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Ps-Graduao a distncia

Direito Ambiental

Direito Constitucional Ambiental

Universidade Gama Filho Ps Graduao Lato-Sensu Especializao Distncia em Direito Ambiental Rosana S Bertucci 2011

Prof. Rosana Bertucci

Sumrio I INTRODUO HISTRICA DE CONOTAO SOCIO-AMBIENTAL........................... 3


I.1 CONFERNCIA DE ESTOCOLMO/72................................................................................... 4 I.2 PRINCPIOS................................................................................................................. 5 I.3 CONFERENCIA DO RIO DE JANEIRO DE 1992..................................................................... 7

II BEM AMBIENTAL.............................................................................................. 9
II.1 Conceito e abrangncia................................................................................................. 9 II.2 CLASSIFICAO DO MEIO AMBIENTE............................................................................. 10 II.3 NATUREZA JURDICA................................................................................................... 11

III DIREITO AMBIENTAL CONSTITUCIONAL GERAL............................................. 11


III.1 DISCIPLINA.............................................................................................................. 11 III.2 - DIREITO COMPARADO E CONSTITUIES BRASILEIRAS.................................................. 13 III.3 - O BEM AMBIENTAL NA CONSTITUIO.......................................................................... 15 III.4. CARACTERIZAO DO DIREITO AMBIENTAL..................................................................... 17 IV COMPETNCIA EM MATRIA AMBIENTAL........................................................................... 19

IV RESPONSABILIZAO AMBIENTAL................................................................. 21
IV. 1 TEORIA DA RESPONSABILIZAO................................................................................ 21 IV. 2 - A responsabilidade administrativa ambiental.................................................................. 23 IV.2 A RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA.......................................................................... 24 IV.3 RESPONSABILIDADE CRIMINAL AMBIENTAL.................................................................... 27

Direito Constitucional Ambiental (Parte 1)

I INTRODUO HISTRICA DE CONOTAO SOCIO-AMBIENTAL.

Compreendemos mais, que ao Direito cabe regular a vida em sociedade, determinando regras que viabilizem esta instituio. Difere da moral - qual poderamos atribuir a mesma conceituao - justamente por permitir uma sano eficaz, no sentido de cobrar e coagir seus destinatrios. Registramos, portanto, que o assunto em pauta diz respeito VIDA em primeira instncia, compreendendo todas as suas manifestaes em nosso Planeta; diz respeito NATUREZA e sua relao com os SERES HUMANOS; diz respeito, ainda, a BEM-ESTAR e a QUALIDADE DE VIDA. Da seu entendimento difuso, indissocivel e no passvel de apropriao, quer particular, quer pblica, nos moldes at hoje compreendidos, conforme veremos adiante. A partir da tambm as dificuldades decorrentes, que brotam dos conceitos de propriedade, natureza jurdica, bens, responsabilidade civil, entre outros tantos institutos que buscaremos clarear - e no esgotar - atravs de nossa compreenso sobre a abordagem que se deve dar ao assunto. Respeito VIDA COM QUALIDADE, que s se dar - e disso no temos dvidas - quando as verdades absolutas, tambm no ramo do Direito, forem questionadas para melhor, sem receio de crer que nada sabemos de fato. O que buscamos e queremos fazer sermos justos - ou nos aproximarmos disso -, em todos os sentidos; sem prejuzos para a humanidade, para o ecossistema que nos envolve, para o Universo e para os princpios internos de cada um que os compe. Cabe registrar, neste sentido, a opinio de especialistas de outra rea que no o Direito e que vem de encontro ao desenvolvimento ora proposto. Em sua obra Biotica , CLUDIO COHEN e MARCO SEGRE , a respeito da matria ttulo do livro, afirmam:

Consideramos adequado iniciar nosso trabalho com a contextualizao do tema ambiental de forma genrica, antes mesmo de abord-lo na esfera do Direito. Justificamos nosso posicionamento pela importncia que o tema demanda no s do ponto de vista jurdico - trazendo novos conceitos e teorias que encerram, em nosso entender, uma fase at agora compreendida para o estudo do Direito -, como tambm do ponto de vista social - evocando a necessidade premente de todos os ramos do saber enfrentarem novos paradigmas que a multidisciplinariedade prpria do meio ambiente conduz. Da a denominao de conotao scio-ambiental no ttulo introdutrio, correspondendo ao fato de que as mudanas sociais, trazidas pelas preocupaes ambientais, geram em si mesmas as mudanas doutrinrias do Direito e respectivas mudanas metodolgicas e jurisprudenciais. Alis, no se poderia conceber a reestruturao da nova ordem social sem a reestruturao da ordem jurdica, pois tudo que interessa ao Social, interessa ao Direito. E interessa, portanto, a ns, cientistas deste ramo do saber. Assim nos ensina RADBRUCH, citado por Washington de Barros Monteiro1, que o Direito compreende o conjunto das normas, gerais e positivas, que regulam a vida social. E assim foi o excepcional entendimento do Desembargador JOS OSRIO, do Tribunal de Justia de So Paulo, na deciso proferida em sede de Ao Reivindicatria sobre uma propriedade particular onde se localizava uma favela h mais de 20 anos, colocando em pauta o enfrentamento at ento ignorado do conceito e aplicabilidade da funo social da propriedade, estabelecido em nossa Carta Maior. Disse o eminente julgador, negando ao Autor o direito de readquirir seus lotes situados na regio onde habitavam mais de 30 famlias: ... uma operao socialmente impossvel. E o que socialmente impossvel juridicamente impossvel 2 . esse o nosso entendimento.

A nosso ver, mesmo as posturas morais mais legalistas, mais fundadas no dever ser racionalista e no no ser emocional, esto elas tambm aliceradas em sentimentos, quais sejam a solidariedade, o desejo de justia e , principalmente, o medo da nocividade do homem, que precisa ser regulamentado, contido e reprimido para no se auto-destruir.

Traremos sempre a ideia de que todo o embasamento justifica-se pela atualizao do Direito Ambiental - enquanto tratado pelos aqui chamados direitos metaindividuais - frente aos outros ramos do saber e sua feio vanguardista se comparado com outras linhas do Direito propriamente dito. Para concluir esta introduo, transcrevemos a opinio de EHRENFELD, que relata, muito sabiamente:

1 Em Curso de Direito Civil - Parte Geral Editora Saraiva - 27 Edio - 1988 - pg. 1. 2 Ao Reivindicatria - Lotes de terreno transformados em favela dotada de equipamentos urbanos - Funo Social da Propriedade... - TJSP - 8 Cmara: Ap. Cvel n 212.726-1-8; SP; Rel. Des. Jos Osrio; j. 16.12.1994; v.u.

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Agora que o mito acabou, em que espcies de coisas as pessoas acreditam? (...) Acreditamos que o mundo necessita desesperadamente de uma fonte limpa, econmica, segura e muito abundante de energia concentrada. (...) Acreditamos que a perspectiva de controle do pensamento atravs do uso de produtos qumicos e outros mtodos cientficos assustadora, sobretudo se o conhecimento das tcnicas cair nas mos erradas. (...) A humanidade est em marcha, a prpria Terra est ficando para trs. Grandes mudanas ocorrero. Embora ainda no se possa prever todas elas, sabemos pelo menos que o Sr. Acaso e a Me Natureza, governantes gmeos da infncia da humanidade, j no dirigem as aes. (...) Como escreveu Murray Bookchin: A partir do momento em que a labuta reduzida ao mnimo possvel ou desaparece inteiramente, os problemas de sobrevivncia passam a ser problemas de vida, e a prpria tecnologia deixa de ser a serva das necessidades imediatas do homem para converter-se em parceira de sua criatividade...S podemos pedir uma coisa aos homens e mulheres livres do futuro: que nos perdoem por ter levado tanto tempo e ter sido uma ascenso to penosa. Finalmente, o nosso destino est em nossas prprias mos. Tal como a folha de papel em branco para um autor, assim o nosso futuro para ns: podemos escrever o que desejarmos.

Claro que esta ateno ocorreu em razo do contexto internacional que impulsionou os pases a pensarem em polticas de alerta e de conscientizao centradas num primeiro momento na sobrevivncia humana e do planeta e no desenvolvimento sustentvel num segundo momento. Todavia o Brasil, por diversos aspectos, teve papel de destaque nessa histria, o que muitos desconhecem, no s pela legislao vanguardista que produziu, mas tambm por sua atuao nas duas grandes conferncias promovidas pela ONU. Relata-se5 que na primeira delas, os nossos representantes, nas reunies preparatrias marcavam forte presena e mudaram os rumos de sua concretizao, mobilizando, inclusive, outros pases nesse desfecho. Ocorre que, nas dcadas de 60 e 70, alguns eventos de carter impactante ao meio ambiente, despertaram no mundo os interesses no s pelos motivos de suas ocorrncias, seus reflexos e prejuzos, mas tambm pela caracterstica de serem danos no individualizados ou pontuais. Eram danos de dimenses maiores, coletivos ou at difusos, cujos desdobramentos ultrapassaram fronteiras e limites geogrficos ou fsicos. Exemplos desses verdadeiros desastres ecolgicos so o

Passaremos, ento, caracterizao do meio ambiente e seus desdobramentos histricos, at chegarmos ao Direito Ambiental Constitucional e s implicaes dele decorrentes.

naufrgio do Torrey Canyon em 1967, o vazamento de leo no mar de Bhopal (ndia) por um navio que percorria a regio. Chamou a ateno o fato de este dano atingir propores maiores de que j se havia registrado e lamentavelmente causando danos ao ambiente marinho (fauna e flora) irrecuperveis. Alm desse, outros registros histricos que merecem destaque, ainda que posteriores so6: o caso de Chernobyl, na Ucrnia, onde no s os trabalhadores daquela usina nuclear, mas tambm os moradores do seu entorno e as geraes fu-

I.1 CONFERNCIA DE ESTOCOLMO/72

As preocupaes com as causas ambientais no Brasil no so novas e embora possamos registrar que desde a dcada de 30 havia sinais delas3, foi somente na dcada de 60 que ganhou fora com uma considervel produo legislativa4.

turas foram vtimas desta catstrofe .

3 Revista poca. Na dcada de 1930, quando poucos falavam sobre o tema no Brasil, o jornalista Rogrio Marinho j levantava a bandeira da preservao do meio ambiente. Foi pela defesa da natureza que ele conheceu o Brasil. Na companhia do bilogo Paulo Nogueira Neto, secretrio nacional de meio Ambiente entre 1974 e 1986, Rogrio Marinho sobrevoou o pas em pequenos avies com o objetivo de identificar reas que pudessem ser transformadas em reservas ambientais no futuro. 4 I Congresso Internacional para a Proteo da Natureza, Paris, 1923; Conveno Inter-

nacional para a Preveno da Poluio do Mar por leo, Londres, 1954. Decreto lei 25/37 (Patrimnio Cultural), Decreto lei 794/38 (Cdigo de Pesca), Decreto 23793/34 (1 Cdigo Florestal), Decreto 24643 (Cdigo das guas). Lei 4504/64 (Estatuto da Terra); Lei 4771/65 (Cdigo Florestal); Lei 5197/67 (Proteo Fauna); Decreto Lei 221/67 (Cdigo de Pesca); Decreto Lei 277/67 (Cdigo de Minerao); Lei 5318/6 (Poltica Nacional de Saneamento), dentre outras. Coleo Saraiva Legislao. Legislao de Direito Ambiental. 2 ed. Saraiva, So Paulo, 2009. 5 NASCIMENTO E SILVA, Geraldo Eullio do. Direito Ambiental Internacional. 2 ed. Thex Editora, Rio de Janeiro, 2002, p.28. 6 SOARES, Guido Fernando Silva. 2 ed. Atlas, So Paulo, 2003, p. 696-697.

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Muitos outros fatos desta natureza serviram para motivar a ONU a desenvolver um estudo srio e criterioso para apurar esses pode-se assim dizer fenmenos7. Os exemplos acima so emblemticos para retratar o que vem a ser um dano sem fronteiras e o segundo o que vem a ser um dano que atinge presentes e futuras geraes. De outra sorte, esses eventos consagraram a ideia de que suas causas eram consequncias da atividade humana e no fenmenos da natureza. Assim, nasce a ideia do desenvolvimento sustentvel, ainda que sobre uma viso exclusivamente antropocntrica .
8

Nasce ento a ideia de se realizar na ONU uma Conferncia Mundial voltada para equacionar o conflituoso binmio desenvolvimento e preservao ambiental, atravs de reunies preparatrias que se iniciaram por volta de 1968 e que resultaram na Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente de 1972 em Estocolmo, Sucia. Como mencionado, nestas reunies que antecederam a Estocolmo/72 um de nossos representantes (....) salientou a preocupao de que os rumos tomados nas discusses e ideias ali colocadas eram equivocadas, uma vez que se reuniram ali Pases de realidades diversas como se assim no o fossem. Ou seja, colocaram pases desenvolvidos, em desenvolvimento e subdesenvolvidos em uma situao igualitria, o que no seria salutar para os objetivos almejados, j que as que haviam alcanado o modelo de desenvolvimento da poca, ainda que com um custo altssimo; os demais, notadamente os segundos, onde se situava o Brasil, queriam alcanar o mesmo paradigma e estavam, de fato, nessa empreitada. Para os organizadores, em razo dos registros feitos por STRONG, a situao era crtica e como resultado a Conferncia deveria resultar em sanes chanceladas por tratados a serem assinados e respeitados pelos participantes. Verdadeira punio para os que dali em diante, causasse danos ecolgicos sob a bandeira desenvolvimentista. Firmando seu posicionamento, o Brasil manifesta seu desacordo, ainda mais pela desigualdade de tratamento que se estabelecia e, desta forma, angaria adeptos, entre representantes do segundo e do terceiro grupo. Em bloco se insurgiam contra os que comandavam os encontros e ameaam com sua retirada das reunies e, via de consequncia, da prpria Conferncia. STRONG, que era extremamente sensvel a essas manifestaes e sbio o suficiente para entend-las e concordar com as mesmas, gerencia o conflito e sugere que o encontro produza um documento de alerta e de posturas a serem seguidas. Este o bero dos Princpios Ambientais to difundidos ainda hoje.

A ONU, ento, destina ao bilogo Maurice Strong a tarefa de elaborar um estudo junto aos Estados, que analisasse os aspectos antecedentes e posteriores aos j ento chamados danos ambientais ou desastres ecolgicos. Nessa tarefa, Strong tem em foco pontuar, por bvio, os aspectos pertinentes cada Pas, seja cultural, econmico ou poltico e como se disse, averiguar as causas antecedentes ao fato e as medidas posteriores tomadas pelos chefes das naes envolvidas. Para tanto, chama representantes de cada Estado para, em momentos diversos lhe fazerem um relato pessoal e com o que vai recebendo de informaes, percebe a gravidade da situao uma vez que os danos ambientais no eram pontuais e sim frequentes, assim considerados os danos aos recursos hdricos, ao solo, fauna, flora, ao ar atmosfrico, dentre outros e a necessidade de se realizar um grande encontro entre as naes para a troca de informaes, porm, sobretudo, para lanar o alerta de que o desenvolvimento a qualquer preo, ocorrido em alguns pases de primeiro mundo, gerara consequncias desastrosas. O Brasil mesmo, nessa mesma poca e no incio da dcada de 70, vivia sobre a gide do desenvolvimento desenfreado, a qualquer custo, pois o paradigma poca era o de grandes obras, construes, empreendimentos como sinnimo de Pas desenvolvido. Bons exemplos sos as construes de hidrovias, ferrovias e estradas que se multiplicaram pelo Pas.

7 O acidente industrial na cidade italiana de Seveso na Lombardia, em 1976, considerado o maior acidente industrial da Europa. O acidente com o satlite artificial sovitico cosmos 924 de 1978. 8 MILARE, Edis. Direito do Ambiente, 6 ed. RT, So Paulo, 2009, p.100. Antropocentrismo uma concepo genrica que, em sntese, faz do homem o centro do universo, ou seja, a referncia mxima absoluta de valores (verdade, bem, destino ultimo, norma ltima e definitiva, etc.) de modo que ao redor desse centro gravitem todos os demais seres por fora de um determinismo fatal.

