que resultan beneficiados con esa obra p!blica, son los encargados de pagarla. Ej )ubterr(neos, cuando se habilita una nueva lnea, los barrios que son beneficiados directamente con esa lnea, incrementado la valuacin de sus

inmuebles, son los que van a tener que pagar la contribucin por mejoras, independientemente que cada usuario del subte vaya a tener que pagar su boleto. 5osa de +ominio P!blico. 8n edificio p!blico, no necesariamente tiene que ser de acceso p!blico, una obra de dragado, no beneficia directamente a la sociedad, la construccin de viviendas, slo a unas familias. J sea, el objeto no es tan estricto en cuanto a su finalidad. Elementos de O(ra 0*(lica. En cuanto al o(/eto, por obra p!blica no slo se entiende al inmueble construido por una empresa, sino hay casos menos claros que se asimilan a obra p!blica, como trabajos sobre un inmueble, como la pintura del mismo, que son trabajos que se asimilan a obra p!blica y quedan regidos por este sistema. J sea no slo construccin o reparacin, sino todo tipo de trabajo, como por ej, el dragado de un ro que no se materiali*a en un objeto, encuadra en el concepto de obra p!blica. En cuanto a la +inalidad que debe ser de utilidad p!blica, la misma puede no ser directa, sino que puede ser indirecta, el uso de la obra p!blica, no necesariamente debe quedar librada a toda la comunidad, una obra de dragado, beneficia a toda la sociedad, o incluso pueden ser obras como la construccin de viviendas, que no se puede decir que esas viviendas estn libradas al uso p!blico, benefician a un grupo de familias, es casi privado, y no a toda la sociedad como la construccin de una calle a la que todos tenemos acceso. J sea, no se es tan estricto en cuanto a la finalidad, que sea de utilidad p!blica no significa que todos tengamos acceso a la obra p!blica. Jtro elemento caracteri*ante, es la procedencia de los fondos, la ley nacional .B.?/0, caracteri*a al contrato de obras p!blicas como aquel que se paga con fondos del tesoro nacional y ese es el elemento principal en la definicin de la ley nacional toda construccin o trabajo servicio o industria que se efect!e con fondos del tesoro nacional, siendo excepciones aquellos que se efect!en con subsidios o construcciones militares que tienen un rgimen especial" pero la regla es que lo que se paga con fondos del tesoro nacional, es obra p!blica. #a ley de Provincia, m(s amplia es la P?G., caracteri*a a la obra p!blica las obras p!blicas se pueden reali*ar con fondos de &acin, Provincia, ,unicipio o fondos de particulares y que puede ser reali*ada por medio de sus reparticiones, por s o por personas privados. El elemento caracteri*ante es la presencia del Estado en la obra, en cambio en la nacin, no basta con la mera presencia, sino que los fondos deben provenir del estado. 2.- Contrato de O(ra 0*(lica. Conce)to. Es un procedimiento mediante el cual el estado directamente o a travs de terceros, lleva a cabo una obra. Nat"rale;a >"r-dica. )e lo asimila a un contrato de locacin de obra del derecho privado y de hecho, se aplican supletoriamente el derecho privado, como disposiciones en materia de ruina.

Elementos. a.- Elemento S"(/eti o% el Estado, debe sujetarse al rgimen legal cuando ejecuta la obra con fondos del tesoro nacional por cuenta propia, ya que para la ley nacional de obra p!blica .B.?P0, se habla de obra p!blica nacional cuando los recursos provienen del Cesoro &acional. (.- Elemento Material% se refiere al origen de los fondos con que se reali*a la obra. En &acin se requiere que sea del Cesoro &acional, en Provincia, pueden ser, fondos nacionales, pcials, municipales o particulares. c.- Elemento O(/eti o% los estudios y proyectos preparatorios, los contratos con profesionales que supervisen la obra, transporte de materiales, etc., todo aquello susceptible de convertirse en objeto, muebles, inmuebles, objetos inmateriales, bienes y cosas. d.- Elemento 4inalista% no necesariamente la satisfaccin de un inters general, ya que puede estar destinada al dominio privado del Estado, o fines de defensa. Caracteres /"r-dicos. Contrato (ilateral% )urgen obligaciones para las G partes. Oneroso , Conm"tati o% #as prestaciones de las partes se presumen equivalentes. 4ormal% requiere para su perfeccionamiento no slo la voluntad de las partes, sino tambin el instrumento pertinente. )u naturale*a es la de la locacin de obra, pues trata de lograr un resultado la obra terminada. Cesi#n del Contrato% S"(contrataci#n. En el subcontrato, el cocontratante de la administracin sigue siendo el responsable de la ejecucin contractual. El subcontratista no es parte del contrato principal ni sustituye al cocontratante. En la Cesi#n de Contrato, el cesionario ingresa en la relacin contractual principal en calidad de parte sustituyente. )uscrito el contrato, el contratista no puede transferirlo o cederlo ni subcontratar o asociarse a tercero sin autori*acin expresa y previa de la administracin, ya que el contrato de obra p!blico es intuitu persona. 7egulada en la ley de Provincia en el Art. 2L que solicita los siguientes requisitos Due el cesionario est inscripto en el 7egistro y tenga capacidad tcnico financiera suficiente. Due el cedente haya ejecutado al tiempo de la cesin no menos del B?V del trabajo. +e existir financiacin bancaria, el crdito est cancelado. Due el cesionario presente documentos que sustituyan las garantas que hubiese presentado el cedente. Doc"mentaci#n contract"al. En la obra p!blico, est( compuesta por los pliegos, se toman como criterio general las bases y condiciones, que establecen las reglas para la licitacin y los principios b(sicos de la ejecucin de contrato. #os pliegos son adquiridos por los contratistas, con los que se reali*a el llamado a licitacin por parte de la demanda, generalmente se le fija un precio que en general no debe superar el valor de

replicacin material del pliego, con lo cual, debera ser econmico, pero se lo suele cobrar m(s caro, generalmente un valor proporcional al valor de la obra. 0.T )istemas de 5ontratacin #a licitacin yOo contratacin de obras p!blicas se har( sobre la base de los siguientes sistemas a9 0or "nidad de medida: (9 0or a/"ste al;ado: c9 0or coste , costas< en caso de "r!encia /"sti+icada o de con eniencia com)ro(ada: d9 0or otros sistemas de e'ce)ci#n ."e se esta(le;can. a% Por unidad de ,edida. )e reali*a un cmputo mtrico de la obra y se establece un precio unitario por medida $mG, Kms.%. puede ser de G tipos Unidad de medida Sim)le% el contratante se obliga a ir ejecutando partes, unidades o pie*as de obra por un precio unitario determinado sin establecer el n!mero de pie*as a reali*ar. 5ada parte es una unidad independiente y separada. Unidad en el con/"nto% cada unidad no es una obra independiente" se tiene en cuenta el conjunto total de la construccin, integrado por la suma de partes. +ebe entregar la obra completa. b% 'juste 'l*ado. )e conviene previamente un precio global unitario invariable para la reali*acin total de la obra. En general para obras peque3as en las que se supone no habr( variacin de los precios. 8na variacin es el ajuste al*ado relativo, donde junto al reconocimiento de precio total se prev la posibilidad de aumento o rebaja proporcional seg!n sea superior o inferior la cantidad de obra que se ejecute. c% 5oste y 5ostas. El due3o de la obra paga el valor de los materiales y de la mano de obra usada por el contratista y ste percibe un porcentaje determinado sobre el valor de la obra que construye. Coste comprende los gastos de la obra $materiales, mano de obra% y Costas la utilidad del contratante. #a suma de ambos es el precio de la obra. M.T Perfeccionamiento del ;nculo 5ontractual. 'ntes de sacar una obra p!blica a licitaci#n )*(lica o de contratar directamente su reali*acin, se requerir( la aprobacin del proyecto y presupuesto respectivo, por los organismos legalmente autori*ados, que deber( ser acompa3ando del pliego de condiciones de la ejecucin, as como de las bases del llamado a licitacin a

