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N 6 Ao IV - 2011 ISSN 1852-6373

Gestando

Facultad de Ciencias Econmicas


UNIVERSIDAD NACIONAL DE ENTRE ROS Repblica Argentina

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Staff Responsable Vicedecana a cargo de la Secretara de Extensin: Cra. Silvina Ferreyra Correccin y adaptacin de textos Lic. en Comunicacin Social: Norma Suarez Diseo de Tapa Prof. Gloria Soria Colaboradora Tc. en Comunicacin Social: Mariana Broggi Impresin La Gaceta

ISSN 1852-6373

Los artculos publicados son exclusiva responsabilidad de sus autores y fueron transcriptos sin modificacin alguna en sus contenidos.

Revista Gestando / Ao IV - N 6 - 2011 Facultad de Ciencias Econmicas de la Universidad Nacional de Entre Ros Urquiza 552. C.P. 3100 Paran, Entre Ros, Repblica Argentina Tel. 0343-4222172 / 4230433 Fax. 0343-4232655 Sitio web: www.fceco.uner.edu.ar E-mail de la Revista: gestando@fceco.uner.edu.ar Esta publicacin ha sido posible gracias al aporte de la Asociacin Cooperadora de la Facultad de Ciencias Econmicas - UNER -

Imprenta La Gaceta Int. Bertozzi 542 PB Paran, Entre Ros Telfono: 0343-4311300

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RECTOR Ing. Jorge Amado Gerard Vicerrectora Ing. Mara Cristina Benintende

Autoridades de la Facultad de Ciencias Econmicas Decano Cr. Andrs Sabella Vicedecana a/c de la Sec. de Extensin Cra. Silvina Ferreyra Sec. Administrativa y Econmica-Financiera Cra. Rosana Miceo Sec. de Posgrado Cra. Ivana Finucci Curi Sec. de Investigacin Lic. Nstor Domnguez Sec. Acadmico Cr. Juan Kamlofsky Sec. de Gestin y Planeamiento Cr. Luis Zacaras Sec. de Consejo Directivo Cr. Miguel Pacher

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NDICE EDITORIAL Acuerdo preventivo extrajudicial Autora: Cra. Miriam Diana Geminiani La transversalidad en la educacin. La importancia de la mediacin Autores: Notaria Martha G. Arras Pabon El control interno en las asociaciones civiles deportivas: Autor: Cr. Luis Manuel Larghi Nuevas propuestas ideolgicas de los actores empresariales Autores: Lic. Manuel Cavia Alumnos: Evangelina Bertero Pablo Arnau Short Crisis en entidades deportivas Autor: Cr. Guillermo Bahler Pg. 9

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EDITORIAL Este nuevo nmero de la revista Gestando nos convoca a renovar una vez mas nuestro compromiso con la generacin de espacios de reflexin crtica, promoviendo el desarrollo integral de la personas. Ese es nuestro objetivo como Unidad Acadmica y hacia all dirigimos nuestra propuesta educativa, orientada a la profundizacin y la construccin de nuevos conocimientos, siendo las pginas de Gestando un espacio donde compartir los mismos. Este es el sentido de nuestros esfuerzos a partir de los cuales, impulsamos la formacin de docentes y profesionales a niveles crecientes de excelencia. Mediante nuestra oferta acadmica de posgrado pretendemos generar un polo de produccin de conocimientos, propiciando un mbito de reflexin entre docentes y profesionales provenientes de diversas especialidades. En esta entrega, deseamos compartir con ustedes, nuestros lectores, la publicacin de tesinas de egresados de cuarto nivel y renovamos nuestro compromiso con la educacin pblica y de calidad, invitndolos a continuar compartiendo sus escritos e investigaciones con la institucin en su conjunto, honrndonos con su participacin y sus valiosos aportes.

Cra. Ivana Finucci Curi Sec. de Posgrado Facultad de Ciencias Econmicas UNER

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Acuerdo preventivo extrajudicial

Autora: Cra. Miriam Diana Geminiani E-mail: miriamgeminiani@arnet.com.ar Trabajo Final del Posgrado Sindicatura Concursal, Facultad de Ciencias Econmicas de Entre Ros. Febrero de 2011 El acuerdo preventivo extrajudicial es una valiosa herramienta que brinda al deudor la posibilidad de negociar un acuerdo privado en un marco mucho mas sencillo que el que se da en un concurso Preventivo, abaratando en gran medida los costos y reduciendo notablemente los tiempos. Le brinda al Sindico Concursal la oportunidad de asesorar a una empresa con dificultades econmicas actuando en forma interdisciplinaria con el Asesor Letrado especialista en Concursos y Quiebras. Considero que es un remedio concursal poco explotado en Entre Ros y que merece ser abordado con la magnitud que el caso amerita. No hubo casos de grandes Apes en nuestro mbito Judicial lo que lo torna aun ms atractivo. El proceso es ms gil, expeditivo y discreto. Denominacin. Naturaleza jurdica El artculo 18 de la ley 25.589 (ley de emergencia de la ley de concursos y quiebras sancionada en el ao 2002) modifica el captulo VII del Ttulo II de la ley 24.522 (ley de Concursos y Quiebras), manteniendo la denominacin que dio al instituto en estudio la citada ley: Acuerdo preventivo extrajudicial. Si bien el nomen iuris es una pauta muy relativa de anlisis (a la postre los institutos jurdicos son aquello que la ley determina que son y no aquello que refiere a su nombre) hay que sealar que la denominacin elegida resulta orientada, a la par que paradjicamente- equvoca. En funcin de su nombre es evidente que se est en presencia de un acuerdo preventivo. El trmino acuerdo se emplea a veces como sinnimo de concurso preventivo (prescindiendo de que la ley emplea el termino concurso en algunos artculos de la ley como gnero respecto de sus especies preventiva y liquidatoria) y a veces para referenciar la necesaria existencia de conformidades con la propuesta a que arriban los acreedores para que tal concurso no se vea frus-

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trado (o, al menos, para que el magistrado est en posibilidad de decidir sobre si homologa o no- el citado convenio). El adjetivo extrajudicial no es feliz. Qu tiene de extrajudicial un trmite que si se presenta a homologar se efecta ante el juez y cuyos efectos se siguen de una decisin homologatoria del magistrado? Se dir que es extrajudicial por no haber verificacin? Por carencia de sindicatura? En realidad se est en presencia de un trmite simplificado, pero no extrajudicial. Al principio la ley lo trata como un contrato, pero todos coinciden en que al homologarse judicialmente se esta transformando en un proceso. Sin lugar a dudas no es claro llamar extrajudicial a un proceso que se efecta ante el juez y que a partir de una resolucin del mismo comienza a tener efectos. En el momento de ser presentado para la homologacin es donde comienza a tener efectos para terceros no intervinientes en el contrato y all comienza su naturaleza concursal, pues el convenio siempre fue obligatorio para los firmantes. Se podra sostener que en realidad la ley 24.522 (con la redaccin de la ley 25.589) est regulando, tambin, los convenios para superar las dificultades econmico-financieras de carcter general o la insolvencia, aun cuando no se recurra al mecanismo all previsto. Pocos temas dieron lugar a tanto debate como la naturaleza jurdica del APE. () Es pblica y notoria la discordancia que se ha suscitado sobre la naturaleza jurdica del APE. La mayora de la doctrina -con activa y temprana participacin de quienes suscribimos este comentario- ha postulado que se trata de un `instituto concursal o `subtipo concursal1. Razones para pensar en un subtipo concursal Es adecuado el siguiente breve resumen de las razones que llevan a pensar que se trata de un instituto concursal: a) Su gnesis. El APE actual no guarda relacin de parentesco con la figura homnima que traa la ley 24.522 en su versin original. All se regulaba un contrato con efectos bonificados en caso de ulterior quiebra del sujeto en crisis (es decir, una variante del acuerdo preconcursal o paraconcursal que incluy la as llamada ley 22.917 (modificatoria de la ley de concursos y quiebras publicada en el ao 1983) en la ley de facto 19.551). El APE hoy vigente, ms all que comparta hasta el texto de algunos artculos con su predecesor, es la respuesta legislativa a las peticiones del Fondo Monetario Internacional transmitidas pblicamente por el Sr. Anoop Singh, en los ardientes meses del verano de 2002- en el sentido de regular algn tipo de proceso concursal breve, econmico y sin sndico.
1 TRUFFAT, E. Daniel. El nuevo acuerdo preventivo extrajudicial. Buenos Aires, Ad-Hoc, 1O Edicin agosto de 2002. 2O Edicin Septiembre del 2005. Pgina 52.

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b) Sus efectos. Una vez homologado el APE tiene los efectos del concurso preventivo homologado. Y el incumplimiento o la nulidad comportan quiebra. c) La necesidad de someter su estructura negocial al cartabn homologatorio. Entiendo que se est hablando del APE destinado a la homologacin y no el acuerdo amigable que, como alternativa, prev la ley (el que sera un siempre acuerdo privado, sin efectos de inmunizacin frente a un hipottica quiebra futura); va de suyo que si se pretende que el acuerdo sea objeto de homologacin deber respetar parmetros bsicos de la concursalidad (y en especial, el futuro sometimiento a la regla igualatoria del art. 56, Ley de Concursos y Quiebras). Su objeto final ser la superacin de la cesacin de pagos por va de obtener la convalidacin judicial de un plan de salvataje, y ello obviamente- informar (determinar) las caractersticas del acuerdo. d) La influencia del modelo anglosajn. El prepack del Bankrupcy Code aparece como referencia obligada de esta figura (mxime en atencin a la vigorosa influencia que tal corriente de derecho est adquiriendo en el derecho mercantil de la mano de la globalizacin; y en el derecho falencial local a partir de la propia ley 24.522). e) Su ubicacin sistemtica. Este es el argumento ms dbil. A la postre la ley 19.550 (ley de sociedades comerciales) porta figuras que no son sociedades (contratos de colaboracin) y no hay por qu suponer que el legislador de 2002 sin perjuicio de la obvia legitimidad emergente de que se trato del Honorable Congreso de la Nacin, era ms prolijo que el legislador de facto de 1983. Pero al menos resulta indicatorio tanto su regulacin en el seno de la ley concursal, cuanto las plurales remisiones a otros dispositivos de ella. Con contundencia, Dasso (ao 2002) afirma: A partir de la conceptualizacin del instituto como contrato o como subespecie concursal la doctrina muestra un amplio espectro de variantes que en definitiva a mi juicio no son sino coincidencia. El APE con su nueva regulacin, no puede ser sino calificado como un instituto hbrido, necesariamente contractual en su origen y concursal en su ulterior desarrollo contingente () se convertir en instituto eminentemente concursal con sus caractersticas tpicas, la principal de ellas, propagacin de los efectos del acuerdo con la mayora a aquellos acreedores que no lo firman, o incluso se opusieren, ()2 O sea que estamos ante una figura tpica que, siendo concursal, tampoco se confunde con el concurso preventivo. Concursalidad del instituto Entiendo que poda predicarse concursalidad del instituto (ms all del proceso a travs del cual discurriere) que cumpliera con los siguientes parmetros:

2TRUFFAT,

E. Daniel. El APE, las seales de alarma y los ttulos en serie. LL, Suplemento Acuerdo Preventivo Extrajudicial. Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Noviembre 2004, pgina 68

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1) La inaplicabilidad del principio prior in tempore. En el marco del concurso el principio de la par condicio creditorum sustituye al principio prior in tempore potior in iure propio de las ejecuciones singulares y en el que tradicionalmente se situ el fundamento del Derecho de la tutela del crdito. 2) La inaplicabilidad del art. 505, Cdigo Civil. Este artculo establece los efectos de las obligaciones respecto del acreedor, que le otorgan el derecho a emplear los medios legales a fin de que el deudor le procure aquello a que se ha obligado y cumplimente en su caso la indemnizacin que correspondiere. stas son las acciones que se conocen como acciones individuales, en las cuales cada uno de los acreedores acta en forma individual e independiente de los otros, procurando el reconocimiento y la efectivizacin de su derecho particular. Estas acciones individuales tienen como presupuesto el incumplimiento, y el objeto de las mismas es constreir al deudor a cumplir con la obligacin de la cual resulta titular. Sin embargo, en aquellos casos en que el deudor se encuentra en una imposibilidad de hacer frente al conjunto de sus obligaciones, y su estado de impotencia patrimonial se revela con carcter general, la ley prev un proceso que involucra a todo su patrimonio y a todos sus acreedores. 3) El sometimiento a un proceso distinto de aquellos hubieran correspondido al ejercer acciones individuales (con desplazamiento de la competencia originaria); siendo aplicable el fuero de atraccin caracterstico de los concursos. 4) La potestad judicial unificada como dirimente de ese universo de conflictos. 5) La ruptura de los principios que llevan a que toda solucin de conflictos se solvente con una sentencia que tiene en miras cada relacin bilateral en juego y cuyos efectos slo son vinculantes para quienes hayan participado expresamente (aun en rebelda) del proceso. 6) Universalidad del patrimonio del deudor para responder a la totalidad de los crditos. 7) Existencia de alguna regla de la distribucin genrica y la presencia del juez para garantizar que no haya abuso de mayora sobre minoras. 8) La relativizacin de las reglas genricas sustantivas- para resolver conflictos y la existencia de reglas propias (autonoma). 9) La necesidad de normas adjetivas propias. Requisitos. Sujetos legitimados Quin puede recurrir al APE? El art. 69, L.C.Q., seala que puede hacerlo El deudor que se encontrare en cesacin de pagos o en dificultades econmicas o financieras de carcter general. El tema es determinar quin es el sujeto que, dados los presupuestos objetivos, puede someterse al trmite del APE. -14-

A partir de la hiptesis bsica que el APE es un subtipo de acuerdo rehabilitatorio, corresponde sealar que slo podr recurrir a l quien pueda presentarse en convocatoria. Ello remite al art. 5 de la ley 24.522; el cual reenva al art. 2 de dicho cuerpo legal. Es decir que los sujetos legitimados son () las personas de existencia visible, las de existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades en las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera fuera el porcentaje de su participacin. Se considerarn comprendidos: el patrimonio del fallido, mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores y los deudores domiciliados en el extranjero respecto de bienes existentes en el pas. Quienes tengan vedada la posibilidad de concursarse preventivamente no podrn recurrir al APE. Un caso particular que ha tenido discusin jurisprudencial ha sido el del Banco Hipotecario. Dicha entidad present a homologacin un acuerdo preventivo extrajudicial, el cual fue rechazado en primera instancia. La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial confirm el fallo apelado fundndose en que ambos institutos exhiben la misma naturaleza e iguales efectos por lo que impedir uno significa impedir tambin el otro. La resolucin de la Cmara puso fin a la discusin doctrinaria y jurisprudencial sobre la naturaleza de estos acuerdos preventivos3. No podr hacerlo quien se encuentre dentro del ao posterior al rechazo, desistimiento o ratificacin de una peticin de concurso preventivo si existen pedidos de quiebra pendientes Art. 31 LCQ y tampoco podr quien tenga el periodo de inhibicin del Art. 59 LCQ. Los acreedores El Art. 69 de la ley 24.522(versin original) estableca que el deudor en cesacin de pagos o en dificultades econmico-financieras de carcter general poda celebrar un acuerdo con todos o parte de los acreedores y someterlo a homologacin judicial. Los acreedores que no suscriban el acuerdo conservaban sus acciones individuales y no estaban sometidos a los efectos del acuerdo salvo lo previsto en el Art. 76. En tal esquema normativo resultaba razonable establecer que el acuerdo se poda hacer con todos o parte de los acreedores. Tngase presente que no se exige que estos acuerdos respeten igualdad de trato entre los acreedores ni siquiera dentro de la misma categora o clase siendo licito acordar condiciones diferentes con cada uno de los participes. Los acreedores que no suscribieran el acuerdo conservaban sus acciones individuales y no estaban sometidos a los efectos del acuerdo (art. 69 ley 24522).