I.2 PRINCPIOS

A Conferncia da ONU, como dito, ocorreu em 1972 na cidade de Estocolmo e resultou dela um nico documento, aclamado como Carta de Princpios ou ainda Declarao de Estocolmo.

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Trata-se de um ato internacional contendo 26 artigos, todos eles principiolgicos, no sancionatrios, verdadeiras condutas ticas e qui orientadoras de regulamentao interna pelos pases signatrios. Destes artigos, at para fins metodolgicos, pode-se afirmar que muitos se ajustam formando um s princpio, outros completam, se explicam mutuamente. No por outra razo que mundialmente criou-se, ao que parece, um parmetro, uma nomenclatura igualitria. No Brasil, alm de constatarmos essa mesma caracterstica, fato encontrarmos esses princpios em nosso ordenamento jurdico, quer seja no mbito constitucional, que seja no mbito infraconstitucional, como se observar mais adiante. Mas, em resumo, traduzem-se pela necessidade de se criar a cultura do desenvolvimento sustentvel, com base na conscientizao (sensibilizao, como preferem alguns) e educao ambiental, mediante medidas preventivas e repressivas. Resumidamente, portanto, citemos alguns deles: a) Princpio do Desenvolvimento Sustentvel: princpio

precauo deve ser amplamente observado pelos estados, de acordo com suas capacidades. Quando houver a ameaa de danos srios ou irreversveis, a ausncia de absoluta certeza cientfica no deve ser usada como razo para proteger medidas eficazes e economicamente viveis para prevenir a degradao ambiental. Na Conferncia de Estocolmo/72, o princpio da preveno tem sido objeto de profundo apreo, iado categoria de megaprincpio do direito ambiental10 . J o princpio da preveno, alm do caput do artigo 225 supra citado, tambm encontra guarida nos incisos do pargrafo primeiro, de uma forma geral. Especificamente, pode ser encontrado nos seguintes incisos:

Artigo 225, pargrafo primeiro: inciso III definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo; inciso IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar publicidade.

13 da Declarao de Estocolmo/72 que afirmava que a fim de lograr um ordenamento mais racional dos recursos e, assim, melhorar as condies ambientais, os Estados deveriam adotar um enfoque integrado e coordenado na planificao de seu desenvolvimento de modo a que fique assegurada a compatibilidade do desenvolvimento com a necessidade de proteger e melhorar o meio ambiente humano, em benefcio da populao. Na Declarao do Rio de 1992, a expresso desenvolvimento sustentvel permeia todos os documentos correlatos. Repetem-se vrias vezes a expresso, o que d nfase a idia de que o desenvolvimento econmico deve, necessariamente, incluir a proteo do meio ambiente, em todas as suas aes e atividades, para garantir a permanncia do equilbrio ecolgico e da qualidade de vida humana, inclusive para as futuras geraes .
9

c)

Princpio do Poluidor Pagador: tendo como funda-

mento o 13 princpio da Conferncia do Rio/92, diz o referido princpio: Os Estados devem desenvolver legislao nacional relativa a responsabilidade e indenizao das vtimas de poluio e outros danos ambientais. Ainda em outro artigo, o 16, este princpio vem esclarecido: Tendo em vista que o poluidor deve em princpio, arcar com o custo decorrente da poluio, as autoridades nacionais devem procurar promover a internacionalizao dos custos ambientais e o uso de instrumentos econmicos levando na devida conta o interesse pblico, sem distorcer o comrcio e os investimentos internacionais11 . O princpio do poluidor-pagador, correspondente de certa forma ao Princpio da Responsabilizao, est previsto no captulo do meio ambiente e recebeu tratamento amplo pelo legislador constituinte, registrando-se, desde j, que adotou-se no nosso Pas a trplice responsabilizao para as danos ou ameaas de danos ao meio ambiente.

O princpio do desenvolvimento sustentvel est no texto constitucional em destaque no caput do artigo 225, que determina ser direito de todos a garantia ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, que deve ser protegido e preservado para as presentes e futuras geraes. b) Princpio da Preveno (Precauo ou cautela) est

inserido no Princpio 15 da Conferncia do Rio/92 que assim prev: De modo a proteger o meio ambiente, o princpio da

9 GRANZIERA, Maria Luiza Machado. Direito Ambiental. Atlas, So Paulo, 2009, p.53-54.

10 FIORILLO, Celso Antonio Pacheco. Curso de Direito Ambiental. 12 ed. Saraiva, So Paulo, 2011, p. 117 11 SIRVINSKAS, Luis Paulo. Manual de Direito Ambiental. 8 ed. Saraiva, So Paulo, 2010, p. 126.

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Este tema o da responsabilizao ambiental ser objeto de estudo em captulo prprio do presente trabalho, todavia, cumpre esclarecer que o dano ou ameaa de dano gera, por comando constitucional, a obrigatoriedade de se apurar a responsabilizao civil, penal e administrativa, nos termos do pargrafo 3 do artigo 225:

responsabilidade por danos, outro dando nfase necessidade de cooperao para aes conjuntas. Fica explicitada no princpio 22 da Conferncia a obrigao de criar regras de direito internacional visando facilitar a responsabilizao e a efetividade das indenizaes por danos que um Estado venha a causar a outro. J o princpio 24, cuida das aes conjuntas, a serem desenvolvidas pelos Estados. Muitos dos princpios da Conferncia do Rio, de 1992, tratam da Cooperao (Princpio 5, Princpio 7)13 . A cooperao entre os povos est garantida em forma de princpio, no trato de questes internacionais pelo nosso Pas, e tem como objetivo o progresso da humanidade. Como o presente estudo diz respeito anlise constitucional do meio ambiente, deixamos de analisar as previses in-

Art. 225, pargrafo 3: As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsica ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

d)

Princpio da Participao: O princpio 10 da Declara-

fraconstitucionais sobre os princpios norteadores, para evitar de entrar na seara alheia, porm, no so poucos os diplomas que poderamos citar que discorrem sobre esses princpios e outros at, aqui no citados, por questes metodolgicas. Tais princpios ento deveriam ser seguidos e incorporados nas polticas e nos ordenamentos dos Pases signatrios da Conveno de Estocolmo/72 afins de que a conscientizao com relao ao respeito natureza para garantia da sobrevivncia da humanidade efetivamente ocorresse. O Brasil cumpriu a tarefa, ao menos no que diz respeito a inserir no arcabouo legislativo os princpios norteadores do que hoje chamamos Direito Ambiental.

o do Rio, de 1992, a propsito da participao comunitria na tutela do meio ambiente, estabelecer que a melhor maneira de tratar questes ambientais assegurar a participao no nvel apropriado, de todos os cidados interessados. O princpio da participao comunitria que no exclusivo do Direito Ambiental, expressa a ideia de que, para a resoluo dos problemas do ambiente, deve ser dada especial nfase cooperao entre o Estado e a sociedade, atravs da participao dos diferentes grupos sociais na formulao e na execuo da poltica ambiental12 . O Princpio da Participao, igualmente, est previsto no caput do artigo 225, j que impe coletividade o dever de defender e preservar o meio ambiente para as presentes e futuras geraes. Mecanismos de participao popular esto dispostos em diversos diplomas infraconstitucionais, mas acreditamos que um dos mais emblemticos seja a realizao das audincias pblicas que antecedem, em alguns casos, a aprovao pelo rgo ambiental, de empreendimentos, obras e atividades consideradas lesivas, deixando que a manifestao popular ocorra antes da concesso de qualquer licena ambiental. No mbito constitucional, ainda, poderamos citar o inciso XXXIII do artigo 5 que garante que todos possam obter dos rgos pblicos, informaes de seu interesse particular, coletivo ou geral, o que se aplicaria causa ambiental, notadamente quando se quer conhecer sobre determinado empreendimento e seus estudos prvios de impacto ambiental.

I.3 CONFERENCIA DO RIO DE JANEIRO DE 1992.

Aps a Conferncia a expectativa era grande no sentido de que as causas geradoras de danos ao meio ambiente at ento compreendido somente em seu aspecto natural no s diminussem como fosse aplacado pela adoo de medidas desenvolvimento sustentvel em todos os setores, alm, claro, da sensibilizao de todos. Infelizmente no foi o que ocorreu. Passados alguns anos, os danos ambientais no s aumentaram como se diversificaram, mostrando que no eram somente a fauna e a flora, o ar e a gua que mereciam ateno, mas tambm a sade, a cultura e o ambiente urbano. Resultado: novamente a ONU convoca atravs da Associao Geral, a criao de uma Comisso presidida pela m-

e) Princpios da Cooperao: A Conferncia de Estocolmo, 1972, estabelece, no que toca cooperao, dois dispositivos, um tratando da cooperao, na efetivao da

12 MILARE, Edis. Direito do Ambiente, 6 ed. RT, So Paulo, 2009, p.833.

13 GRANZIERA, Maria Luiza Machado. Direito Ambiental. Atlas, So Paulo, 2009, p.59

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dica GRO HARLEM BRUNDTLAND para desenvolver um estudo profundo aos moldes do que antecedeu a Conferncia de 72 para identificar causas, medidas e caractersticas das novas ocorrncias prejudiciais ao meio ambiente, ao planeta e ao ser humano .
14

O Brasil, mais exatamente o Rio de Janeiro escolhido para realizar essa segunda Conferncia e ela de fato acontece em 1992, ou seja, exatos 20 anos aps Estocolmo. Desnecessrio citar o papel de destaque de nosso pas nessa reunio mundial. Quem participou teve a oportunidade de assistir a um dos encontros culturais de maior diversidade que j existiu e com uma motivao pra l de nobre. Como dessa vez questes diferentes ao patrimnio histrico, artstico e cultural, ao espao urbano construdo, ao ambiente de trabalho, alm de fauna e flora, foram inseridos no contexto, o que se viu foi uma multiplicidade de gentes, povos, naes, reunindo desde pequenos grupos que existiam sua identidade at cientistas e governantes de destaque internacional. A ECO/92, como ficou conhecida foi um sucesso e como produtos lanou cinco documentos de extrema importncia para o planeta e o homem tendo como norte a Qualidade de vida , alm de estabelecer a obrigatoriedade de se realizar futuramente, mais exatamente aps 10 anos, novo encontro com os mesmos propsitos e tambm como forma de se averiguar a real aplicao das medidas e prticas ali adotadas. Resumidamente, podemos pontuar e explicar os documentos da Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento, com base nas informaes trazidas pelo Embaixador Geraldo Eullio15 .

Cabe registrar que esses fatos no tinham mais a feio de grandes catstrofes ou at tinham, mas acostumados com eles, no se dava a devida importncia. Ainda que coletivamente considerados, ou de massa, com prejuzos socializados, tais danos se repercutiam em todas as esferas sociais como fatos preocupantes para a sobrevivncia humana e do planeta e, alm disso, fatos que interferiam na qualidade de vida das pessoas. BRUNDTLAND adotou uma postura ativa, j que ao invs de receber os pases, ia at eles para averiguar in loco a caracterstica peculiar de cada um deles na produo desses danos. Obvio que tambm tinha a preocupao de registrar as iniciativas positivas de combate poluio, desmatamento, degradao, etc. Por fim, passava muito tempo nas Naes escolhidas e ao final sua misso produziu um documento que chocou o mundo a poca, que ficou conhecido como relatrio BRUNDTLAND, pela constatao de que tudo estava pior do que se imaginava, pois nem as Naes haviam seguido a cartilha ambiental de Estocolmo, nem haviam tomado quaisquer medidas positivas de enfrentamento degradao ambiental e, acrescia-se a esse contexto o fato de que a sustentabilidade do Planeta estava severamente ameaada. Com a divulgao do relatrio, todos perceberam que se no fossem todas medidas urgentes o futuro da humanidade estava comprometido de tal forma que a continuidade de nossa existncia era objeto de dvida. Por tais motivos que, mais uma vez a ONU decide pela realizao de um novo encontro entre os pases signatrios e desta vez a conduta a ser adotada ser de alerta total, com medidas sancionatrias radicais.

a)

Declarao do Rio sobre meio Ambiente e Desenvol-

vimento, com 27 princpios, ou seja, um a mais do que a Declarao de Estocolmo, ratificando os princpios anteriores, demonstrando, assim, que a 1 Conferncia ditou as regras corretamente, mas infelizmente no foram seguidas. Com esse documento, consagram-se as regras do direito ambiental internacional, dentre elas a soberania de explorao dos Estados e seus recursos naturais, porm, dentro dos ditames ambientalistas; a responsabilizao ambiental; a elaborao e efetiva aplicao de legislao ambiental interna nos Estados.

14 GUIDO. Direito Internacional do Meio Ambiente. p. 73. BRUNDTLAND era primeira ministra da Noruega e presidiu a Comisso Mundial sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento e composta por 21 participantes escolhidos a ttulo pessoal(entre os quais se incluiria o Professor Paulo Nogueira Neto, na ocasio ocupante da Secretaria de Meio Ambiente do Brasil) o qual acabou por apresentar AG da ONU, em outubro de 1987, o Relatrio Brundtland, admirvel sntese dos grandes problemas ambientais da atualidade, e um repertrio de estratgias sugeridas para o seu equacionamento

b)

Agenda 21: verdadeira agenda de medidas a serem

tomadas at a entrada do sculo 241 pela naes signatrias da Conferncia com o intuito principal de diminuir a poluio de uma forma geral. Deveria ser adotada em todas as esferas administrativas e polticas dos pases.

15 EULLIO, Geraldo. Direito Ambiental Internacional. 2 ed.,These, Rio de Janeiro, 2002, p.37-42

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c)

Conveno sobre Mudana Climtica: estabelecer

normas para reduo do lanamento do dixido de carbono na atmosfera e de outros gases geradores do chamado efeito estufa, implicando desta feita, na reduo de fontes poluentes (emisses industriais, explorao de petrleo, emisso por veculos automotores, dentre outros).

II BEM AMBIENTAL

II.1 Conceito e abrangncia.

d) Conveno sobre a Diversidade Biolgica: para a preservao de espcies animais e vegetais em seu habitat natural e tambm para o aproveitamento de recursos da biodiversidade e seu patrimnio gentico. O Bem Ambiental, objeto de estudo do Direito Ambiental reveste-se de caractersticas peculiares e transdisciplinares, se assim podemos afirmar, no sentido de significar a sua natureza jurdica e abrangncia, respectivamente.

e)

Declarao de Princpios sobre Manejo de Florestas: Caracterstica peculiar, porque retrata a existncia de uma nova categoria cuja natureza jurdica escopa a antiga dicotomia pblico-privado, to clssica do direito. Arriscaramos afirmar que foi o estudo do bem ambiental que desencadeou a percepo de que aquela dicotomia no servia mais para os novos direitos, bens e interesses. Tal percepo se d no s pelo que acreditamos hoje com base na doutrina mais qualificada, mas com base mesmo no texto percursor dessa ideia, tido como marco histrico no desencadear dessas ideias, do jurista italiano Mauro Cappelletti, Formao Sociais e interesses coletivos diante da Justia Civil17. Para ele:

verdadeiros postulados para a conservao e explorao das florestas, quase um acordo de cavalheiros. Por fim, registramos a ocorrncia de mais dois encontros de destaque no contexto internacional e resultante diretos da Conferncia do Rio de 1992. Trata-se da Rio + 5, ocorrida 5 anos aps, em Nova York, com o objetivo de se fazer uma anlise geral dos resultados obtidos pelos pases signatrios na adoo de documentos retro mencionados e a Rio + 10 com o mesmo objetivo e tambm para avaliar a adoo de outros documentos produzidos at ento, a exemplo do protocolo de Quioto aprovado em 1997 no Japo. A Rio + 10 foi realizada na frica do Sul, na cidade de Johannesburgo e os principais temas de destaque foram o acesso energia limpa e renovvel, as conseqncias do efeito estufa, a conservao da biodiversidade, a proteo e o uso da [gua, o acesso gua potvel, ao saneamento e ao controle de substncias qumicas nocivas16 . Talvez, o principal comprometimento feito pelos pases participantes tenha sido o de reduzir pela metade a populao sem acesso gua potvel e ao saneamento bsico e isso deve ocorrer at o ano de 2015.