que deban ajustarse los proponentes y el adjudicatario, y del proyecto de contrato en caso de contratacin directa. #a responsabilidad del proyecto y de los estudios que le han servido de base, caen sobre el organismo que los reali*. #a licitacin p!blica se anunciar( en el 4oletn Jficial de la &acin y en el rgano an(logo del gobierno provincial o del territorio donde la obra haya de construirse, sin perjuicio de anunciarla en rganos privados de publicidad o en cualquier otra forma. 0rocedimiento de Selecci#n. 'ntes de presentar una propuesta, el que, la hiciese deber( depositar, en el 4anco de la &acin 'rgentina, a la orden de la autoridad competente respectiva, una suma equivalente al . V del valor del presupuesto oficial de la obra que se licita. #as propuestas cerradas se presentar(n hasta la fecha y hora se3aladas para el acto de la licitacin y ser(n hechas en pliegos firmados por el proponerte y acompa3adas por el documento en que conste haberse efectuado el depsito previo. En el lugar, da y hora se3alados en los avisos, se dar( comien*o al acto de la licitacin. ;encido el pla*o para la admisin de las propuestas y antes de abrirse algunos de los pliegos presentados, podr(n los interesados pedir explicaciones o formular aclaraciones relacionadas con el acto, pero iniciada la apertura de pliegos, no se admitir( observacin o explicacin alguna. )e abrir(n las cubiertas de los pliegos conteniendo las propuestas y stas se leer(n por el actuario ante los funcionarios y personas que presencien el acto. )e presenta un oferente que formula propuestas y se resuelve la preadjudicacin que tiene naturale*a de dictamen, no es un acto administrativo con efectos directos, es un asesoramiento que puede o no ser considerado por el licitante y se le adjudica la obra al oferente que presenta la oferta m(s conveniente $aun no hablamos de contratista, sino de adjudicatario%. Entre la administracin p!blica y el adjudicatario se firmar( el contrato administrativo de obra p!blica y ste afian*ar( el cumplimiento de su compromiso mediante un depsito en el 4anco de la &acin 'rgentina por un MV del monto del convenio.
Hasta el momento de la +irma del contrato< la administraci#n )"ede de/arlo sin e+ecto sin tener ."e )a!ar indemni;aci#n< )ero el acto de(e ser +"ndamentado )or ser "n acto discrecional (asado en c"estiones de OMC. No se )"ede de/ar sin e+ecto "na licitaci#n ,a ad/"dicada , a la semana ol er a llamar la misma< c"ando se +irma el contrato< ,a no estamos +rente a "n o+erente< sino "n contratante ."e tiene derechos , o(li!aciones ."e nacen con la +irma del contrato. De de/ar sin e+ecto el contrato )or ra;ones de OMC< se )lantea el tema si se )a!a s#lo l"cro cesante o tam(i&n daEo emer!ente: ,a ha, "n derecho s"(/eti o a +a or del contratista. En S=nche; Aranel se +irm# el contrato , se de/# sin e+ecto )or +alta de )artida )res")"estaria. No tendr-a ."e ha(erse res"elto el contrato )or ra;ones de OMC< sino )or ilicit"d< ,a ."e no e'ist-a la )artida )res")"estaria destinada a la o(ra. En este caso< la Corte dis)"so la re)araci#n inte!ral.

+espus de firmado el contrato, se entregar( al contratista, sin costo, una copia autori*ada de los planos y presupuestos, y se le facilitar(n los dem(s documentos del proyecto para que pueda examinarlos o copiarlos, si lo creyese necesario.

El contrato de o(ra )*(lica se )er+ecciona con la +irma de la contata entre el contratista , el comitente. El contrato de s"ministro se )er+ecciona "na e; ."e se noti+ica la ad/"dicaci#n< siendo en este caso< "n acto "nilateral ."e ace)tado )or el contratista< im)lica el )er+eccionamiento del contrato.

7eplanteo. Es el acto material que procede en algunas obras por el cual el contratista toma posesin del lugar, hace el amojonamiento, determina los lmites de empla*amiento de donde se ejecutar( la obra y en base a ello, puede formular observaciones, celebr(ndose un acta entre el contratista a travs de su representante tcnico y la administracin y se puede dejar constancia de la existencia de ciertas interferencias no contempladas en los planos, como obst(culos que pueden surgir en la construccin de la obra como que exista una red elctrica que atraviese el lugar y que haya que correr, por atravesar una futura ruta, o cimientos de una obra anterior que hay que remover o ca3eras de gas, lo que implica mayores costos que deben ser ofertados en el momento de la licitacin y si de los planos no surga, el contratista debe decirle a la administracin que no estaba contemplado y que la administracin se lo debe pagar aparte. #a responsabilidad es del comitente por el Art. 3 de la $e, de O(ra 0*(lica. #a administracin puede contestar que el contratista tuvo la posibilidad de haber visto el lugar antes de ofertar. Cambin puede suceder que sobre el terreno se instale un asentamiento que no estaba presente al momento de la licitacin y que puede interferir la obra, especialmente en el pla*o de cumplimiento. Pla*o de <niciacin de las Jbras. )uele establecerse en los contratos que se comience a contar a partir de la firma del acta de replanteo. El pla*o es el ra*onable seg!n la obra. 8na ve* firmado el contrato, la iniciacin y reali*acin del trabajo se sujetar( a lo establecido en los pliegos de condiciones generales y especiales que sirvieron de base para la licitacin o adjudicacin directa de las obras. Plan de Crabajo. ;inculado con el pla*o. 'l comen*ar la obra, el contratista debe elevar un plan de trabajo a la <nspeccin de la obra donde dice como se va a ejecutar, el volumen de la obra que se reali*ar( mes a mes y a su ve*, el monto a ser pagado en cada etapa. )i el contratista no llega a ejecutar la tarea prevista en el pla*o dado, le corresponder( una sancin, una multa que le ser( descontada de lo que corresponda al pago de lo ejecutado hasta ese momento. J sea, se establecen los pla*os para las etapas en la construccin de la obra y la C"r a de in ersiones, donde se prev la inversin destinada a cada perodo. ' veces existen causales de justificacin, la m(s com!n, la lluvia. 8n contratista experimentado, sabe en la poca del a3o en que trabaje, el porcentaje de lluvias que puede haber en promedio y cantidad de das entonces, que no podr( trabajar. )i la frecuencia de lluvias supera la media de los !ltimos M a3os, puede pedir por una situacin excepcional, que se le recono*ca como justificacin de la demora.

Equipo. )e refiere a la maquinaria que utili*ar( el contratista para ejecutar la obra. Esto interesa no slo al contratista, sino tambin a la administracin, si el contratista dijo que iba a trabajar con cierta cantidad de m(quinas, debe cumplir y si retira maquinaria sin autori*acin es causal de sancin al contratista. Esto se vincula al pla*o de ejecucin y la calidad de la obra ejecutada. )i el contratista se cae de la curva de inversin, por Ej., si no cumple la primera etapa, se le puede aplicar una multa y en la etapa siguiente, debe terminar lo atrasado. Econom-as% cuando el contratista gasta menos de lo pactado. Demas-as% cuando el contratista gasta m(s. )on a cargo de ste. 6orma parte del riesgo contractual, sin efectos contractuales. P.T )ujecin del 5onstructor al Pliego y Proyecto. #a documentacin del contrato se integra con los )lie!os de (ases , condiciones , el )ro,ecto $que contiene las especificaciones tcnicas%, los )lanos $representacin gr(fica de la obra% y el )res")"esto. Codo esto es vinculante para el contratista quien es responsable de la correcta interpretacin de los planos para la reali*acin de la obra y de los defectos que por su causa se produ*can. El contratista debe cumplir con todas las condiciones del pliego, sea en materia de equipos, personal, etc., y su dficit, tiene que ver m(s con la ejecucin material de la obra, la que debe ser conforme al proyecto elaborado por la administracin. ' veces el comitente no hace un proyecto, sino un ante proyecto y el contratista es quien elabora un proyecto de detalle o ejecutivo, pero siguiendo los lineamientos generales fijados en el anteproyecto, con responsabilidad del comitente. )i el contratista advierte que el proyecto contiene un error, o el anteproyecto elaborado a3os antes de la ejecucin est( desactuali*ado por que no se ajusta a nuevas normas tcnicas $por Ej., cambia la normativa de seguridad en la construccin de un edificio% que impliquen mayores costos, si la administracin por su error, no haba advertido la situacin, el contratista debe advertir a la administracin esto y la administracin debe modificar la oferta y hacerse cargo, aunque la administracin puede alegar que el contratista al momento de ofertar, debi preverlo y advertirlo. )i las especificaciones tcnicas modificadas, lo son a posterioridad de la adjudicacin, el contratista debe hacerse cargo y la administracin le da un adicional por lo que no pudo prever. )i el proyecto tiene una deficiencia tcnica, la ley establece que la responsabilidad del proyecto cuando lo elabora el comitente, es de ste. Caso% S=nche; Aranel cNOSN, se construye una ca3era para Jbras )anitarias y el contratista indica que el llenado del mismo debe reali*arse lentamente, y Jbras )anitarias lo hace de forma r(pida y se rompe y la obra debe construirse de nuevo, si el contratista advirti alg!n defecto en el proyecto o planos, lo debe hacer antes de la ejecucin $'rt. GP #ey .B.?P0%. la 5(mara responsabili* a Jbras )anitarias en un .??V y ordena indemni*ar a la empresa en un .??V la obra adicional, pero como el 'rt. GP exige un deber de diligencia previo, la 5orte carga un G?V al contratista por no cumplir con normas sobre grado de pendiente y sistema de

ventilacin que no fueron comunicados oportunamente a la administracin y 1?V a J.).&. 7esponsabilidad por ;icios e <mprevisiones del Proyecto. El deber del contratista es advertir en tiempo oportuno los vicios al comitente, sino es su responsabilidad. Jrden de )ervicio. )e deben llevar G libros 1.- Orden de Ser icio% #as rdenes o instrucciones que la direccin debe transmitir al contratista o a su representante tcnico, se dar(n por intermedio de la inspeccin de la obra, debiendo extenderse en el libro -Jrdenes de )ervicio- en el que deber(n notificarse. El libro de -Jrdenes de )ervicio- deber( permanecer constantemente en la obra, en la oficina destinada a la inspeccin y su conservacin y seguridad quedar( a cargo del empleado de la <nspeccin que reside en la obra. El libro de -Jrdenes de )ervicio- slo ser( usado por la <nspeccin. Extendida una Jrden de )ervicio, se entregar( el duplicado al contratista o a su representante, envi(ndose el triplicado a la 7eparticin. J sea, es el que emite la administracin para comunicarse con el representante tcnico del contratista, para todo tipo de comunicacin, sea una orden, o simplemente comunicarle que tiene el cheque a su disposicin. 1.- $i(ro de Vista de 0edidos% donde el contratista se comunica con la administracin. lo emite el contratista donde tambin comunica cualquier tipo de situacin, por Ej., anoticiar a la administracin de un defecto. #os libros tienen hojas por triplicado, una para el comitente, otra para el contratista y la tercera queda en el libro. 'qu queda constancia de todo lo que pasa en la obra. En cuanto a la naturale*a jurdica de la orden de servicio, es un acto administrativo. Por lo general, son los pliegos y no la ley, los que prevn la ejecutoriedad de las rdenes de servicio. El contratista puede reclamar si la orden de servicio se excede, y debe hacerlo en pla*os escuetos $entre . y .M das%, pasado el pla*o, se considera que consinti. <ncumplir una orden de servicio, acarrea una sancin no restituible para el contratista, por ser una infraccin. /T Pago del Precio. ,ediaciones y 5ertificaciones. El pliego de bases y condiciones determinar( con precisin la forma como debe ser medida y certificada la obra. En una obra p!blica, se suelen establecer perodos. El precio de una obra p!blica, que tiene naturale*a de locacin de obras, que si bien se paga de una ve*, debido a los montos de la obra p!blica, los pagos se hacen )arcial y )ro isoriamente%