CNCom, Sala D, Banco Hipotecario, 28/04/2006 en LA LEY 2006-D con nota de Carlos A. Molina Sandoval LA LEY 2006-D,699IMP2006-17,2188-LA LEY 15/09/2006 con nota de Gabriel A. Zanni; Nestor D. Robledo 15/09/2006 LA LEY 15/09/2006, 415/09/2006 LA LEY 2006-E con nota de Gabriel A. Zanni; Nestor D. Robledo LA LEY 2006-E,432

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En el actual esquema legal el presentante de un APE deber denunciar a todos sus acreedores a la fecha de peticin y llegar a un acuerdo con ellos conforme las mayoras que prev el art. 73. Si bien la ley parece presuponer que el corte temporal habido por la denuncia del deudor debera incluir a todos los acreedores de causa o ttulo anterior a tal denuncia, puede suceder que ello no ocurra en el caso concreto. Y tal omisin puede responder a dos razones: a) Al fraude. Respecto de tal acto hay un mecanismo de oposicin y la posibilidad de requerir la nulidad del acuerdo. b) La existencia de crditos litigiosos. No parece lgico ni deseable que quien recurre al APE deba renunciar a las defensas que tuviera respecto de acreencias en relacin a las cuales no se considera deudor. La ley nada dice respecto de este punto. Podra existir tambin algn crdito que el deudor reputa inexistente y que no le hubiera sido reclamado. Presupuesto objetivo El tema cobra inters dado que al APE no solo puede recurrir el cesante sino quien se encontrara en dificultades econmicas o financieras de carcter general. Estado de cesacin de pagos. Hace referencia a la misma idea de insolvencia como en el concurso preventivo. Este estado en el APE se lo denomina estado de preinsolvencia o de crisis dado que el APE es ms flexible respecto de los requisitos a cumplir, as como tambin al presupuesto objetivo para su celebracin. Existencia de dificultades econmicas o financieras de carcter general implica que se debe comprender la situacin patrimonial del deudor en su integridad, ya que estos tipos de dificultades surgen cuando los medios para obtener ingresos resultan impotentes para cancelar las obligaciones contradas. Al estado de cesacin de pagos no se llega de un da para el otro, sino que se van atravesando distintas etapas, con diferentes grados de dificultad hasta llegar al final del camino: la cesacin. Causas Econmicas. Estn referidas a la rentabilidad es decir a la capacidad de remunerar adecuadamente los medios financieros invertidos, en los cuales tiene influencia el mercado en que el sujeto se ubica, sus caractersticas, y la tecnologa que utiliza. Causas Financieras. Hacen a la liquidez, disponibilidades o medios para cubrir las erogaciones de caja, al nivel de endeudamiento, a la necesidad de supervit financiero para el repago de los pasivos realizables, aspectos que esencialmente pueden determinar el grado de vulnerabilidad empresaria.

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El juez competente La cuestin est solucionada de modo expreso en la ley 24.522 en el art. 72) que remite al () juez competente, conforme lo dispuesto en el art. 3 (). Es decir que la cuestin estar sujeta a la misma regla que para la presentacin de un concurso preventivo (y a las mismas vicisitudes o dudas que a su respecto pudieran suscitarse). Es competente para la homologacin si el deudor es persona de existencia visible, el del lugar de la sede de la administracin de sus negocios, o a falta de este lugar el de su domicilio. Si tuviera varias administraciones, el de la sede del establecimiento principal y si no se pudiera determinar, el juez que hubiera prevenido. En caso de personas de existencia ideal, regularmente constituidas, el juez del domicilio, conforme a lo preceptuado por el Art. 11 inciso 2 ley 19.550. En caso de sociedades no constituidas regularmente, entiende el juez del lugar de la sede, o en su defecto el del lugar del establecimiento o explotacin principal. Efectos de la presentacin Antes de la reforma de la ley 26.086 quedaban suspendidas todas las acciones de contenido patrimonial contra el deudor, en los trminos previstos en el art. 21, incisos 2 y 3, ante la mera presentacin. Esa situacin fue criticada por algunos autores sealando que en caso de concurso preventivo propiamente dicho los efectos de la presentacin slo son tales cuando el tribunal ha dispuesto la apertura del concurso4. Actualmente con la reforma el ltimo inciso del art. 72 establece que: Ordenada la publicacin de los edictos del artculo 74, quedan suspendidas todas las acciones de contenido patrimonial contra el deudor, con las exclusiones dispuestas por el artculo 21.
Como hemos dicho, la redaccin de la norma en tal caso no ha sido afortunada: `Desde el momento de la presentacin del pedido de homologacin. Una interpretacin literal de tal dispositivo, nos llevara a concluir que las acciones se suspenden a partir del momento mismo en que la solicitud de homologacin es recibida en la barandilla del tribunal. 6. Sin embargo, tal solucin no nos resulta convincente. Advirtase que, si ello fuera as, estaramos acordando el efecto suspensivo a un simple pedido que an no ha superado siquiera el examen preliminar de admisibilidad formal, lo cual resultara no solo errneo, sino peligroso. 7. En efecto, una interpretacin como la propuesta equivaldra a facultar a los deudores desaprensivos a paralizar las acciones judiciales con subastas ordenadas y pedidos de quiebra incluidos- existentes en su contra, en el momento en que lo deseasen y por su sola voluntad, mediante el simple expediente de presentar un pedido de homologacin de acuerdo extrajudicial, independientemente de que el mismo cumpla o no los requisitos de admisibilidad previstos por la ley15. Ello as, y atento la evidente analoga existente entre una y otra resolucin, consideramos que la interpretacin correcta del ltimo prrafo del nuevo art. 72, L.C.Q., lo es en el sentido de que el efecto suspensivo de las acciones de contenido patrimonial contra el deudor, se produce recin a partir del decreto que dispone la admisin del trmite de homologacin del acuerdo preventivo extrajudicial y ordena la publicacin de edictos, Orchansky, Sebastin, y Fernndez Saiz, Pablo J.: Acuerdo Preventivo Extrajudicial.Citado por: E. Daniel Truffat, EL NUEVO ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL. Ley 25.589, 2 edicin actualizada y ampliada, editorial ADHOC, Buenos Aires 2005.4

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Las formas El APE es un trmite judicial, aunque en la denominacin se use el trmino extrajudicial. No es claro llamar extrajudicial a un proceso que se efecta ante el juez y que a partir de una resolucin del mismo (decisin homologatoria del magistrado) comienza a tener efectos para terceros no intervinientes. Adems deber adecuarse a las reglas rituales de la jurisdiccin donde tramite. Quien lo promueva deber acompaar los documentos que acrediten la representacin legal o convencional. El art. 70 de la ley bajo la rbrica Forma regula lo relativo a las conformidades. No se advierte razn que justifique apartarse del mecanismo previsto por el art. 45, L.C.Q. (donde tampoco es necesario que la firma de los acreedores sea puesta el mismo da) y ello demuestra lo sobreabundante de la previsin legal. As pues, y pese a la exigencia literal del art. 70 citado, en el sentido que la firma de las partes debe estar certificada por escribano pblico, no encuentro argumento lgico alguno para que quien no quiera o pueda recurrir a tal medio solicite la certificacin de su firma directamente por el secretario o prosecretario del juzgado. Las conformidades rendidas en un concurso preventivo son retractables (Art. 1155, Cdigo Civil), pues resulta anacrnica toda la construccin clsica que efectuaba Cmara5 siguiendo a Rocco-, en derredor de la emisin de voto en el acto solemne de la junta. Podr retractarse, pero ya no podr hacerlo cuando se orden la publicacin edictal. Es pacfico el criterio que sostiene que la conformidad constituye un acto jurdico puro y simple (en verdad, sujeto a condicin implcita de arribarse a mayoras legales y obtenerse homologacin; pero sin posibilidad de ningn otro condicionamiento). Cmo se obtiene y acredita la conformidad de los titulares de debentures, bonos convertibles, obligaciones negociables u otros ttulos emitidos en serie que representen crditos contra el acuerdista? La experiencia colectada en aos demuestra que es al juez que conocer en el APE a quien se solicita la convocatoria a asamblea de titulistas6 .

CMARA, Hctor. El concurso preventivo y la quiebra. Vol. II, Desalma. Buenos Aires, pgina 964. Es inapelable la convocatoria a asamblea de bonistas ordenada por el juez, en los trminos de la L.C.Q.: 45 bis1, solicitada por la deudora como medida previa y preparatoria de la resolucin de apertura del acuedo preventivo extrajudicial, a los efectos de que los titulares ratifiquen la conformidad expresada y aquellos que no lo hicieron tengan la oportunidad de manifestar su aceptacin o rechazo, toda vez que tal decisin no causa gravamen irreparable definitivo al quejoso en los trminos del CPCCN:242-3, pues, en el caso de que se disponga la apertura del APE el recurrente tendr la facultad de oponerse al acuerdo en los trminos previstos por la L.C.Q: 75 y cuestionar los alcances de la convocatoria ordenada por el magistradote grado; adems, la convocatoria judicial a asamblea constituye, como principio, decisin inapelable. Cablevisin S.A. s/ acuerdo preventivo extrajudicial s/ queja, CCom., Sala D, 20041029.
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Libertad de contenido? El art. 71, L.C.Q., dice textualmente: Las partes pueden dar al acuerdo el contenido que consideren conveniente a sus intereses y es obligatorio para ellas aun cuando no obtenga homologacin judicial, salvo convencin expresa en contrario. En definitiva, el acuerdo preventivo extrajudicial no era ms que un contrato que, de cumplir con ciertos recaudos previstos por la ley, tena () legalmente mejorada la oponibilidad de los actos otorgados como consecuencia del mismo, frente a los acreedores no participantes, en caso de ulterior quiebra del deudor ()7. Sostena Roullion que los APE de la ley 24.522 (versin original) no tenan la exigencia de respetar la igualdad de trato entre los acreedores ni siquiera dentro de la misma categora o clase- siendo lcito acordar condiciones diferentes con cada uno de los participantes8. El acuerdista podr convenir: quitas (sin lmite), espera o ambas, entrega de bienes a los acreedores, constitucin de sociedad con los acreedores quirografarios, en la que tengan la calidad de socios, reorganizacin de la sociedad deudora; administracin de todos o parte de los bienes en inters de los acreedores; emisin de obligaciones negociables o debentures; emisin de bonos convertibles en acciones; constitucin de garantas sobre los bienes de terceros; cesin de acciones de otras sociedades; capitalizacin de crditos, inclusive de acreedores laborales, en acciones o en un programa de propiedad participada, o en cualquier otro acuerdo que se obtenga con conformidad suficiente. Es decir que el art. 71 sera una norma absolutamente sobreabundante. En esta lnea, sostuvimos con Lorente: () hay alguna disposicin del mecanismo del `acuerdo preventivo extrajudicial que cruje llamativamente: el art. 71, L.C.Q. Esto no es de extraar porque como lo seal en un libro de su autora uno de los dos firmantes de esta ponencia- si bien el APE es, a nuestro entender un `subtipo concursal , conserva en parte el ropaje anterior a la reforma de la ley 25.589: cuando era solamente un acuerdo para superar el estado de cesacin que tena bonificados sus efectos en caso de quiebra del deudor. Una interpretacin posible es sealar que el art. 71 es una reminiscencia de esa antigua redaccin; () Otra interpretacin es considerar que el art. 71, L.C.Q., es una desafortunada aplicacin de la regla que, con mayor precisin tcnica, consagra el art. 43 L.C.Q ()9 Contra este criterio alz la voz Barreiro, quien a fin de preservar la validez plena de ambos artculos propuso la siguiente interpretacin: () Qu propuesta se aplica a disidentes, ausentes y tardos? Es ste, indudablemente, el principal problema que nos surge del texto legal tal y como lo entendemos.
ROULLION. Rgimen de Concursos y Quiebras. Ley 24.522. 15 edicin actualizada y ampliada, Editorial Astrea, Buenos Aires. 2006, pgina 178. 8 dem ROULLION. Pgina 179. 9 LORENTE, Javier A., y TRUFFAT, E. Daniel. El desafortunado art. 71 de la ley 24.522 (con la redaccin de la ley 25.589), ponencia V Congreso Argentino de Derecho Concursal y III Congreso Iberoamericano sobre la Insolvencia, pgina 563.
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Cul de las mltiples propuestas presentadas ser la que se aplique a los acreedores que no acepten ninguna propuesta (o que estn ausentes o sean admitidos o incorporados posteriormente al pasivo)? (...) Corresponder al tribunal decidir el criterio a seguir conforme las siguientes pautas en cuanto a los acreedores disidentes, ausentes o tardos: a) determinar de que modo sern tratados (en cuanto a propuesta se refiere) los acreedores disidentes, ausentes o que se incorporen a posteriori al pasivo, usando para ello el plexo de facultades a su cargo, en especial los criterios previstos en el art. 52 de la ley 24.522 no discriminacin, no abusividad- ya sea permitindoles a ellos la eleccin de la propuesta a la que quedarn sometidos, ya sea incorporndolos a la propuesta ms afn atento las caractersticas de su crdito, o b) en defecto de lo expuesto, si entendiera que la modalidad de propuesta residual que ofreciera al deudor es razonable y no discriminatoria ni abusiva (hiptesis que, atento las habituales caractersticas de las propuestas residuales ser casi inverificable en la prctica), permitir que sean incorporados a ella()10 . El pasivo denunciado El art. 72, L.C.Q., exige que el acuerdista acompae, entre otros, () los siguientes documentos certificados por contador pblico nacional (): Inc. 1) Un estado de activo y pasivo actualizado a la fecha del instrumento con indicacin precisa de las normas seguidas para su valuacin. Inc. 2) Un listado de acreedores con mencin de sus domicilios, montos de los crditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados y responsables; la certificacin del contador debe expresar que no existen otros acreedores registrados y detallar el respaldo contable y documental de su afirmacin. Inc. 3) Un listado de juicios o procesos administrativos en trmite o con condena no cumplida, precisando su radicacin. El juego de los tres incisos antedichos forzara a que en principio- la denuncia habida abarcara la totalidad de los pasivos del pretenso acuerdista. An as la norma cubre la hiptesis de falsedad en el informe y estatuye un mecanismo de oposicin (uno de cuyos tems es la existencia de omisiones o exageraciones en el pasivo) y se cuida de legitimar para formular tal oposicin a los acreedores que () demuestren sumariamente haber sido omitidos en el listado () (artculo 75). El pasivo no denunciado

BARREIRO, Marcelo G. Acuerdo preventivo extrajudicial. Propuestas diferenciadas y categorizacin. Rgimen de votacin. Criterios de homologacin. Propuesta para disidentes, ausentes y tardos. Ponencia, V Congreso Argentino de Derecho Concursal y III Iberoamericano sobre la insolvencia, pgina 454.

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Quien no fue denunciado podr oponerse al acuerdo en tanto y en cuanto demuestre sumariamente su calidad de tal. Se advierte que no es exactamente lo mismo acreditar sumariamente ser acreedor que haber sido omitido en un listado de acreedores. En el ltimo caso hay que demostrar una omisin del acuerdista, pero, puede ser que el deudor no haya incluido al presunto acreedor en el listado actuando correctamente. Cierto que deber figurar como previsin por un pasivo conjetural, pero no es menos cierto que en ese caso no figurar en el listado previsto por el inc. 2 del art. 72. Qu pasa si despus quiebra? La remisin del art. 76, L.C.Q., a las previsiones de las Secciones III, IV y V del Captulo V del Ttulo II de la ley hace aplicables al A.P.E los artculos 55 a 64. Esto significa que luego de la homologacin- el acuerdista puede ser instalado en el status de fallido: a) si se declara la nulidad del acuerdo, b) si mediara incumplimiento del acuerdo total o parcialmente, incluso en cuanto a las garantas. El dispositivo del art. 64, L.C.Q., hace aplicables al caso de incumplimiento los incisos 6 y 7 del art. 62. El inciso 6 prev la apertura de un perodo informativo y la aplicacin de los artculos 200 a 202. El prrafo 2 del artculo 202 estatuye, a su vez: Los acreedores que hubieren obtenido verificacin de sus crditos en el concurso preventivo no tendrn necesidad de verificar nuevamente. El sndico proceder a recalcular los crditos segn su estado. Pero en el APE no hubo verificacin. El pasivo -a la fecha de la quiebra- podra estar integrado por: a) los crditos denunciados por el acuerdista en el listado del artculo 72, inciso 2, L.C.Q.; b) los crditos reconocidos por sentencia firme de juicio continuado (Artculo 21, inciso 1, L.C.Q.); c) los crditos reconocidos a travs de los pseudoincidentes de verificacin o revisin. Ninguna de tales acreencias est verificada. Deben los acreedores solicitar verificacin? Segn E. Daniel Truffat 11 (2005) la respuesta afirmativa resulta tan antieconmica desde todo punto de vista que resulta razonable prescindir de tal trmite. En la postura inversa se encuentra Miguel Raspall12 (2003) quien sugiere que Los crditos de los acreedores que han participado en un APE () no quedan incorporados en la quiebra
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TRUFFAT, E. Daniel. El nuevo acuerdo preventivo extrajudicial. Ley 25.589. 2 edicin, Buenos Aires, AdHoc, 2005. Pgina 129. 12 RASPALL, Miguel. APE: verificacin en la quiebra posterior. Ponencia, XI Jornadas de Institutos de Derecho Comercial de la Repblica Argentina. 2003. Pgina 339.