No era mais possvel solucionar litgios apegados velha concepo de cada indivduo poderia ser proprietrio de um bem. Ou pro outro lado, se o bem no fosse de apropriao, que ele seria gerido por uma pessoa jurdica de direito pblico interno, de modo que a tutela de valores como a gua, o ar atmosfrico, o controle de publicidade enganosa e abusiva, a sade, etc, tambm caberia a esse mesmo gestor, que seria responsvel tanto pela administrao dos bens como pela tutela desses valores, caso sua gesto fosse defeituosa. Por evidncia isso representava um absurdo18.

Surgem assim os chamados bens de uso comum do povo19, ou transindividuais20, coletivos latu sensu ou ainda difusos21 .

16 GRANZIERA, Maria Luiza Machado. Di-

reito Ambiental. Atlas, So Paulo, 2009, p.49.

17 Revista de Processo. RT 5:7. 1977. 18 Ibidem. P. 3 e 4. 19 SIRVINSKAS, Luis Paulo. Manual de Direito Ambiental. 8 ed. Saraiva, So Paulo, 2010, p. 115. 20 FIORILLO, Celso Antonio Pacheco. Curso de Direito Ambiental. 12 ed. Saraiva, So Paulo, 2011, p. 56. 21 Ibidem, p. 114

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Transdiciplinariedade porque, para seu estudo, indispensvel o auxlio de outras cincias para nos fazer compreender sua extenso, seu contedo e seu significado. O bem jurdico protegido aqui o meio ambiente e como tal tem abrangncia ampla. A doutrina e a legislao brasileira primam em apresentar seu significado e uma classificao que para fins metodolgicos tem sido a mais eficaz, inclusive incorporada em nossa legislao, desde a Constituio Federal, como demonstraremos mais a frente. Para Rui Carvalho Piva
22

Assim, sendo, apresentamos essa classificao com base na melhor doutrina. Insta salientar que essa classificao encontra guarida em nossa legislao ptria, constitucional e infraconstitucional:

a)

Meio Ambiente Natural: envolve alm da flora e fau-

na, atmosfera, gua, solo, subsolo e os elementos da biosfera, bem como os recursos minerais. Enfim, toda forma de vida considerada integrante do meio ambiente, em suas diversas formas de manifestao24 .

bem ambiental um valor di-

fuso, imaterial ou material, que serve de objeto mediato a relaes jurdicas de natureza ambiental. O bem ambiental, ou melhor, o meio ambiente juridicamente protegido recebe em nosso ordenamento jurdico tratamento mpar e tem seu contedo definido em lei, a saber: b) Meio Ambiente Cultura: seu contedo est inserto no artigo 216 da Constituio Federal e em resumo refere-se as criaes artsticas, tecnolgicas, obras, objetos, documentos, edificaes, patrimnio arqueolgico, artstico, paisagstico, dentre outros.. Fiorillo romanceia o conceito ao trat-lo
Artigo 3, inciso I - meio ambiente: constitui o conjunto de condies, leis, influencias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abrigar e reger a vida em todas as suas formas23 .

como o bem que traduz a histria de um povo, a sua formao, cultura e portanto, os prprios elementos identificadores de sua cidadania, que constitui princpio fundamental norteador da Repblica Federativa do Brasil 25.

Deste conceito se extrai a extenso do contedo protegido pela nossa legislao e sua adequao com o que mundialmente se concebeu. A Carta Magna de 1988 tambm utiliza a nomenclatura meio ambiente, o que para alguns redundante, dedicando captulo prprio questo e a atualidade daquela lei tamanha que mesmo anos depois foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988, regulamentando mesmo o artigo 225. d) Meio Ambiente do Trabalho: trata-se da relao empregado-ambiente de trabalho; difere do objeto de tutela da CLT que a relao empregador-empregado. Nas palavras c) Meio Ambiente Artificial: nos dizeres de Milar, opondo-se e contrapondo-se ao elemento natural aparece o elemento artificial, aquele que no surgiu em decorrncia de leis e fatores naturais, mas, por processos e moldes diferentes, proveio da ao transformadora do homem26 .

II.2 CLASSIFICAO DO MEIO AMBIENTE.

de Sirvinskas o meio ambiente do trabalho est diretamente relacionado com a segurana do empregado em seu local de trabalho.(...) onde o trabalhador desenvolve suas atividades27 . Ousaramos acrescentar, pois alm da segurana, preocupa-se com a sade do trabalhador e questes de insalubridade e periculosidade, em nosso entender, vai alm do pagamento adicional e atinge indenizao pautada na qualidade de vida

A doutrina, como j se afirmou, disciplinou uma diviso do bem ambiental em facetas, exclusivamente para fins metodolgicos, posto que o bem ambiental indivisvel e tem como meta a qualidade de vida.

22 Ibidem, p. 114 23 Coleo Saraiva Legislao de Direito Ambiental. 2 ed. Saraiva. 2009.

24 FIORILLO, Celso Antonio Pacheco. Curso de Direito Ambiental. 12 ed. Saraiva, So Paulo, 2011, p. 56. 25 Ibidem. 26 MILARE, Edis. Direito do Ambiente, 6 ed. RT, So Paulo, 2009, p.833. 27 SIRVINSKAS, Luis Paulo. Manual de Direito Ambiental. 8 ed. Saraiva, So Paulo, 2010, p. 115.

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do empregado que passa, na grande maioria das casas, maior tempo de seu dia no seu local de trabalho. Essa classificao, insta salientar, aceita maciamente pelos doutrinadores que se debruam no estudo do Direito Ambiental, os jurisambientalistas, variando de forma no representativa no entendimento de poucos. Preocuparam-se tambm nossos juristas, bem como nossos legisladores em definir outros tantos aspectos contidos dentro dessa classificao, ou seja, cada aspecto ambiental, fauna, flora, cultura, funo social da propriedade urbana e rural, dentre outros tem significao normativa e cientfica.

O bem ambiental transindividual, pois sua defesa transpassa a figura de um s individuo, ainda indivisvel, pois no se reparte em nenhuma de suas facetas nem no seu objeto (qualidade de vida), alm de ser indisponvel, possui titulares indeterminados em seus aspectos difuso (erga omnes) e determinados e determinveis em seu aspecto coletivo (ultra partes). A partir da, desenvolve-se no s uma teoria de direito material, mas tambm de carter processual para a tutela dos bens coletivos em sentido amplo quer seja preventiva, quer seja repressiva, o mesmo ocorrendo com o bem ambiental que se utiliza desse sistema para minimizar ou reprimir ou ainda sancionar os donos a ameaa de danos a ele direcionados. Essa anlise mais aprofundada ser feita mais adiante no estudo do Direito Constitucional Ambiental. Mas cabe ressaltar aqui a efetiva normatizao ambien-

II.3 NATUREZA JURDICA

Quando Cappelletti iniciou seus estudos sobre um novo ramo do Direito, talvez no soubesse que desencadearia um novo tempo para as relaes jurdicas, moderno e eficaz. E ns brasileiros tambm no sabamos que seriamos to felizes em nossa abordagem, quer seja pelos pensadores, quer pelos legisladores, quer seja pelos aplicadores de direito. O Brasil o nico em termos legislativos, doutrinrios e jurisprudenciais no trato da questo; criou um arcabouo normativo eficaz para a tutela dos chamados direitos difusos e coletivos (artigo 81, incisos I e II Cdigo do Consumidor), nele inserido o bem ambiental, bem como solidificou o posicionamento doutrinrio em belssimas decises jurisprudenciais. Unssono o entendimento de que nosso Pas possui um sistema de defesa dos bens coletivamente considerados inigualvel e vanguardistas ao tempo em que Cappelletti, Bobbio, ainda pensavam no tema. Desta feita, cumpre registrar que no Cdigo do Consumidor que encontramos os contornos exatos dos bens difusos e coletivos e nesse contexto que o bem ambiental tem definida a sua natureza jurdica. Vejamos:

tal processual coletiva vigente, composta pelo Cdigo Defesa do Consumidor e a Lei Ao Civil Pblica, em primeiro plano e acrescida da Ao Penal, Mandado de Segurana Coletivo, Ao Direta de Inconstitucionalidade, Ao Direta de Constitucionalidade em especial. Do ponto de vista ambiental, qualquer explanao nesse sentido seria insuficiente, posto que, como j se disse, inmeras normas tratam do bem ambiental em seu aspecto subjetivo e o rol legislativo quase interminvel. Alm das normas j citadas no incio desta Cdigo Florestal, Cdigo das guas, Cdigo de Proteo Fauna citemos ainda a Poltica Nacional do Meio Ambiente (lei 6.938/81), Poltica Nacional de Recursos Hdricos (lei 9.433/97), o Sistema Nacional de Unidades de Conservao (lei 9.985/2000). O bem ambiental natural, cultural, artificial, do trabalho, mas acima de tudo qualidade de vida, contedo inserto no artigo 6 da Constituio Federal de 1988.

III DIREITO AMBIENTAL CONSTITUCIONAL GERAL

Artigo 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo28 .

III.1 DISCIPLINA

Preambularmente, a Carta Magna determina ser nossa

28 BRASIL. Cdigo de Defesa do Consumidor. 1990.

Nao um exemplo de Estado Democrtico de Direito, o que corresponde ideia de que se deve assegurar o exerccio dos

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direitos sociais e individuais com a observncia da soberania popular, o que se concretiza atravs de alguns instrumentos como o plebiscito, o referendo e a iniciativa popular. No artigo 5 da Constituio Federal de 1988 temos garantido o direito VIDA. E dentro de uma interpretao sistemtica e conjunta de todos os dispositivos constitucionais, resta citar o artigo 225 que declara serem todos titulares do direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, cabendo no s ao Poder Pblico, mas tambm comunidade participativa o dever de defend-lo e preserv-lo. A CF/88, como cedio, representou a transio entre o Estado Liberal e a instalao do Estado Social e com isso, aquela centralizao dos direitos no indivduo ficou ao lado da valorizao do ente coletivo. Os chamados direitos sociais foram valorizados, alados a determinao constitucional e neles se insere o bem ambiental. Tambm os direitos fundamentais, velhos conhecidos, foram confirmados e ampliados, o que por bvio incluiu o meio ambiente. J no primeiro artigo, o que pauta os princpios formadores da Repblica Federativa do Brasil traa a Carta Magna coloca a dignidade da pessoa humana como tema de relevncia, vez que sem o respeito a ela, nossa Repblica se abala.

prximo, as cortes constitucionais da atualidade, como as da Alemanha, Itlia, Espanha e Portugal30 . Vida digna vida com qualidade.

Vida com qualidade vida sadia, sob o ponto de vista do lazer, da sade, da moradia, da educao, do trabalho, da segurana, da previdncia social, conforme determina o artigo 6 da CF/88, a saber:

Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio31 .

A disciplina constitucional para a questo parte ento desse pressuposto da dignidade da pessoa humana (art. 1, III) e tem em foco os direitos sociais garantidores dela (art. 6, caput) Essa a posio de alguns autores de destaque, que nos ensinam nesse sentido o fortalecimento da base de estudo da disciplina constitucional voltada questo ambiental.

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio29.

Buscaremos estabelecer um equilbrio entre os direitos humanos, o direito ao desenvolvimento e o direito a um meio ambiente sadio e ecologicamente equilibrado para as presentes e futuras geraes32 . Com relao aos princpios do direito ambiental em sentido estrito, merece destaque at porque, em certa medida, engloba os demais o princpio do ambiente ecologicamente equilibrado como direito fundamental da pessoa humana, , que est expresso no caput do art. 205 da Constituio de 1988 e serve de vetor para orientar as aes do Poder Pblico, definidas no 1 desse preceito constitucional 33.

E ainda:

Sem dignidade no h que se falar em cidadania, qualidade de vida, ambiente saudvel, respeito ao ser humano e ao ambiente com o qual interage e cumpre suas funes. A ideia de que a vida digna deve ser um norte, no de hoje e tem como fundamento remoto a Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 10/12/1948. Como fundamento

29 BRASIL. Constituio Federal. 1988

30 MENDES, Gilmar Ferreira, COELHO, Inocncio Mrtires e BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. Saraiva, So Paulo, 2007, p. 143 e 144. 31 BRASIL. Constituio Federal. 1988. 32 LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 13 ed. Saraiva, So Paulo, 2009, p. 846. 33 MENDES, Gilmar Ferreira, COELHO, Inocncio Mrtires e BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. Saraiva, So Paulo, 2007, p. 143 e 144.

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A concepo essencial sadia qualidade de vida reportase aos destinatrios da norma constitucional, que somos todos ns. (..) Por conta dessa viso, devemos compreender o que seja essencial, adotando um padro mnimo de interpretao ao art. 225 em face dos dizeres do art. 1, combinado com o art. 6 da Constituio Federal, que fixa o piso vital mnimo. (...) E exatamente por conta dessa viso que apontamos o critrio de dignidade da pessoa humana, dentro de uma viso adaptada ao direito ambiental, preenchendo o seu contedo com a aplicao dos preceitos bsicos descritos no art. 6 da Constituio Federal34 .

nosso novo Pas, mas no esqueceu a defesa e a disciplina do Direito Ambiental. O fez com maestria, insistimos, pois se s tivesse, poca, inserido o Captulo do Meio Ambiente, estaramos ainda assim sendo inovadores. Mas o Brasil fez melhor, do incio ao fim de seu texto encontramos a lembrana para com o tema e desta forma, se superou.

Cumpre registra que o Brasil foi inovador sobremaneira, se comparado com outros Pases, no que tange dedicao ao tema no mbito constitucional. Na verdade, se antecipou prpria histria, pois enquanto o mundo ainda tentava entender o que a Conferncia de Estocolmo, de 1972, quis legar, nossos governantes comearam a tecer a nossa Carta Maior e levaram em conta a importncia da questo ambiental em seu texto. E o que mais relevante, no pensou em dedicar captulo prprio apenas ao Meio Ambiente (art. 225, pargrafos e incisos), mas sim se lembrar dele a todo tempo, de forma sistemtica e surpreendente. Desnecessrio dizer que quando da realizao da Conferncia do Rio, em 1992, o Brasil tinha muito a ensinar, notadamente em termos legislativos constitucionais e infraconstitucionais. H quem afirme que fomos praticamente pioneiros e com nosso exemplo, alguns pases reformularam a seus modos, suas Cartas Constitucionais, para fazer o mesmo. Segundo relato de CANOTILHO e LEITE35 sob a influncia de ESTOCOLMO, a preocupao com o meio ambiente foi inserida nas novas constituies da Grcia (1975), Portugal (1976), e Espanha (1978). Em seguida, pases como o Brasil, fizeram o mesmo. Somente aps a Conferncia do Rio de Janeiro, em 1992, outros Pases incorporaram a idia em seus textos constitucionais. O momento era propcio, obviamente, pois ao trmino da Conferncia de Estocolmo, com uma participao ativa e de destaque dos nossos representantes, comeamos a elaborar nossa Constituio que seria promulgada com a aclamao popular, reflexo do movimento das Diretas J. Assim, a Assembleia Nacional Constituinte tinha diversos assuntos importantes para se preocupar durante a elaborao do documento que resultaria na nova fonte inspiradora do

III.2 - DIREITO COMPARADO E CONSTITUIES BRASILEIRAS

Como registrado anteriormente, poucos pases inseriram em suas constituies a preocupao com o meio ambiente, logo aps a Conferncia de Estocolmo, todavia, os que o fizeram, imprimiram as principais ideias dela resultantes, tais como os conceitos de desenvolvimento sustentvel, poluio e poluidor, a ideia tambm de que caberia ao Estado a implementao de polticas pblicas nesse sentido e a participao ativa da comunidade para a preservao ambiental para benefcio das presentes e futuras geraes.