0arcial% por lo gravoso que significara para el contratista recibir todo el precio al final, lo que muy pocos pueden soportar. Por eso las obras se pagan parcialmente. ,es a mes se hacen las mediciones con el inspector como representante de la administracin y el representante tcnico del contratista. #as mediciones se hacen mensualmente en das determinados, se verifica el porcentaje reali*ado y se emite un certificado firmado luego por el comitente. Este certificado acredita el crdito que el contratista tiene por ese perodo de ejecucin y le es pagado. 0ro isorio% porque no deja de ser un contrato de locacin de obra, que se paga de una ve* al finali*ar la obra, hacindose un certificado final donde se ajusta cualquier desfasaje. Es el certificado el que tiene verdadero valor cancelatorio. )i en un certificado mensual, luego se nota una diferencia, al mes siguiente, se compensa con el nuevo certificado. El hecho que el contratista no efect!e reserva cuando se le paga en mora, no significa que renuncie a los intereses, las reservas en los certificados provisorios, no son necesarias porque no tienen efecto cancelatorio. El certificado final es una liquidacin final de la obra, donde se paga el !ltimo certificado y se resuelve cualquier cuestin pendiente a lo largo de la obra. #os certificados se pagan por lo general a los B? das, con lo que si la obra se hace en febrero, se mide los primeros das de mar*o, se emite el certificado en mar*o y se cobra en abril. Esto puede provocar perjuicios a la empresa, asociado a la mora que pueda existir y la empresa, en ese perodo, necesita financiamiento por el desfasaje, entre la ejecucin y el pago, se cede entonces el certificado a una entidad financiera, producindose el llamado desc"ento de certi+icados, esto hay que notificarlo porque es una cesin de crditos, mecanismo muy usado. ;a a ser la entidad financiera la que cobre de la administracin. el certificado tambin se puede dar en prenda y se puede ceder un certificado futuro. Es un crdito, no un ttulo ejecutorio, es una constancia de un crdito a favor del contratista contra el comitente e esa obra. 5ertificado por 'copio de ,ateriales. 5oncepto y 5onsecuencias. El certificado m(s com!n es el de ejecucin parcial, pero a veces el contratista hace inversiones que no se reflejan en esa etapa, una construccin, puede reconocerse por mG reali*ado, pero el contratista puede haber comprado materiales para toda la obra y haber gastado m(s de lo que se le pag. Este certificado reconoce la inversin reali*ada y si el pliego lo prev, pueden certificarse los materiales acopiados, extendiendo un certificado por estos" en el mes siguiente, se le descuenta del pago el porcentual de los materiales usados, Cambin se puede prever certificacin por traslado de equipos que tenga un costo importante. ' veces se puede dar un anticipo de hasta un B?V del total de la obra, por el que se va a emitir un certificado que luego se descontar( en porcentajes en los pagos sucesivos. El anticipo suele ser necesario al inicio de la ejecucin.

)i el contratista construye m(s de lo pactado, la administracin se reserva el derecho de reconocerlo o no. 1T 7ecepcin Provisoria y +efinitiva de obra. 5uando a juicio del contratista la obra est( terminada, tiene derecho a que la administracin se la reciba. El acto de recepcin tiene que ser expreso, pero si la administracin ocupa y usa la obra, mostrando conformidad con ella, se puede considerar como recepcin t(cita. )i la administracin ocupa la obra, el contratista tiene derecho a intimarla, deslindar su responsabilidad y fijar pla*o para la recepcin definitiva. #a recepcin puede ser 0ro isoria% la reali*a el director de la obra en presencia del contratista a travs de un acta. )e pueden hacer reservas a las observaciones hechas por el director tcnico. )i la administracin comprueba que no est( finali*ada o hay serias irregularidades, puede suspender la recepcin. 8na ve* expirado el pla*o de garanta y subsanadas las deficiencias se3aladas en el acta provisional, se procede a la recepcin De+initi a% que da derecho al contratista a exigir devolucin de la fian*a a la firma del contrato y el fondo de reparos, debiendo efectuarse adem(s la liquidacin. Jtro efecto de la recepcin definitiva, es que transfiere los riesgos a la administracin. 7esponsabilidad por 7uina de Jbra P!blica. Producida la entrega definitiva, no hay normas referentes a la responsabilidad del contratista por lo ejecutado, pero suele haberlas en los pliegos, donde por lo general se hace referencia al Art. 1838 del 5digo 5ivil. Lste dice que el constructor es responsable de la ruina total o parcial de edificios construidos por l. &o slo se refiere a destruccin total, sino tambin cuando sin destruirse en forma inmediata, puede ir hacindolo lentamente por alg!n vicio de la construccin, del suelo o por mala calidad de los materiales, incluso, no hace falta destruccin, basta la existencia de peligro. #a recepcin definitiva, no libera en forma absoluta de la ruina que pueda presentar el edificio por culpa, fraude o negligencia del contratista. .?.T 5oncesin de Jbra P!blica. 5oncepto. )istema de contratacin que se caracteri*a por la modalidad del pago del precio. El contratista se obliga a reali*ar una obra cuyo pago no le ser( efectuado a l directamente del Estado, sino por ciertos administrados a travs de peaje, contribucin de mejoras, etc. #a puede construirse por el concesionario a su costo y riesgo y la administracin le da el privilegio de explotarla por el tiempo necesario para amorti*ar su inversin. Ciene car(cter aleatorio, las ventajas del concesionario dependen de un acontecimiento incierto el mayor o menor uso de la obra construida.

7gimen. 5lasificaciones. 5aracteres. Ejecucin de Jbra. Explotacin de 5oncesin. 1X 4ase% Concesi#n% puede entregarse en concesin, no slo una obra a construir sino tambin una ya construida, siempre que sea necesario ejecutar prestaciones sobre la obra existente como reparacin, ampliacin, mantenimiento, que impliquen inversin previa o inicial por parte del concesionario. En principio, el concesionario se elige por licitacin p!blica, pero puede contratarse directamente. 1X 4ase% e')lotaci#n% la ad entrega la obra al concesionario para su explotacin por un pla*o determinado y con la facultad de recibir de los usuarios un pago por su uso que fifa la administracin en forma de Tasa, Tari+a o 0ea/e, que puede actuali*arse. El concesionario est( sometido a control de la administracin. la concesin debe garanti*ar una relacin ra*onable entre inversin y rentabilidad. Peaje, su 5onstitucionalidad. +erecho del 5ontratista. Es la percepcin de una tasa por el uso de una determinada obra, destinada a costear su construccin y mantenimiento o slo mantenimiento. #a obra p!blica por la que se cobre peaje, debe ser de uso directo e inmediato de los administrados. El importe debe ser ra*onable y acorde con los principios constitucionales. #a constitucionalidad del peaje fue reconocida por la 5orte en el >. en Estado nacional cN Arenera El $i(ertador el legislador asocia el peaje a un proyecto suyo y no constituye un pago por el simple paso, sino que se relaciona con la construccin o mantenimiento de la va. ...T 5ontrato de )uministro. &ocin. Es el contrato reali*ado entre la administracin y un particular o ente administrativo por el cual se provee de cosas muebles mediante el pago de una remuneracin en dinero. &o es necesario que la cosa se encuentre en poder del cocontratante proveedor al momento de la licitacin o adjudicacin, basta con que sea entregada el da establecido en el contrato. 5aracteres. &aturale*a jurdica. Es bilateral, oneroso y conmutativo. #a prestacin puede hacerse en entregas sucesivas o continuadas $supuesto de tracto sucesivo% o por entrega !nica $supuesto de ejecucin instant(nea%. Es un contrato formal cuando se reali*a por licitacin. Es b(sicamente un contrato de compraventa, por lo que en ausencia de normas en el derecho administrativo, se aplica el 5digo 5ivil. Perfeccionamiento.