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posterior en forma directa y automtica, sino que debe transitar el proceso de verificacin de crditos. Los crditos resultantes de un APE homologado, se incorporan a la quiebra posterior por los valores resultantes del acuerdo, atento al alcance de los efectos novatorios13 del instituto, excepto casos de quiebra por nulidad del APE () La prescripcin concursal El artculo 76, L.C.Q., tiene una desafortunada redaccin. Dice: Efectos de la homologacin. El acuerdo homologado conforme a las disposiciones de esta seccin produce los efectos previstos en el artculo 56, y queda sometido a las previsiones de las secciones III, IV y V del Captulo V del Ttulo II de esta ley. Se advierte que la ley predica que la homologacin produce los efectos del artculo 56, pero que queda sometido a las previsiones de ciertas secciones (que abarcan los artculos 55 a 64 incluyendo como es obvio, el artculo 56). Si a partir de esta discriminacin sobre efectos y sometimiento se pueden efectuar disquisiciones sobre si se produce -o no- la novacin concursal, el tema se vuelve todava ms complejo cuando de la prescripcin concursal se trata. Si la ley slo tuviera la primera remisin no habra duda sobre la improcedencia de la prescripcin. No es el APE el que tiene efectos segn el artculo 56 sino slo el acuerdo homologado. Y en mrito a ello puede predicarse que el acuerdo homologado de APE produce los siguientes efectos: 1) En el acuerdo preventivo extrajudicial no existe la verificacin de crdito tarda siendo la nica va incorporativa la denuncia del deudor. 2) El acreedor omitido podr proceder a reclamar su crdito por medio de la accin individual que corresponda pero siempre acreditando la causa. 3) Al acreedor no denunciado no le resulta oponible el acuerdo homologado. El acreedor que se opone al APE solo pretende que se deniegue la homologacin pretendida por el deudor. No busca que se reconozca su acreencia a travs de esta va. La verdadera finalidad de la oposicin es demostrar que la presentacin formulada por el deudor no es sincera y por lo tanto no es merecedora de la solucin preventiva14 As pues la aplicabilidad, o no, de la prescripcin queda en situacin oscura (que en nada honra al instituto previsto, precisamente, para clarificar las relaciones patrimoniales del sujeto en cesacin de pagos a partir de la presuncin de desinters de sus acreedores). En contra de la procedencia de la prescripcin concursal se puede argumentar:
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Ibidem RASPALL, Miguel. BOQUIN, Gabriela Fernanda. XIV Jornadas de Institutos de Derecho Comercial de la Repblica Argentina, Fundacin para la investigacin y desarrollo de las Ciencias Jurdicas, Buenos Aires 2007, pgina 10.

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a) Que la ley solo ha remitido a los efectos del acuerdo homologado y que la prescripcin no encaja de ninguna manera- entre stos; b) Que al no existir en el APE del dies a quo para el cmputo de la prescripcin (el artculo 56 habla literalmente de presentacin en concurso) mal puede proponerse que la misma empiece a correr; c) Que el trmite de prescripcin esta en funcin de la carga de verificar (tempestiva o tardamente) y que un trmite que no tiene etapa verificatoria es incompatible con el instituto. A favor de la prescripcin puede alegarse: d) Que la ley expresamente somete al APE al art. 56 que prev la figura; e) Que si el APE es hoy un subtipo de trmite concursal, la frase del artculo 56 debe tenerse por referida a la presentacin a la homologacin del acuerdo preventivo extrajudicial. De hecho se seal que hoy existiran tres subtipos de concurso rehabilitatorio: 1) el concurso preventivo propiamente dicho, 2) la conversin de quiebra en concurso preventivo, 3) el APE; y la jurisprudencia indic que el pedido de conversin funge como dies a quo para el cmputo de prescripcin del artculo 56. f) Que ms all de la no inclusin en el listado del artculo 72 el sistema admite mecanismos de subingreso (al menos si se comparte la postura de este trabajo): la opcin por continuar el juicio ya iniciado; la verificacin por incidente. g) Que la prescripcin es adecuada a un fresh start, siendo -por tanto- ms ajustada filosficamente a un trmite que persigue la superacin del estado de cesacin de pagos. En un libro sobre la temtica verificatoria Truffat15 sostuvo que la regulacin de la prescripcin por parte del artculo 56, L.C.Q. fuerza a integrar la figura con el dispositivo civil bsico y que esto no es favorable para la aplicacin del instituto. Los cultores del derecho falencial vienen bregando por aos en pos de alguna norma de caducidad que castigara a los acreedores morosos o dormidos. Pero ello no era ni para fomentar los pedidos de verificacin, ni como medio de premiar la diferencia moral entre quienes s se sometieron al llamado del artculo 32 y a quienes no; sino simplemente para garantizar al cesante una autntica fresh Start. La existencia de pasivos no verificados fue desde antiguo no slo una autntica bomba de tiempo contra la suerte final del concurso, sino bsicamente la principal razn para que resultara prcticamente imposible transferir empresas que hubieran pasado por concurso preventivo o incorporar nuevos inversores que -con sus capitales- revitalizarn el emprendimiento. Las garantas que los adquirentes exigan por pasivos ocultos y el temor de los suscriptores de aumentos de capital ante tal riesgo tuvieron siempre un efecto disuasivo definitivo.
15 TRUFFAT E. Daniel. Procedimientos de admisin al pasivo concursal. Ediciones Ad Hoc, Buenos Aires. 2000. Pgina 137

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Por ello se aplaudi, con reservas, a la prescripcin del artculo 56, L.C.Q. dado que la prescripcin es susceptible de suspensin o interrupcin (lo que no acaece con la caducidad) el riesgo no se haba aventado ntegramente. Pero signific un gran paso adelante. Es particularmente difcil sostener la existencia o no- de prescripcin respecto del APE16 , pero es bueno sealar que desde el punto de vista valorativo (incardinado con la finalidad ltima del instituto que debe ser la preservacin de la empresa til, momentneamente afectada por cesacin de pagos o dificultades econmico-financieras de carcter general) parece ms adecuado admitir la figura. Aqu se impone, sin embargo, una salvedad fundamental. Alguna doctrina postula que el plazo del artculo 56, L.C.Q., comienza a correr en el concurso preventivo propiamente dicho y concluye a los dos aos, sin importar si durante tal trmino hubo efectivamente dos aos de concurso preventivo (o si el mismo fracas por quiebra). Otra tesis en la que personalmente milita Truffat E. Daniel- argumenta que el nico modo de tener por habida la prescripcin es que hayan mediado dos aos de efectivo concursamiento (cuando se dice efectivo concursamiento se piensa desde la presentacin hasta la finalizacin por cumplimiento). En el caso del APE (si se aceptara la aplicacin de la prescripcin concursal) los dos aos correran desde el petitum y tambin exigiran el transcurso de dos aos antes de la conclusin por cumplimiento o quiebra. Pero para quienes se pararan en la posicin contraria (esto es: que los dos aos corren por la sola presentacin) habra que considerar que ello ser as en tanto y en cuanto medie homologacin. En el caso del APE el rechazo no coloca al deudor en estado liquidativo y clamara al Cielo para poder crear per se una instancia prescriptiva sin haber quedado sometido, como contrapartida, a las obligaciones y riesgos del acuerdo homologado (especficamente: al riesgo de quiebra en caso de incumplimiento). Requisitos formales Hoy las mayoras debern haber sido reunidas al momento de decidirse la homologacin.17
Por la afirmativa: Grispo, Jorge D., quien seala: () Se aplica el plazo de la prescripcin del art. 56 para los acreedores tardos? Una cuestin interesante ser determinar si tambin se aplica la prescripcin bienal en estos casos y los dems efectos que prev el art. 56, teniendo en cuenta la inexistencia de un procedimiento semejante a la verificacin de crditos. Pensamos que la respuesta afirmativa al interrogante planteado se impone por expresa aplicacin de la remisin efectuada en el art. 76 remozado por la ley 25.589- (). Acuerdo preventivo extrajudicial (segn ley 25.589), LL, 2009-B-1244. 17 En autos Micro mnibus Norte S.A. s/ acuerdo preventivo extrajudicial (Juzgado Com. N 13. 30/03/2005), la jueza Alejandra Tevez, resolvi: () En fs.2163/2236 acompa la acuerditsa diecisis (16) nuevas conformidades al acuerdo preventivo extrajudicial presentado al inicio de este trmite. Frente ello, el magistrado entonces a cargo de este tribunal estim, mediante providencia dictada el 29/09/2004, que `las conformidades de las que dan cuenta los instrumentos ahora acompaados no pueden ser considerados dado su manifiesta extemporaneidad, en tanto que no pueden ser puestas a consideracin de la masa pasiva de la deudora toda vez que ya han
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Como regla los jueces no deberan ordenar publicidad alguna si todos los recaudos no estn cubiertos. Sin embargo, y frente a una presentacin seria y con mayoras que estn al borde del mnimo legal, incluso hasta agregndose cartas de intencin o documentos emanados del acreedor que demuestren una negociacin avanzada, quiz quepa admitir el inicio de las publicaciones previstas por el artculo 74. La totalidad de los recaudos enumerados en los cinco incisos del artculo 72 deben llevar certificacin de contador pblico nacional. En el caso del inciso 3 dicha certificacin parece ociosa (o acaso podra haberle efectuado con ms propiedad un abogado)18 , pero cobra sentido si se piensa que el deudor expres en su contabilidad las previsiones pertinentes respecto de los juicios o procesos administrativos en trmite. La cuestin se vuelve ms clara al mencionar procesos con condena no cumplida (donde la previsin resulta ineludible). Mucho se discuti en derredor de la exigencia del artculo 11 -incisos 3 y 5- en el sentido de que se acompae dictamen suscripto por contador pblico nacional. Especialistas en el tema sealaron que no hay dictamen sino que se trata de una simple certificacin. A su vez se ha sealado que la comparacin con el artculo 72 (donde no hay verificacin y se pide una certificacin) demuestra que el empleo de tales trminos no est formulado, en el mbito de la Ley de Concursos y Quiebras en lenguaje tcnico contable.19 Segn la RT7 (resolucin tcnica emanada de la federacin Argentina de Consejos Profesionales de Ciencias Econmicas) que refiere a las normas de auditoria para emitir una certificacin, el auditor debe obtener elementos de juicios vlidos y suficientes que respalden las aseveraciones que aquella incluye. Por otro lado en relacin al dictamen el auditor debe exponer su opinin, o abstenerse explcitamente de emitirla, acerca de si los estados contables en conjunto presentan razonablemente la informacin que ellos deben brindar de acuerdo con las normas contables profesionales. Por ende en la certificacin el contador no emite ningn juicio tcnico.

sido publicados los edictos que ordena el art. 74, L.C.Q. () Contra tal decisin plante MONSA recurso de reposicin con apelacin en subsidio El planteo ha de prosperar. Establece la L.C.Q.: 73, textualmente () De la letra del artculo transcripto no se infiere que las conformidades deban ser arrimadas, indefectiblemente, en oportunidad de la presentacin inicial, o an antes de la publicacin de los edictos previstos por el art. 74. consecuentemente, al no encontrarse vedada debe considerarse permitida su inclusin an luego de la presentacin introductoria (C.N.:19) como aqu aconteci. Actase que la solucin esbozada es compartida por la doctrina especializada en la materia, que considera que las mayoras en el actual esquema legan deben ser reunidas al momentos de decidirse la homologacin del acuerdo (cfr. Truffat: El nuevo acuerdocit., P.73; Molina Sandoval Carlos: Acuerdo preventivo Extrajudicial, baco, Buenos Aires, pp. 264/5) (). 18 STOLKINER Armando. Los clubes de Bancos y el Acuerdo Preventivo Extrajudicial en la Ley 25589 en El Derecho- Tomo 201- pginas 904- 914, seala que () resulta inoficioso exigir que un listado de juicios o procesos administrativos en trmite o con condena no cumplida, precisando su radicacin, est certificado por el contador pblico, lo que excede su incumbencia profesional (). 19 Op. Cit. TRUFFAT E. Daniel.

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Esto viene a quedar reforzado por la reciente reforma de la ley 25.589. Es entendible que el legislador haya querido abaratar el trmite del APE y hacer ms rpida y flexible su presentacin; pero ello no justificara en modo alguno que en un trmite que carece de etapa verificatoria se recurra a una certificacin cuando la regla -para el concurso propiamente dicho- fuera adjuntar un dictamen profesional. Es evidente que -a los ojos de la ley- alcanza con una certificacin; ello con las limitaciones que tiene la misma. La completitividad de la certificacin adjuntada (incluso si el experto en exceso del recaudo legal acredita haber realizado tareas complementarias v.gr., circularizacin, cruce de datos, etc.) vendr en auxilio del APE frente a cualquier debate que a su respecto se suscite. Una informacin oscura o insuficiente dara pie a cuestionamientos que nadie se animara a proponer si, por el contrario, la certificacin del contador fuera slida y sin fisuras. El primer inciso impone acompaar estados de activo o pasivo actualizados a la fecha del instrumento con indicacin precisa de las normas seguidas para su valuacin. Siendo que la omisin o exageracin de activos y pasivos comporta la principal causal de impugnacin -la otra es la inexistencia de mayoras- tal informacin deber volcarse del modo ms especfico posible. Se seal que pueden existir presuntas acreencias respecto de las cuales el deudor no se considera tal. De igual modo puede haber situaciones de falta de certeza respecto de los activos. El informe del acuerdista, y la certificacin del contador, debern portar todas las previsiones o reservas que resulten necesarias. En su caso debern incluir las manifestaciones que fueran menester para que no se reputen tales indicaciones como acto propio de reconocimiento de obligaciones. El segundo inciso demanda un listado de acreedores. El listado es la pieza clave del trmite de APE al no existir etapa verificatoria. Reflexiones crticas sobre su actual regulacin La pars conditio creditorum El APE de la ley 24.522 (versin originaria) prevea en rgimen de oponibilidad de actos habidos para superar el estado de cesacin, pero no importaba disponer por mayora sobre el crdito de quienes no formaran parte del mismo. Y as, y en mrito a tal principio, no haba razn alguna para demandar igualdad de trato entre los firmantes del acuerdo. El deudor pactaba con cada uno de ellos lo que cada uno de ellos aceptaba acordar y no haba inconveniente en que tales acuerdos fueran harto dismiles (pues, en definitiva, nadie es mejor juez de sus propios derechos que uno mismo).

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Las mayoras que exiga la ley fungan como una suerte de opinin mayoritaria sobre lo ajustado del plan de saneamiento para superar el estado de cesacin o las dificultades econmicofinancieras de carcter general. Este consenso mayoritario justificaba que, una vez obtenida la homologacin, los actos que se hubieran otorgado en consecuencia del APE fueran oponibles a los acreedores que no participaron de l, aun cuando posteriormente se decretare la quiebra del deudor. Pero, hoy por hoy, y cuando el acuerdo extrajudicial homologado tiene los efectos de un acuerdo preventivo propiamente dicho, resultara intolerable predicar la inexigibilidad de la regla de la pars conditio creditorum. Agrguese a ello que, con reservas porque se seal lo poco feliz del texto del artculo 76, L.C.Q. (que no deja en claro si remite ntegramente al artculo 56 o slo a parte de l), seguir un criterio distinto chocara con el prrafo 3 del citado artculo 56, que expresamente estatuye que: Son absolutamente nulos los beneficios otorgados a los acreedores que excedan de lo establecido en el acuerdo para cada categora. Subsiste la posibilidad de un APE que no respete la pars conditio creditorum? Un APE no sujeto a homologacin podra contener los pactos que se entendieran adecuados respecto de cada acreedor, pero esto no sera ms que un contrato o una suma de contratos vinculantes entre partes en mrito al artculo 1197, Cdigo Civil-, sin efectos respecto de terceros. Si, en caso de ulterior quiebra del deudor, dichos actos quedan a salvo de acciones de recomposicin patrimonial ser porque no resultan perjudiciales y no por otra razn. Stricto sensu el mentado APE no es la figura que motiva este estudio. Podra existir un APE sujeto a homologacin que no respete la pars conditio creditorum? Por lo expuesto arriba tal acuerdo slo ser viable si fue suscripto por la unanimidad de los acreedores. Y cuando se dice unanimidad no es la de los acreedores incluidos en el listado del artculo 72, inciso 2, L.C.Q., sino la de todos los acreedores (lo cual hara incompatible el acuerdo con la existencia de juicios pendientes). Para la procedencia de tal APE el deudor debera acordar con los acreedores en litigio, de tal suerte que stos tambin presenten conformidad. Cabra preguntarse: si el deudor consigui la conformidad de todos sus acreedores para que querra homologar un acuerdo de tal suerte? Quiz ello podra venir por imposicin de algunos de los acreedores que pretendieran que lo acordado, y los actos habidos en consecuencia, quedaran inmunizados frente a potenciales acciones de recomposicin. Una de las grandes ventajas del concurso preventivo versin 1995 es que termin con la ficcin que todos los acreedores son iguales (criterio de mxima desigualdad porque lleva a tratar de igual modo a acreedores con gran capacidad de negociacin que aquellos que carecen de sta; y cuya consecuencia prctica era fomentar los acuerdos por fuera vulnerando todos los principios de buena fe-). La ley admiti la posibilidad de formular propuestas diferenciadas en -27-

funcin de categoras o clases de acreedores (desplazndose el criterio de igualdad al interior de stas -y ello con la relativizacin de existir subpropuestas-). As pues el modo de no perder para el APE tales ventajas pasa por analizar la posibilidad que ste contenga categoras o clases. Las categoras Desde antiguo la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, interpretando el artculo 16 de la Constitucin Nacional, seal que la igualdad que ella predica es respecto de quienes estn en igual situacin. Cabra sealar, en la medida en que no se malinterprete la frase, que la igualdad es para los iguales. La afirmacin precedente nada tiene de aristocrtica o discriminatoria sino todo lo contrario. Precisamente uno de los modos que se emplean modernamente para consagrar una autntica igualdad es la discriminacin positiva. La igualdad mecanicista siempre termina perjudicando a los ms dbiles (que son tratados con igual rasero que quienes no estn en su situacin de desventaja). Agrguese a ello que el mundo de los contratos siempre se llev mejor con los trajes a medida que con las piezas de confeccin (porque ningn acreedor es igual a otro y siempre puede haber razones valiosas y tutelables que lleven a prestar ms consideracin a uno que a otro). La posibilidad de ofrecer propuestas diferenciadas por clases de acreedores (incluso la posibilidad de ofertar a stos un men de subproductos en el interior de cada clase) result una bocanada de aire fresco. La posibilidad de categorizacin se revel como un instituto til. 1) Respeta el principio de igualdad (dado que trata igualitariamente a quienes se encuentran objetivamente en la misma situacin). 2) Permite una negociacin ms a medida de la situacin del deudor. El artculo 76, L.C.Q., remite a diversos artculos (55 a 64), ninguno de los cuales regula la categorizacin. Es cierto que alguno de dichos artculos la menciona (as el artculo 56, prrafo 3 in fine, habla del acuerdo en cada categora) pero parece excesivo predicar la aplicabilidad del instituto por esa sola razn. Los artculos 69 a 76 -a su vez- jams mencionan las propuestas sino que hacen mencin una y otra vez del acuerdo. Esto ltimo, y el hecho que el articulado refiere siempre en singular al mismo, no es bice para predicar la existencia de propuestas diversas porque la designacin el acuerdo admite perfectamente la posibilidad de estar compuesto por propuestas diferenciadas por clase.