A exemplo, citemos:

Art. 24 da Constituio da Grcia:

I) A proteo do meio ambiente natural e cultural consitui uma obrigao do Estado. O Estado tomar medidas especiais, preventivas ou repressivas, com o fim de sua conservao. Alei regula as formas de proteo das florestas e espaos com arborizados em geral. Est proibida a modificao da afetao das florestas e espaos arborizados patrimoniais, salvo se sua explorao agrcola tiver prioridade do ponto de vista da economia nacional ou de qualquer outro uso de interesse pblico.36 Art. 66 da Constituio de Portugal: 1. Todos tem direito a um ambiente de vida humano, sadio e ecologicamente equilibrado e o dever de o defender. 2. Incumbe ao Estado, por meio de orga-

34 FIORILLO, Celso Antonio Pacheco. Curso de Direito Ambiental. 12 ed. Saraiva, So Paulo, 2011, p. 65. 35 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes e LEITE, Jos Rubens Morato. Direito Constitucional Ambiental. Saraiva, So Paulo, 2007, p. 61 e 62.

36 Ibidem.

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nismos prprios e por apelo e apoio a iniciativas populares: a) prevenir e controlar a poluio e os seus efeitos e as formas prejudiciais de eroso; (...) c) criar e desenvolver reservas e parques naturais e de recreio, bem como classificar e proteger paisagens e stios, de modo a garantir a conservao da natureza e a preservao de valores culturais de interesse histrico ou artstico; d) promover o aproveitamento racional dos recursos naturais, salvaguardando a sua capacidade de remoo e a estabilidade ecolgica37

A Frana, mais recentemente (2005), adotou a Charte de lenvironnement que expressamente traz o conceito do desenvolvimento sustentvel, adotando ainda os institutos do princpio da precauo e da diversidade biolgica. Registre-se tambm a Argentina - segundo nos ensina ainda CANOTILHO41 na mesma obra - que em sua Constituio ps Conferncia do Rio, publicada em 1994, inseriu de forma inequvoca as mesmas questes. No que tange ao tratamento constitucional dado pelo Brasil ao tema, j dissemos que, sob a influncia de Estocolomo/72, nossa Constituio atual veio recheada de previses e comandos sobre a matria, todavia, h que se verificar se

Art. 45 da Constituio da Espanha: 1) Todos tienen el derecho a disfrutar de um mdio ambiente adecuado para el desarrollo de la persona, as como el deber de conservalo; 2) Los poderes pblicos velarn por la utilizacin racional de todos los recursos naturales, com el fin de proteger y mejorar la calidad de vida y defende y restaurar el mdio ambiente, apoyndose em la inexcusable solidariedade colectiva; (...) .
38

anteriormente nada ou muito pouco havia sido feito nesse sentido. Segundo MILAR42 , ainda, a Polnia, atravs de Emenda Constitucional, em 1976, dedicou proteo aos elementos naturais e atribui aos cidados o direito de usufruir de um ambiente natural e o dever de defende-lo. Na Constituio da Arglia (1976) h meno a uma poltica de ordenamento do territrio, do ambiente e da qualidade de vida. Na Carta Chinesa (1978) h proteo do meio ambiente e dos recursos naturais por incumbncia do Estado, que deve tomar medidas de preveno de combate poluio. Por fim, cita o autor a Carta do Peru, de 1980, tambm como documento que refora o meio ambiente saudvel e ecologicamente equilibrado como garantidor do desenvolvimento sustentvel, tendo o Estado como responsvel pela preveno e combate poluio ambiental. Na mesma linha, seguem as Constituies de El

De forma mais tmida, at porque no to influenciadas por Estocolmo, mas talvez por discusses e encontros que a antecederam, Chile, Panam e Iugoslvia inseriram em suas Constituies referncias ao meio ambiente e sua proteo.

A Constituio do Chile de 1972:

Salvador (1983), da Guatemala (1985) e do Mxico (1987)43. Feitas essas consideraes, passemos a anlise do histrico Constitucional brasileiro acerca da proteo ambiental, anteriormente CF/88. De fato, nenhuma constituio brasileira anterior fez referncia expressa proteo do meio ambiente, da qualidade de vida, ou ainda dos recursos naturais. Se quisssemos destacar algum dispositivo que se relacionasse, ao menos, com o tema, o faramos somente a partir da Constituio de 1934. As anteriores, Constituio do Imprio de 1824 e Constituio Republicana de 1891, em nada contriburam efetivamente. A Constituio de 1934 dedicou proteo s belezas Naturais, ao patrimnio histrico, artstico e cultural; conferiu Unio competncia para a explorao dos recursos naturais.

assegura a todas as pessoas um ambiente livre de contaminao, impondo ao Estado o dever de velar para que esse direito no seja transgredido; faculta-se ao legislador estabelecer restries especficas ao exerccio de determinados direitos ou liberdades, restries essas tendentes proteo do ambiente 39.

A Constituio do Panam, de 1972 tambm, estabelece o dever do Estado para com o meio ambiente sadio e o combate poluio. J a Carta da Iugoslvia, de 1974, garante ao homem um ambiente sadio, com condies necessrias ao exerccio desse direito garantidas pela comunidade social. Dispes sobre a explorao do solo, das guas e de outros recursos naturais40.

37 Ibidem. 38 Ibidem. 39 MILARE, Edis. Direito do Ambiente, 6 ed. RT, So Paulo, 2009, p.146. 40 Ibidem.

41 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes e LEITE, Jos Rubens Morato. Direito Constitucional Ambiental. Saraiva, So Paulo, 2007, p. 61 e 62. 42 MILARE, Edis. Direito do Ambiente, 6 ed. RT, So Paulo, 2009, p.147. 43 Ibidem.

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A Constituio de 1937 segue a mesma linha. J a Constituio de 1946, modifica apenas a proteo desses bens, relegando-os ao Poder Pblico, de forma genrica. Na Constituio de 1967, h previso de amparo cultura como dever do Estado e de proteo especial pelo Poder Pblico dos monumentos e paisagens naturais notveis, bem como as jazidas arqueolgicas. A EC/69 somente inova ao inserir o vocbulo ecolgico em seu texto44 .
Art. 5, inciso XXXIII todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.

A Carta de 88 reconheceu a existncia dos direitos difusos e coletivos de forma expressa em dois dispositivos, a saber:

III.3 - O BEM AMBIENTAL NA CONSTITUIO


Percebemos nitidamente que paralelamente ao particular, prev o legislador a existncia de um interesse que coletivo e outro que difuso (geral). Como vimos no item II do presente estudo, o bem ambiental tem natureza difusa e essa concepo est na Constituio. Lembrando os ensinamentos doutrinrios, sabemos que os chamados direitos difusos e coletivos surgiram para atingir uma categoria de bens e interesses que no pertenciam nem ao Direito Pblico e nem ao Direito Privado. Eram bens que estavam desprotegidos porque, justamente, ainda no se havia disciplinado a sua tutela, o que comeou com CAPPELLETTI e outros autores. Nessa linha, citemos MAZZILLI, doutrinador nacional, que sobre o tema discorre:
Art. 129, inciso III So funes institucionais do Ministrio Pblico: (...) III promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos.47

De forma mais contundente, outro dispositivo nos garante o reconhecimento constitucional da existncia dos direitos difusos e coletivos, qual seja:

Entre o interesse pblico e o interesse privado, h interesses metaindividuais ou coletivos ( lato ), compartilhados por grupos, classes ou categorias de pessoas. So interesses que excedem o mbito estritamente individual, mas no chegam a constituir interesse pblico45

Inegvel, portanto, que o constituinte quis trazer para o novo ordenamento jurdico esse tertium genu de bens e interesses que estavam sendo moldados pela doutrina e em seguida seriam conceituados em nossa legislao infraconstitucional, qual seja, o artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor, incisos I e II. A ttulo de registro cumpre citar que a primeira lei a trazer a expresso difusos e coletivos para o nosso ordenamento foi a Lei da Ao Civil Pblica em seu texto original, no artigo 1, inciso IV. Todavia, este foi merecedor do veto presidencial que o considerou muito vago poca, sem limites tambm, afirmando que caberiam interpretaes variadas ao conceito jurdico que ainda estava indeterminado. Sendo assim, quando a lei entrou em vigor, em 1985, o inciso IV estava sob a incidncia do veto e, portanto, estava fora do ordenamento. Com o advento da Constituio Federal de 1988 passamos a ter o reconhecimento dos direitos cole-

E ainda MARIZ DE OLIVEIRA, citado por SMANIO:

A sociedade em que vivemos totalmente diversa das sociedades de sculos passados, havendo nela interesses e direitos que no se enquadram com preciso entre os de natureza individual e os de natureza pblica. A verdade que h interesses e direitos que no pertencem nem ao indivduo e nem ao Estado, mas cuja existncia inegvel. Situam-se eles, na realidade, entre ambos, pertencendo a grupos, categorias de indivduos, enfim a grupos ou formaes intermedirias, os quais, ante algumas liberdades fundamentais que so outorgadas pela prpria Constituio, julgam-se com direito tutela jurisdicional46.

44 Ibidem. 45 MAZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo. Saraiva. 2002. P. 44. 46 SMANIO, Giampaolo Poggio. A tutela penal dos interesses difusos. Atlas, 2000, p. 11

47 BRASIL. Constituio Federal de 1988.

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tivos e difusos, mas ainda carecamos de uma conceituao, a fim de evitar a insegurana jurdica, pela falta de limites ao seu contedo. Coube ao Cdigo de Defesa do Consumidor, como j se afirmou exercer essa funo anos aps a CF/88. No atual sistema de proteo jurdica ao meio ambiente, do ponto de vista material estamos bem servidos, j que a Constituio d o comando e a legislao infraconstitucional que farta complementa. Do ponto de vista processual, o mesmo se processa, vez que a Constituio prev os instrumentos de tutela coletiva e a legislao infraconstitucional, mais uma vez, cumpre seu papel. Assim, todos os recursos ambientais merecem guarida em nosso ordenamento e os diplomas citados no incio deste trabalho so s uma pequena amostra de que em nosso Pas, qualquer bem ambiental est devidamente protegido por lei. Quanto aos instrumentos, alm de trazer para o mbito constitucional todas as espcies de ao coletiva, fez com que as aes j regulamentadas antes do advento da Constituio fossem por ela recepcionadas, exceto, claro, pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Nas palavras de Rosa Maria Nery, em obra percursora daquilo que se diria mais tarde a respeito da defesa processual dos bens ambientais, reproduzimos: Poderia ser objeto de discusso jurdica (de fato j o foi) a meno que a constituio faz no caput do artigo 225, referindo-se ao meio ambiente como bem de uso comum do povo, o que nos remeteria equivocadamente leitura do artigo 99, inciso I do Cdigo Civil em vigor. Neste, bem de uso comum do povo bem pblico. Naquela e nos demais diplomas, bem ambiental coletivo, difuso, terceiro gnero de direitos, ao lado do pblico e do privado. A correta interpretao a de que ao referir-se a bem de uso comum do povo o legislador no quis tratar o bem ambiental, no caput do artigo 225, captulo do meio ambiente, dentro do aspecto do direito de propriedade, como o faz a legislao civilista. A meno refere-se necessidade de entendermos o meio ambiente como um bem a ser preservado para as presentes e futuras geraes e a todos pertencentes. Sob o enfoque civilista, a questo se traduz na possibilidade de se usar, fruir e gozar daqueles bens que so particulares ou pblicos. No enfoque constitucional, jamais pretendeu o legislador tratar o bem ambiental como um bem disponvel. Definitivamente no. O bem ambiental indisponvel! E esse entendimento no adstrito aos jurisambientalisQueremos, pois, dizer que, em face da existncia de trs diferentes categorias de bens no nosso ordenamento jurdico - pblico, privado e difuso - j no mais possvel usar do aparato de processo individual-liberal para tutelar os bens difusos, principalmente pelo fato de que j existe, no nosso ordenamento processual civil, uma regra determinante que obriga a utilizao de um sistema processual coletivo, quando se tratar de um direito coletivo lato sensu.

tas. tambm o posicionamento de renomados constitucionalistas e da jurisprudncia.

Passemos anlise:

Destarte, regula a defesa do meio ambiente, a sistemtica imposta pela Constituio, pela Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente e a Lei da Ao Civil Pblica, sem esquecermos a lei consumerista. A doutrina mais uma vez ensina. Nesse sentido o mestre NELSON NERY, citado por FIORILLO:

Outra inovao trazida pelo caput do dispositivo foi a caracterizao do meio ambiente como bem de uso comum do povo, termo presente no Cdigo Civil de 1916 (arts. 65 e 66). Mas o sentido atribudo expresso pelo constituinte no o mesmo do direito privado, porque se criou um tertium genus, ou seja, um bem que no pblico, nem particular. Essa terceira espcie de bem denomina-se bem ambiental.49

Alm desse dispositivo, outro que merece estudo aproA tutela em juzo dos direito difusos e coletivos do consumidor est regulada no CDC, 81 a 104. A defesa judicial dos demais e interesses difusos e coletivos se faz pelos mecanismos da LACP, aos quais se aplicam as disposies processuais do CDC (art. 117, LACP, art. 21),o que implica na observncia dos conceitos legais de direitos difusos e coletivos do CDC,81,pargrafo nico, I e II48

fundado o artigo 20 da Carta Magna que relaciona os bens pertencentes Unio e dentro deste rol, alguns so recursos ambientais e, portanto, devem ser estudados luz do que at agora foi dito, ou seja, so bens de natureza difusa, no so bens pblicos porque pertencentes Unio.

48 FIORILLO, Celso Antonio Pacheco e RODRIGUES, Marcelo Abelha. Direito processual ambiental brasileiro. Del Rey, 1996, p. 100.

49 BULOS, Uadi Lammego. Constituio Federal Anotada. 7 ed. Saraiva, 2007. P. 1403.

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Na verdade, o dispositivo traa bens que merecem ser geridos pela Unio, embora a titularidade dos mesmos seja coletiva. Sendo assim, so bens da Unio, no sentido de serem por elas geridos e merecerem especial ateno, os seguintes:
Verifica-se que o meio ambiente teve seu regime jurdico especificado na Constituio Federal como bem de uso comum do povo, o que significa lhe ter sido dada a qualificao jurdica de um bem que pertence coletividade. O meio ambiente no integra, por via de consequncia, o patrimnio do Estado, sendo para este um bem indisponvel, cuja preservao se impe em ateno s necessidades das geraes presentes e futuras. Em matria de meio ambiente, portanto, o Estado no atua jamais como proprietrio desse bem, mas, diversamente, como simples administrador de um patrimnio que pertence coletividade no presente, e que deve ser transferido s demais geraes do futuro. (grifo nosso)

Art. 20 So bens da Unio: (...) II os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais; IV as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no ar. 26, II; (...) VI o mar territorial; (...) IX os recursos minerais, inclusive os do subsolo; X as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e pr-histricos; XI as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios.

Acrescentamos, todavia, com maior destaque, que ainda dentro da compreenso constitucional, todos esses bens devem ser titularizados em funo do que dispe o artigo 225, ou seja, ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, observado o Princpio do Desenvolvimento Sustentvel. Para ns: Assim como a propriedade s compreendida pelo cumprimento de sua funo social, os bens difusos s podem ser entendidos em razo de sua utilizao e apropriao equilibradas, de forma a garantir sua preservao para as presentes e futuras geraes. Consideramos, pois, que o conceito de propriedade no absoluto, conforme testamentos de outros juristas; no ser tambm absoluto em relao aos bens difusos; reforada pelos atuais preceitos constitucionais.