+entro de las cl(usulas particulares del llamado a licitacin, se deben indicar los requisitos esenciales lugar y forma de entrega y recepcin, pla*o de entrega, etc., caractersticas y calidades mnimas de la prestacin. El licitante para presentarse debe estar inscripto en el 7egistro de Proveedores del Estado y constituir garanta $en efectivo, cheques, ttulos% de la oferta del .V y de la adjudicacin del .?V del valor total. #a propuesta debe especificar precio unitario y total general, indicando el origen del producto. En suministros menores, no hay pliegos, los que se reempla*an por una orden de compra. Es la administracin la que debe detallar las condiciones de calidad y tipo. Por el sistema de libre eleccin, la administracin elige en forma directa y discrecional a la persona con quien contratar. El contrato de suministro se puede cumplir de manera instant(nea cuando es una provisin *nica o aislada, los llamados contratos de entrega, por Ej., determinada cantidad de medicamentos o alimentos y una ve* ejecutada la entrega, el contrato se extingue" y en otros casos, puede cumplirse de manera s"cesi a o escalonada, cuando las prestaciones se ejecutan de manera continua o fraccionada, como la de energa elctrica o gas durante a3os o meses. En estos casos al proveedor se lo considera un colaborador.
UNIDAD 15 1.- Teor-a del Ser icio 0*(lico. D"!Rit. Cr-tica. E ol"ci#n Conce)t"al. &o es posible definir precisamente el concepto. El servicio p!blico es la instrumentali*acin jurdica del derecho administrativo. #a nocin de servicio p!blico es moderna, aunque los servicios existieron desde mucho, nace en 6rancia, creacin del 5onsejo de Estado caracteri*ada como actividad de determinado tipo reali*ada por la administracin y el concepto sirvi de base al viejo derecho administrativo. 6ue obra de +]guit y 2I*e que decan que el derecho administrativo no era otra cosa que el derecho concerniente a los servicios p!blicos y +]guit es quien dice que el Estado no era otra cosa que un conjunto de servicios p!blicos y califica al )ervicio P!blico como la piedra angular del derecho administrativo. +eca que era toda actividad cuya reali*acin deben asegurar, regular y controlar los gobiernos porque el cumplimiento de esa actividad es importante para el desarrollo y reali*acin de la interdependencia social y no puede reali*arse sin intervencin de la administracin. #a idea de servicio p!blico se halla ligada con la de procedimiento de derecho p!blico, toda ve* que se est en presencia de un )ervicio P!blico, se verifica la existencia de reglas jurdicas especiales, las que tienen por objeto facilitar el funcionamiento regular y continuo del servicio p!blico, satisfaciendo de la mejor manera posible las necesidades de inters general. #a concepcin de DR!"it de que el Estado es un conjunto de servicios p!blicos, involucraba a las B funciones del Estado #egislativa, Ejecutiva y 2urisdiccional. Pero la figura del servicio p!blico, excluy en forma temprana las actividades legislativa y jurisdiccional, concentr(ndola en la actividad del Poder Ejecutivo. Esta concepcin, menos totali*adora, contribuy a definir el contrato de derecho p!blico y a deslindar la competencia de los tribunales administrativos. Ha"rio" dice que es una organi*acin p!blica de poderes competencia y costumbres que asume la funcin de prestar un servicio de manera regular que ser( controlado por el poder de polica. #a principal crtica de 9auriou es la referida ala posibilidad permanente de la modificacin de la organi*acin del servicio p!blico por parte de la administracin. Esta atribucin en principio se bas en la idea de soberana y luego evolucion a la del inters general y para 9auriou, una de las grandes fallas de la doctrina es que se fundamenta en un poder no vinculado objetivamente por regla del derecho, por lo que el derecho administrativo, articulado sobre la nocin de derecho p!blico, no se funda en derecho y por lo tanto, deja de ser tal. #a teora del servicio p!blico, es superada por el advenimiento de las cl(usulas exorbitantes que sustenta la existencia de los contratos de derecho p!blico.

's, la identificacin del servicio p!blico con la naturale*a de los contratos de derecho p!blico, es suplida por el advenimiento de la doctrina de las cl(usulas exorbitantes del derecho civil. El servicio p!blico, no puede sino concebirse dentro del proceso administrativo y como expresin de la funcin administrativa" dentro de ella, diversas actividades o tareas pueden desarrollarse como cometidos que se diferenciar(n en esenciales y no esenciales, estos !ltimos, carecen de relevancia institucional. #os cometidos estatales esenciales, que se brindan a travs de al funcin administrativa, son los inherentes a su condicin de tal, que no se conciben sino ejercidos directamente y en forma exclusiva por la administracin. #a doctrina cl(sica, reconoce B elementos del servicio p!blico <ntervencin directa de la persona p!blica en su organi*acin y gestin. )atisfaccin de un inters general. )umisin al derecho p!blico e intervencin de un jue* administrativo. Criterios de De+inici#n Or!=nico , 4"ncional. Criterio Or!=nico% define al servicio p!blico en atencin al ente o persona que lo satisface, con lo que se puede decir que son las instituciones de inters general colocadas bajo la direccin de los gobernantes y destinadas a satisfacer las necesidades colectivas del p!blico. )ervicio p!blico, designa no una actividad, sino una organi*acin Conce)ci#n 4"ncional o Material% considera al servicio p!blico no sobre la base de quien lo presta, sino en mrito a la ndole de la necesidad que por ese medio se satisfaga. De+inici#n. Para ,arienhoff, es toda actividad de la administracin p!blica o de los particulares o administrados que tienda a satisfacer necesidades o intereses de car(cter general, que en caso de actividades de particulares o administrados, requiere control de la autoridad estatal. >"ris)r"dencia 4rancesa-. El primer caso en 6rancia es el de ?lanco, A!nes, atropellada por una *orra de una tabacalera. El padre reclama al jue* una indemni*acin y ste dice que no es una cuestin civil, sino de competencia del 5onsejo de Estado. El segundo caso, el arret Terrier, de ca*adores de vboras de .>?B que establece que todo lo concerniente a la organi*acin y funcionamiento de los servicios p!blicos, es una operacin administrativa y dominio de la jurisdiccin administrativa. El tercero, de la perrera, arret Ther"od $perrera%. En 6rancia, la nocin de servicio p!blico administrativo $)P'% se transforman en industrial y comercial $)P<5% $agua, gas, electricidad%" en los primeros, los recursos provienen del Estado, en los segundos, de los usuarios. Para ,arafuschi, no es elemento distintivo. En .>B1, el arret sobre la 5aja primaria de ayuda y proteccin, es el que marca la crisis de la nocin original de servicio p!blico, porque no se permite identificar al servicio p!blico con la intervencin de persona p!blica" el servicio p!blico lo presta una persona privada sobre la base de la reglamentacin legal. 'qu, los servicios p!blicos se crean por ley $obligatoriamente si crea un monopolio% o por decreto. En un momento, la competencia del 5onsejo de Estado cambia el criterio e interviene el 5onsejo, en el caso de la existencia de cl(usulas exorbitantes. ,uchos a3os despus, en .>MP, se retoma el concepto de servicio p!blico tradicional que con el tiempo, se fue achicando. #uego aparece la crisis del servicio p!blico, referido al concepto y no como dice Hordillo, al mal funcionamiento. Crisis de la noci#n de Ser icio 0*(lico. Trans+ormaciones del Estado , la Con+i!"raci#n de "n n"e o r&!imen le!al de Ser icio 0*(lico. &o es posible encontrar una nocin abarcatoria del concepto de servicio p!blico, para algunos, es la actividad del Estado destinada a satisfacer las necesidades p!blicas. Pero toda actividad encuadra en esto. Para definirlo, primero hay que enmarcarlo en alguno de los poderes del Estado la justicia y la legislacin no son servicio p!blico. )i no hay prestacin, no hay servicio p!blico, es condicionante que haya prestacin para que exista servicio p!blico. En el servicio p!blico, hay un prestador y alguien que recibe la prestacin y lo puede prestar el Estado o un particular a travs de una concesin. El servicio p!blico, es una figura sustancial para el derecho administrativo.

+ie* define al servicio p!blico como la prestacin que efect!a la administracin en forma directa o indirecta para satisfacer una necesidad de inters general. Esto nos llevara a decir que toda la actividad de la administracin es un servicio p!blico, pues no hay desempe3o de la funcin para satisfacer necesidades particulares o en beneficio propio. El servicio p!blico no es actividad del Estado en general, sino de la funcin administrativa. &ada tiene que ver el servicio p!blico con las funciones legislativa y judicial. Campoco es una actividad total de la administracin, no son servicios p!blicos la organi*acin administrativa, ejercicio de la polica, los contratos administrativos. Campoco es un cometido esencial de la administracin. En la nocin tradicional de servicio p!blico, persisten G elementos o Prestacin que satisfaga una necesidad o inters colectivo en forma directa, indirecta o reglamentada por el Estado. o El rgimen de derecho p!blico exorbitante del derecho civil y el debido control Estatal en los distintos aspectos que involucran el servicio.

