Trabajadores Fuera de Convenio

Dejo un trabajo sobre el tema de referencia, quizás a alguno puede serle de utilidad. Sumario I. Introducción. II. El des/encuadramiento como supuesto de fraude. III. Libertad contractual, consentimiento orden p!blico. I". La nulidad como remedio. ". #onclusiones. Doctrina $or Daniel %ermán %iuliano I. I&'()D*##I+& *na de las caracter,sticas más distinguida de todos los argentinos es que frente a una nue-a realidad, económica, pol,tica o social, lo cierto es que, consentida o repudiada, el ciudadano se adapta a ella. )b-iamente que la adaptación no es fácil, pero no podemos decir que sea imposible. #ontamos con -arios ejemplos en los cuales una nue-a paup.rrima situación económica en nuestro pa,s lle-ó a que la población adopte medidas quizás antes impensadas e incremente el ni-el de tolerancia frente a abusos /acia su persona patrimonio. 0edidas que en algunos casos son permitidas por la le otras en las que ella se pronuncia en su contra1 abusos que por ser masi-os por todos conocidos pareciera que 2de /ec/o2 se con-irtieron en pseudos derec/os. &o es intención de los suscriptos e3pedirnos respecto de las causas de la -icisitud económica que afectó a nuestro pa,s, principalmente en el per,odo 4556/4554, sino simplemente tomar ello como referencia as, apuntar una de las consecuencias que aquella tu-o en la #ontratación Laboral desde all, analizar sucintamente la respuesta que desde la doctrina jurisprudencia se /a dado en tal sentido. &os referimos a la acentuada tendencia general de los empleadores a procurar disminuir los costos laborales dejando de lado el fiel respeto a la persona dignidad de los trabajadores. 7re-emente abordaremos la problemática de los 2trabajadores fuera de con-enio2 como un supuesto de fraude laboral. II. EL DES/E&#*8D(80IE&') #)0) S*$*ES') DE 9(8*DE 0uc/os empleadores, en la inteligencia de conseguir reducir costos laborales, optaron por modificar los t.rminos de los contratos de trabajo, tanto los a celebrados como los que en un futuro acordar,an. Es as, que la figura del 2trabajador fuera de con-enio2 tomó fuerza se erigió como una panacea ideal pues promet,a, entre otros, ninguna obligación con-encional, remuneraciones jornadas de trabajo fijadas al libre arbitrio e inter.s de la patronal. 8/ora bien, pareciera que se ol-idan los t.rminos de la le 6:.4;5. En efecto dic/a le refiere que el con-enio colecti-o de trabajo <fuente autónoma del derec/o del trabajo= es obligatorio no sólo para quienes suscribieron el acuerdo sino tambi.n para todos los trabajadores empleadores comprendidos en su ámbito de aplicación, ello as, toda -ez que en -irtud de la /omologación de la autoridad administrati-a aquel e3tiende su alcance obligatorio a terceros> adquiere el carácter de le en sentido material ?6@. Es as, que nos encontramos con conductas patronales contrarias a las mandas legales con-encionales que significan un notorio menoscabo a los derec/os de los trabajadores, siempre subsumidos en ese estado de necesidad constantemente apercibidos por el flagelo del desempleo.