Percebemos, pela leitura, que os bens ali elencados, cujo titular a coletividade, merece especial ateno e cuidado no seu gerenciamento por parte da Unio. Em resumo, o que queremos dizer que os bens de qualquer natureza a todos pertencem, posto que difusos e no caso ambiental englobam os chamados bens de aspecto natural, cultural, artificial e do trabalho. Tal fato, porm, em nada obstaculiza a possibilidade do Estado ou do particular estar, em determinados momentos e circunstncias, no papel de gestor ou administrador de tais bens. No momento em que so afetados, estes bens interessam a todos e a cada um cabe chamar a si - se assim podemos dizer - o direito constitucional em t-los preservados, sempre em vista do bem-estar e da qualidade de vida, e o dever de exercer tal direito atravs dos instrumentos apontados em nosso ordenamento, como a Ao Civil Pblica ou Ao Popular, dentre outros. Vejamos a opinio de MIRRA num texto nomeado Limites e Controle dos Atos do Poder Pblico em Matria Ambiental :

III.4. CARACTERIZAO DO DIREITO AMBIENTAL

A palavra MEIO AMBIENTE desperta vrias conceituaes que decorrem de sua caracterstica prpria - a multidisciplinariedade, posto que cada ramo do saber, ao defini-lo, acrescenta-lhe novo atributo.

Para o Direito, a doutrina tem caracterizado o MEIO AMBIENTE como o conjunto de elementos que tanto abriga aspectos de carter natural, artificial, cultural quanto de relaes do trabalho. importante esclarecermos que estes aspectos no significam uma repartio do ambiente como um todo, mas sim o desdobramento que o mesmo tem sobre diversas atividades. Urge esclarecermos melhor o que queremos dizer, por isso

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reproduzimos a objetividade na esplanao que nos fornecem FIORILLO e RODRIGUES :

interao de fatores fsicos, qumicos e biolgicos que condicionam a existncia de seres vivos e de recursos naturais e culturais (art. 2, I, da Lei n 5.793/80 do Estado de Santa Catarina). meio ambiente o espao onde se desenvolvem as atividades humanas e a vida dos animais e vegetais (art. 1, pargrafo nico, da Lei n 7.772/80 do Estado de Minas Gerais). ambiente tudo que envolve e condiciona o homem, constituindo o seu mundo e d suporte para a sua vida biopsicosocial (art. 2 da Lei n 3.858/80 do Estado da Bahia). meio ambiente o espao fsico composto dos elementos naturais (solo, gua, ar), obedecidos os limites deste Estado (art. 2, pargrafo nico, a da Lei n 4.154/80 do Estado do Maranho). conjunto de elementos - guas interiores ou costeiras, superficiais ou subterrneas, ar, solo, subsolo, flora e fauna - as comunidades humanas, o resultado do relacionamento dos seres vivos entre si e com os elementos dos quais se desenvolvem e desempenham as suas atividades (art. 3, II da Lei n 7.488/81 do Estado do Rio Grande do Sul).

O conceito de meio ambiente unitrio, na medida que regido por inmeros princpios, diretrizes e objetivos que compem a Poltica Nacional do Meio Ambiente. Entretanto, quando se fala em classificao do meio ambiente, na verdade no se quer estabelecer divises isolantes ou estanques do meio ambiente, at porque, se assim fosse, estaramos criando dificuldades para o tratamento da sua tutela. Mas, exatamente pelo motivo inverso, qual seja, de buscar uma maior identificao com a atividade degradante e o bem imediatamente agredido, que podemos dizer que o meio ambiente apresenta pelo menos 04 significativos aspectos. So eles: 1) natural; 2) cultural; 3) artificial e 4) do trabalho.50

HELY LOPES MEIRELLES definiu o MEIO AMBIENTE como:

A Comunidade Econmica Europia52 - ou apenas Unio


o conjunto de elementos da natureza - terra, gua, ar, flora e fauna - ou criaes humanas essenciais vida de todos os seres e ao bem-estar do homem na comunidade.51

Europia - estabelece para o MEIO AMBIENTE a seguinte conceituao:

No Direito Positivo Brasileiro foi definido pelo artigo 3, I da Poltica Nacional do Meio Ambiente, instituda pela Lei n 6.938 de 31.08.81, compreendendo:

o conjunto de sistemas composto de objetos e condies fisicamente definidas que compreendem particularmente a ecossistemas equilibrados, pelasformas que os conhecemos ou que so suscetveis de se adotar em um futuro previsvel, e com os que o homem, enquanto ponto focal dominante tenha estabelecido relaes diretas.

Meio ambiente: conjunto de condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica, biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as suas formas

No direito comparado, temos naes que tambm se anteciparam histria, prevendo em seu sistema legal a necessidade de se ter o conceito do meio ambiente com fins de sua proteo e conservao de suas interfaces. Citemos algumas leis que so de nosso conhecimento e registro bibliogrfico :

Ainda quanto legislao brasileira, outras definies podem ser encontradas em nosso ordenamento e o interessante, como observamos a seguir, que ele correspondeu evoluo do movimento ambientalista, ou seja, a conceituao se fazia presente na dcada de 70:

todas as guas interiores ou costeiras, superficiais ou subterrneas, o ar e o solo (art. 1, pargrafo nico, do Decreto Lei n 134/75 do Estado do Rio de Janeiro). compe o meio ambiente, os recursos hdricos, a atmosfera, o solo, o subsolo, a flora e a fauna, sem excluso do ser humano (art. 3 da Lei n 4.090/79 do Estado do Alagoas).

a atmosfera, a gua, o solo, os recursos minerais, as florestas, as zonas verdes, a vida selvagem, as plantas silvestres, as plantas aquticas, a fauna psccola, lugares de interesse ou histricos, paisagens, mananciais termais, instalaes para a sade, espaos naturais protegidos, zonas residenciais ( Lei Geral sobre proteo e definio do ambiente da Repblica Popular da China de 13/09/1759) a gua, a atmosfera, o solo ou a combinao de um e de outro, ou de modo geral o meio com o qual as espcies vivas mantm relaes dinmicas (Lei sobre a qualidade do ambiente do Canad). o conjunto de elementos naturais, artificiais ou induzidos pelo homem, fsicos, biolgicos que propiciam a existncia, transformao e desenvolvimento dos organismos vivos (Lei sobre proteo do ambiente do Mxico).

50 FIORILLO, Celso A. P. e RODRIGUES, Marcelo A. em Manual de Direito Ambiental e Legislao Aplicvel - Max Limonad Editora - 1997 - pgs. 53 e 54. 51 Citado por BITTAR FILHO em A Tutela do Meio Ambiente: a legitimao ativa do cidado brasileiro - Revista dos Tribunais 1993 - pg. 698.

52 MATEO, Ramn M , em Tratado de Derecho Ambiental - 1 Edio - 1991 - Ed. Trivium - pg. 80

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o sistema de elementos (ou subsistemas) abiticos, biticos e socioeconmicos com o qual interatua o homem medida que se adapta ao mesmo, o transforma e o utiliza para satisfazer suas necessidades (Lei n 33 de 10/01/81 de Cuba).

lei, competncias prprias que lhes garantem gerir as suas especificidades e atribuies de auxlio na administrao pblica em geral. Na atual Constituio, os Municpios possuem a tpica autonomia dos Estados Federados, caracterizada pela descentralizao administrativa e poltica do poder. Elaboram e executam suas prprias leis, de acordo com as suas caractersticas regionais. E embora no tenha uma constituio prpria, essa capacidade de autoconstituio se revela na elaborao de sua Lei Orgnica Municipal, respeitada a hierarquia das normas estaduais e federais. Tem competncia comum com a Unio, os Estados e o Distrito Federal em assuntos especificados constitucionalmente e que dizem respeito a possibilidade de administrao dos assuntos ali elencados (art. 23) e nos de interesse local (art. 30).

IV COMPETNCIA EM MATRIA AMBIENTAL

A Constituio Federal de 1988 estabeleceu um sistema de competncias prprio e sob determinado aspecto inovador. Isso porque inseriu o Municpio nessa sistemtica, dando-lhe destaque nas funes administrativa e legislativas, na nossa forma mpar de federao. Todos sabem as origens da Federao e tambm sabemos que o Brasil o nico pas que foge essa origem norte americana, justamente porque cria um terceiro ente da Federao, ao lado da Unio e dos Estados, que o Municpio. E podemos afirmar assim, no somente porque a doutrina nos ensina como tambm pela leitura do texto constitucional que nos demonstram a importncia do Municpio na construo da Repblica Federativa do Brasil e do Estado Democrtico.

Nesse sentido, citemos:

Logo no incio, o constituinte destaca:

Muito se questionou a respeito de serem os Municpios parte integrante ou no de nossa Federao, bem como sobre a sua autonomia. A anlise dos arts. 1 e 18, bem como de todo o captulo reservado aos Municpios (apesar de vozes em contrrio) leva-nos aos nico entendimento de que eles so entes federativos, dotados de autonomia prpria, materializada por sua capacidade de auto-organizao, autogoverno, auto-administrao e autolegislao. Ainda mais diante do art. 34, VII, c, que estabelece a interveno federal na hiptese de o Estado no respeitar a autonomia municipal.53

A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: (...).

A Constituio Federal divide o sistema de competncias em dois: de um lado esto as competncias legislativas (ou deliberativas) e de outro as competncias materiais (ou administrativas). Tambm as classifica em privativa, exclusiva, concorrente, comum, suplementar e residual.

Sendo assim, a nossa forma de governo, que a Repblica, que se contrape ao Estado Monrquico no conceito, mas que modernamente se aproximam pela forma como se apresentam nos dias atuais, se estabelece atravs da formao dos Estados de maneira federada, ou seja, de forma pactuada entre seus entes autnomos. Essa autonomia tambm do Municpio pelo comando constitucional vigente.

Todas elas se aplicam questo ambiental, conforme passaremos a analisar. No que tange s matrias que compem a competncia legislativa, cumpre registrar que elas foram definidas pelo constituinte em razo de um critrio que considera a importncia dos interesses e sua preponderncia, afim de atribu-las aos entes da federao e de uma forma geral, cada qual com aquilo que de seu interesse natural, ou seja, Unio caber assuntos de interesse nacional, aos Estados, assuntos de interesse regional e aos Municpios, assuntos de interesse local.

Nem sempre foi assim, pois embora o Municpio tenha estado presente em nossas constituies anteriores, foi somente na atual que ele recebeu funes tpicas elencadas na

53 LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 13 ed. Saraiva, 2009, p. 313.

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Quando o constituinte considerou adequado restringir a apenas um dos entes da federao deliberar sobre matria especfica, deu a ele a chamada competncia exclusiva; quando restringia a um dos entes matria que a priori deveria ser tratada por um dos membros da federao, mas que poderia ser entregue a outro, criou a chamada competncia privativa, com possibilidade de delegao. Ainda quanto competncia legislativa, possibilitou as formas concorrente, residual e suplementar, quando considerou adequado que todos os entes federados se empenhassem no trato legislativo da questo, permitindo, ainda, que se um deles se ausentasse dessa funo, o outro hierarquicamente inferior o fizesse. Faamos essa anlise com relao questo ambiental. O artigo 24 da Constituio Federal trata da competncia legislativa concorrente entre a Unio, os Estados e o Distrito Federal e no que tange ao bem ambiental, assim disps:

dano ao meio ambiente, caber aos Estados e ao Distrito Federal o fazer de forma plena. Os Municpios tambm podem legislar em matria ambiental, por fora do artigo 30, II da CF/88, sendo assim, tambm podem legislar de forma supletiva s normas estaduais e federais, estabelecendo critrios que atendam aos seus interesses regionais. Nessa linha de raciocnio e por uma interpretao sistemtica com o artigo 225 (captulo do meio ambiente), estabeleceu-se o entendimento de que os Estados e os Municpios jamais podero legislar de forma menos protetiva ao meio ambiente do que Unio. Mas voltemos aos Municpios. Pela leitura isolada do artigo 24, poderamos pensar que o legislador no quis que os Municpios legislassem sobre aquelas matrias ali elencadas, vez que no caput do dispositivo no os mencionou. Todavia, como dito, atribuiu aos Municpios um sistema de competncias prprio, contido no artigo 30 e, mais uma vez, pela interpretao sistemtica dos dispositivos em comento que deduzimos a possibilidade dos Municpios tambm legislarem de forma concorrente e suplementar s normas federais e estaduais.

Art. 24 Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: (...) VI florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio; VII proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico; VIII responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; (...)

Art. 30 Compete aos Municpios: I legislar sobre assuntos de interesse local; II suplementar a legislao federal e a estadual no que couber; (...)

Pela leitura dos pargrafos, sabemos que na competncia legislativa concorrente quis o legislador atribuir Unio o estabelecimento das regras gerais, cabendo aos Estados e ao Distrito Federal, suplement-las. Todavia, permitiu ainda que, enquanto a Unio no exercesse essa funo de fixao de regras mnimas ou gerais, os Estados exercessem de forma plena essa competncia, de forma que, com o advento posterior da lei federal, as regras de adaptao e recepo das normas hierarquicamente inferiores fossem observadas (pargrafos 1 ao 4 do artigo 24). Assim se d na questo ambiental, nos itens acima transcritos. Caso a Unio no estabelea regras gerais para a proteo das florestas, caa, patrimnio cultural, etc. ou ainda, regras de responsabilizao em caso de dano ou ameaa de
A competncia municipal sempre concorrente com a da Unio e a dos Estados-membros, podendo legislar sobre todos os aspectos do meio ambiente, de acordo com sua autonomia municipal (art. 18 da CF), prevalecendo sua legislao sobre qualquer outra, desde que inferida do seu predominante interesse; no prevalecer em relao s outras legislaes, nas hipteses em que estas forem diretamente inferidas de suas competncias privativas, subsistindo a do Municpio, entretanto, embora observando as mesmas.54

Nos ensinamentos de MUKAI nos pautamos:

54 Citado por SIRVINSKAS, Lus Paulo. Manual de Direito Ambiental. 8 ed Saraiva, 2010, p 187.

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Na mesma linha MILAR:

E, ainda, tm competncia material:

Se a Constituio conferiu-lhe poder para proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas55 competncia administrativa bvio que, para cumprir tal misso, h que poder legislar sobre a matria. Acrescente-se, ademais, que a Constituio Federal, entregou-lhes a de, em seu territrio, legislar supletivamente Unio e aos Estados sobre proteo do meio ambiente.56

a) exclusiva a Unio, por fora do artigo 21 da CF, notadamente para instituir o sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos e definis os critrios de outorga de direitos de seu uso (a Poltica Nacional de Recursos Hdricos e o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos so regulamentados pela Lei 9.433 de 8 de janeiro de 1997); instituir as diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, saneamento bsico e transportes urbanos (Lei 10.257/2001 Estatuto da Cidade e Lei 11.445/07 Saneamento Bsico);

Ainda no que tange competncia legislativa, merece meno o artigo 22, que atribui competncia privativa para a Unio legislar sobre diversos assuntos, dentre eles: guas (inciso IV); populaes indgenas (XIV); atividades nucleares de qualquer natureza (inciso XXVI), em especial. Agora, passemos anlise da competncia material ambiental.

b) os Municpios, com base no artigo 30, promover o adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e conEla est incerta notadamente no artigo 23 da Constituio Federal, nos seguintes incisos: trole do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano (inciso VIII); promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual Inciso IX).
Art. 23 competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: (...) III proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos; (...) VI proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas; VII preservar as florestas, a fauna e a flora; (...) XI registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa e explorao de recursos hdricos e minerais em seus territrios; (...).

c) ser exclusiva a competncia dos Estados no que no couber Unio e aos Municpios, ao que se denomina de competncia residual (art. 25, pargrafo 1).