'dem(s de estas nociones tradicionales que subsisten del servicio p!blico, se han incorporado otras que modifican el rol del Estado. 's, la crisis de la nocin tradicional ha dejado de lado a la persona que presta el servicio como elemento indicador de su existencia. El car(cter monoplico que sustenta Hordillo, es insuficiente, ya que los monopolios otorgados en las privati*aciones tienen pla*o de extincin. #a doctrina en 6rancia e <talia, trat de identificar la nocin de servicio p!blico con la produccin de bienes y servicios a travs de una empresa organi*ada para la produccin de esos bienes y servicios. 's 5orail defini al servicio p!blico como una empresa creada por las autoridades p!blicas y dotadas de medios exorbitantes al derecho com!n para satisfacer un inters general. En los !ltimos tiempos, surgi una figura que ampla la actuacin del particular, quien ejerce la funcin que antes cumpla directa o directamente el Estado por derecho propio, sustituyendo aquel rol por el de licenciatario de un servicio que presta como propietario de los bienes y que queda sometido a un Ente regulador. +e todos modos, la figura tradicional de servicio p!blico en la medida que salvaguarde el inters p!blico y proteja a la comunidad del abuso monoplico, ha de subsistir dentro de un Estado que habr( de ejercer su rol de equilibrio entre prestadores y usuarios. +e la nocin de servicio p!blico, surgen B elementos ~ El fin que cumple el servicio p!blico. ~ #a persona que lo atiende. ~ El rgimen que lo regula. +e estos B elementos, G, dice +ie*, est(n en crisis #a persona que presta el servicio, no es slo la administracin, despus de las privati*aciones, casi todos los servicios est(n concesionados a particulares. El rgimen jurdico tradicionalmente, era el del derecho p!blico, pero se puede aplicar tambin el derecho privado. #os servicios p!blicos en un inicio eran privados, mayormente ingleses. El usuario exige la obligatoriedad de la prestacin" si pago. ,e tienen que conectar y hacer funcionar como corresponde. El servicio p!blico entra en crisis porque desde un momento determinado, ya no es una funcin administrativa prestada slo por la administracin p!blica, sino tambin por el particular, y el tema es quien lo ju*ga. El debilitamiento del concepto de servicio p!blico, se da desde el punto de vista jurdico, porque el Estado no es el que presta los servicios cuando el particular conviene la prestacin del servicio, hay un contrato de suministros por el cual el particular queda obligado al pago. #a tarifa $listado de precios% del servicio p!blico, tericamente debe ser fijada por el Estado. #a 5orte dijo que la tarifa debe ser justa y equitativa. 1.- $os Ser icios 0*(licos Im)ro)ios o Virt"ales. Ser icios 0*(licos 0ro)ios% prestados por el Estado directamente o por medio de concesionarios. Ser icios 0*(licos Im)ro)ios% los que subjetivamente son actividad privada y obtienen el nombre $no la calidad% de p!blicos de la tradicin y el uso com!n en vista de su funcin, pero

que aun siendo actividad privada, se hallan sujetos a un rgimen particular p!blico. Por ej. taxi y farmacias. Es una actividad privada situada entre la actividad p!blica y el comercio privado. Canto el propio como el impropio, est(n en el (mbito del derecho p!blico, con normas de subordinacin del particular a la administracin p!blica la que le impone a quienes realicen dichas actividades por ej., control de precios, de calidad de la cosa vendida, de la actividad desarrollada, obligatoriedad de efectuar la prestacin a quien la solicite, etc. #os servicios p!blicos tambin se pueden clasificar en Esenciales% cubren necesidades fundamentales y primarias de la comunidad. No Esenciales% satisfacen necesidades no primordiales como teatro, bibliotecas, museos. En los primeros es donde se intensifica el control del Estado y son hospitales, transporte, distribucin y produccin de agua potable, electricidad, gas y otros combustibles, telecomunicaciones, educacin en todos sus niveles, administracin de justicia, y cualquier otro cuya interrupcin pudiera poner en peligro la salud, libertad o seguridad de la comunidad. 2.- Caracteres del Ser icio 0*(lico% a.- 0rinci)io de Contin"idad. #a prestacin no debe ser interrumpida por el car(cter esencial del servicio p!blico establecido en beneficio de toda la comunidad. (.- Re!"laridad. El servicio tambin tiene que ser pleno, seg!n las condiciones establecidas en el plexo normativo aplicable. c.- I!"aldad. Codos los habitantes tienen derecho a exigir y recibir el servicio en igualdad de condiciones. d.- O(li!atoriedad. Duien presta el servicio, debe estar obligado a hacerlo. e.- Aeneral. #a prestacin del servicio es una obligacin que debe efectuarse para todos.

9uelgas en los )ervicios Esenciales.

9ay G leyes sobre huelgas en el servicio p!blico, ante un conflicto conciliacin obligatoria.

0.T Precio de los )ervicios P!blicos.

#a retribucin de los servicios p!blicos se instrumenta por los principios de Arat"idad% el servicio se presta sin que los usuarios abonen suma alguna por su prestacin. Ej. hospitales. #a gratuidad es relativa, pues se financia con impuestos que paga la comunidad. Onerosidad% el usuario debe abonar una suma por la prestacin que le es suministrada. Due se pague, no significa que sea l"crati o, puede haber onerosidad sin lucro, como en el caso de las tari+as )ol-ticas, que no cubren todos los costos y deben completarse con subvenciones del Estado. Es lucrativo, cuando el importe que abona el usuario cubra el costo del servicio m(s una utilidad para quien reali*a la prestacin. Tari+as. #a Tasa corresponde a la utili*acin obligatoria de un servicio p!blico $alumbrado barrido y limpie*a%, aqu hay un vnculo de car(cter reglamentario. #a recaudacin total de la tasa, tiene que guardar proporcin con el costo del servicio p!blico prestado y la recaudacin por la tasa, no se puede distribuir a otras actividades estatales diferentes a la del servicio que se cobra. la Tari+a, sera la retribucin de un servicio p!blico no obligatorio $lu*, gas, tel%" aqu hay un vnculo de car(cter contractual. El Im)"esto, no se paga en relacin a servicio alguno, sino que se imputa a las cuentas generales del Estado. #a Contri("ci#n )or Me/oras, se origina en el aumento de valor que a ra* de una nueva obra efectuada, experimentan las propiedades de la *ona en que se reali*. 4asada en el enriquecimiento sin causa.

El Canon, es la prestacin econmica que debe el titular de una concesin de uso de un bien de dominio p!blico. Nat"rale;a >"r-dica. 9asta la primera parte del siglo ::, se consider a la tarifa de naturale*a contractual. 5on el surgimiento de las grandes necesidades sociales post guerra, se justifica la intervencin del Estado. Para 2e*e, las tarifas tienen car(cter reglamentario y no contractual, son obra exclusiva de la administracin y no una manifestacin bilateral de voluntades, 5on la incorporacin de los servicios p!blicos al Estado, nacen las Empresas del Estado y en la 5onstitucin del 0> se incorpora el principio que los servicios p!blicos pertenecen originariamente al Estado y bajo ning!n concepto pueden ser enajenados o concedidos para su explotacin. Esto permiti fijar el precio y distribuir el servicio no en procura del fin privado, sino seg!n un criterio social, en defensa de los intereses populares. 4allo AOMEI< >"an cNEM0RESA DE$ 44CC CENTRA$ CHRDO?A sN de ol"ci#n de +letes. )e debata con fundamento en el car(cter curatela atribuido a las concesiones, la legitimidad del aumento de tarifas sin aprobacin del Poder Ejecutivo. #a 5orte consider que la absoluta libertad para contratar y fijar el precio de las cosas o servicios, existe slo cuando la actividad se dedica a lo privado" de ser de uso p!blico, especialmente si se explota concesin otorgado por el Estado, el concesionario se encuentra sometido a un contralor por parte de la autoridad administrativa que incluye el precio de la tarifa del servicio que presta. 5on este fallo se sienta la doctrina que la figura de la concesin no es un simple contrato, sino un documento que contiene una ley, un reglamento que organi*a la prestacin y estipulaciones que determinan las obligaciones del Estado respecto del concesionario y de ste para el Estado, as, la remuneracin del concesionario, no consiste en un precio determinado, sino en el derecho que se acuerda para percibir una tasa. Esta lnea se confirma en fallos posteriores )chill y ;entafrida y la doctrina asimismo, apoya tambin el car(cter reglamentario de las tarifas, incluso para los servicios p!blicos impropios $4ielsa, ,arienhoff%. #a facultad de fijar o aprobar tarifas, corresponde al ejecutivo y su naturale*a es la de un acto administrativo no contractual. Ante la re+orma del Estado< Mairal dice ."e no tiene sentido )ri ati;ar )ara se!"ir inter iniendo< siendo m=s e+ica; ."e el mercado +i/e los )recios< con "n mecanismo )osterior de control de tari+as. 5assagne destaca el retorno a la concepcin contractual en la fijacin de tarifas. En el fallo Metro Aas cN Ente re!"lador, posterior a la reforma, se sostiene que la tarifa es decisin unilateral del Estado de efectos reglamentarios. Pero con la privati*acin, la tarifa perdi su @Precio PolticoA

Principios de Proporcionalidad Carifaria e <rretroactividad de las Carifas.

0ro)orcionalidad. #as tarifas de los servicios, deben ser justas y ra*onables. El fundamento es la proporcionalidad que debe existir entre la tarifa y el servicio prestado Irretroacti idad. El precio no puede ser retroactivo. E+ecti idad. El cobro de la tasa o tarifa, requiere la efectiva prestacin del ser" es ilegtimo el cobro por un servicio que no se presta. $e!alidad. #a retribucin debe se fijada o aprobada por la autoridad estatal competente. El Estado es quien fija o aprueba las tasas o tarifas aunque el servicio lo preste directa o indirectamente. En este !ltimo caso, el concesionario interviene en la fijacin de la tasa o precio en funcin del equilibrio econmico del contrato, para lo que el Estado lo aprueba previamente, ejerciendo su control.

M.T )istemas de Prestacin.

El problema de la gestin de los servicios p!blicos, gira en torno a los propios, ya que lo s impropios, tienen un slo rgimen jurdico y funciona mediante la tcnica autori*atoria.