as. Instancia del 'rabajo &ro. en consecuencia.sticas> a@ 8usencia de elementos que justifiquen la no-ación contractual1 b@ Igualdad de acti-idades funciones del trabajador1 c@ Situación económicamente inferior a la original < $erjuicio 0aterial. La maniobra que repudiamos consiste en des/categorizar =e3cluir al trabajador de la aplicación del con-enio colecti-o que corresponda= presenta las siguientes notas caracter.. es consentida tácitamente por el trabajador quien. pretendiendo encontrar en el fraude la perfecta /erramienta para e-adir el cumplimiento de las normas legales as. G culmina> 2'ales mecanismos. s/ Despido2 ?E3pte. LI7E('8D #)&'(8#'*8L. entendemos que al referirnos al 2trabajador fuera de con-enio2 estamos ante un caso de 9raude no de Simulación. trabajadores que deber.s no sólo de los trabajadores.an legalmente tener un determinado encuadre con-encional. #)&SE&'I0IE&') G )(DE& $K7LI#) Entendemos atinado en este punto de la e3posición sentar bre-es consideraciones respecto del consentimiento libertad del trabajador en el ámbito contractual su relación con el )rden $!blico Laboral. /a dic/o con e3celente claridad ilustrati-a> 2Dado que el derec/o del trabajo impone condiciones m.nimas o má3imas a fa-or del empleado.8. debajo o encima de las cuales no se puede negociar. En ese orden de ideas. con cierta frecuencia se pretende e-itar las consecuencias que se siguen de ello. por unilateral -oluntad de sus empleadores pasan a ser 2trabajadores fuera de con-enio2 a los que incluso en muc/os casos les pretenden endilgar el carácter de 2jerárquicos2 a fin de apartarlos de la jornada legal estatuida por le 66. argumentando < en algunos casos con-enciendo incluso a magistrados= un resultado propicio para aquellos. enmascara la real relación laboral. al igual que cualquier ciudadano com!n.rminos mu claros al referirse a la relación entre la libertad del trabajador.n reclama sus derec/os cuando /a finalizado la relación laboral ?:@. El 0aestro "BCD*EC "I8L8(D. incrementar su beneficio económico.En efecto. #abe destacar que dic/as condiciones /an sido fijadas en inter. en su 2Le de #ontrato de 'rabajo #omentada2. sino tambi.citos . En fin. como aspectos rele-antes de la misma ?F/ec/a la le . como refiere Iolfang DJubler.dica real. debe resignar su libertad para subsistir. en general. /ec/a la trampaF@2.sticas debemos agregar que la des/categorización. la realidad social el )rden $!blico Laboral en tal sentido dijo> 2Eel contrato de trabajo cimentado por el capitalismo post=industrial muestra a un trabajador que si bien puede gozar de las libertades indi-iduales.I.::. NN. reci. Esta libertad que el trabajador resigna no es otra que la de gozar de los frutos de su propio trabajoE2 . Se /a definido al fraude como la 2ingeniosa elección de caminos des-iados para lograr que el incumplimiento de normas imperati-as quede a sal-o de toda sanción ?responsabilidad@. En autos 2$etrillo. 46HL4/455:@ el Muzgado &acional de 6ra. se e3pidió en t. 8riel 0arcelo c/ #)') #. el empleador pergeAa una mentira. carecen de -alidez2 ?4@.#. se suele recurrir a la adopción de mecanismos o actos bajo los cuales se disimula la figura jur. III. 8 las tres notas caracter. toda -ez que los mecanismos utilizados por los empleadores persiguen con-encer respecto de su inocua afectación a los derec/os del trabajador. en la medida en que tratan de reducir el ámbito de los derec/os que les asegura a los trabajadores el orden p!blico laboral.n de la comunidad en generalE 8 fin de e-itar el objeti-o que persigue la le . son il. S. enajenándose a fa-or de aquel que lo contrata para incorporarlo en su propia unidad de producción. porque otras normas maAosamente elegidas parecen consentirlo2 ?H@.