IV RESPONSABILIZAO AMBIENTAL

IV. 1 TEORIA DA RESPONSABILIZAO

A responsabilidade por danos ambientais algo recente, Claro est que o constituinte quis que todos os entes da federao cooperassem na proteo do meio ambiente como um todo e dessa forma conseguir a efetividade do comando do artigo 225. na medida em que recente o Direito Ambiental. Porm, ela acompanhou de forma mais clere a evoluo da teoria da responsabilizao.

55 Artigo 23,VI da Constituio Federal. 56 MILAR, dis. Direito do Ambiente. 6 ed. Saraiva, 2009, p. 191.

Cumpre salientarmos, entretanto, que a responsabilidade por danos patrimoniais, morais ou ambientais pode manifestar-se de trs formas distintas, quais sejam, a administrativa,

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a civil e a penal. Todas elas podem ser instrumentos de cobrana pelos prejuzos oriundos de qualquer dano provocado por uma pessoa, seja fsica ou jurdica, de direito pblico ou de direito privado, da forma que apresentaremos neste captulo. O que queremos apontar neste captulo so as principais dificuldades concernentes ao tema dentro da tica do Direito Ambiental, notadamente quanto s inovaes trazidas pela Lei de Crimes Ambientais (Lei no. 9.605/98). Percorreremos, assim, as trs espcies de responsabilidade de forma a trazer ao presente trabalho o que existe no sentido de aplicao do princpio da responsabilizao. A ideia de responsabilizao surge, mesmo que fora da esfera jurdica, em razo de um prejuzo ou dano sofrido por algum em decorrncia do ato de outra pessoa. REIS nos traz um conceito de dano introduzido na cincia do Direito por Ludwig Enneccerus, que corresponde afirmaREIS57 registra que: o de que dano toda desvantagem que sofremos em nossos bens jurdicos (patrimnio, corpo, vida, sade, honra, crdito, etc.)58.
A primeira noo que se tem conhecimento na histria da civilizao acerca do dano e a sua reparao, atravs de um sistema codificado de leis, surgiu na Mesopotmia, atravs de Hamurabi, rei da Babilnia. (...) O Princpio Geral do Cdigo era o forte no prejudicar o fraco. (...) Todavia, o Cdigo inclua ainda a reparao do dano custa de pagamento de um valor pecunirio. dano toda diminuio dos bens jurdicos da pessoa. Se recai essa diminuio, diretamente, sobre o patrimnio o dano patrimonial; se fere o lado ntimo da personalidade (a vida, a honra, a liberdade) moral.

A diviso entre responsabilidade civil e criminal s se deu no perodo medieval, quando ento se iniciaram os estudos para transformar aquela numa teoria plenamente aplicvel.

Para Clvis Bevilcqua,

O que se espera com esta reparao o estabelecimento da mais perfeita equivalncia entre o dano e o seu ressarcimento. H autores que preferem dizer que o que ocorre uma compensao e no indenizao como no caso patrimonial. Outros ainda preferem a palavra satisfao. Tem prevalecido a ideia de que a restituio da situao ao seu estado anterior do fato causador de dano apresenta-se como a melhor soluo. Poderemos abordar mais o assunto quando aplicarmos ao caso ambiental. Se esta restituio idntica no for possvel, ao menos deve se buscar uma situao, nem que seja material correspondente. Mas, em todo caso, fica a critrio do juiz decidir, valorar e definir a melhor forma indenizatria ou compensatria por danos morais. Para a eminente jurista MARIA HELENA DINIZ59 sobre o tema de dano moral, entende-se:

A teoria da responsabilizao evoluiu na histria na medida que evoluram os acontecimentos, ora sendo influenciada pelo Direito Romano, ora pelo Direito Cannico, ora pelo Cdigo Napolenico, entre outros, at o presente momento.

Antigamente, a ideia de indenizao estava baseada na vingana coletiva, sendo que, ao passar para a vingana individual, estabeleceu-se o preceito olho por olho, dente por dente, onde os homens faziam justia pelas prprias mos, baseados, principalmente, pela Lei de Talio ou Lei das XII Tbuas. Aps este perodo, estabeleceram-se as premissas da responsabilidade, compreendida como forma de indenizao pecuniria de prejuzos porventura ocasionados, atravs da Lex Aquilia de danmo.

A reparao do dano moral um misto de pena de satisfao compensatria.

57 REIS, Clayton - Dano Moral - Editora Forense - 4 Edio - 1994 - pgs. 9 a 11.

58 Id. ob. cit. p. 2 59 Em Curso de Direito Civil Brasileiro - Responsabilidade Civil - 7 Volume - Editora Saraiva - 1994 - pg. 90.

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Assim, no caso de danos ou ameaas de danos ao meio ambiente, o poluidor ou potencial poluidor, seja ele particular ou Estado, deve arcar com os riscos e at assumi-los na eventualidade de uma necessria indenizao ou cumprimento de obrigao. Nada mais justo - se bem que a ideia da preveno de danos deveria prevalecer - uma vez que a sociedade lhe permite subtrair bens que tambm so seus para extrair benefcios que, em sua maioria, no retornam a essa mesma sociedade, quer direta quer indiretamente. Poderamos citar diversos exemplos de prejuzos ambientais irressarcveis, indenizveis, mas acreditamos que pela lembrana da proteo maior que se quer nestes casos - da VIDA - fcil se torna a compreenso das dificuldades em aplicar correta sano para os que agridem esse bem maior.

Essa capacidade que os trs entes da federao possuem para iniciar um processo administrativo com intuito de penalizar administrativamente os causadores de dano est consubstanciada no poder de polcia que lhes reveste; quem nos explica este instituto HELY LOPES MEIRELLES:

Poder que a Administrao Pblica exerce sobre todas as atividades e bens que afetam ou possam afetar a coletividade.

Encontramos tambm na legislao nacional um conceito para este poder, a saber:

IV. 2 - A responsabilidade administrativa ambiental

Se a natureza e o meio ambiente no tm preo, a degradao tem um custo que deve ser traduzido juridicamente e imputado. (Gilles Martin)60

Art. 78: Considera-se poder de polcia a atividade da Administrao Pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. (Cdigo Tributrio Nacional).

Lembremos que toda infrao a normas administrativas, Haver responsabilidade administrativa sempre que houver infrao s normas desta natureza, sejam elas advindas de leis, decretos, portarias. Consequentemente, as sanes tero o mesmo carter e, basicamente, se resumem em multas, embargos, interdio, entre outras espcies. Quem emite esses regramentos a Administrao Pblica, seja ela federal, estadual ou municipal, porm, todas elas se dirigem aos administrados de forma igualitria, que tm a via do recurso administrativo para se defender. Por via de consequncia, ocorrer infrao administrativa ambiental toda vez que uma pessoa, seja ela fsica ou jurdica, praticar o ilcito previsto na lei ou outra espcie de norma e, diga-se de passagem, h - ao menos no nosso Pas - inmeras situaes previstas na lei consideradas atentatrias ao meio ambiente. atravs da emisso destas normas que o Poder Pblico consegue abarcar um grande nmero de situaes, porm, em face do carter no- obrigatrio da esfera administrativa, muitos agentes causadores de danos deixam de cumprir a determinao, contando com a sorte de no sofrerem outras penalizaes. para serem os seus agentes responsabilizados, devem percorrer o caminho defendido pelos princpios da ampla defesa e do devido processo legal, ou seja, com a lavratura do auto de infrao e correspondente auto, inicia-se o processo administrativo, com a abertura de prazos para a defesa que se fizer necessria, e, aps outros atos procedimentais, emite-se a deciso da autoridade administrativa competente. Caso o infrator discorde dessa deciso cabe a ele socorrer-se do Poder Judicirio para obter a tutela almejada. A primeira lei que com maior destaque previu a infrao ambiental administrativa foi a Poltica Nacional do Meio Ambiente, instaurada pela Lei n 6.93881, que, em seu art. 14, define as sanes a serem aplicadas pelo descumprimento das medidas necessrias preservao, tais como a multa simples ou diria, a perda ou a restrio de incentivos e benefcios fiscais e a perda ou suspenso de participao em linhas de financiamento, alm, claro, da suspenso da prpria atividade. De outro lado, a lei de crimes ambientais, recente, traz em seu texto vrias disposies acerca das infraes administrativas, por esse motivo que a consideramos a norma a ser aplicvel nos casos de responsabilizao administrativa.

60 Luiz Edson Fachin, Paradoxos e Desafios no Meio Ambiente Contemporneo, p. 81.

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Estas disposies esto contidas no Captulo VI Da Infrao Administrativa, correspondendo aos artigos 70 a 76. No primeiro deles encontramos a definio de infrao administrativa, que reproduzimos:

IV.2 A RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA

A responsabilidade civil demanda um estudo um pouco mais aprofundado, posto que sofreu alteraes bem mais sigArt. 70. Considera-se infrao administrativa ambiental toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo, promoo, proteo e recuperao do meio ambiente. Primeiro. So autoridades competentes para lavrar auto de infrao ambiental e instaurar processo administrativo os funcionrios de rgos ambientais integrantes do Sistema Nacional do Meio Ambiente SISNAMA, designados para as atividades de fiscalizao, bem como os agentes das Capitanias dos Portos, do Ministrio da Marinha. Segundo. Qualquer pessoa, constatando infrao ambiental, poder dirigir representao s autoridades relacionadas no pargrafo anterior, para efeito do exerccio do seu poder de polcia. Terceiro. A autoridade ambiental que tiver conhecimento de infrao ambiental obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante processo administrativo prprio, sob pena de co-responsabilidade. Quarto. As infraes ambientais so apuradas em processo administrativo prprio, assegurado o direito de ampla defesa e o contraditrio, observadas as disposies desta lei.

nificativas do que a responsabilizao administrativa. Alm do que, na prtica, ela surte maiores efeitos no combate aos danos, sejam eles ambientais ou de outra espcie do que aquela, isso porque abraa um nmero maior de situaes e, material e processualmente, as questes a ela relacionadas mais conflitantes j foram solucionadas pela doutrina, no havendo controvrsias tais que impossibilitem sua imediata aplicao, como vem ocorrendo com a responsabilizao penal, notadamente das pessoas jurdicas, quer de direito pblico, quer de direito privado. Dentro deste prisma, verificaremos que o nosso Pas est amplamente amparado por leis que so retrato fiel daquilo que se quis impor nas conferncias das Naes Unidas ou em outros eventos internacionais que acabaram por elencar os princpios de direito ambiental a serem seguidos pelos pases. Todo o tempo em nossa legislao h uma previso de responsabilizao civil por danos ambientais, sejam eles cometidos por pessoas fsicas ou jurdicas, de direito pblico ou de direito privado; alm disso, essa responsabilidade tem carter objetivo para os direitos difusos e coletivos como um todo, o que facilita o alcance do correspondente valor indenizatrio. Ela permite ainda que o bem seja recuperado e os empreendimentos freados pela imposio de realizao de estudos prvios de avaliao de danos. Com certeza, seria a aplicao da teoria da responsabilidade civil objetiva no Brasil um mecanismo de combate eficaz poluio e destruio dos recursos naturais, todavia, sabemos que, uma vez elevados categoria de bens de valor fundamental, merecem eles uma maior proteo frente s atividades lesivas que continuam ocorrendo. A responsabilizao civil atinge a todos, inclusive a Administrao Pblica causadora de dano, quer por ao, quer por omisso, encontra respaldo doutrinrio, jurisprudencial e legal em grande escala, sendo que na sua aplicao dentro do Direito Ambiental devem ser considerados tambm os novos conceitos oriundos de sua evoluo. Pacificamente aceita a ideia de que o instituto da responsabilidade civil nos faz lembrar de dois requisitos que outrora eram pressupostos para sua aplicao, quais sejam, o dolo e a culpa. Mais precisamente aquele era, sem sombra de d-

O art. 71 fixa os prazos para a apurao de infrao ambiental e o 72 determina os tipos de sanes a serem aplicadas, que variam da advertncia pena restritiva de direitos, que engloba a suspenso de registro, licena ou autorizao; o cancelamento de registro, licena ou autorizao; a perda ou restrio de incentivos e benefcios fiscais; a perda ou suspenso da participao em linhas de financiamento em estabelecimentos oficiais de crdito e a proibio de contratar com a Administrao Pblica pelo perodo de at trs anos. Os recursos arrecadados em funo das multas aplicadas devero ser destinados aos Fundos previstos no art. 73, sendo que essas multas devero ser calculadas em conformidade com o disposto nos artigos 74 e 75. Curioso registrar que a variao mnima e mxima da multa ficou estipulada pela lei, sendo que os valores vo de R$ 50,00 (cinqenta reais) a R$ 50.000.000,00 (cinqenta milhes de reais). Outro ponto a ser ressaltado que a lei sofreu regulamentao, inicialmente por fora do Decreto n 3.179, de 21 de setembro de 1990, posteriormente, pela Lei 6.514/2008, atualmente em vigor.

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vida, o que ensejava o incio de uma lide processual para o amparo daquele que possusse o bem lesado. Com o desenvolver da histria, acresceu-se ao requisito dolo no sentido de inteno o requisito culpa, que, embora indicasse que o agente no tivesse a inteno de causar danos a terceiros, formava a parceria com o primeiro para se responsabilizar o autor do prejuzo a fim de que no houvesse no mundo jurdico situao de dano que no fosse igualmente indenizada, a maior ou a menor, dependendo de cada situao do caso concreto. Houve uma poca em que at se levava em considerao a culpa leve, grave ou gravssima na valorao e na imputao da pena. Isso j no ocorre, em que pese a dificuldade de se encontrar o quantum indenizatrio no caso de leso a bens e interesses imateriais, assim como o o bem ambiental e o de natureza moral. A responsabilizao civil pode ocorrer por ao ou por omisso, diga-se de passagem e desde j, mas at chegarmos a esta compreenso, muitos caminhos foram percorridos e muitos obstculos transpostos. Alm disso, h que se falar em responsabilidade solidria, tambm na esfera ambiental, que quer, de qualquer forma, ver o dano reparado, bastando que o nexo de causalidade esteja presente. Em tempos remotos a responsabilidade civil era do tipo objetiva, correspondendo ao corolrio da inexistncia de culpa para a responsabilizao; depois, devido a diversos fatores, ela passa a ser do tipo subjetiva, determinando que o aspecto culpa fosse provado para que houvesse a condenao. Nosso Cdigo Civil assim, privilegia a culpa nos casos de se intentar responsabilidade por danos a bens lesados e ele tem como fonte primria o Cdigo Napolenico, que marca essa transio mencionada no pargrafo anterior. Com a superao do individualismo no mundo moderno, substitudo pela prevalncia do coletivo, altera-se, novamente, a teoria da responsabilizao civil, criando dois sistemas diferenciados neste sentido. Um, que permanece sendo regido pelo Cdigo Civil, direcionado relao entre os particulares, na qual permanece a ideia centrada na culpa; outro, que passa a ser regido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (artigos 12 a 25), destinado s relaes abraadas pelos novos direitos coletivos (meio ambiente, consumidor e criana e adolescente), este sim, objetivo. Dentro da ideia de que a todo dano deve corresponder uma reparao, tambm para os bens ambientais, ainda que no se identifique o verdadeiro causador da leso (por exemplo, porque oriundo de fato de terceiro), provado o nexo de

causalidade entre o dano e o fato61 , dever ser imposta a reparao, o que resulta da chamada responsabilidade civil objetiva. A responsabilidade objetiva est fundada na Teoria do Risco, cujo criador foi o jurista francs JOSSERAND, no sculo XX, que a definiu em razo de ter notado que toda atividade que faa nascer um risco para outrem torna seu autor responsvel pelo dano que pode causar, sem que tenha que comprovar tal falta em sua origem.62 Para GOMES, trs foram as principais razes que levaram evoluo da responsabilidade civil de subjetiva o que vigorou por muitos anos para objetiva. Primeiro, foi a que ele chamou de evoluo dos dados de fato qual ele atribui:

a.1) a importncia assumida pelas atividades coletivas; a.2) o prejuzo provocado por uma falta difuso: ele atinge uma coletividade de indivduos que, normalmente, no dispe do direito de agir a ttulo individual; a.3) maquinismo e supervenincia da sociedade industrial (multiplicao dos danos e de suas gravidades). Segundo, foi a que ele denominou evoluo das mentalidades, cuja definio para ele reconhecimento, pela jurisprudncia e pela lei, da teoria do risco. Valorizao da pessoa humana e maior solidariedade perante os infortnios. Para todo prejuzo uma reparao.