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As pues y en ausencia de previsin legal correspondera integrar la figura a partir de los principios finalistas (completando cuanto calla la ley mediante normas anlogas Cdigo Civil: 16- que trae la ley respecto del acuerdo preventivo propiamente dicho). Nadie se rasgar las vestiduras por lo antedicho. El deudor ofertar a diversas clases de acreedores y si acompaa las mayoras de la ley en todas y cada una de ellas el juez homologar. Sin embargo se suscitarn cuestiones que el texto legal no regula. La primera es que antes de la publicacin edictal el tribunal deber dictar una resolucin en los trminos del artculo 42, L.C.Q. fijando definitivamente las categoras. Lo contrario podr llegar a admitir la manipulacin del acuerdista (que dibujar categoras a piacere perjudicando algunos incautos y, en especial, a los disidentes y potenciales tardos a quienes resultar oponible el acuerdo preventivo extrajudicial homologado; arg. artculo. 76, L.C.Q.-). El juzgado deber repudiar, adems, cualquier intento de establecer una categora residual para los disidentes por su condicin de tales. Si el mecanismo es inaceptable en un concurso preventivo propiamente dicho, lo ser con mucha ms razn en un sistema donde su oponibilidad a los nos partcipes resulta ms sensibilizadora. El tribunal podr determinar cul ser la subpropuesta residual o, si se comparte la tesis que sostuvo el Dr. Agustn Bosch junto con E. Daniel Truffat20 , deber dejarse librado al interesado el ejercer, en algn plazo que fije el juzgador, la opcin entre ellas. La aplicacin subsidiaria de una de las subpropuestas slo quedar para aquel que debidamente intimado a ello guardara silencio. En mi opinin el silencio opuesto a actos solo se aplica siempre y cuando sea intimado y no se manifieste. () Si no se predicara la categorizacin, para los acreedores no participantes pero alcanzados por los efectos del acuerdo homologado no existe otra solucin que un casuismo asistemtico, incompatible con lo concursal () La ausencia de categorizacin implica inexistencia de pars conditio y ello no es compatible con la extensin de los efectos de la homologacin a los no participantes. Reputa condicin de validez del APE la categorizacin que implica la consiguiente pars conditio en la respectiva categora. Esta interpretacin es congruente con la conceptualizacin de la distinta naturaleza del acuerdo extrajudicial respecto del concurso preventivo de origen extrajudicial (artculos 72 a 76) y permite limitar la libertad de contenido al primero. El interprete debe buscar en la naturaleza jurdica del APE (judicalizado: artculos 72 a 76), concebido as como instituto concursal cuando es sometido al procedimiento de homologacin, las soluciones a las mltiples dudas que genera una regulacin inadecuada, cuya aplicacin constituye un verdadero desafi para los jueces, quienes de todos modos procurarn compatibilizar a travs de la armonizacin del nuevo instituto con el ordenamiento concursal, soluciones

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Ibidem TRUFFAT, E. Daniel. El nuevo acuerdo preventivo extrajudicial. Ley 25.589. Pgina 152.

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que satisfagan el imperativo de justicia tras el objetivo de una solucin ms rpida y econmica, exigida particularmente en el marco de una crisis econmica y jurdica precedentes en la Argentina ()21 El magistral desarrollo de Dasso citado precedentemente (que adems, propone una nueva va para compatibilizar los artculos 71 y 76, apuntando que la ley regula en verdad dos figuras distintas: a) el acuerdo preventivo extrajudicial, b) el acuerdo preventivo judicializado), no agota los criterios de anlisis que se centraron en la posibilidad de categorizar. Y es Barreiro quien aporta una finsima distincin. El prestigioso jurista (valientemente enrolado en la postura del subtipo concursal desde la primera hora -aunque l prefiere: instituto concursal-) no se limit a proponer un mbito que sin afectar la exigible igualdad (arg artculo 56, L.C.Q.) preservara alguna vigencia al artculo 71; sino que, sin perjuicio de reconocer la posibilidad de existencia de categoras, propugn una variante sobre el cmputo de mayoras; esto es: puede haber categoras pero los votos se computarn como si stos constituyeran una nica masa pasiva y no por categoras. () se considera que (en consonancia con lo sostenido por Truffat, y Grispo, entre otros), el deudor, al negociar las propuestas que ofrezca dentro del marco de un APE, puede categorizar a los acreedores. En contra de tal posicin relativamente- se alza Molina Sandoval quien entiende que ello no resulta de utilidad porque las mayoras deben computarse sobre la totalidad del pasivo quirografario no por categoras- considerado, conforme lo previsto por el artculo 73, L.C.Q., sin dejar de reconocer que pueden ofrecerse tantas propuestas como acreedores existan ()22 Hay acreedores laborales quirografarios? La categora fue instituida para potenciar la capacidad de negociacin de los trabajadores y, a diferencia de otras categoras voluntarias, puede ser creada por la decisin de los acreedores; dado que la propuesta del concursado no tiene posibilidad de dejar de prever la categora si existieran acreedores de tal suerte. La doctrina incluso debati si la categora debe crearse vaca, en previsin de que antes de algn momento (la audiencia informativa?) aparezca algn acreedor incluido en ella. Hay o puede haber categora de acreedores laborales quirografarios en un APE? Si el acuerdista denunci en el listado del artculo 72, inciso 2, acreencias laborales que carecen de privilegio parece ineludible la constitucin de la categora en cuestin. No se advierte

DASSO, Ariel . El APE, su naturaleza compleja. La insoslayable categorizacin. Legitimados. Entidades financieras. Ponencia, V Congreso Argentino de Derecho Concursal y III Congreso Iberoamericano sobre la Insolvencia, pgina 292. 22 BARREIRO, Marcelo G. Acuerdo preventivo extrajudicial; propuestas diferenciadas y categorizacin. Rgimen de votacin. Criterios de homologacin. Propuesta para disidentes, ausentes y tardos, ponencia, V Congreso Argentino de Derecho Concursal y III Congreso Iberoamericano sobre la Insolvencia, pgina 450.

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razn para que la capacidad de negociacin de los acreedores laborales aparezca aminorada porque el deudor opte por un APE en vez de un concurso preventivo. Lo que resulta prcticamente inimaginable es que la categora se integre con renunciantes al privilegio. Esto no puede ocurrir por voluntad de los trabajadores porque el acuerdo es de exclusiva voluntad del acuerdista y est es quien -al obtener las conformidades- lo somete a homologacin judicial. Distinto es el caso que sea el propio presentante del APE quien formule la categora y acompae la conformidad de los trabajadores. Dicha conformidad est sujeta a condicin de que efectivamente el tribunal autorice la renuncia (lo que no podr ocurrir sin audiencia a los acreedores laborales y citacin, cuando corresponda, a la asociacin gremial legitimada). El trmite para validar tal renuncia debe formularse de modo previo a la publicacin edictal. Propuesta para acreedores privilegiados? No se advierten razones de orden pblico que impidan al acuerdista proponer una categora de acreedores privilegiados y formular propuestas a estos. Debe tenerse presente lo referente al rgimen de mayoras, en particular respecto a la unanimidad de voluntades por parte de los acreedores con privilegio especial. Si se admite formular propuesta a una categora de acreedores privilegiados tendran que obtenerse iguales mayoras respecto de los acreedores con privilegio general; pero una categora que est dirigida a acreedores con privilegio especial demanda la conformidad de la totalidad de stos (arg. articulo 44, 2 parte, L.C.Q.). Se dir que esto no es posible porque obviamente si el deudor no cuenta con tales mayoras no crear la clase de privilegiados dado que si se creara, la presentacin a la homologacin ya deber portar las conformidades demandadas por el artculo 73 (o la unanimidad que exige el artculo 47, L.C.Q.); ello conforme lo establecido por el artculo 72, inc. 5. Debe el juez negar homologacin en tal supuesto? El Juez en este caso no puede negar la homologacin del acuerdo (art 47 ley de concursos y quiebras) Publicidad La presentacin del acuerdo para su homologacin tiene un rgimen de anoticiamiento edictal (de tal suerte de convocar a los presuntos omisos que pueden oponerse al acuerdo artculo 75, L.C.Q.-). En principio una vez recibido el pedido y constatado el cumplimiento de los requisitos para la homologacin el juez debe ordenar la publicacin. Puede haber alguna diligencia previa. Si el deudor categoriz parece ineludible que el tribunal dicte una resolucin en los trminos del -31-

artculo 42 fijando definitivamente las categoras. Si se da la hiptesis de laboratorio de categora de quirografarios laborales (sujeta a renuncia de los trabajadores a la condicin de prestar renuncia en los trminos del artculo 43, L.C.Q.) el magistrado debe decidir si da andamiento al trmite supuesto en el que deber fijar la audiencia con los trabajadores y citar a la entidad gremial- o si entiende improcedente tal obrar restando los acreedores laborales como acreedores privilegiados y, por ende, ajenos al concurso. No se advierte razn para que el juzgado no pueda tomar medidas para mejor proveer. Seguramente ellas se toman de mediar oposicin o de modo previo a la homologacin, pero bien puede ser que el juzgado entienda adecuado hacerlo de modo previo al anoticiamiento. El juez puede reputar insatisfactoria la informacin volcada y pedir aclaraciones o bien considerar poco clara la propuesta e intimar al acuerdista para que formule las especificaciones que fueran menester. Agotados tales trmites dado que los que pueden sucederse para tornar aplicables la suspensin del artculo 72, in fine, L.C.Q., deben correr por cuenta separada y no proyectar efectos sobre la publicidad- el tribunal ordenar se publiquen edictos por cinco das en el diario de publicaciones legales de su jurisdiccin y en un diario de gran circulacin del lugar. Si el deudor tuviere establecimientos en otra jurisdiccin judicial se ordenar publicar los edictos en el lugar de ubicacin de cada uno de ellos as como en el diario de publicaciones oficiales respectivo en su caso-. La ley no expresa que deben decir los edictos, si bien resultan razonable inferir su texto del artculo 27, L.C.Q. En consecuencia deben contener los datos referentes a la identificacin del deudor y de los socios ilimitadamente responsables; los del APE y del juzgado de radicacin. Parece razonable que se incluya el cuit del deudor, la eventual existencia de propuestas diferenciadas por categoras y la intimacin a los eventuales acreedores omitidos y a los propios acreedores denunciados para que dentro del dcimo da de la ltima publicacin de edictos formulen oposicin en los trminos del artculo 75, L.C.Q. si procediera. La publicacin est a cargo del deudor. Debe realizarse en algn plazo razonable? La ley no lo dice pero el artculo 27, in fine, L.C.Q., provee un plazo que podra aplicarse por analoga siendo razonable que as ocurra porque el acuerdista se ve favorecido por la suspensin, segn el artculo 72 in fine, L.C.Q., y no parece adecuado que pueda, a sola voluntad, dilatar la suerte del trmite de APE. En todo caso, y tal como proponen Junyent Bas y Molina Sandoval23 (2002), el juez debe fijar el plazo y la sancin para el caso de no cumplirse con la publicacin. El artculo 27, in
23 JUNYENT BAS y MOLINA SANDOVAL. Reformas concursales. Rubinzal- Culzoni, Santa Fe. 2002. Pgina 191.

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fine, ya citado y el artculo 28, 2 parte, proveen un esquema claramente extrapolable al supuesto en anlisis. La oposicin La ley legitima para tal oposicin a: 1) los acreedores denunciados, 2) aquellos que demuestren, sumariamente, haberes sido omitidos en el listado previsto en el inciso 2 del artculo 72. La pertinencia de la oposicin por los primeros merece una aclaracin, ya que entre los denunciados se puede encontrar a quienes prestaron conformidad con la o las propuestas en los trminos del artculo 73- y quienes no lo hicieron. El ltimo universo no merece mayores desarrollos, pero el integrado por los aceptantes si porque, al menos prima facie, su eventual alzamiento parece contrario a un acto propio (mas an, estos acreedores son ms imaginables defendiendo el APE que articulando a su respecto una oposicin). As pues su eventual cuestionamiento slo podr tener lugar en alguno de estos supuestos: a) cuando se hubiere pactado entre las partes, teniendo en cuenta la libertad de contenido del artculo 1197 del Cdigo Civil, que lo acordado no es vinculante entre partes si el acuerdo preventivo extrajudicial no mereciera homologacin (artculo 71, L.C.Q.), y b) cuando invocaran y acreditaran sumariamente que la voluntad de aceptacin expresada en el acuerdo se encontraba viciada, siendo por tanto- un acto nulo. Un acreedor puede arreglar con su deudor todo lo relativo a su acreencia en convenio entre ellos perfectamente lcito y vinculante (Cdigo Civil: 1197). Pero tambin puede hacerlo dentro del marco de un APE, de hallarse el debitoris en cesacin de pagos o frente a dificultades econmico-financieras de carcter general. En este supuesto el convenio puede ser vlido de todos modos, cualquiera fuera la suerte del APE (sin perjuicio de la eventual revisibilidad de lo acordado, y lo actuado en funcin de tal convenio; ello en los trminos del artculo 119, L.C.Q., en el caso que el deudor cayera en quiebra), o bien supeditarse su carcter vinculante a que el APE obtenga homologacin judicial. Si el acreedor sujet la obligatoriedad de lo por l convenido a tal homologacin, ha de reputrselo legitimado para ir contra un acto irregular. Si el APE no rene las mayoras exigidas por el artculo 73 o si se construye sobre una ficcin (omisin o exageracin de activos o pasivos) el acreedor debe reputarse legitimado para oponerse. l viene contra un acto propio si, sin invocar vicio de la voluntad, pretende desdecirse de lo legtimamente acordado a su respeto, cuando tal acuerdo fuera obligatorio con prescindencia del acuerdo preventivo extrajudicial. Pero si la homologacin del APE aparece como condicin de su propio pacto, mal podra tenerse por autocontradictoria su actuacin. -33-

Quienes figuran en el listado del artculo 72, L.C.Q., y no presentan conformidad son los candidatos por antonomasia a soportar las consecuencias del acuerdo (arg. artculo 76) por imposicin de la voluntad mayoritaria de sus coacreedores. Su derecho a alzarse contra un APE viciado est fuera de discusin. Tanto unos como otros de los enumerados en el listado del artculo 72 no requieren acreditacin alguna de su condicin de acreedores, dado que ella fue objeto de confesin por parte del deudor. Los otros sujetos legitimados para la observacin son los omitidos. Debern acreditar sumariamente su calidad de tales. Dicha acreditacin sumaria deber transitar las aguas del artculo 83, L.C.Q. careciendo la ley de indicacin sobre si tal acreditacin se articular o no- con el deudor. Va de suyo que si se postula el mecanismo del artculo 83 no se abrir una etapa probatoria. La acreditacin sumaria requiere de probanzas que se adquieran a primera vista y que, en consecuencia, se agotar bsicamente en prueba documental. Acaso a ttulo de excepcin, y cuando la cuestin sea particularmente compleja pero existieran elementos que hagan presumir la existencia de la invocada calidad de acreedor, el tribunal puede ordenar como medida para mejor proveer- la remisin de expedientes ad effectum videndi, una compulsa sobre los libros del deudor (esto tiene el inconveniente que debe designarse un perito contador) o se formule intimacin a acompaar documental en poder de la contraparte. Como consecuencia de la citada acreditacin sumaria pueden suscitarse dos escenarios: a) que el deudor acepte hallarse frente a un autntico acreedor. En este supuesto tal aceptacin importar la directa incorporacin del presentante a la nmina de acreedores del artculo 72, b) que el deudor resista la calidad de accipiens del mismo. El juez puede tener por habida la acreditacin sumaria paro ello slo importa reconocer la calidad de acreedor a los fines de la oposicin del artculo 75. As como la acreditacin sumaria del peticionario de quiebra no lo libera de ir a verificar en su hora si la quiebra fuera decretada; de igual modo la admisin como acreedor oponente no debe liberar a ste de acreditar en debida forma su condicin de accipiens. Si el APE es rechazado nulla quaestio, el litigio sigue los carriles propios de las relaciones patrimoniales entre un sedicente acreedor y su presunto deudor. Si el APE es de todos modos homologado, el oponente vencido debe arbitrar alguno de los medios de subingreso (ya por la continuacin del trmite judicial iniciado en su hora, ya por la promocin de incidente). La homologacin del APE El artculo 75, prrafo 2, L.C.Q. prev lo siguiente: Si estuvieren cumplidos los requisitos legales y no mediaran oposiciones, el juez homologar el acuerdo.