lo cierto es que esta facultad. limitando as. el que al decir de Qermes 7inner constitu e 2aquellos -alores principios que equilibran la natural desigualdad e3istente entre la parte más d. cuando es intimado. OOde la L. deba necesariamente consentir que sus empleadores a-asallen sus derec/os.N. 45NE2 2EEl trabajador. no lo es tanto.N@.bil de la relación laboral la más fuerte que es la patronal. no responde a una intimación procedente ?(#' art. reclamar las diferencias salariales no prescriptas> el pago insuficiente del salario es. 8/ora bien. quedando configurado 2qui tacet consentire -idetur. no /a sido ad-ertida por la teor. 64. simplemente.a del consentimiento tácito . al no pesar en su esfera la carga de oponerse a la in/justicia no ser obligado por el 2qui tacet2. I".'. el trabajador argentino carece de libertad para decidir en esa desigual relación contractual obrero=patrón. L8 &*LID8D #)0) (E0EDI) El )rden $!blico Laboral encuentra en s. si loqui debuisset ac potuisset2. má3ime cuando dic/o consentimiento deri-a de un acto de disponibilidad pro/ibido por la normati-a laboral. no en otra circunstancia ?(#' art.stica e3celencia acad.#. tornando aplicable las normas que se /an querido desplazar mediante la modalidad del fraude ?. cual es que con prescindencia de la participación del trabajador en los actos ?con e3cepción de los casos en que se -iola el orden p!blico general@. . 6H/5H/455H.. P6P#.nea de e3posición teniendo presente que.mica dijo> con su 2EEl silencio de la -.a. 4O5@E2 $or !ltimo.ndices de desocupación. Esta mejora del a3ioma romano. sin embargo.ndose de instrumentos tales como la irrenunciabilidad de derec/os a fa-or del trabajador ?-er 8rt. oportunamente. tal renuncia debe producirse con determinadas formalidades de modo que e3ista certeza en la decisión adoptada que la misma obedezca a una decisión libre e informada2. El silencio del trabajador.a de la -oluntad del trabajador en su propio beneficio. por analog.. se asigne como efecto la sustitución de la cláusula nula. 6.. .nimos en el supuesto de renunciar a ellos.ndices de desocupaciónE2 Siguiendo la l.#. . Si bien el 8rt. ello no puede significar de ninguna manera bajo ning!n concepto una justa razón para con-alidad una práctica fraudulenta que -iolenta la mu precisa manda dispuesta en el art.@.a@. caracter. en principio finita. 6: bisde la #onstitución &acional. #&'rab. Sala "I. realizada por el derec/o canónico receptada en el art. . se pronunció al respecto en la causa 2Sabbadini 0auro c/&eumáticos %ood ear S(L s/despido2 . mismo un efecto propio.s con altos . claro resulta que en pos de conser-ar su fuente de trabajo as. 6H. sólo funciona en su contra cuando no cuestiona las suspensiones disciplinarias ?(#' arts. no notifica al empleador que /ará uso de las -acaciones no otorgadas ?(#' art. aplicar las sanciones disciplinarias necesarias para que el fin de la empresa sea alcanzado modificar las pautas en las que el trabajo debe ser cumplido. subsistir en un pa. puede guardar silencio . ON 444@. que el silencio del empleador funciona como supuesto de presunción en su contra.L concordantes de la L#'@. en un conte3to de precarización del empleo de altos . 8 tal punto es as. en su ma or. debemos traer a consideración el tan preciado )rden $!blico Laboral. la autonom. es fundamental. -ali. El Ilustre 0aestro (odolfo Ernesto #8$+& 9IL8S.2Eel /ec/o de la prestación de ser-icios en forma subordinada genera en el empleador la facultad de dirigir el trabajo. por su parte. un pago a cuenta ?(#' art.N@ o del descanso compensatorio correspondiente ?(#' art. disminu e la discrecionalidad del empleador.ctima de un in/cumplimiento no lo con-ierte en cumplimiento porque el a3ioma 2qui tacet consentire -idetur2 sólo se aplica cuando sobre el silente pesa la carga de e3presarse no lo /ace. para e-itar que por 2necesidad2 renuncie a determinados derec/os básicos o m.6.