E, terceiro, ele coloca o desenvolvimento dos seguros de responsabilidade, pelos quais o responsvel indeniza a vtima, ou o surgimento dos fundos de garantia organizados pela lei, como no caso ambiental. No mbito legal brasileiro encontramos, como j salientamos, diversas disposies sobre a matria. A ttulo de curiosidade citamos algumas:

61 H quem afirme que at mesmo a prova do nexo deve ser entendida sob outro prisma, o da busca da tutela do bem ambiental de qualquer forma, a fim de que no seja empecilho para a responsabilizao. Guilherme Couto de Castro, A Responsabilidade Civil Objetiva no Brasil, afirma que os juristas falam, ento, em um enfraquecimento dos requisitos de aferio do prprio nexo causal, de modo a possibilitar a defesa jurdica da ecologia, p. 114. Na nota de n. 12, p. 114, de sua obra, ele nos traz uma importante contribuio nesse sentido, de Jos Afonso da Silva, que assim comenta essa questo: por essa razo justificvel a regra da atenuao do relevo do nexo causal, bastando que a atividade do agente seja potencialmente degradante para sua implicao nas malhas da responsabilidade. 62 Luiz Roldo de Freitas Gomes, Elementos de Responsabilidade Civil, p. 34.

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da necessidade de este bem de valor fundamental dever Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 artigo 225, 3 As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente, sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. ser a qualquer custo reparado. Todavia, nem toda a doutrina favorvel a esse posicionamento, considerando, alguns autores, que nos casos em que a atividade lucrativa no seja o principal objetivo do agente causador do dano, devero ser aceitas aquelas excludentes para se evitar a reparao por quem no tenha dado causa leso. Por fim, acrescentamos apenas que tambm para o Estado vigora em nosso ordenamento a responsabilidade civil do tipo Lei n. 6.453/77 trata da Responsabilidade Civil e Criminal por Danos Nucleares. Em seu artigo 4 faz meno da Responsabilidade Objetiva ao determinar que ser exclusiva do operador da instalao nuclear, nos termos da lei, independentemente da existncia de culpa, a responsabilidade civil pela reparao de dano nuclear causado por acidente nuclear. objetiva, em funo do que determina a Constituio Federal em seu art. 37, 6, porm, admitem-se algumas excludentes caso fortuito e fora maior, dano eventual, culpa da vtima e dano indireto em face de adotar-se a Teoria do Risco Administrativo nestes casos. Claro est, portanto, que em matria ambiental a responsabilidade civil do tipo objetiva, aceitando, a maioria da doutrina, a teoria do risco integral, com base no que determina toda a legislao ambiental em vigor. Assim sendo, totalmente afastada est a responsabilidade Lei n. 6.938/81 institui a Poltica Nacional de Meio Ambiente e Cria o Sistema Nacional de Meio Ambiente. No artigo 14, 1, garante a indenizao ou a reparao dos danos causados ao meio ambiente e a terceiros afetados pela atividade do poluidor, independentemente da existncia de culpa.
No se far, seguramente, qualquer passo frente, no tema da responsabilidade pelo dano ecolgico, se no compreendermos que o esquema tradicional da responsabilidade subjetiva tem que ser abandonada.64 Em termos de dano ecolgico perfilha a responsabilidade objetiva do risco integral65 Nos casos de dano ao meio ambiente, diversamente, a regra a responsabilidade civil objetiva - ou, nas palavras do prprio legislador, independentemente de existncia de culpa - sob a modalidade do risco integral que no admite quaisquer excludentes de responsabilidade. (dis Milar66) A responsabilidade objetiva tem pleno assento no direito ambiental como consequncia da efetividade do princpio do poluidor-pagador (Ramn Martin Mateo)

do tipo aquiliana, fundada na culpa e prevista no Cdigo Civil, para as questes de Direito Ambiental Registremos, mais uma vez, os ensinamentos doutrinrios de maior destaque nesse sentido:

Lei n. 8.078/90 institui o Cdigo de Defesa do Consumidor e estabelece a responsabilidade civil objetiva para o fornecedor de produto ou prestador de servio que causar danos ao consumidor, independentemente da existncia de culpa, conforme disposio dos artigos 12 e 14.

Consequncia da evoluo da Teoria da Responsabilidade Civil em face da prpria caracterizao da Teoria do Risco, passou-se a admitir que em casos de danos ambientais no se deveria admitir quaisquer excludentes teoria do risco
63

Assim, pelo dano ou pela ameaa de dano ambiental, a conduta do agente no discutida, apenas os resultados de sua ao ou omisso. Independe, portanto, de dolo ou culpa a obrigao de responder, baseados na legislao em vigor,

integral , nem o caso fortuito, ou a fora maior, em face

63 Para Caio Mrio, em termos gerais,

risco o perigo a que est sujeito o objeto de uma relao jurdica de perecer ou deteriorar-se. Id. ob. cit.

64 Rodolfo de Camargo Mancuso, Ao Civil Pblica, p. 186. 65 dis Milar, Srgio Ferraz e Nelson Nery Jr. Id. ob. anterior 66 Id. ob. cit. nota 39 - pg. 210

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que adota a teoria do risco integral - responsabilidade civil objetiva - em matria de meio ambiente. Desta teoria surge o Princpio do Poluidor-Pagador, no no sentido de permitir a degradao, tendo em vista a possibilidade de ressarcimento dos prejuzos; no representa, de forma alguma, salvo conduto para a prtica da degradao. GUILHERME COUTO DE CASTRO , assim argumenta:

Desta forma, o Estado cria leis incriminadoras de determinadas condutas para justamente proteger bens e interesses, notadamente os de valor fundamental, por isso que se diz que o Direito Penal encerra em si duas funes claras: (I) proteo dos bens jurdicos e (II) manuteno da paz e do convvio em sociedade. No seria diferente, portanto, para o caso dos bens ambientais, sejam eles recursos naturais, de valor cultural, relacionados sade, espaos urbanos construdos, enfim, bens relacionados com a qualidade de vida. Mas, poderamos nos questionar por que aplicar sanes ora de natureza civil, ora de natureza criminal? A resposta est justamente no efeito que se quer ter com tal distino, isto , sabemos que se a sano imposta tiver carter penal, o seu agente estar mais intimidado em cometer o ilcito, ao passo que se a sano for civil, talvez o infrator no se sinta to intimidado. de se notar, inclusive, que na rbita internacional defende-se a ideia de que dever do Estado intervir cada vez menos, um conhecido movimento consagrado pelo Princpio da Interveno Mnima do Estado que atribui a este a obrigao de atuar apenas na ocorrncia de fatos e situaes cuja ofensa a bens e direitos tenham valores de maior conotao, como dizamos, nos casos de ofensas vida, liberdade, segurana, s quais acrescentamos, ao direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado.

Ora, pouco importa que a atividade tenha sido licenciada, ou mesmo, em outra poca, obtido at incentivos fiscais. O dever de no poluir de todos e aquele que o transgride no pode argumentar com a licena ou o incentivo obtido, como se fossem cartas de socializao de prejuzos, passando por cima.67

Dentre outros motivos, por esta razo que afirmamos que a doutrina civilista tem sofrido e deve sofrer as maiores transformaes para com os ora chamados direitos metaindividuais, posto que as regras clssicas de responsabilidade nela existentes e a legislao que a abarca no garantem a efetiva proteo s vtimas do dano ambiental, especialmente quando estas vtimas no podem ser individualizadas e identificadas, estamos falando de direitos e interesses DIFUSOS.

IV.3 RESPONSABILIDADE CRIMINAL AMBIENTAL


Antes do advento da Lei de Crimes Ambientais em nosso Pas, as nicas disposies que existiam e que tinham o carter criminal estavam contidas no Cdigo Florestal de 1965, no Cdigo de Caa de 1967, na Lei de Poltica Nacional de Meio Ambiente, como diplomas de maior importncia. Sabemos que s se pode considerar crime aquilo que est descrito pela lei, sob pena de no se exercerem os princpios fundamentais do Direito Penal. Portanto, a lei passa a ser para o Direito Penal a fonte mais importante, uma vez que cria as condutas consideradas delituosas e s ela comina as penalidades para tanto. A doutrina clssica do Direito Penal ensina que a norma, para ter plena validade e poder incriminar, deve conter dois requisitos bsicos: o preceito primrio, correspondendo definio da conduta criminosa; e o preceito secundrio, que contm a sano penal.

O Direito Penal Ambiental vem criando foras e hoje j considerado pela doutrina uma nova necessidade dentro dos instrumentos da cincia do direito para a defesa dos recursos ambientais. matria nova, que implica ser muito ainda discutida e desenvolvida, porm, podemos observar no s na doutrina como tambm nos meios acadmicos, forte tendncia ao seu fortalecimento. Com o advento da Lei de Crimes Ambientais no restou outra sada seno admitir essa existncia em nosso Pas, embora, como j se salientou anteriormente, outros diplomas j dispusessem sobre o carter criminal em face dos bens ambientais, ainda que considerassem os atos atentatrios a esses bens da espcie contraveno. Algumas dvidas iniciais podem ser facilmente sanveis e no refletem tanta importncia dentro do assunto. Ambas dizem respeito nomenclaturas a serem adotadas e, para solucion-las, trazemos alguns trechos de obras interessantes e elucidativas:

67 Em A Responsabilidade Civil Objetiva no Direito Brasileiro - Ed. Forense - 1997 - pg. 114.

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Direito Penal Ambiental derivado do direito ambiental ou do direito penal (?). 68 Preferimos reafirmar a idia de que um ramo cientfico dificilmente se conserva independente de outros e que a interdisciplinariedade j uma necessidade para a explicao e a soluo de problemas.

vigente (1940), sendo tambm utilizada pela Constituio Federal (art. 22, I).69

Concordaremos, portanto, com essa segunda situao e Tem razo o autor ao afirmar que a interdisciplinaridade hoje que comanda os desgnios da cincia do Direito e de qualquer outra cincia, ainda mais no caso do Direito Ambiental, que se reveste de uma multidisciplinariedade prpria, o que no nos faz aparentemente dar tanta importncia quanto ser o Direito Penal Ambiental derivado de uma ou de outra matria, embora nosso posicionamento permanea no sentido de afirmar que este ramo est inserido no Direito Ambiental, autnomo que na doutrina dos Direitos Difusos e Coletivos. Sendo assim, vamos admitir que o Direito Penal Ambiental deriva do Direito Ambiental de forma imediata e dos Direitos Difusos de forma mediata e a ele pertence, sendo que para sua formao nos socorremos dos ensinamentos constantes do Direito Penal e sua doutrina, para que a perfeita aplicao da Lei de Crimes Ambientais e dos comandos constitucionais neste sentido sejam uma realidade capaz de inibir as atividades lesivas ao ambiente. Outra questo que impe um breve esclarecimento diz respeito denominao mais acertada: direito penal ambiental ou direito criminal ambiental? Tambm nesse aspecto no encontramos grandes dificuldades em afirmar que no importa a nomenclatura utilizada, pois ambas estaro traduzindo um mesmo objeto: a tutela penal ambiental. Neste diapaso discutiramos, ainda, se deveramos adotar crimes contra o meio ambiente, crimes ecolgicos, ou crimes ambientais ou ainda, Direito Penal Ambiental ou Direito Penal Ecolgico e, neste ponto, adotamos a ideia contida na lei de crimes ambientais que usa a nomenclatura correta, qual seja, crimes contra o meio ambiente. Apenas para citar um exemplo de posicionamento da doutrina dentro desta questo, reproduzimos o trecho abaixo: adotaremos a nomenclatura Direito Penal Ambiental como regra. Essas questes inicialmente apresentadas nos remetem, portanto, a um estudo que tem um s objeto: a proteo jurdica do meio ambiente. Reza a Constituio Federal que no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal (art. 5, XXXIX), portanto, est estabelecido em nosso ordenamento o comando que define a responsabilizao criminal, ou seja, s se far a apurao desta responsabilidade se a lei, a priori definir o que crime, tipific-lo no ordenamento jurdico nacional. Este princpio, ressalte-se, ainda, abstrado do artigo primeiro do Cdigo Penal vigente, determinando, no mesmo sentido, que No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. Trata-se do Princpio da Anterioridade da Lei, ou, antes mesmo, Princpio da Legalidade. Para FIORILLO70 este princpio disciplina o conceito mesmo de crime, que ser elaborado no s no mbito constitucional, como tambm no infraconstitucional pelo Poder Legislativo, no exerccio de sua atividade primeira. Concluindo, destaque-se, que este preceito fundamental para a existncia do Estado Democrtico de Direito. Pois bem, firmado o direito penal constitucional, tambm a sano a ser aplicada em face da apurao da responsabilidade criminal, quer da pessoa fsica, quer da pessoa jurdica, deve vir estabelecida em face de um comando tambm extrado da Constituio Federal, como quer a nossa, promulgada em 1988, sendo que ela determina a individualizao da pena a partir da constatao dos princpios elencados no artigo 5, com notoriedade dos exemplos de penas aplicveis mencionados no inciso XLVI, a saber:

A expresso direito criminal mais abrangente, porque enfatiza o crime, sem o qual evidentemente no se pode falar em pena ou medida de segurana. Essa denominao foi utilizada no Cdigo Criminal do Imprio (1830). Sem embargo de colocar em relevo a pena em detrimento da medida de segurana, a expresso direito penal generalizou-se na maioria dos pases, tendo sido adotada, entre ns no Cdigo Penal da Repblica (1890) e no Cdigo Penal

A lei regular a individualizao da pena e adotar entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa;

68 Bruno N. Vite Angeles, traduo Rubens Almeida Passos de Freitas, Idias para um direito penal ambiental mexicano. Revista de Direito Ambiental da Revista dos Tribunais, n. 17, ano 5, jan.mar2000, p. 9.

69 Flvio A M. de Barros, Direito Penal Parte Geral Vol. 1, p. 34. 70 Celso Antonio Pacheco Fiorillo, Curso de Direito Ambiental Brasileiro, edio 2001, p. 293.

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d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos.

do punies altura do cometimento e da gravidade de seus atos criminosos. Se o Direito Penal tem a funo de proteger os bens jurdicos e manter a paz social, como muito j se destacou na doutrina, ento, o Direito Penal Ambiental ter a mesma funo

Notamos, assim, que j havia o constituinte de 1988 imaginado a hiptese de aplicao de penas alternativas pena de priso e que, ainda, pudessem ser aplicadas s pessoas jurdicas, cuja possibilidade de cometer crime ele mesmo previu nos artigos 170, 5 e 225, 3. Neste diapaso, pretendemos construir os fundamentos constitucionais primrios para a justificativa da existncia de um direito penal (ou criminal, como j explicamos) ambiental constitucional da mesma forma. Para o jurista brasileiro citado acima, os fundamentos constitucionais para o estabelecimento de sanes s pessoas jurdicas que cometam crimes ambientais descritos na lei infraconstitucionais partem da Constituio Federal e traduzem-se nos seguintes dispositivos:

haja vista tratar da tutela de um bem de valor fundamental: a VIDA. Como a Constituio Federal permitiu que a lei infraconstitucional criasse novos tipos penais (art. 5, XLVI adotar entre outras), a Lei de Crimes Ambientais, em seu art. 8, especifica as penas alternativas pena de priso aplicveis a estes atos o que implica na aplicao para as pessoas fsicas, j que para as jurdicas o legislador deu tratamento especfico, como veremos adiante, detalhando:

As penas restritivas de direito so: I prestao de servios comunidade; II interdio temporria de direitos; III suspenso parcial ou total de atividades;

Art. 1 - Obedincia aos fundamentos do Estado Democrtico de Direito; Art. 3 - Obedincia aos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil; Art. 5 - Adequao ao Direito Criminal Constitucional e ao Direito Penal Constitucional como instrumentos de defesa da vida de brasileiros e estrangeiros residentes no Pas; Art. 6 - Adequao ao piso vital mnimo como valor fundamental a ser tutelado pelo Direito Criminal Ambiental; Art. 225 Obedincia e adequao ao Direito Ambiental Constitucional.