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Es obvio que si el juez rechaza las oposiciones y estn cumplidos los requisitos legales, tambin corresponder homologar. A contrario sensu si prosperan las oposiciones o si no se cubren los requisitos legales (la mencin de ambos supuestos demuestra que el juez puede oficiosamente determinar que los mismos no se reunieron) se denegar la homologacin y se dar por concluido el APE. La existencia de un dispositivo expreso limita el mbito decisional del magistrado y lo convierte en un homologador automtico (al modo en que la doctrina interpret las potestades homologatorias del juez en el concurso propiamente dicho, en los albores de la ley 24.522 y hasta tanto la jurisprudencia reaccion sealando que el anlisis de legalidad no slo inclua la legalidad formal, sino tambin la sustancial -lo que import introducir la cuestin del fraude y del abuso del derecho-)? La respuesta negativa se impone. Una vez homologado el APE tiene efectos propios del concurso propiamente dicho (arg. artculo 76), siendo vinculante no slo para los firmantes sino para todos los acreedores quirografarios de causa o ttulo anterior a la presentacin, aun cuando no participaron del trmite. Admitir un APE tenido por fraudulento o por abusivo repugnara al rol que la sociedad confi al juzgador. Truffat E. Daniel, seal sus reservas en orden al empleo que los tribunales puedan hacer de la facultad acordada por el artculo 52, inciso 4, L.C.Q. resaltando que especialmente en los agitados tiempos que corren resulte abusivo y que la principal pauta para juzgar ello ser la propia voluntad de los acreedores.24 Tales observaciones resultan extrapolables al APE y respecto de los mismos es de esperar que los magistrados acten con prudencia y sentido comn, pero que no se rindan por ello a las inequidades que algn deudor malintencionado disponga. Es evidente que una presentacin en los trminos del artculo 72 generosa en informacin y en explicaciones (que no calle las reservas o previsiones por contingencias, ms all de que el deudor se cuide de reiterar que no se reconoce tal), la ausencia de observaciones, la no prevista pero posible presentacin de un plan de saneamiento que demuestre que a travs del APE se supera razonablemente el estado de cesacin de pagos o las dificultades econmico-financieras de carcter general, inclinan la balanza en caso de duda sobre lo eventualmente abusivo de la o las propuestas, a favor de la homologacin. Siempre deber tenerse presente, por otra parte, que ms all de lo antiptico de la solucin legal hoy vigente el legislador estableci en dos oportunidades consecutivas (una vez de modo transitorio: ley 25.563 y otra definitiva: ley 25.589) que no hay lmite de quitas.

TRUFFAT, E. Daniel. Algunas pautas para el empleo de la facultad de no homologar un concordato presuntamente abusivo (L.C.Q.: art. 52, inc. 4) Ley 25.589: una legislacin ligeramente esquizofrnica, que por un lado hace explcitas facultades homologatorias, y por otro, suprime las pautas para su empleo. ED, del 8 de julio de 2002.

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Los prestigiosos autores cordobeses Junyent Bas y Molina Sandoval, entienden inaplicable el artculo 52, L.C.Q.; pero llegan a la misma solucin remitindose a otras normas que gobiernan de manera fundante- el proceso concursal25 (y obviamente, a los artculos 18, 21, 953, 1071 y conos., Cdigo Civil). Frente a ello Alegria (2004) seala () Por nuestra parte pensamos que no puede dejar de valorarse el artculo 52, L.C.Q., como integrativo de la normativa que se aplica a la homologacin. Fundamentamos este parecer en que el prrafo del artculo 75, L.C.Q., habla de la homologacin y no seala en qu consiste, por lo que tal homologacin debe interpretarse a la luz del contexto del ordenamiento compatible, con razn suficiente () 26 Truffat tiene la impresin de que los jueces van a estar ms inclinados a ejercer la potestad del artculo 52, inciso 4, L.C.Q. en el caso del APE que frente a un concurso preventivo propiamente dicho. Y ello no por las muy humanas y previsibles reservas que en el nimo del juzgador genere este sistema simplificado que ya vino tan armado, sino porque la consecuencia del rechazo no es la quiebra. Sospecha que en la duda muchos jueces terminan inclinndose por la homologacin del concordato propiamente dicho porque la alternativa es la liquidacin falencial y porque los magistrados prefieren mantener viva la posibilidad de superacin de la crisis. Si la repulsa del acuerdo aprobado no irroga la quiebra y resta al deudor alguna oportunidad para modificar o adecuar su propuesta seguramente los jueces seran ms severos (algo de esto hay en el voto en disidencia del Juez Monti en el sonado caso Lnea Vanguard pues dicho vocal de cmara postula conceder un plazo adicional para que el convocatorio renegocie un acuerdo digno de ser homologado)27. El fracaso del APE no importa la quiebra del acuerdista y esta sola circunstancia fomenta el celo de los jueces al ejercer la facultad que hoy de modo explcito les asigna el citado artculo 52, inciso 4, L.C.Q. En la causa Servicios y Calidad SA s/ acuerdo preventivo extrajudicial, el juez de Primera Instan28 cia Dr. Eduardo M. Favier Dubois (h), en ese entonces titular del Juzgado Nacional de Primera Instancia Comercial (Buenos Aires ciudad.) N 9- dispuso, en el auto de apertura, una serie de medidas dignas de una apertura concursal, a saber: la inhibicin general de bienes de conformidad con las disposiciones del artculo, inciso 7, de la ley 24522, la constitucin de

JUNYENT BAS, Francisco, y MOLINA SANDOVAL, Carlos. Facultades del juez comercial. Advocatus, Crdoba. 2004. Pgina127. 26 ALEGRIA, Hctor. Facultades del juez e interpretacin de las normas sobre acuerdo preventivo extrajudicial (ubicacin sistemtica y algunos efectos). LL, Suplemento Acuerdo Preventivo Extrajudicial. Noviembre 2004. Pgina 61. 27 Lnea Vanguard SA s/ Concurso Preventivo CNCom Sala C - 4/9/2001 en Doctrina Societaria y Concursal N 169. Diciembre del 2001. Pgina 617/8. 28 Resolucin judicial de primera instancia de fecha 08.10.03; Autos: "Servicios y Calidad S.A" (Expte. Nro. 78.852); Juzgado Comercial Nro. 9 - Secretara Nro. 18, Capital Federal.

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domicilio en los trminos del artculo 12 de dicha norma y la comunicacin del acuerdo preventivo extrajudicial a juicios universales. Hansen29 al comentar el fallo seala que () debemos puntualizar que el juez, ante el deber de homologar o no el APE presentado a su consideracin, necesita contar con todos los elementos posibles con el fin de tener un acabado conocimiento del caso, para as tener acceso a la mayor informacin posible respecto de la situacin de la empresa. A eso tienden las medidas adoptadas en el caso, ya que las mismas se encaminan a evitar la posible modificacin de las circunstancias fcticas que llevaron a la empresa a solicitar la homologacin del acuerdo al que ha arribado en forma privada con sus acreedores. Es que no resulta lgico pretender que el juez homologue el acuerdo que se les presenta a ciegas, sin ms constancias e informacin que la suministrada en la presentacin judicial. Ello as, en tanto admitir lo contrario importara convalidar una situacin que conllevara graves perjuicios al sistema econmico-nacional, ya que el juez se encontrara sometido solamente a la voluntad del apeado, debiendo aceptar sus disposiciones sin perjuicio de la situacin de sus acreedores y dems agentes econmicos intervinientes. Como colorario de lo expuesto, hemos de concluir que el juez posee amplias facultades ordenatorias en el procedimiento dispuesto para el APE. Ello, sobre la base de la importancia y de la trascendencia que la homologacin del mismo trae aparejada en la vida econmica de una sociedad, tanto sea para la empresa en crisis como para los acreedores y terceros que puedan verse afectados por la decisin judicial. Esta circunstancia justifica la intromisin del juez concursal en diversos aspectos que hacen a la averiguacin de los hechos y situaciones que enmarcan la actividad empresaria. Ello, claro est, preservando el espritu del instituto como herramienta para lograr el saneamiento econmico de la empresa en crisis, motivo por el cual las facultades otorgadas al juez deben ejecutarse en la medida en que no transformen al APE en un trmite engorroso y poco prctico. Por ltimo, siempre debemos tener en cuenta que la actuacin del juez tiende a brindar soluciones, supliendo las deficiencias del instituto, en relacin con los acreedores no adherentes al acuerdo y que, de no ser as, podran verse perjudicados ostensiblemente ante la homologacin de un acuerdo sin un control judicial adecuado30 El voto en minora del juez Monti en el conocido caso Lnea Vanguard abri paso a una solucin intermedia entre la homologacin y el decreto de falencia: la as llamada tercera va. En verdad en los concursos donde resulta aplicable el salvataje del artculo 48, L.C.Q.- consistira en una cuarta va (slo que la segunda y la tercera, salvataje y quiebra, no resultaran simultneas sino sucesivas).

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HANSEN, Guillermo D. Revista Prctica y Actualidad concursal. Editorial Errepar, actualizacin N 63. 2005. Pgina 1. 30 HANSEN, Guillermo D. Las facultades del juez en el acuerdo preventivo extrajudicial. Actualizacin N 63:5/05, Prctica y actualidad concursal I, ERREPAR 1

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Esta creacin pretoriana resulta particularmente adecuada cuando el magistrado -en cumplimiento del mandato dado por el artculo 52, inciso 4, L.C.Q.; y en ausencia de denuncia de los acreedores de existencia de abuso- niega homologacin a una propuesta que considera abusiva. Si existe posibilidad de tercera va en los APEs, es cuestin que motiva la siguiente reflexin: () a) Los ponentes se pronuncian afirmativamente -bien que con dudas- sobre la aplicabilidad de la as llamada tercera va en el caso del APE, pero con las siguientes salvedades: 1) que las reformas a efectuar en el convenio no sean sustanciales, 2) que la posibilidad de tales modificaciones por parte del deudor estn autorizadas en el `acuerdo macro que da lugar al APE; 3) La circunstancia de que el rechazo del APE no da lugar a la quiebra del deudor (y sin perjuicio de resaltar el riesgo de que se reputa aplicable el art. 31, L.C.Q.), fuerza a ser muy prudente en la utilizacin de la figura de la creacin pretoriana llamada `tercera va en relacin al acuerdo preventivo extrajudicial. Ello as porque podra encubrir una dilacin (de quin negociara a tontas y a locas un acuerdo a ser rechazado por abusivo para tomarse la ventaja de la suspensin del art. 72, L.C.Q. y luego seguir negociando `su recomposicin con una relacin de poder afectada por tal decisin en contra de los acreedores) () 31 Uno de los puntos ciegos de la tercera va pasa porque raramente el juzgador anoticia al concursado, o al acuerdista, qu parmetros harn que su nueva propuesta s pueda ser habilitada por homologable (aunque muchas veces ello puede inferirse del razonamiento que llev a su original denegatoria). Un enfoque original en ese sentido y que en verdad podra considerarse como una modificacin pretoriana del acuerdo- se encuentra en el siguiente decisorio: () En dicho orden, juzgo que ante el abuso de la propuesta aprobada corresponde, en lugar de rechazar la homologacin del acuerdo preventivo extrajudicial, que el `apista adecue su propuesta, lo que constituye una `tercera va entre la homologacin y el rechazo32. El rechazo del APE A diferencia de los que ocurre en caso de falta de homologacin del concurso preventivo, el eventual rechazo de un acuerdo preventivo extrajudicial (sea porque prosper una oposicin, sea porque el juez levant per se observaciones al no tener por cumplidos los recaudos legales, o sea porque el magistrado entendi que la o las propuestas eran insuceptibles de homologacin) no irroga la quiebra del deudor.

RANELLI, Marcelo S. y TRUFFAT, E. Daniel. Sobre la compatibilidad de la as llamada `tercera va (tiempo adicional otorgado por el tribunal a un cesante para que mejore un concordato juzgado insusceptible de homologacin por abusivo) y el acuerdo preventivo extrajudicial, ponencia, Primer Congreso Nacional de Derecho y Empresa, pgina 307. 32 Conf. CNCom. Sala C, voto en disidencia del Dr. Monti en `Lnea Vanguard S.A. s/ concurso preventivo del 4/9/200, en: Doctrina Societaria y Concursal N 169. Diciembre del 2001. Pgina. 617/8.

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La tesis contraria no puede construirse pretorianamente pues el supuesto no figura en la nmina del artculo 77, L.C.Q., ni hay otra norma expresa que as lo prevea. Ciertamente y como consecuencia del fracaso del APE el acuerdista puede pedir que se lo instale en el status de fallido, pero ello sera una peticin en los trminos del artculo 86, L.C.Q. resultando una cuestin menor y que depender de cada caso concreto, el discernir si debe formase un cuadernillo separado o aprovechar toda la informacin ya vertida en el APE, la que quedara a cuenta de la informacin que la ley manda brindar a quien solicita su propia quiebra. Es posible que en alguna jurisdiccin una acumulacin tan prctica no sea factible por las reglas superintendenciales de asignacin de causas entre los distintos juzgados del fuero. En principio lo ms probable es que se reintente un APE o se efecte una presentacin en concurso preventivo propiamente dicho. Una vez firme el rechazo del APE cesarn de pleno derecho las suspensiones habidas en mrito al artculo 72, in fine, L.C.Q. Las costas sobre la regulacin de honorarios El artculo 75 slo prev pautas regulatorias en caso de haber habido impugnaciones. Parte la premisa (que por lo general ser cierta) de que los profesionales que asistieron al acuerdista ya habrn arreglado con l sus emolumentos. Pero si esto no ocurre el juez debe fijar tales honorarios los cuales sern soportados por el acuerdista (ya sea que se homologue el APE, ya sea que se lo rechace). De haber impugnaciones corresponde que el vencido cargue con las costas: con lo cual su responsable puede ser el deudor, vencido en la oposicin (aun cuando de todos modos se hubiera homologado el acuerdo) o el oponente. El tribunal carece de pautas para regular honorarios en el primero de los casos referidos pero seguramente lo har teniendo en consideracin la calidad y extensin de las tareas realizadas y su importancia para el cliente. Corresponde resaltar que la ley porta un claro mandato en el sentido de no tener en consideracin ni el monto del acuerdo ni el monto del crdito del oponente. La novacion Poco feliz es el texto del artculo 76, L.C.Q., cuntas perplejidades se siguen de la doble regla de reenvo que contiene sealando aplicables los efectos de cierto artculo (el 56) y que el APE queda sometido a todos los que corren del 55 al 64. Una Interpretacin posible de ese oscuro juego de disposiciones es considerar que los nicos efectos del APE son los previstos en el artculo 56 (el cual slo los establece en parte de su -39-

articulado) y que ningn otro efecto previsto en los artculos 55 y 64 es aplicable a la figura en estudio. La cuestin es particularmente dudosa respecto del artculo 55 L.C.Q.; el nico que en verdad- predica efectos de la homologacin a la par del artculo 5633. E. Daniel Truffat con dudas seala que considera que la homologacin del APE es novatoria. Consciente del espritu conservador que informa al gremio abogadil tiene la conviccin de que si por ventura se impusiera la interpretacin contraria esto es: que no hay novacin legalempezara a aparecer en todos los acuerdos a homologarse una clusula convencional que previera tal efecto. Al revs, si la postura mayoritaria fuera la que aqu se seala y se asignara tales efectos novatorios de nada servira tratar de eludirlos contractualmente, pues si se entiende aplicable el artculo 55 va de suyo que sus efectos no son disponibles por voluntad individual. () Siguiendo esa lnea de razonamiento le son aplicables al APE, entre los efectos ms importantes: a) Los efectos novatorios previstos en el artculo 55 de la L.C.Q., extendindose a todos los crditos quirografarios de origen o causa anterior al acuerdo ()34 Necesidad de la contabilidad Surge la pregunta acerca de si solo el comerciante puede solicitar la homologacin de un acuerdo preventivo extrajudicial. Lorente y Truffat35 dicen: El manejo de los tiempo que aqu celebramos teniendo en cuenta la terica posibilidad de que el debitor obtenga la suspensin de los juicios en su contra (arg. artculo 72, L.C.Q.) y la circunstancia de que el rechazo del APE no irroga la quiebra- est referido a los casos dudosos, a aquellos que, requieren del discurrir del trmite para que el juzgador se forme conviccin sobre si est en presencia o no de contabilidad confiable (). Cuatro de los cinco incisos de la primera parte del artculo 72 L.C.Q. presuponen, como primera exigencia, que el deudor que recurra al acuerdo preconcursal con pretensiones homologatorias, lleve adecuados registros contables, de otra manera, no puede admitirse la seriedad de las certificaciones por contador pblico nacional que la ley requiere en todo momento. Slo con base en registraciones contables puede confeccionarse seriamente un listado de acreedores, certificarse que no existen otros y detallarse un respaldo contable y documental