Esto interesa por B ra*ones 1. la condicin jurdica del prestatario. 1. las relaciones entre el prestatario particular y el Estado. 2. el derecho de los usuarios a reclamar la prestacin. 8na tendencia moderna, es la del principio de subsidiariedad, por el que el Estado asume una gestin, slo cuando la iniciativa privada revela desinters, insuficiencia o ineficacia. #as formas esenciales de prestacin de los servicios p!blicos son 0or el Estado% gestin directa. 0or los 0artic"lares% gestin indirecta. Mi'ta. 1.- 0restaci#n )or la Administraci#n. #a Aesti#n Directa puede lograrse a. Por la 'dministracin 5entrali*adaT (. Por Entes 'ut(rquicos. c. Por Empresas del Estado. d. Por )ociedades del Estado. 1.- 0restaci#n )or los 0artic"lares. )e puede lograr de diferentes modos a.- Cransfiriendo la Potestad de prestar un servicio a un particular Concesi#n. (.- )in transferencia de potestad $ocaci#n de O(ra o de Ser icio.

5oncesin y #icencia de )ervicios P!blicos. El ,onopolio en los )ervicios P!blicos. <nterpretacin de los +erechos de los 5oncesionarios y #icenciatarios.

a.- Concesi#n de Ser icio 0*(lico. #a satisfaccin del inters general se reali*a por personas jurdicas privadas los concesionarios a quienes el Estado delega un poder jurdico para la reali*acin del servicio concedido. #a ganancia es el mvil que lleva al particular a hacerse cargo del servicio, pero el car(cter de servicio p!blico hace que el inters general prevale*ca sobre el privado, por ello, hay G ideas encontradas a pesar de la concesin, sigue siendo un servicio p!blico y el gestor del servicio, es un particular cuyos intereses son privados y en consecuencia no aceptar( hacer funcionar el servicio si en ello no encuentra ventaja. ' favor de la concesin se dijo que es ahorro para el Estado, promueve la inversin privada y en contra, que el servicio suele ser m(s caro, que el concesionario presenta privilegios y que el otorgamiento de monopolios va en detrimento del inters p!blico. Nat"rale;a >"r-dica de la Concesi#n. +istintas Ceoras a. Teor-a del Contrato de Derecho 0ri ado% el Estado obrando en el campo del derecho privado y el concesionario se obligan a cumplir las cl(usulas contractuales y las disposiciones legales obligatorias de la concesinT este criterio coincide con el de la doble personalidad del Estado. )e lo critica porque se dice que los contratos slo tienen efectos sobre las partes y en este caso de la concesin, los hay sobre terceros. (. Teor-a del Acto Unilateral% dice que es un acto del Estado y no contractual, que el concesionario no puede tener derechos frente al Estado, el que en cualquier momento puede modificar la concesin, prescindiendo de la voluntad del particular. c. Teor-a del Acto Mi'to% mitad contractual y mitad reglamentario, porque el concesionario, es un particular interesado que no aceptara si sistema intereses no fuesen salvaguardados y su seguridad jurdica garanti*ada y porque el contenido reglamentario, importa para el concesionario, un acto F condicin, por el que acepta hacer funcionar el servicio seg!n las normas objetivas.

#a jurisprudencia hasta .>B>, lo acept como contrato de derecho p!blico" luego, acto mixto.

P.T Zrgano 5ompetente para creacin de un 7gimen de )ervicio P!blico. +octrina.

#a creaci#n de un servicio p!blico, es exigida por una demanda o necesidad colectiva, por lo que el Estado, por s o a travs de terceros, decide satisfacerla a travs de un servicio p!blico, sea cre(ndolo o autori*ando su funcionamiento. #a com)etencia en virtud de los poderes no delegados por las provincias a la nacin, ser( local y por excepcin la &acin puede crear servicio, seg!n el Art. P5 de la 5onstitucin, interprovinciales o internacionales y correos generales. Pero muchos servicios que nacieron locales, luego se nacionali*aron, como los telfonos. 's, la competencia para crear servicios p!blicos corresponde a la &acin o Provincia, seg!n la modalidad de la actividad. El #r!ano habilitado para crear el servicio p!blico, en general es el legislador, la limitacin a las libertades individuales, a la propiedad privada, a la libertad de comercio, que implica la creacin de un servicio p!blico, hace necesario que tal acto, sea competencia del Poder #egislativo. En general se considera que si la ley organi*ativa, no tiene privilegios para el prestatario, como monopolio, exenciones impositivas, subvenciones, basta una ley material. #a or!ani;aci#n, consiste en la determinacin de las reglas generales y particulares a las que se someter( la actividad en cuanto a recursos financieros, car(cter de la prestacin, tarifas, etc. #a ley que cree el servicio p!blico, puede contener normas que organicen totalmente el servicio, incluso tarifas y puede delegar en la administracin la competencia para deetrminar la organi*acin, salvo lo prohibido expresamente. P.- Marcos Re!"latorios de los Ser icios 0*(licos. Entes Inde)endientes de Contralor , A"diencias 0*(licos. E/em)los de los Distintos Ser icios en 0artic"lar. Entes 7eguladores. Son )ersonas /"r-dicas estatales Fentes a"t=r."icos9 )resididos )or "n directorio ."e e/erce +"nciones re!"latorias Femiten re!lamentos9< /"risdiccionales< +iscali;a la acti idad , +i/a tari+as. $a !ran ma,or-a +"eron creados )or le, o )or decreto +"ndado en le,. El directorio lo com)onen de tres a cinco )ersonas con "n mandato de cinco aEos. El )oder e/ec"ti o e/erce so(re estos "n )oder de t"tela< )"diendo< lle!ado el caso< a inter enirlos. ,arcos 7egulatorios. $a le, 13.BP8 esta(lece el marco re!"latorio del !as< ."e en s" Art. 1G en"ncia la )"(licatio 6re!"la el trans)orte , la distri("ci#n el !as nat"ral< , lo consa!ra como ser icio )"(lico7. En s" Art. 1G esta(leced los o(/eti os< ."e son )rote!er adec"adamente los derechos de los "s"arios< )romo er la com)etiti idad del mercado< el "so !enerali;ado , delinea la )ol-tica !eneral en la materia. UNIDAD 18 2.- Nat"rale;a del Em)leo 0*(lico. >"ris)r"dencia. Para la mayora de la doctrina, el empleo p!blico, tiene naturale*a contractual, para otra parte de la doctrina naturale*a reglamentaria. El empleo p!blico es un contrato entre la administracin y su empleado y es b(sicamente un contrato porque la administracin requiere de la voluntad del empleado p!blico para cumplir el objeto de la funcin p!blica que se trate. Para otra parte de la doctrina $,arafuschi%, tiene naturale*a reglamentaria, porque la administracin designa al empleado mediante un acto unilateral y la aceptacin del empleado es slo requisito de valide* de la decisin tomada por la administracin y adem(s por la posibilidad de modificacin del estatuto del empleado p!blico que ejerce la administracin de manera unilateral, lo que sera no m(s que el ejercicio del ius variandi. Constit"ci#n de la Relaci#n de Em)leo 0*(lico.

#os funcionarios no son designados de una manea uniforme, existen varias maneras de nombramiento eleccin, sorteo, contratacin. El nombramiento es la manifestacin de una sola voluntad, la eleccin, la manifestacin de varias voluntades, el sorteo es ajeno a la voluntad. El nombramiento puede ser Discrecional% cuando existe libertad completa en la designacin. Condicionado% la designacin debe subordinarse a ciertas formalidades como el concurso, acuerdo del )enado, eleccin de una terna, etc. Reser ado% cuando la designacin debe hacerse entre determinadas personas que ya han prestado servicio en el Estado, como 66.''. El concurso es el procedimiento m(s frecuente, el que se usa para conocer, entre varios aspirantes, quien posee los requisitos exigidos para el cargo. El concurso puede ser interno, cuando es slo entre agentes p!blicos, por Ej., para un ascenso, o e'terno, abierto a todos los que satisfacen cierto requisito o es)ecial, cuando se aplica a cierta categora de individuos. #a estructura del procedimiento del concurso consiste en una serie de actos y hechos administrativos. cuando se llama a concurso y se establecen las bases, se opera una autolimitacin de la administracin, en cuanto a lo discrecional de la seleccin de los agentes p!blicos, deben respetar las normas que regulan el procedimiento y los particulares tienen derecho a exigir su cumplimiento. )i en el resultado, ning!n aspirante, seg!n la administracin, re!ne los requisitos, puede declararlo as y abrir un nuevo concurso declarando desierto el anterior. #a designacin es un acto administrativo unilateral que inviste a la persona del funcionario de un status jurdico general, personal y objetivo. El acto es v(lido y para perfeccionarse necesita de la aceptacin del designado, la que es imprescindible para que el acto tenga efectos jurdicos. El designado no es agente p!blico hasta que acepte, por eso, hasta la aceptacin, la administracin puede revocar la designacin y quien aun no acepto, de no querer el cargo, no necesita renunciar, basta con comunicar su negativa. P.- Derechos de los A!entes 0*(licos. Cienen su fuente en la 5onstitucin, la ley nacional 11.13B o provincial 1B.32B y 11.P5O o reglamentos. 9ay quienes dicen que el inters p!blico prevalece por sobre el individual. #os derechos suelen dividirse en aquellos que no tienen contenido predominantemente econmico, como el derecho a la estabilidad, la carrera, licencia, de asociacin, huelga y libertad de opinin y los de contenido econmico como el sueldo, la jubilacin y la pensin. Esta(ilidad. +erecho del empleado de mantener las mismas condiciones de empleo. 7eunidas ciertas condiciones, el ordenamiento establece la inamovilidad del funcionario, por lo que la prdida de la estabilidad slo se da en supuestos excepcionales previstos por la ley. Es un derecho subjetivo al ejercicio del cargo. &o go*an de este derecho el contratado, el empleado a prueba y el suplente, tampoco los cargos electivos y ciertos funcionarios como ministros, secretarios, etc%. Para +ie*, la inamovilidad no est( establecida para otorgar beneficios al empleado, sino por ra*ones de inters p!blico, como garanti*ar el buen funcionamiento del servicio, asegurar la independencia e imparcialidad de los funcionarios, favorecer el principio de especiali*acin, etc. El principio de estabilidad est( garanti*ado en el Art. 13 (is de la Constit"ci#n y al respecto dijo la 5orte que tiende a impedir la remocin arbitraria por motivos ajenos al servicio, pero no es un derecho absoluto que lo coloque por encima del inters general, por lo que si bien el empleado tiene derecho a ser mantenido en su cargo mientras dure su idoneidad fsica, intelectual, moral y jurdica, este derecho no puede entenderse como una obligacin correlativa del Estado para mantener una funcin in!til o un servicio innecesario. #a doctrina distingue la estabilidad en A(sol"ta% no se puede modificar nada. &o slo tiene derecho al acrgo, sino a desempe3arlo en determinado lugar. Relati a% la que rige. El empleado puede ser despedido, entonces la estabilidad se sustituye por la indemni*acin. )i la estabilidad fuese absoluta, no sera reempla*able, no se podra ascender. #a 5orte dijo que es un contrato de derecho p!blico. #a doctrina y la )54' dicen que si la relacin fuese contractual, celebrado el contrato, no se podran modificar sus normas. #a doctrina moderna dice que es una relacin estatutaria, se regula por el contrato que rige a la administracin en el momento que sea.