IV prestao pecuniria; V recolhimento domiciliar.

Para as pessoas jurdicas, a lei n. 9.605/98 especificou as penas aplicveis no caso de cometimento de crimes ambientais, descrevendo-as:

Art. 21 As penas aplicveis isolada, cumulativa ou alternativamente s pessoas jurdicas, de acordo com o disposto no artigo 3, so: I multa;

sabido que o Direito Penal se justifica como resposta sociedade que deseja ver assegurados seus direitos fundamentais, principalmente. Porm, as sanes devem ser mais ou menos severas na medida que o crime cometido de maior ou menor potencial ofensivo, por isso que se espera que a lei de crimes ambientais, consiga responder sociedade que anseia viver dentro de um Pas que consiga exercer o direito constitucionalmente garantido ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. E isso s se dar quando os principais causadores dos grandes e significativos danos ao ambiente estiverem sofren-

II restritivas de direitos; III prestao de servios comunidade.

Art. 22 As penas restritivas de direitos da pessoa jurdica so: I a suspenso parcial ou total de atividades; II interdio temporria de estabelecimento, obra ou atividade;

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III proibio de contratar com o Poder Pblico, bem como de obter subsdios, subvenes ou doaes.

A Lei de Contravenes Penais tambm estabeleceu essas situaes incriminadoras no ano de sua edio, 1941, o que se pode notar nos artigos 28, 37, 38 e outros. Tanto o Cdigo Florestal, criado em razo da Lei n 4.771, de 15 de setembro de 1965, quanto o Cdigo de Caa, criado em 3 de janeiro de 1967, ambos vigentes, e tambm o Cdigo de Pesca, Decreto lei n. 221, de 28 de fevereiro de 1967 (este, sim, sofreu diversas alteraes que no interessa neste momento apresentarmos), previram situaes ilcitas na questo ambiental e as caracterizaram como contravenes penais; neste aspecto, contudo, sabemos que no vigoram mais estas normas especficas, o restante dos diplomas continua tendo validade. As Leis n. 7802, de 11 de julho de 1989, e n. 7.804, de 18 de julho de 1989, tratam de crimes ligados ao uso de agrotxicos e de poluio, respectivamente. As mais recentes normas que inserem em seus dispositivos previses de carter sancionatrio criminal so a lei que disciplina a tutela do patrimnio gentico, de n. 8.974/95 e a prpria Lei de Crimes Ambientais, n 9.605/98. Quanto possibilidade de responsabilizao penal da pessoa jurdica de direito privado, tema de maior relevncia nesse contexto, dedicaremos maior ateno. SHECAIRA um dos autores que melhor aborda a questo dos antecedentes histricos embasadores da responsabilizao criminal das pessoas jurdicas. O autor nos transporta Idade Antiga e Idade Mdia, onde o que prevalecia quanto quilo que se podia chamar de responsabilizao criminal era a ideia de sano coletiva, uma vez que em razo de um ato ilcito toda a cidade, ou tribo ou comuna, era punida. A Revoluo Francesa marca a fase do surgimento do liberalismo e com ele ficam abolidas todas as formas de sanes coletivas existentes at ento, passando-se a adotar a punio individualizada. Na Babilnia, o Cdigo de Hamurbi do sculo XXIII a. c.. previa que em caso de um roubo,

Art. 23 A prestao de servios comunidade pela pessoa jurdica consistir em: I custeio de programas e de projetos ambientais; II execuo de obras de recuperao de reas degradadas; III manuteno dos espaos pblicos; IV contribuies a entidades ambientais ou culturais pblicas.

Embora algumas leis dispusessem sobre os crimes e as contravenes penais antes do advento da Constituio de 1988, esta trouxe uma nova roupagem para o Direito Ambiental como um todo, mas, principalmente, fixou a responsabilizao no caso de danos ou ameaa de danos, abrangendo as trs formas de reparao: a civil, a administrativa e a criminal. Esta postura consubstancia-se no 3o do art. 225, o qual fazemos questo de reproduzir:

As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas e jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

Costuma-se atribuir ao Cdigo Criminal de 1830, especificamente em seus artigos 178 e 257, a primeira noo brasileira que se teve com relao previso e punio de crime praticado contra o ambiente. Estes dispositivos tratavam do corte ilegal de madeiras. Posteriormente, a Lei no. 3.311, de 14 de outubro de 1886, previu como crime especial a prtica de incndio. A primeira verso do Cdigo Florestal Brasileiro, institudo pelo Decreto no. 23.793/37, j continha disposies acerca de crimes e contravenes penais na rea, porm, com sua alterao em 1965, passamos a ter somente as contravenes penais para os ilcitos cometidos contra o meio ambiente. O Cdigo Penal de 1840, ainda em vigor, estatuiu algumas situaes que podemos considerar correspondentes s prticas de agresso ao meio ambiente e elas estavam compreendidas nos artigos 161, 163, 164, 250, entre outros, inclusive os j citados.

se o assaltante no foi preso, o awilum assaltado declarar diante de Deus todos os seus objetos perdidos; a cidade e o governador, em cuja terra e distrito foi cometido o assalto, o compensaro por todos os objetos perdido.71

71 Srgio Salomo Shecaira, Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica De acordo com a lei 9.605/98, p. 23.

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Essa a caracterstica comum poca, a de a pena passar da pessoa do condenado, atingindo at mesmo vizinhos. Na China e em outros pases asiticos, da mesma forma, ocorria a mesma situao, sendo que a responsabilidade chegava a ser familiar por crime cometido por um dos membros da famlia. O Cdigo de Manu da ndia consagra a comunicabilidade do crime para alm da prpria cooperao criminal . E na Bblia do Direito Hebreu encontramos o primeiro
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jurdicas. Com o crescimento industrial, o aumento de poder, os tribunais passaram a admitir a responsabilidade penal da pessoa jurdica nas infraes decorrentes de negligncia ou omisso... Atualmente, na Gr-Bretanha, a pessoa jurdica pode ser responsabilizada criminalmente, no evidentemente pelos crimes que por sua natureza no possa cometer. Na prtica, entretanto, a punibilidade se restringe s violaes economia, ao meio ambiente, sade pblica e segurana e higiene do trabalho74. No Canad aceita-se tranqilamente a responsabilidade penal das pessoas jurdicas, que est praticamente estabelecida de duas formas, segundo RIBEIRO, a saber:7 a) por fato de outrem; b) por ela mesma neste caso exigindo que: 1. As pessoas cometam crime com vontade criminosa; 2. No espectro de suas funes como agente da pessoa moral; 3. Com a suficiente posio hierrquica na pessoa jurdica, para que entre em vigor o princpio do alter ego75. O Cdigo Penal holands de 1976, em seu artigo 51, admite a responsabilidade penal dos entes coletivos e expressamente determina que tanto a pessoa fsica quanto a jurdica podem cometer fatos punveis. Na Alemanha j no possvel tal responsabilizao, embora, antes da II Guerra Mundial isso fosse possvel. E o melhor exemplo que se tem na doutrina internacional o francs que admitiu de forma absoluta a responsabilidade penal da pessoa jurdica atravs do atual Cdigo Penal Francs de maro de 1994. Essa responsabilidade se assemelha nossa, posto que recai sobre as pessoas jurdicas quer por atos prprios seus ou por atos de seus representantes. Discorreremos um pouco mais sobre o sistema francs j que ele demonstra maturidade na doutrina da responsabilizao penal dos entes coletivos, acarretando o sucesso dessa admisso no combate aos grandes e principais crimes cometidos pelas corporaes. TIEDEMANN aponta que, assim como o comando da Constituio Federal do Brasil, o novo Cdigo Penal Francs que vigorou a partir de 1 de janeiro de 1944 determinou que se adotasse a imputao criminal para ilcitos cometidos por entes coletivos e desde que previstos na legislao. O autor comenta que estas posies refletem um movimento que se descortina no mbito internacional e que, principalmente na Europa, tem encontrado adeptos ferrenhos que

castigo coletivo, dirigido humanidade em razo do delito originrio de Ado e Eva. No Direito grego, h a mesma transio do coletivo para o individual e depois do individual para o coletivo de hoje., sendo que o mesmo autor nos informa que o delito coletivo s totalmente abolido no ano V a. C. Para os glosadores e ps-glosadores a pessoa jurdica no era distinta de seus membros, por isso admitiram a possibilidade de os entes coletivos serem sujeitos responsabilizao do tipo penal. No Direito Cannico havia segura responsabilidade penal dos entes coletivos e das corporaes. Foi o Papa Inocncio IV quem inseriu a idia de que os entes coletivos eram pessoas abstratas e por esse motivo incapazes de atuar autonomamente e cometer crime. O Direito germnico manteve, a todas as luzes, uma posio de clara admissibilidade da responsabilidade criminal das pessoas coletivas. E o Direito francs, graas ao sistema de penas arbitrrias, a teoria dos delitos e dos castigos corporativos pode se desenvolver com grande amplitude em territrio francs .
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No Direito portugus e brasileiro, por sua vez, ocorre a mesma situao observada em alguns pases. Primeiro vigorava a ideia de sano coletiva, passando a ser individual por um grande perodo e nos dias de hoje. Atualmente, em Portugal, vigora a ideia de responsabilidade criminal apenas para as pessoas fsicas, porm, muitos doutrinadores daquele pas e os estudiosos de seu ordenamento notaram que h uma breja na lei, uma vez que o art. 11 do Cdigo Penal, em sua parte final, permite que haja no s o entendimento, mas tambm outros dispositivos que venham por aceitar aquela responsabilidade tambm para a pessoa jurdica, j que utiliza a expresso: salvo disposio em contrrio. Na Gr-Bretanha e na Irlanda do Norte, at a metade do sculo 20, vigorava a irresponsabilidade penal das pessoas

72 Id. ob. cit. nota anterior, p. 26 73 Id. ob. cit., ps. 37-40.

74 Lcio Ronaldo Pereira Ribeiro, Da Responsabilidade Penal da Pessoa Jurdica e a nova lei dos crimes ambientais., p. 88-92 75 Id. ob. cit., p. 91

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Direito Constitucional Ambiental (Parte 1)

lutam pela sua concretizao nos ordenamentos legais dos pases. Na Comunidade Europia como um todo, relata, uma responsabilidade quase-penal das empresas est sendo considerada como modelo a ser adotado no mbito do legislativo e jurisprudencial. Seguem alguns trechos de sua obra que merecem ser reproduzidos:

de que se adotasse, finalmente, a possibilidade de responsabilizao criminal das pessoas jurdicas, mas, poca, esta responsabilidade tinha conotao de responsabilidade social. Quanto doutrina brasileira, fizemos um levantamento durante nossa tese de doutorado nesta rea e conclumos o presente estudo com os resultados dessa pesquisa. Dentre os que consideram possvel a responsabilidade criminal das pessoas jurdicas pelo cometimento dos ilcitos criminais previstos em leis, encontram-se: Toshio Mukai, Paulo Afonso Leme Machado, Srgio Salomo Shecaira, Celeste L. dos Santos Pereira Gomes, Luis Paulo Sirvinskas, Antonio Herman Benjamin, dis Milar, Eldio Lecey, Gilberto Passos de Freitas e Vladimir Passos de Freitas77. Ainda, a Procuradora do Estado de So Paulo Patrcia Ulson Pizarro Werner, o Prof. Paulo Jos Costa Jr. e o Promotor de Justia de So Carlos, Edward Ferreira Filho. TOURINHO FILHO discorda das ideias defendidas nesse sentido, com apoio em Maggiore, alegando que a mxima societas delinquere non potest uma realidade que inviabiliza a imputao de crime aos entes coletivos ou corporaes. Destarte, so contrrios a esse pensamento: Ren Ariel Dotti, Luiz Vicente Cernicchiaro, Luiz Regis Prado, Tupinamb Pinto de Azevedo, Flvio Augusto Monteiro de Barros e Jos Henrique Pierangelli. Os principais argumentos contrrios responsabilizao da forma mencionada dizem respeito a:

No es por casualidad que el legislador em Europa continental haya admitido, em los aos 20 de este siglo, a saber a partir del nacimiento del derecho econmico moderno, algunas excepciones al dogma societas delinquere non potest (sobre todo, em materia fiscal, aduanera o de competencia. Japn h seguido esta tendencia a partir de los aos 30. Em la realidad de nuestros das, la mayor parte de los delitos delos negocios, o socioeconmicos, son cometidos con ayuda de uma empresa y el crimen organizado se sirve de la mayor parte de las instituciones de la vida econmica: establecimientos financieros, sociedades de exportacin o de importacin etc.76

Noruega, Portugal e Venezuela so considerados os pases que primeiro adotaram esta espcie de responsabilidade criminal das pessoas jurdicas, no tendo o Brasil ficado muito atrs. No nos olvidemos, todavia, de dar o devido mrito doutrina argentina, na qual encontramos o registro histrico de uma abordagem mais aprofundada sobre o tema no ano de 1945, quando o filsofo Julio Cueta Rua tratava com seriedade a questo, trazendo argumentos que at hoje so considerados. No que tange s reunies internacionais de direito penal, as ltimas que se realizaram tm recomendado uma alterao na concepo do direito penal vigente nas naes, buscando-se sua adequao, atravs, principalmente, da reforma na teoria geral e dos princpios de direito penal, afim de que se adapte aos novos rumos tomados pela sociedade mundial, agora globalizada. Foi assim com o XII Congresso da Associao Internacional de Direito Penal, realizada em Hamburgo, em 1979, que recomendou que se ultrapassasse das tradicionais disposies penais para outras mais atualizadas, notadamente para a defesa do meio ambiente. A Declarao Final desta conferncia sugere, inclusive, a aplicao de penas s empresas poluidoras, que deveriam variar da interdio ao fechamento. No XIII Congresso realizado em Cairo, no ano de 1984, houve grande manifestao dos seus participantes no sentido

violao ao princpio da personalizao da pena; inaplicabilidade do direito de regresso; dificuldades em se estabelecer o tempo do crime; dificuldades em se determinar o lugar do crime. impossibilidade de serem as pessoas jurdicas sujeitos passivos de certas penas, tais como as privativas de liberdade.

Os argumentos favorveis resumem-se em:

compreenso da existncia de uma responsabilidade social; por consequncia, necessidade de adaptao da parte geral do Cdigo Penal.

76 Klaus Tiedemann, Responsabilidad penal de personas jurdicas y empresas em derecho comparado, p. 23.

77 Ivan Lira de Carvalho, A empresa e o meio ambiente, p. 40.

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Direito Constitucional Ambiental (Parte 1)

BITTENCOURT resume com presteza o seu posicionamento, nos fazendo refletir sobre o tema no seguinte sentido:

Nesta criminalidade, os grupos, as organizaes empresariais no agem individualmente, mas em grupo... Normalmente as decises so tomadas por diretoria, de regra, por maioria. Assim, a deciso criminosa no individual, como ocorre na criminalidade de massa, mas coletiva, embora por razes estatutrias, haja adeso da minoria vencida. E mais: punido um ou outro membro da organizao, esta continuar sua atividade lcita ou ilcita atravs dos demais78.

78 Cezar Roberto Bittencourt, Princpio garantista e a delinqncia do colarinho branco, p. 126.

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