Op. Cit JUNYENT BAS y MOLINA SANDOVAL. Pgina198. DASSO, Javier A., GASTALDO, Pablo, y SALM, Fabin. Criterios a seguir para interpretar el art. 76 de la ley 25.589, ponencia, V Congreso Argentino de Derecho Concursal y III Congreso Iberoamericano sobre la insolvencia, Tomo I, Pgina 475. 35 Los deudores cuya contabilidad no es confiable no pueden solicitar la homologacin de un APE: a propsito de un fallo Doblemente Acertado en Revista El Derecho. LORENTE, Javier A. y TRUFFAT, Daniel E. Ao XLII, N 11.118. Ciudad Autnoma de Buenos Aires. 27/10/2004, pgina 4. Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
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(inciso 2) risible resultara pensar que, mediante la simple afirmacin de que el deudor no lleva libros, un contador pblico se encuentre libre de satisfacer el recaudo legal con slo lo que el deudor le exhiba, sin la menor certeza de la realidad o seriedad de la relacin que se le describe-. Slo el comerciante persona fsica o jurdica- inscripto puede hallarse en condiciones de satisfacer cabalmente el recaudo del inciso 4) de la ley concursal y no puede pretenderse que el deudor no comerciante se encuentre liberado de toda esta exigencia de rigor, que es la nica regla bajo la cual el articulado cobra sentido y seriedad. Sin registros contables el clculo porcentual que se quiere ver reflejado en el inciso 5) de la norma se vuelve una difusa afirmacin sin ningn correlato con una situacin real que permita revestir de confiabilidad la exposicin de la propuesta que se pretende homologar. La ley exige como presupuesto para abrir el trmite de homologacin del artculo 72 de la L.C.Q. la existencia de registraciones contables confiables, que permitan la certificacin o dictamen de un profesional en ciencias econmicas sobre ellas, lo cual es difcilmente accesible para quien no lleve contabilidad rubricada o con formas de certeza que permitan descartar la manipulacin o adulteracin. Fcil es concluir que el primer destinatario y sujeto natural del instituto bajo esta variante es el comerciante o la empresa comercial debidamente inscriptos y regularmente constituidos, sin descartar absolutamente la posibilidad de que otros sujetos puedan brindar la suficiente certeza en sus registraciones que es menester para que la figura pueda tener tambin andamiento sociedad civil regularmente constituida, por ejemplo, etc. -. Debe recordarse que la obligacin de tener libros impuesta por el Cdigo de Comercio (artculos 43, 44 y ccs.) no se funda en un inters privado, sino que es, exclusivamente, de utilidad general, se funda en el inters del comercio cuyo correcto ejercicio afecta los intereses econmicos generales de la sociedad y se dice por tanto, que sta tiene el derecho de conocer cmo se ejerce ese comercio, cules sean las causas de un quiebra o de una situacin de crisis o insolvencia, cul la conducta buena o mala- del comerciante, y es para esto, que se impone la obligacin de relatar da a da- sus operaciones mercantiles a fin de que, llegado el caso, la sancin o el apoyo de la ley y la sociedad pueda cumplirse, con la justicia que exige el inters del comercio. De all, el sistema adoptado por nuestro legislador que exige ciertos libros obligatorios como imposicin para todo comerciante y como exigencia inherente a su calidad de tal. Este status riguroso propio del comerciante inscripto sin embargo, tambin lo favorece, pues su debido cumplimiento le permite gozar de las ventajas previstas en los artculos 25 y 26 del Cdigo de Comercio, que prevn precisamente, el otorgamiento de la fe que merecen los libros (artculo 63, Cdigo de Comercio) y el derecho a solicitar concordato o moratoria mercantil, hiptesis esta ltima en la que hunde sus races la figura del concordato extrajudicial homologado. -41-

En efecto la nueva formula legal facilita al comerciante la posibilidad de demostrar su situacin para acordarle, con la confiabilidad propia de su condicin de tal en regla, la homologacin del acuerdo al que seriamente arribe con sus acreedores. Como consecuencia de todo lo expresado pues, estimo claro que la figura del acuerdo preventivo extrajudicial homologable no es una alternativa permitida en situaciones como la de la deudora /persona fsica sin ningn tipo de registracin contable. Ello, sin perjuicio de la posibilidad de que sta formalice el acuerdo con sus acreedores como acuerdo preconcursal simple no homologable con alcance respecto de los acreedores que participan en l o, de ocurrir a la va del concurso preventivo que la legislacin tambin le habilita. Junyent Bas (2002)36 dice: Alberti entenda que estas exigencias contables requeran que el deudor llevase una contabilidad en regla y archivos y/o documentacin lo bastante idneos como para indicar el estado del pasivo a los terceros como condicin de homologacin del acuerdo. En una posicin ms flexible, Segal sostena que los recaudos enunciados deban considerarse razonablemente cumplidos si existan elementos suficientes para suministrar la informacin que la ley requera, pues era en este aspecto en lo que la norma pona el acento y no en la formalidad de la contabilidad. Por su parte, Alegra afirmaba que tambin podan pedir el acuerdo preventivo extrajudicial los deudores que no tenan sistemas contables que permitieran el dictamen del contador sobre los puntos detallados en el artculo 72, ya que, al igual que en el caso del artculo 11 para el concurso preventivo, nadie negaba que los civiles, las sociedades civiles e irregulares, y aun quienes debiendo llevar contabilidad no la llevaran o lo hicieren irregulamente, pudieran solicitar concurso preventivo judicial. Cuestiones del APE en que la doctrina no es pacifica 1.- Pueden recurrir al APE los conjuntos econmicos? 2.- Pueden los deudores que se encuentran en el periodo de inhibicin presentar un APE? 3.- Consecuencias del incumplimiento .Quiebra Indirecta? 4.- Quienes pueden oponerse al Acuerdo? 5.- Formalidades para intentar la oposicin. 6.- Tiene legitimacin para oponerse a la homologacin un acreedor privilegiado? 7.- Pueden la Entidades Financieras apearse? 8.- Puede aplicarse el cramdown power en el APE? Falencias del procedimiento del APE

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El Acuerdo Preventivo Extrajudicial en la ley 25.589 en Revista del Derecho Privado y Comunitari., JUNYENT BAS, Francisco. Ao 2002, numero 3,Cordoba. , pgina 225.

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Resulta procedente la desestimacin del pedido de APE, cuando el acuerdo, cuya homologacin se pretende, consiste en la transferencia de las acciones de los accionistas mayoritarios a los acreedores, a travs de un fideicomiso que las administrara en inters de estos, si en el estatuto de la sociedad se prev un mecanismo de la OPA, en virtud del cual, ante la transferencia del paquete accionario de control, los adquirentes deben ofrecer a los accionistas minoritarios la adquisicin de sus acciones, siendo evidente entonces que, de hacerse lugar a aquella propuesta, se estaran violando los derechos de los socios minoritarios. El legislador defrauda las expectativas de la sociedad de acceder a la justicia si crea un procedimiento, como el APE, en que: a) no hay una garanta cierta en enterarse del proceso b) quien se entera tiene un plazo de diez das para oponerse c) puede invocar nicamente las causales previstas en el artculo 75 de la ley 24522 d) no tiene a la vista la documentacin que acredita la existencia y legitimidad de los crditos para poder ejercer sus derechos con eficacia y elaborar una defensa e) no tiene medios para comprobar que todos los acreedores denunciados no sean los reales. Todos los controles establecidos en el procedimiento del concurso preventivo desaparecen en el APE.37 Reflexin final A modo de colofn Resulta indudable que, para que la figura pueda ser de utilidad en la forma como lo previ el legislador, es necesaria una gran labor jurisprudencial, no solo para llenar serios vacos de los que la propia ley adolece, sino tambin para evitar situaciones abusivas en relacin a los acreedores no firmantes del acuerdo, otorgando debida seriedad al proceso y en resguardo del patrimonio del deudor en crisis. Cabe recordar que aun queda un largo camino por recorrer a fin de resolver las dificultades que plantea la insolvencia antes de que esta se produzca en su plenitud, sin que ello signifique la adopcin lisa y llana de soluciones empleadas en el derecho comparado, pues tales antecedentes siempre deben adaptarse a la idiosincrasia argentina como a su legislacin y costumbres vigentes. Finalmente hay un Instituto que da innumerables ventajas al deudor: - Sin ningn tipo de proceso previo, solamente con la presentacin del acuerdo firmado con los acreedores y la documentacin exigida, suspende el curso de todas las acciones de contenido patrimonial.

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Revista Errepar. PERCIAVALE Marcelo L. Coleccin practica y actualidad concursal N 104. Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Octubre 2008, pginas 9 y 10.

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- Tiene la oportunidad de un proceso que tiene los mismos efectos que el concursal, sin necesidad de dicho proceso y sin el contralor del Sndico. - El costo del APE es menor. - Produce la novacion de todas las obligaciones anteriores. - Tiene la posibilidad de la mayor amplitud en las propuestas. - El acuerdo no tiene casi formalidades para su concrecin. - Como dice el Dr. Dasso38 : () La nueva normativa de la ley 25589 diluye las exigencias legales observables y constituidas en impeditivas del fcil acceso al sistema, para dar a las partes un marco de negociacin expeditivo, econmico y liberar a los tribunales sobrecargados en los procedimientos de crisis concursal, un alivio. - Es buena la reflexin de Roldan Bulnes39 por qu aconsejar el acuerdo? Si bien es cierto que cada situacin empresaria debe ser analizada en forma particular, nuestra respuesta esta dada global y objetivamente. Hecha la aclaracin podemos sostener las siguientes ventajas: a) Dcil: el marco que nos da el principio de libertad de contenido abre un amplio margen de negociacin, donde el nico dueo es la conveniencia de las partes -sin limitaciones excesivas que compliquen los convenios-. b) Facilidad en la reorganizacin: en comparacin con el Concurso preventivo, la reorganizacin empresaria se puede concretar ms cmodamente. c) Ahorro de tiempo y costo: por la naturaleza del trmite se economiza en gastos y en tiempos. Es decir que se puede lograr la reorganizacin mas velozmente y con sensible menor onerosidad. d) Reservado: a pesar de existir cierta publicidad que lo rodea, su realizacin es relativamente discreta -siempre en comparacin con el concurso-. e) Es poco burocrtico. f) Evita el cramdown: elude la posibilidad de que la empresa sea sometida al procedimiento del artculo 48 de la LCQ, anulando la posibilidad que la competencia pueda comprar a la deudora, generalmente a un bajo costo. g) Oponibilidad: los actos fundados en el acuerdo poseen una poderosa fuerza jurdica, inclusive siendo oponibles en el supuesto de quiebra del deudor. Contratesis del acuerdo preventivo extrajudicial

38 DASSO Ariel ngel. La contrarreforma de la ley de quiebras en la emergencia .Ley 25589, LL. 2002-C, Pgina 1337. 39 ROLDAN BULNES Facundo. Dimes y Diretes sobre el acuerdo preventivo extrajudicial, ED, 188-1120

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El autor Arnoldo Kleidermacher centra su trabajo en una visin crtica de la ley 25.589 del acuerdo preventivo extrajudicial a la cual considera una irresponsabilidad legislativa por las incoherencias y confusiones que ha producido. En oportunidad del encuentro acadmico que se realizo en la Fundacin Acadmica Argentina de Derecho Econmico con fecha 27/10/2004, tuvimos el privilegio de contar con la presencia del doctor Osvaldo Maffa, quien expuso una tesis sobre el acuerdo preventivo extrajudicial (APE) que en distintas intervenciones y encuentros ha ido refiriendo parcialmente y seguramente habr de publicar en forma integral, con su reconocida marca de fina irona y profundidad, que por su singular vala lo ha ubicado entre nuestros grandes maestros. Por parte del citado autor, en dicho encuentro, sostuvo lo que denomino una contratesis, haciendo tambin un poco de historia y de proyeccin sobre las pautas que, de lege ferenda, deberan nutrir este instituto, que tanta aceptacin ha logrado en nuestra realidad en la prctica profesional. Su opinin es que el APE, tal cual ha sido introducido por la ley 25.589, es un engendro jurdico, una irresponsabilidad legislativa que ha sido recibida con sumo beneplcito por los operadores del derecho, y sobre todo por ciertos deudores, por las posibilidades que ha representado. Desde luego que descarta cualquier intencin aviesa, pero la realidad ha sido que las incoherencias del instituto y las confusiones que ha producido, amn de las distintas interpretaciones posibles en temas fundamentales, ha descerrajado una catarata de presentaciones de distinta suerte y dismiles fallos, y no precisamente en concursos menores o usuales, sino de los denominados mega concursos, lo que nos enfrenta a un escenario totalmente desquiciado. Ante el desborde y tomando conciencia la Judicatura de tal despropsito, ha tratado de ir remendando el instituto para darle un poco de coherencia y evitar sus abusos. Claro que esto es loable desde el mirador de una justicia comprometida con la sociedad, pero a su vez implica tambin un desequilibrio en la armona de poderes desde la ptica constitucional, y sobre todo considerando el derecho de tal como nosotros lo aprendimos, esto es, como una disciplina cientfica que mnimamente debe brindar previsibilidad y certeza, siendo el juez su intrprete final y ajustado al marco de interpretacin final y ajustado al marco de interpretacin de acuerdo con la normativa aplicable para producir su fallo, y no como un pretor que ante el vaco legal debe imponer justicia a su leal saber y entender. Todo esto lo anticipo oportunamente, pero infortunadamente la ley echada a andar por el Congreso no se detiene por alguna crtica doctrinaria y se requiere de una accin social y poltica contundente para lograr su modificacin. Tal vez, la suma de los distintos aportes de la ctedra, de la doctrina y de la aplicacin judicial, que inclusive ya tiene para resolver distintos planteos de inconstitucionalidad, puede ir formando una voz lo suficientemente estentrea para producir el cambio ()40 Posicin personal

40 KLEIDERMACHER, Arnoldo. Contratesis del acuerdo preventivo extrajudicial. ERREPAR - DSE- N 207. T. XVII. Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Febrero de 2005. Pgina 170.

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Mi opinin en nada coincide con la que antecede. Creo que el APE es una valiossima herramienta para salir de las dificultades econmicas siempre y cuando la posibilidad de lograr el acuerdo sea cierta. Considero que es una excelente oportunidad para trabajar interdisciplinariamente dado que los contadores analizaremos la factibilidad prctica de que pueda ser implementado y los abogados harn la presentacin y el seguimiento pertinente hasta lograr la homologacin. Es importantsima la libertad de contenido. El Juez es quien decidir en ultima instancia si homologa o no el APE. Han logrado homologacin mega-empresas como MULTICANAL, AUSOL, SERVICIOS Y CALIDAD. Otros han tenido que pasar el tamiz de la Cmara como Telecom. Los principales estudios de abogados corporativos han usado este remedio concursal adaptndolo a cada escenario. La posibilidad que da el APE es muy amplia pues la empresa puede recurrir a l cuando empieza a perfilar dificultades econmicas no solo cuando tcnicamente se encuentra en cesacin de pagos. Estoy convencida que el Instituto fue inventado para grandes compaas como respuesta a las crisis sistemticas que soporta nuestra economa. En su inicio las empresas utilizaron al APE como una herramienta para estructurar sus pasivos financieros excluyendo a los acreedores corrientes (comerciales, laborales) pues eran los primeros los que generaron los pasivos ms significativos derivados de la devaluacin. Por ultimo considero que para el equipo interdisciplinario es una excelente oportunidad para obtener buenos honorarios y en corto tiempo.