En base a la jurisprudencia de la 5orte, se elabor una serie de principios sobre la estabilidad El derecho a la estabilidad de los empleados p!blicos no es absoluto, no est( por encima del inters general ni hay obligacin de mantenerlos en actividad en casos de economa u otras causas justificadas #a garanta de estabilidad no puede implicar no reconocer la facultad del Ejecutivo, #egislativo de suprimir empleos o remover empleados. #a garanta del .0 bis se satisface con el derecho a indemni*acin por eventuales perjuicios de una cesanta discrecional. #as leyes de prescindiblilidad no son inconstitucionales. Derecho a la Carrera Administrati a. )ustentado en el derecho a la estabilidad. )e vincula con el derecho al ascenso que es la designacin para un cargo de categora superior a la que se vena desempe3ando. ,ediante el ascenso, los empleados pueden hacer carrera administrativa, progresando desde los cargos inferiores a los de jerarqua m(s elevada. El derecho a la carrera es el derecho a iguales oportunidades en la carrera. #as facultades de la administracin en materia de ascensos son discrecionales, pero en general, limitada por el derecho positivo. &o es un verdadero derecho subjetivo, las condiciones de ascensos, pueden ser modificadas por la administracin, como exigir m(s requisitos, prolongar los tiempos para conseguir el ascenso, etc. 9ay que distinguir la promocin, que es autom(tica del ascenso que por lo general es por concurso. El personal tiene derecho a ser promovido siguiendo el orden ascendente de la escala de categoras seg!n el orden de mrito y ser( calificado por lo menos una ve* al a3o. #as promociones tendr(n lugar en lapsos no mayores de B a3os. Pero si el agente no tiene un mnimo de calificacin de 0?V G a3os seguidos, puede ser retrogradado y durante un a3o m(s, cesanteado. #os reclamos sobre calificaciones, ascensos, orden de mrito, etc, deben ser recurridos dentro de los das. Derecho al Descanso. 9ay G modalidades de descanso 4erias% perodos de descanso que el Estado asegura todos los a3os a ciertos funcionarios y en determinadas pocas, que el funcionario no establece, sino la administracin para los que estn afectados a la misma actividad. $icencias% se dan a requerimiento del empleado en cualquier poca del a3o y siempre que encuadre en el marco legal. Derecho a S"eldo. El sueldo es un beneficio pecuniario que corresponde al funcionario mientras est( en el cargo. Es el mismo para todos los agentes de la misma categora y puede ser modificado por nuevas medidas reglamentarias. En cuanto a la naturale*a jurdica, para algunos tiene car(cter de renta alimentaria, el trabajo no se mide por la dificultad o importancia y para otros, es un derecho ex lege, reglamentado, as se habla de una contraprestacin de naturale*a estatutaria. Para otros tiene naturale*a contractual. Derecho a >"(ilaci#n , 0ensi#n. El derecho anterior es simult(neo a la relacin de servicio, ste es sucesivo y presumen la extincin del anterior. #os derechos simult(neos a la prestacin son derecho ciertos y se encuentran condicionados a la existencia de la prestacin del servicio" los sucesivos, son eventuales y se encuentran subordinados a la previa prestacin del servicio, su duracin y otras condiciones como edad. El derecho a la jubilacin futura, no es un derecho adquirido. El monto de la jubilacin est( supeditado al sueldo de los !ltimos a3os de servicio, en general, un /?V y aumenta cuando aumentan aquellos. #a pensin es un derecho acordado por la ley a determinados deudos del agente p!blico con derecho a la jubilacin o en estado de jubilacin. Es por lo general un porcentaje de lo que estuviera cobrando el agente. Es un derecho personal, no hereditario, surge de la ley y no de la voluntad del causante. O.- De(eres , O(li!aciones del A!ente 0*(lico.

Art. PO.- De(eres. )in perjuicio de lo que particularmente impongan las leyes, derechos, resoluciones y disposiciones, los agentes deben cumplir estricta e ineludiblemente las siguientes obligaciones a% Prestar servicios en forma regular y continua, dentro del horario general, especial o extraordinario que de acuerdo a la naturale*a y necesidad de los mismos se determine, con toda su capacidad, dedicacin, contraccin al trabajo y diligencia, conducentes a su mejor desempe3o y a la eficiencia de la 'dministracin P!blica. b% Jbedecer las rdenes de su superior jer(rquico con jurisdiccin y competencia cuando stas se refieran al servicio y por actos del mismo y respondan a las determinaciones de la legislacin y reglamentacin vigentes. 5uestionada una orden dada por el superior jer(rquico, advertir( por escrito al mismo sobre toda posible infraccin que pueda acarrear su cumplimiento. )i el superior insiste por escrito, la orden se cumplir(. c% ,antener, en todo momento, la debida reserva que los asuntos del servicio requieren de acuerdo a la ndole de los temas tratados. d% 5uidar los bienes del Estado, velando por la economa del material y la conservacin de los elementos que fueran confiados a su custodia, utili*acin y examen. e% 5onservar en el servicio y fuera de l, una conducta decorosa y digna, acorde con las tareas que le fueran asignadas. f% Proceder con cortesa, diligencia y ecuanimidad en el trato con el p!blico.

g% ,antener vnculos cordiales, demostrar espritu de cooperacin, solidaridad y respeto para con los dem(s agentes de la 'dministracin.

h% 5onocer fehacientemente las reglamentaciones, disposiciones y todas aquellas normas que hacen a la operatividad y gestin de la 'dministracin y las referidas especficamente a las tareas que desempe3a. i% 5umplir los cursos de capacitacin, perfeccionamiento y ex(menes de

competencia que se dispongan con la finalidad de mejorar el servicio. j% +ar cuenta, por la va jer(rquica correspondiente a los organismos de

fiscali*acin y control, de las irregularidades administrativas que llegaren a su conocimiento. Q% 7espetar las instituciones constitucionales del pas, sus smbolos, su historia y sus prceres. l% +eclarar bajo juramento, en la forma y tiempo que la ley respectiva y su

reglamentacin estable*can, los bienes que posea y toda alteracin de su patrimonio. m% Excusarse de intervenir en todo aquello en que su actuacin pueda originar interpretacin de parcialidad. n% +eclarar bajo juramento los cargos y o actividades oficiales o privadas, computables para la jubilacin, que desempe3e o haya desempe3ado, como asimismo toda otra actividad lucrativa. o% +eclarar y mantener actuali*ado su domicilio ante la reparticin donde presta servicios, el que subsistir( a todos los efectos legales mientras no denuncie otro nuevo. p% +eclarar en los sumarios administrativos ordenados por autoridad competente, siempre que no tuviere impedimento legal para hacerlo, as como tambin en las informaciones sumarias.

q% Jbservar la va jer(rquica en toda presentacin referida a actos de servicio y mientras no se hubiere dispuesto otro procedimiento.

0restaci#n del Ser icio. El agente tiene el deber fundamental de cumplir el servicio encomendado. El deber se acent!a con mayor responsabilidad, es un deber es un deber genrico pero que se manifiesta de manera particulari*ada seg!n el grado que el agente ocupe en la lnea jer(rquica. &o puede ser cumplido por otra persona. El cumplimiento de los deberes funcionales, se sustenta en el car(cter sustancial de la continuidad, regularidad y eficacia de los servicios reali*ados por la administracin. no se pueden suspender, rehuir o abandonar sin causa las tareas encomendadas, as se justifica la sancin penal por abandono de servicio o ausencia sin motivo. Esta obligacin se relaciona con la afectacin al cargo, que ser( la tarea que debe desarrollar el agente. #a prestacin del servicio puede manifestarse con relacin al horario, lugar, cumplimiento leal, correcto, de buena fe, sobre las normas, reglamentos y rdenes que regulan el objeto del servicio. O(ediencia >er=r."ica , s"s $-mites >"r-dicos. En la relacin de servicio del agente, es deber genrico el de obediencia, fundamentado en la organi*acin administrativa en la lnea de grados jer(rquicos, el deber no es a cualquiera ni a cualquier orden, sino a la orden jer(rquica. #os deberes que se le imponen deben referirse a la funcin administrativa a la que est( afectado, debe tener relacin directa con su labor y funcin. )i no existe relacin jer(rquica, no se puede aplicar el principio de obediencia debida. El rgano de jerarqua superior, al tener mayor responsabilidad en la organi*acin, tiene tambin funciones de control y organi*acin sobre los inferiores y tambin potestades disciplinarias. El agente que sin excusa v(lida, incumpla con el deber de obediencia, incurre en responsabilidad, que puede ser administrativo, civil o penal.