ctima del fraude.= 8quel empleador que alegue la inaplicabilidad de un determinado con-enio colecti-o in-ocando como defensa que el trabajador se encontraba e3cluido por su carácter de 2fuera de con-enio2 deberá cargar con la prueba de que tal categorización no importó un menoscabo a los derec/os del obrero. 2Le de #ontrato de 'rabajo #omentada #oncordada2. Libros Mur. ?4@ "BCD*EC "I8L8(D. sea que se presente bajo la forma de un negocio bilateral= destinada a pri-arlo de un beneficio reconocido a su fa-or ?O@. 8 sabiendas de que lo ajustado de la presente no agota el tema. consideramos apropiado adelantar nuestra /umilde opinión al respecto. 4.a de cumplimiento de aquel objeti-o esencial del ordenamiento protectorio. interpretadas contrariando los fines mismos que se tu-ieron en cuenta al momento de su sanción como si fuera poco impostar una imagen sensible frente a la problemática laboral.*na de las caracter. moti-o por el cual tal prueba no debe corresponder a la -. que persigue un !nico objeti-o cual es beneficiar económicamente a los empleadores. 8ntonio.a de la -oluntad lo cual tiene por finalidad asegurar m.dicas ine3istentes. *na resolución en sentido contrario implicar. Mulio 8rmando = S*DE(8. que ante la claridad de las normas cu a aplicación estricta propiciamos.dicos $ágs. obligando al empleador a demostrar que su accionar de ninguna manera importó un menoscabo a los derec/os del trabajador.picas en el presente tratadas constitu e una modalidad de fraude a la le . 2Le es del 'rabajo #omentadas2. amen de las indemnizaciones legales o con-encionales que correspondan. o sea el obrero. dado que quita todo efecto a la -oluntad del trabajador <sea unilateral. ". Ed.5. La denominada regla o principio de irrenunciabilidad constitu e la garant.nimas condiciones de dignidad en el desarrollo de la relación de trabajo. quienes burlándose de los derec/os de los obreros pretenden conseguir respaldo en normas jur.dico pro/ibido por la le por ello absolutamente nulo. nos parece que la jurisprudencia debe sancionar actos como los indicados declarando su nulidad absoluta. ::N/:. ?6@ %(IS)LR8. entendemos que la particular situación que se plantea con los 2trabajadores fuera de con-enio2 /abilita sin duda alguna que al momento de resol-er el conflicto judicial opere esa particular in-ersión de la carga de la prueba resultante de aplicar lo que la doctrina denominó como carga dinámica de la prueba. #)&#L*SI)&ES 6.a sin duda tornar eficaces los resultados de una conducta que de ninguna manera es amparada por el derec/o. de modo tal que se torne eficaz cierta la protección constitucional. antojadiza contraria a derec/o.= El e-entual consentimiento prestado por el obrero categorizado como 2fuera de con-enio2 de ninguna manera puede afectar su derec/o a reclamar cualquier diferencia salarial que. Es as. a a-izoran> La calificación de los trabajadores como 2fuera de con-enio2 en los t.sticas propias definitorias de la le laboral es su -ocación restricti-a de la autonom. la que quizás a muc/os de los lectores. un acto jur. Sin dudas que es la patronal quien se encuentra en mejor posición para demostrar lo inocuo o beneficioso de su conducta.= La categorización del 2trabajador fuera de con-enio2 con las notas t. H. Mos. . 8lejandro. amalgamando todo lo e3puesto. en su perjuicio.rminos indicados en el punto : resulta una creación arbitraria. la deficiente registración generó. 8simismo.

4. La Le . $ág. 6PLP. 2Das 8rbeitsrec/t2. (oUo/lt. ?. pág.. pág. 46:. 2'ratado de Derec/o del 'rabajo2. tomo I. 445. ?:@ DT*7LE(. 6. Ed.. Qamburgo. 0ario E. )b. 6:6 sgtes. ?H@ 9E((8(8.SSS=SSSi.5. pág. 2'ratado $ractico del Derec/o del 'rabajo2. ?O@ 8#VE(08&. . $ág. I. cit. Ed.@ "BCD*EC "I8L8(D. Muan #arlos. $or 9E(&B&DEC 08D(ID. '. Iolfgang. #it. H. SSS SSSi.