Bibliografa. *TRUFFAT, E. Daniel. El nuevo acuerdo preventivo extrajudicial ley 25.589. Segunda edicin actualizada y ampliada. Editorial Ad Hoc. Ciudad autnoma de Buenos Aires. 2005. *TON, Walter Rubn. Acuerdo preventivo extrajudicial. Editorial Errepar. Ciudad autnoma de Buenos Aires. 2005. *CRESPIN, Marina. Concurso preventivo -sociedades y concursos. Coleccin prctica, Editorial Errepar. Ciudad autnoma de Buenos Aires. 2005.

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La transversalidad en la educacin La importancia de la mediacin

Autores: Notaria Martha G. Arras Pabon E-mail: marriasp@hotmail.com Ponencia presentada al VI Congreso Mundial de Mediacin Una va hacia la cultura de la paz y la concordia, en Salta, provincia de Salta. Octubre de 2010. Introduccin

Practicar la paz, hacer que la paz viva en nosotros, es cultivar activamente la comprensin, el amor y la compasin, incluso cuando nos enfrentamos a la incomprensin y el conflicto practicar la paz, requiere coraje. 41

Conceptualizar el trmino transversal, en educacin, significa el conocimiento conjunto que se obtiene en varias asignaturas como una sola unidad y la transversalidad es la concurrencia de distintas disciplinas en el estudio, anlisis y tratamiento de un mismo objeto o fenmeno. El estudio transversal es epidemiolgico, observacional y descriptivo. Los ejes transversales son instrumentos globalizantes de carcter interdisciplinario que recorren la totalidad de las reas del conocimiento, las disciplinas y los temas con la finalidad de crear condiciones favorables para proporcionar una mayor formacin en aspectos sociales, ambientales o de salud. Tienen carcter globalizante porque atraviesan, vinculan y conectan muchas asignaturas, lo que significa que se convierten en instrumentos que cumplen el objetivo de tener visin de conjunto. Ejes transversales

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THICH NHAT HANB. Construir la paz- El fin de la violencia en el mundo, en tu entorno y en tu interior. Editorial Del Nuevo Extremo. Buenos Aires. 2005.

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Los ejes transversales integran los campos del ser, el saber, el hacer y el convivir a travs de conceptos, procedimientos, valores y actitudes que orientan la enseanza y el aprendizaje. El enfoque transversal obliga a una revisin de las estrategias aplicadas tradicionalmente en el aula al incorporar al currculo, en todos sus niveles, una educacin significativa para el estudiante a partir de la conexin de dichas disciplinas con los problemas sociales, ticos y morales presentes en su entorno.42 La interdisciplina, la transdisciplina, la multidisciplina actan para introducir cambios de mentalidad, cuestionando desde el comienzo el carcter patrimonialista que facultades, departamentos didcticos, pedaggicos y profesores tienen de su materia, de la que se consideran dueos. Los ejes transversales contribuyen a la formacin equilibrada de la personalidad, inculcando respeto a los derechos humanos y a otras culturas, al desarrollo de hbitos que combaten el consumismo desaforado y por ende eliminan las discriminaciones existentes. No obstante, para lograrlo es necesario acompaar a los ejes transversales de metodologas, acciones y estrategias que los conviertan en instrumentos tiles y operativos. Tendencias Existen dos tendencias marcadas, quienes consideran que la Carrera de Contador Pblico ha de asumirse de manera tradicional, centrada en el dominio exclusivo de las disciplinas inherentes al perfil de la carrera y quienes planteamos que se deben integrar al perfil de formacin, unidades curriculares que persigan el desarrollo integral del estudiante mediante la socializacin, correlacin, globalizacin y humanizacin de los aprendizajes. Se muestra la resistencia al cambio como fenmeno social y cultural frente a las nuevas metodologas de enseanza. Resistencia que tiene explicacin en el desconocimiento de la informacin o en el limitado conocimiento del profesorado sobre estrategias de formacin que han sido ensayadas en otros pases como el caso de Espaa, Costa Rica y en Venezuela integrados como lineamiento curricular en los planes de Educacin mantenidos como poltica educativa del pas. El documento de la UNESCO43 sobre Educacin Superior en el siglo XXI, expresa claramente la necesidad de diversificar los modelos de educacin superior tanto para atender la demanda, como para brindar a los estudiantes las bases y la formacin necesaria para responder a los desafos de la sociedad actual. En este contexto, la transversalidad surge como una respuesta a las demandes crecientes de formacin para la prevencin y desarrollo, adems de

42DENYZ

Luz Molina Contreras. Universidad Nacional Experimental de los Llanos Occidentales Ezequiel Zamora, Caracas, Venezuela. 43Reporte de la Comisin Internacional de la Educacin para el SIGLO XXI. Ponencia presentada en Zurich, Suiza en el marco de la comisin internacional de la UNESCO. 2000.

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los mecanismos formales como las reformas curriculares, los cursos, seminarios, talleres, etc., que permiten contribuir a la consolidacin en y desde las universidades, de una cultura que forme individuos ms concientes y proactivos de sus responsabilidades individuales y como integrantes del colectivo social. UNESCO (2000)44, en su Reporte de la Comisin Internacional de la Educacin para el Siglo XXI, enfatiza encarecidamente los cuatro pilares que constituirn la nueva clase de educacin: aprender a conocer, aprender a hacer, aprender a vivir juntos y aprender a ser. Ejes transversales y educacin La Universidad esta llamada a promover cambios significativos conduciendo la formacin de individuos capaces de convivir y dirigir una sociedad donde se desenvuelvan en forma paciente, colaborativa, solidaria, honesta y justa. La formacin de valores es comprensible como funcin reguladora de la actuacin del ser humano; la formacin de profesionales integrales es una obligacin especfica de la educacin superior, debiendo proporcionar elementos para su transformacin. Los nuevos modelos curriculares deben fundamentarse en la transversalidad, con el fin de establecer una articulacin con la educacin fundamentada en las disciplinas del saber. Cada institucin puede estar interesada en privilegiar o enfatizar sobre alguna temtica que le imprima carcter e identidad al eje transversal, por ejemplo: educacin en convivencia, educacin para el consumidor y educacin en valores. La temtica que prevalece es la educacin social. Quienes estudian la transversalidad, sugieren hablar de: a) ejes transversales sociales cuando se refiere a temas tales como: valores, urbanidad, consumo, derechos humanos, respeto y convivencia. b) ejes transversales ambientales cuando se hace alusin a: el respeto por la naturaleza, los animales, las plantas y el universo y c) ejes transversales de salud, cuando nos referimos al cuidado del cuerpo humano, a las prcticas de buena alimentacin, prevencin frente a la drogadiccin y educacin sexual, entre otras. Las instituciones caracterizan y definen su propia identidad, de acuerdo con las orientaciones que deseen impartir, por ejemplo: en una ciudad pueden existir dos instituciones de educacin y cada una de estas ofrece la carrera de Contador. Sin embargo mientras una de ellas es de carcter privada y es regentada por una asociacin civil, la otra es de carcter pblico y es dirigida por rectores nombrados por sus pares. Es un hecho que aunque los egresados de am-

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Idem nota anterior.

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bas universidades sern contadores o licenciados en economa, la orientacin y los reglamentos de cada uno de estos centros universitarios son diferentes y por tanto los ejes transversales de formacin tendrn una orientacin e identidad diferente. Para incorporar los ejes transversales se requiere de una planificacin y de un diseo que permitan articular las disciplinas, las asignaturas y los temas propios de la carrera, para que esta unin se haga en forma racional y coherente. Se requiere metodologa que muestre las etapas o pasos necesarios para empalmar gradualmente los aos, semestres, disciplinas, asignaturas y temas con las dimensiones, indicadores y alcances propuestos en los modelos o planes educativos institucionales. Edgard Morin45 nos dice De hecho, lo verdaderamente importante es saber moverse entre saberes compartimentados y una voluntad de integrarlos, de contextualizarlos o globalizarlos () para que la interdisciplinariedad sea fecunda se necesita un prolongado intercambio; de otra forma cada cual querr defender su frontera y su territorio (). El pensamiento complejo intenta ver lo que une a unas cosas con otras; no slo la presencia de las partes en el todo sino tambin la presencia del todo en las partes. Otro aspecto importante en el tema de la transversalidad es la formacin docente y del estudiante. La formacin del profesorado debe incluir no solo la instruccin en conocimientos sino una educacin integral del sujeto, incluyendo en su formacin temas ticos, morales y axiolgicos como categoras imprescindibles para alcanzar la formacin integral. Es tambin fundamental que recaiga sobre los estudiantes. La universidad se abre totalmente hacia la realidad mostrando la cara amable y complicada de la vida que es necesario que conozcan la comunidad educativa y su entorno: con fortalezas y debilidades, sus espacios organizados y marginales, sus actividades formales e informales. La integracin de los procesos de enseanza y aprendizaje con valores ticos producen transformaciones de la realidad, lo que es posible entender y comprender mediante la adquisicin de conocimientos y analizando los fenmenos que todos los das suceden. La vida cotidiana brinda situaciones permanentes de conflictos, que repercuten en la institucin. Se trata de asumir una actitud crtica y constructiva en favor del desarrollo de los valores ticos fundamentales, o sea de aquellos valores bsicos para la vida y la convivencia que fundamentan el sistema democrtico. La Universidad debe brindar las capacidades necesarias para conocer e interpretar la realidad y poder actuar sobre ella, resolviendo o transformando los conflictos, e incidiendo sobre la realidad, mejorando el entorno, descubriendo nuevos procedimientos, hallando nuevas tcnicas y transformando el quehacer diario, formulando programas y proyectos tiles para la sociedad, perteneciendo a grupos de estudio e investigacin contribuyendo al descubrimiento de nuevos
45 CYRULNIK, Boris; MORIN, Edgard. Dilogos sobre la naturaleza humana. Editorial Paids. Asterisco. Argentina. 2005. Pginas 6 y siguientes.

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conocimientos, proponiendo soluciones a los problemas de todo tipo que se plantean, transformando la vida. Los ejes transversales estn diseados para contribuir a travs de la educacin con la resolucin de problemas que son latentes en la sociedad: agresin familiar, intolerancia ciudadana, violencia urbana, conflictos pblicos, conflictos vecinales, irrespeto a la naturaleza, tala indiscriminada de bosques, explotacin irracional de los recursos naturales, inexistencia de educacin sexual, inadecuados hbitos de nutricin, drogadiccin, etc. La mediacin, gestionando interdisciplinariamente los conflictos de todo tipo, contenido y tamao, atraviesa las diversas disciplinas en forma transversal y se constituye en eje fundamental en la educacin superior, para lograr el profesional integral del que hablbamos al comienzo. El proceso de la mediacin puede ayudar a resolver o transformar los conflictos de cualquier tipo que afectan a la sociedad. Sus herramientas utilizadas en forma permanente, asumidas por los ciudadanos como vlidas e importantes, empleadas en todos los mbitos pblicos y privados por nios, jvenes y adultos ayudarn a construir la convivencia pacfica, colaborativa, solidaria que tanto ansiamos. Quienes trabajamos desde muchos mbitos para la PAZ, reconocemos la enorme importancia que la transversalidad de la mediacin adquiere en estos tiempos.

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El Control Interno en las Asociaciones Civiles Deportivas

Autor: Cr. Luis Manuel Larghi Especialista en Contabilidad y Auditoria E- mail: cpnlarghi@hotmail.com Resumen El presente trabajo tiene por objeto, abordar la temtica del Control Interno, en el mbito de una Asociacin Civil Deportiva. Se realiza un anlisis de este tipo de entes, describiendo la problemtica que se les presenta en cuanto a la preservacin de su patrimonio. En este contexto, se analizan las distintas aristas del Control Interno, para luego ver de qu manera contribuye en el cuidado de sus bienes. Como complemento, se hizo un estudio de campo en la ciudad de Paran, fruto del cual, se extrajeron interesantes conclusiones al respecto. Introduccin Delimitacin del problema central de investigacin: Las Organizaciones, son sistemas sociales diseados para lograr metas y objetivos por medio de recursos materiales y humanos. Es un grupo social compuesto por personas, tareas y administracin, que forman una estructura sistemtica de relaciones de interaccin, tendientes a producir bienes y/o servicios para satisfacer las necesidades de una comunidad dentro de un entorno y as poder satisfacer su propsito distintivo que es su misin. El control interno (en adelante CI) es una cadena de acciones que se implanta en todos los procesos y circuitos administrativos de una organizacin. Estas acciones se extienden a cada una de las actividades y operaciones que se realizan, con el fin de detectar y posteriormente suprimir o disminuir los riesgos en los que se vea expuesto el patrimonio. Por un lado estn los errores internos, que son involuntarios y acontecen por desconocimiento de reglas o normas, que no se pone en duda la buena fe de quienes los realizan, o tambin a acciones que de manera accidental o no exponen a dicho patrimonio a circunstancias que significan prdidas econmicas por el mal manejo y mal aprovechamiento de los recursos. Aqu se parte de concebir que los controles internos de una organizacin fomentan la eficiencia en el aprovechamiento de los recursos materiales y humanos, reducen el riesgo de pr-

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dida de los activos, ayudan a brindar la confiabilidad de la informacin que utilizan los miembros del rgano volitivo para tomar decisiones, y garantizan el cumplimiento de las leyes y normativas vigentes. Siendo el tema a indagar el CI en las asociaciones civiles deportivas se parte por considerar que la Comisin Directiva (en adelante CD), tiene la funcin de conduccin de la entidad; consistente en coordinar y dirigir los recursos humanos y materiales, contribuyendo al crecimiento y desarrollo del club. Adems, al administrar los recursos econmicos que aportan los asociados mediante su cuota social, los que se obtienen por otros conceptos como aranceles de disciplinas deportivas y cursos, derechos de pileta, alquileres de las instalaciones, subsidios recibidos, es necesario que sea una gestin transparente para tranquilidad de la misma CD, Socios; adems de representar un respaldo para rendir cuentas ante terceros que lo requieran y la nueva CD cuando suceda el cambio de autoridades, en lo que respecta al destino de los recursos que pueden ser aplicados al pago de sueldos y cargas sociales al personal, pago de servicios (luz, gas, telfono), mantenimiento y conservacin de las instalaciones, papelera, adquisicin de bienes (equipamiento informtico, mesas, sillas, maquinas), construcciones nuevas. Este tipo de organizaciones requiere un sistema que le permita identificar los riesgos a los cuales esta expuesta y le provea las actividades de control necesarias para minimizarlos hasta que el riesgo sea considerado aceptable. Para definir un contexto, al ubicar el trabajo en Asociaciones Civiles Deportivas (en adelante ACD) de la ciudad de Paran, se interrogar si: * Se realizan auditorias, como forma de monitorear el CI en las instituciones de la ciudad de Paran en la actualidad? * Cmo se trabaja en una institucin deportiva en materia contable? * Si se producen auditorias como en cualquier otra organizacin cules son los beneficios o ventajas que se tendran para las ACD? * Quienes se benefician y de que manera? Objetivos de la Investigacin Generales: Analizar la actual estructura organizativa de las ACD en la cuidad de Paran e identificar si hay CI como contribucin a la proteccin de su patrimonio. Especficos: Examinar la composicin del patrimonio de las ACD.

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Identificar los acontecimientos que representen riesgos en situaciones o hechos que impacten en cada uno de los elementos que componen el patrimonio de una institucin deportiva. Delimitar los aspectos de CI que resulten aplicables en una ACD para detectar y prevenir los riesgos que puedan afectar su patrimonio. Describir de qu manera contribuira el control interno para disminuir los riesgos. De Resultados: Proponer aspectos de un sistema de CI para la institucin deportiva. Establecer cmo repercute en la preparacin de los estados contables de los clubes, tener implantado un sistema de control interno. Justificacin: El CI en las ACD, resulta de suma importancia en lo que respecta a la elaboracin de los estados contables (en adelante EECC) y a la preservacin del patrimonio de las instituciones deportivas. Estas entidades, son de suma importancia para la recreacin, el desarrollo deportivo y social de la comunidad; y de esta forma se podra contribuir para que no sufran perjuicios que les generen riesgos de continuidad en sus actividades. En las instituciones deportivas la Dirigencia determina un plan de accin, que ser realizado por los mismos miembros, personal del club, y terceros contratados para esos efectos. Para efectuar la comparacin entre lo planeado y lo realmente ejecutado es que resulta necesario practicar controles de cumplimiento y por ello se propone realizar esta investigacin a fin de evaluar las ventajas de las auditorias. Adems este trabajo ser un aporte a la profesin en lo que respecta al desarrollo del CI especficamente para este tipo de ACD, debido que hay muy escaso material que lo trate, dndole un carcter de mayor rigurosidad para el anlisis interno de las instituciones. Factibilidad: Para la realizacin de esta investigacin se posee bibliografa relativa al tema de CI, que resultara til para extraer conceptos bsicos. Se dispone de la Normativa que regula el funcionamiento de las ACD, tanto en materia jurdica, impositiva y contable. Se podr entrevistar a miembros de la CD de varios clubes de Paran, donde se podr conocer la forma en que se aborda el CI en estas instituciones. De esta manera, se lograr contar con la informacin necesaria para elaborar el trabajo y arribar a conclusiones al respecto.