Por principio, el inferior debe obedecer al superior, ello no siempre es as, naciendo entonces el derecho a la desobediencia, vinculado a los lmites del valor de obediencia. Existen lmites al deber de obediencia, sino, renacera la teora de la obediencia absoluta.
7especto a los lmites, hay G criterios diferentes O(ediencia A(sol"ta. #a voluntad del agente est( aniquilada por la del superior, resultando el inferior un instrumento de la voluntad ajena. Es poco aceptada. El ."e Admite la deso(ediencia. 'qu hay que determinar cuando procede la desobediencia, lo que se concreta en el llamado derecho de e'amen, pero el derecho de desobedecer es siempre una excepcin. Distintas Teor-as. El derecho de examen de la orden determin a su ve* la existencia de B teoras 1) Teor-a de la Reiteraci#n% el agente que considera que la orden es contraria a la ley, debe hacrselo notar al superior que la imparti, si la reitera, el inferior est( en deber de cumplirla, quedando cubierta su responsabilidad civil o penal con la insistencia. &o tiene consistencia jurdica. 2) Teor-a de la $e!alidad 4ormal , Material% extiende el derecho de examen al contenido de la orden" si resulta mani+iesta la ilegalidad, el inferior tiene el derecho y deber de la

desobediencia. Es la que prevalece. )i la ilegalidad no es manifiesta o es dudosa, se be cumplir. #a orden verbal, no procede cuando se trate de algo que tiene trascendencia. #a orden dada debe referirse a cuestiones de servicio, de la materia del agente en la administracin. Incom)ati(ilidades. Es la imposibilidad del agente de acumular cargos y manifestacin indirecta de reali*ar tareas incompatibles con la funcin que desempe3a. Res)onsa(ilidad. El agente debe cumplir sus deberes y su infraccin trae aparejada responsabilidad. )i la infraccin alcan*a slo lo administrativo, habr( responsabilidad disciplinaria" si causa da3o en el patrimonio, responsabilidad civil y si su accionar entra en una figura delictiva responsabilidad penal y deben aplicarse sanciones penales. Existe en el caso de funcionarios superiores, responsabilidad poltica. 4alta% 'cto u omisin del agente, con culpa o dolo que viola los deberes funcionales. #as posibles sanciones son" apercibimiento, llamado de atencin, traslado, suspensin, arresto $militares y policas%, cesanta y exoneracin, las G !ltimas que extinguen la relacin laboral.

UNIDAD 1P. 1.- 0oder de 0olic-a. E ol"ci#n de la >"ris)r"dencia. Crmino empleado por primera ve* por ,arshall e EE88 en .1G/. la expresin hoy se refiere no slo a los poderes generales de los estados, sino a su derecho e dictar regulaciones ra*onables en proteccin de la moral, seguridad y conveniencia de los habitantes, o sea, regular los derechos privados de las personas. 6ue en .>GG cuando la 5orte en Ercolano cN$anteri de RenshaY usa por primera ve* la expresin como atribucin legislativa para limitar los derechos reconocidos por la constitucin. E ol"ci#n del 0oder de 0olic-a. +esde el punto de vista de los fines, que inspiran al poder de polica, se distinguen G sistemas el continental o francs, determinado por la idea de orden p!blico que <nicialmente, se reduce a tres materias a tutelar salud, seguridad y moralidad $6allo @Empresa Pla*a de CorosA y @)aladerista de 4arracasA% y el americano, criterio amplio, aparte de las tres materias ya enunciadas, abre el tutelaje al bienestar general. $6allo @Ercolano cO #enteri sO 'lquileresA%. 4ielsa considera m(s apropiada la concepcin europea, que restringe la libertad personal hasta lo necesario para conservar el orden p!blico o restablecerlo si est( alterado, bajo el concepto de orden p!blico se comprenden las reglas establecidas para garanti*ar la seguridad de las personas y de los bienes y la integridad fsica y moral de todos los habitantes. Pero en el ejercicio de ese poder tiene enfrente las garantas constitucionales" en su disidencia en Ercolano, 4ermejo sostuvo el criterio restringido. En nuestra jurisprudencia, hay una )rimera eta)a que se inicia en .1P> con el fallo 0la;a de Toros cN 0ro incia de ?"enos Aires y el de los Saladeristas de ?arracas. 4allo 0la;a de Toros% objetaba una norma de provincia que objetaba las corridas de toros. +ice el fallo que es un hecho y un principio del derecho que las policas de las provincias tienen a su cargo proveer lo concerniente a la seguridad, salubridad y moralidad de sus vecinos y por ende, pueden dictar reglamentos con esos fines, no estando garanti*ado por el 'rt. .0 de la 5onstitucin el derecho absoluto de ejercer su profesin o industria, sino sujeto a reglamentacin de su ejercicio. Caso Saladeristas de ?arracas% promovieron demanda por ley de provincia que ordenaba la cl(usula por contaminar el 7iachuelo y solicitaban indemni*acin. #a 5orte dice que los saladeristas no pueden invocar el permiso otorgado bajo condicin que su actividad no cause efectos nocivos a la poblacin, porque nadie puede tener un derecho adquirido que comprometa la salud. 'dem(s, estas actividades est(n sujetas a reglamentacin.

En una se!"nda eta)a, la 5orte adopta el criterio amplio con el fallo Ercolano, admitiendo la constitucionalidad de la ley ....M/ que determinaba el valor de los alquileres, invocando un amplio alcance del poder de polica, fundando la limitacin de los derechos en ra*ones de bienestar general. +ice el fallo que si para justificar el ejercicio del poder de polica, fuese necesario que en cada caso estuviera comprometido el inters general, no sera posible reglamentar la actividad individual ni el uso de la propiedad, desde que los beneficios de cada ley, alcan*an solo a una parte limitada de la poblacin. Este criterio fue profundi*ado en A ico cNde la 0esa, de .>B0, al reconocer la constitucionalidad de la ley .../0. sobre moratoria hipotecaria y reduccin de la tasa de inters. Para la 5orte, la gravedad de la situacin econmica justificaba la ley ya que salvaguardaba el inters p!blico comprometido. 's nace el )oder de )olic-a de emer!encia que autori*a a restringir los derechos con intensidad en situaciones extremas. En Cine Callao, de .>P?, el ejercicio ra*onable y v(lido del poder de polica fue admitido para una medida que impona cargas econmicas a los administrados, al recha*ar la 5orte el moto de arbitraria de una ley que impona a los cines a representar n!meros vivos antes de cada pelcula. El poder de polica de emergencia, sera como una ampliacin del poder de polica americano sin lmites claros, lo !nico claro es la ampliacin del poder y la disminucin de la libertad individual. 3.- Distinci#n entre 0oder de 0olic-a , 0olic-a. Es necesario distinguir entre polica y poder de polica, la polica se refiere a la funcin administrativa o a la actividad administrativa que tiene por finalidad la proteccin de la seguridad, moralidad y salubridad publica, y de la economa publica, en cuanto afecte a la seguridad. ,ientras que el poder de polica, es una atribucin del congreso para restringir garantas constitucionales en aras del inters publico. 9ay dos extremos a tener en cuenta, por un lado la actividad que se restringe" y por otro el inters publico tutelado. #os dos deben armoni*arse con lo establecido en el 'rt. .0 de la 5onstitucin. 9ay una polica de naturale*a administrativa que se traduce en el dictado de actos administrativos que impone unilateralmente cargas, deberes u obligaciones a los integrantes de la comunidad, pero existe otra actividad de polica o de limitacin de los derechos individuales que se expresa mediante el poder de legislacin. Cales las leyes y reglamentos que regulan situaciones abstractas, impersonales y objetivas por medio de prescripciones generales y obligatorias, conocida como poder de polica que cuando lo ejerce el Parlamento, es una actividad que desde el punto de vista material pertenece a la funcin reglamentaria de los derechos individuales. >. V. Aon;=le;% )oder de )olic-a es la potestad de restringir la libertad de los individuos con el fin de conservar la armona de todos, establecer reglas de buena conducta, para evitar conflictos entre ellos. 4ielsa dice que polica significa en su acepcin amplia, ejercicio del poder p!blico sobre hombres y cosas. En el derecho administrativo, designa el conjunto de servicios organi*ados por la administracin p!blica con el fin de asegurar el orden p!blico y garanti*ar la integridad fsica y moral de las personas mediante limitaciones impuestas a la actividad personal.

0olic-a 0oder de 0olic-a 6uncin administrativa que tiene por objeto la Es la potestad legislativa que tiene por objeto la proteccin de la seguridad, moralidad y promocin del bienestar general regulando a ese salubridad p!blicas, y de la economa p!blica en fin los derechos individuales, expresa o cuanto afecta directamente a la primera implcitamente reconocidos en la 5onstitucin Es una atribucin de la administracin Es facultad del 5ongreso )u objeto est( limitado a seguridad, moral, salud )u objeto es m(s amplio, comprendiendo el y economa bienestar general Polica $actividad, funcin% sera ejercer el poder de polica $potestad%.