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Marco terico Introduccin Cuando se habla de asociaciones civiles deportivas, se refiere a los Clubes Sociales y Deportivos, cuya forma jurdica es la de una asociacin civil. Son instituciones, que tienen por objeto desarrollar su accionar con un fin deportivo y social. Los clubes son organizaciones conducidas por una CD, cuya representatividad se la da en parte el ser un grupo de asociados elegidos de manera representativa por el resto de socios. Los cargos que componen este rgano volitivo estn dados por los estatutos de creacin, contemplan los roles que estas instituciones requieren para ser conducidas con normalidad. Cada uno de estos miembros, tiene funciones particulares o especficas. Un poco por desconocimiento y otro por desatencin, se suelen cometer errores, voluntarios o involuntarios, que afectan negativamente en el patrimonio de la ACD por ausencia de un SCI. Numerosos casos de clubes que han desaparecido, justamente lo hacen por tener un manejo incorrecto de los recursos, ya sea por destinarlos a fines que no son los planeados, o por cometer irregularidades, otros por comprometer fondos por encima de las posibilidades reales de cumplimiento, y tambin por incumplimiento de obligaciones, por mencionar algunos ejemplos. Forma Jurdica. Caractersticas Una entidad deportiva se organiza jurdicamente como asociacin civil sin fines de lucro. Se define como persona jurdica, de carcter privado, carece de fin lucrativo (no se distribuyen utilidades), tienen por objeto principal una actividad de beneficio pblico o comunitario (bien comn), posee patrimonio propio, tiene capacidad para adquirir bienes, no debe subsistir exclusivamente de asignaciones del Estado, conformada por asociados quienes se comprometen a sostener la organizacin a travs de cuotas sociales. Su forma jurdica est encuadrada en el Art. 33 segunda parte inc. 1 del Cdigo Civil. Se clasifican de acuerdo al grado de integracin: * Entidades de primer grado: asociaciones de personas fsicas sin fines de lucro y que tienen por objeto el bien comn. * Entidades de segundo grado: agrupamiento de instituciones de primer grado denominado Federacin. * Entidades de tercer grado: corresponde a la unin de federaciones en las que pueden figurar tambin entidades de primer grado y forman una Confederacin.

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rganos sociales internos * Comisin Directiva: rgano de Direccin y Administracin. * Comisin Fiscalizadora o Revisora de Cuentas: rgano de Control Interno. * Asamblea de Asociados: rgano de deliberacin y resolucin. Concepto de Control Control en sentido lato ha sido definido como el proceso de ejercitar una influencia directiva o restrictiva sobre las actividades de un objeto, organismo o sistema. Influencia directiva implica que el control intenta que las actividades del sistema se realicen de modo tal que produzca determinados resultados o alcance objetivos especficos predefinidos; y adems significa que el control se ejerce de modo que se evite que las actividades de un sistema produzcan resultados no deseados. Tipos de Control Existen diferentes tipos de control segn las caractersticas que pueden asumir. Es posible distinguir entre los controles correctivos y no correctivos. Los primeros implican la determinacin de los desvos y su informe a quin debe actuar sobre stos, en tanto los segundos son los que no suponen tal medicin e informacin de desvos. Cuando estos tipos de controles operan sobre hechos del pasado se denominan retroalimentados, en los que el control acta luego que los hechos se consumaron; y cuando lo hacen sobre hechos del futuro se denominan prealimentados, que se efectan comparando los resultados que se espera que el sistema produzca con los objetivos establecidos. Este ltimo tipo de control es el que proporciona las mayores ventajas; sin embargo, no siempre ni generalmente es aplicable, por la necesidad de proyectar la actividad del sistema y las dificultades que encierran las estimaciones por la incertidumbre involucrada. El Sistema de Control Interno El CI se entiende como el proceso que ejecuta la administracin con el fin de evaluar operaciones especficas con seguridad razonable. El SCI, tiene por finalidades: * Preservar o custodiar los activos * Procurar la eficiencia en la administracin de los recursos materiales y humanos * Brindar informacin confiable para la toma de decisiones * Velar por el cumplimiento de las polticas impartidas por el rgano Volitivo * Velar por el cumplimiento de las reglamentaciones dictadas por los organismos de fiscalizacin

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Hacia un concepto de Control Interno en una Asociacin Civil Deportiva Es por esto que ante los problemas graves que sufren los clubes, tales como malversacin de fondos de parte de los directivos, ilcitos cometidos por los mismos directivos y/o empleados, sobredimensionamiento de la planta de personal, mal aprovechamiento de los recursos, incumplimiento de las polticas impartidas por la CD, incumplimiento de reglamentaciones dictadas por los Organismos de Fiscalizacin, decisiones equivocadas en base a informacin errtica; se ve como una contribucin, la implementacin de un sistema de control interno para prevenir o detectar a tiempo estos problemas. Para contextualizar el tema en una ACD, se explica como se aplican las finalidades del CI en estas Instituciones: * Preservar o custodiar los activos: llevando un adecuado registro del inventario fsico de existencias de bienes de uso (sillas, mesas, computadoras, elementos deportivos, ventiladores, estufas, herramientas, etc.), materiales e insumos en stock (artculos de librera, insumos informticos, materiales de construccin, cloro, etc.), control del padrn de socios (tanto la composicin y categoras de socios, como la imputacin de las cobranzas de cuota mensual, aranceles deportivos, derechos de piletas, alquileres de las instalaciones, etc.), control de ingresos de fondos; ya sea la cobranza por cobradores o por secretara, control de gastos; en lo relativo a las autorizaciones, verificar la existencia de medidas para prevenir o cubrir contingencias (seguros; cobertura y vigencia pliza, pago) * Procurar la eficiencia en la administracin de los recursos materiales y humanos: Evaluacin de los recursos humanos, y verificacin del aprovechamiento de los recursos materiales, esto genera un impacto en el rendimiento a la vez que delimita responsabilidades, generando que todos den de si lo mejor al sentirse controlados. * Brindar informacin confiable para la toma de decisiones: Control de las imputaciones contables de ingresos y gastos, control de la asignacin a los distintos perodos (meses, trimestres, temporadas, ejercicios, etc.), obteniendo as informacin segura y verstil para la toma de decisiones mediante informes varios (por tipo de ingresos y gastos, por perodo de tiempo, etc.); para presupuestar en el futuro; y para terceros (bancos, proveedores, organismos que otorguen subsidios o donaciones, sponsors, etc.) * Velar por el cumplimiento de las polticas impartidas por la CD: es un control de la gestin, que verifica el cumplimiento de las polticas de la CD, los objetivos y metas propuestas, y hay un seguimiento de la planificacin y presupuesto, logrando que se detecten los desvos a tiempo y se puedan corregir * Velar por el cumplimiento de las reglamentaciones dictadas por los organismos de fiscalizacin: evitar infracciones y sanciones por no cumplir con las disposiciones de los entes oficiales de control en cuanto a; DIPJER (registros contables, balances, etc.), AFIP (exencin en el impuesto a las -57-

ganancias, cargas sociales del personal, etc.), DPT (inscripcin de los empleados, registro de remuneraciones, etc.), DGR (Ley 4035, otros impuestos), entre otros, evitando multas y entorpecimiento en el desenvolvimiento de la institucin. Mtodos de relevamiento de las actividades de control de los sistemas Para poder tener un conocimiento del estado en que se encuentra el SCI en la Institucin, existen diferentes mtodos para llevar a cabo el relevamiento de las actividades de control de los sistemas. Estos mtodos son tres (3); Descriptivo, Cuestionarios y Cursogramas. Son complementarios entre si, ya que poseen puntos fuertes y dbiles que hacen que su utilizacin de manera conjunta permita abarcar la mayora de los aspectos necesarios. Mtodo Descriptivo: consiste en una narracin o relato escrito en el cual se describen las distintas operaciones que se realizan en cada subsistema o rea de actividad en que se subdivide funcionalmente la Entidad. Dentro de las ventajas se percibe la fcil interpretacin que mediante su lectura se puede lograr, pero algunas de las desventajas estn radicadas en la calidad de la narracin, la homogeneidad del lenguaje utilizado, las dificultades semnticas para expresar en forma clara y sinttica los datos necesarios, y la subjetividad de quin realiza la narracin. Mtodo de Cuestionarios: consiste en una serie de preguntas de tipo estndares, que intentan cubrir los aspectos significativos de los diversos subsistemas o reas a relevar. Entre las ventajas se encuentra que son cuestionarios preelaborados y preimpresos con el consiguiente ahorro de tiempo y costos, posibilita la inclusin de las distintas situaciones evitando omisiones, y facilita la supervisin. Algunas de las desventajas representa el hecho de que las preguntas pueden seguir un orden distinto al de la secuencia lgica de las operaciones relevadas, y tambin el hecho de ser estndares hace que pueda existir muchas preguntas que no sean aplicables a la Institucin y hagan perder efectividad al trabajo. Mtodo de Cursogramas: es una representacin grfica de las secuencias del conjunto de operaciones pertenecientes a un rea homognea de actividad, a travs de smbolos. Se la denomina tambin fluxogramas o diagramas de secuencia. Constituyen una herramienta muy efectiva para relevar y evaluar en forma preliminar, las actividades de control de los sistemas funcionales que operan en una Organizacin. Dentro de las ventajas de este mtodo podemos mencionar que la utilizacin de smbolos convencionales uniforma la exposicin con las consiguientes ventajas en materia de interpretacin para el lector, ya que le pone de relieve, en un solo golpe de vista, la ausencia o duplicaciones de controles, autorizaciones, registro, archivos, etc. Como desventajas, puede citarse que no resulta adecuado para relevar cuestiones relativas al personal (por ej. rotacin de puestos), o a la estructura organizativa (por ej. lneas de autoridad y reponsabilidad).

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Nuevo marco conceptual del Control Interno Informe Comitee of Sponsoring Organizations (COSO) El Informe COSO define un nuevo marco conceptual del CI, integrado de las definiciones y conceptos preexistentes. Define al CI como un proceso compuesto por una cadena de acciones extendidas a todas las actividades inherentes a la gestin, integradas a los procesos bsicos de la misma e incorporados a la infraestructura de la organizacin, bajo la responsabilidad de su consejo de administracin y su mxima autoridad ejecutiva, llevada a cabo por este y por todo el personal de la organizacin, diseado con el objeto de limitar los riesgos internos y externos que afectan las actividades de la organizacin, proporcionando un grado de seguridad razonable sobre el cumplimiento de los objetivos de eficacia y eficiencia de las operaciones, de confiabilidad de la informacin financiera y de cumplimiento de las leyes, reglamentos y polticas, as como las iniciativas de calidad establecidas. Los componentes desarrollados en el Informe COSO, se refieren a: * Ambiente de Control: marca las pautas de comportamiento de una organizacin. Nos referimos a la honradez, los valores ticos y la capacidad del personal. Tambin la filosofa de la direccin, relacionado a la concientizacin respecto al control. * Evaluacin de Riesgos: consiste en la identificacin y anlisis de los factores que podran afectar la consecucin de los objetivos y, en base a dicho anlisis, determinar la forma en que los riesgos deben ser gestionados. * Actividades de Control: consisten en las polticas y procedimientos que tienden a asegurar que se cumplen las directrices de la direccin. * Informacin y Comunicacin: es necesario identificar, recoger y compilar los datos necesarios como para elaborar informacin relevante y comunicar en tiempo y forma. * Supervisin: consiste en evaluar el rendimiento y la calidad de los SCI, ya sea de manera continuada, de evaluaciones peridicas o una combinacin de los dos. Los Ciclos de las Operaciones de una ACD El proceso contable comprende los registros y procedimientos, incluyendo los sistemas de aplicacin y controles, que una entidad utiliza para identificar, registrar, resumir e informar las operaciones a travs de los estados contables y mantener la responsabilidad sobre los activos. El proceso contable puede ser mejor analizado si se lo separa en ciclos de las operaciones integrados por transacciones estrechamente relacionadas. Se aclara que el trmino operaciones se emplea como sinnimo de transaccin o negocio, trmino ste ltimo asociado ms a un ente con fines de lucro que a una ACD que es nuestro objeto de estudio. -59-

Un ciclo de operaciones puede ser definido como una secuencia de actividades realizadas por una entidad para procesar clases de transacciones relacionadas. Se llama actividad principal de operaciones a la secuencia de procedimientos relacionados que se desarrollan dentro de un ciclo de operaciones para lograr un objetivo dentro de ese ciclo. La definicin de estos conceptos es importante para entender el proceso de la auditoria. Por ahora es conveniente anticipar que una manera eficaz y eficiente de practicar una auditoria es dividir los estados contables en ciclos de operaciones con sus cuentas y transacciones relacionadas, de modo tal que permitan la revisin de cada ciclo en forma separada de los otros, aunque no de manera totalmente independiente. Esta divisin de la auditoria en ciclos permite, adems, una asignacin ms adecuada de las tareas a los diferentes miembros del equipo de trabajo. Ms all que los Libros Contables obligatorios para las Asociaciones Civiles sean el de Inventarios y Balances, en el que se incluye la descripcin exacta y completa del activo y pasivo de la entidad correspondiente al perodo del respectivo ejercicio social; y el de Caja o Tesorera en el que se registran todos los ingresos y egresos de fondos que se efectan, indicando en cada caso el concepto de entrada y salida; tambin es necesario y se aplica en la prctica en las ACD la confeccin del Libro Diario. Si se piensa en el modo en que se registran las transacciones en los Libros Diarios, se sintetizan en el mayor y se exponen en los estados contables, se comprender mejor la razn de ser de la divisin en ciclos. Flujo de la Informacin (sistema manual)

La secuencia del proceso contable, contina con los Mayores y Submayores, posteriormente el Balance de Comprobacin, y finaliza con los Estados Contables. -60-

Sistema contable que opera en un entorno de Procesamiento Electrnico de Datos Ciclo: * Erogaciones: Operaciones: Emisin de ordenes de Compra, Proceso de cuentas por pagar, Proceso de pagos, Mantenimiento del archivo maestro de proveedores. Registro utilizado: Compras, Egresos de fondos, Diario General. Cuentas del Mayor: Patrimoniales (Caja, Bancos, Cuentas por pagar, Otras cuentas por pagar, Anticipos a proveedores) y de Resultados (Gastos Generales de Administracin, Gastos Especficos de Sectores, Otros Egresos o Gastos). * Bienes de Uso: Operaciones: Adquisiciones, Amortizaciones, Bajas, Administracin, Mantenimiento del archivo maestro de Bienes de Uso. Registro utilizado: Compras, Diario General. Cuentas del Mayor: Patrimoniales (Bienes de Uso, Amortizaciones Acumuladas) y de Resultados (Amortizaciones de Bienes de Uso, Supervit/Dficit Venta de Bienes de Uso). * Bienes para Consumo o Comercializacin: Operaciones: Recepcin y depsito de Bienes para Consumo o Comercializacin, Custodias de las existencias de Bienes para Consumo o Comercializacin, Requisiciones de Bienes para Consumo o Comercializacin, Mantenimiento del archivo maestro de Bienes para Consumo o Comercializacin. Registro utilizado: Compras, Diario General. Cuentas del Mayor: Patrimoniales (Pelotas y balones, Implementos deportivos, Redes, Vestimentas y equipos deportivos, Artculos para prcticas, Pelotas de tenis). * Remuneraciones y Cargas Sociales: Operaciones: Contratacin de Personal, Finalizacin de la relacin laboral, Registro del tiempo trabajado, Liquidacin de los salarios, Pago de salarios, Mantenimiento del archivo maestro de Sueldos y Jornales. Registro utilizado: Sueldos y Jornales, Diario General. Cuentas del Mayor: Patrimoniales (Bancos, Sueldos y Jornales a Pagar, Leyes Sociales a Pagar) y de Resultados (Gastos Generales de Administracin, Gastos Especficos de Sectores). * Ingresos por Cobranzas, Prestaciones de Servcios y Ventas:

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Operaciones: Emisin de Cuotas Societarias; Proceso de Cobranzas de Cuotas Societarias, Prestaciones de Servicios y Ventas; Mantenimiento del archivo maestro de Asociados. Registro utilizado: Cobranzas de Cuotas Societarias, Ingresos de fondos, Diario General. Cuentas del Mayor: Patrimoniales (Recaudaciones a Depositar, Bancos, Cuentas por Cobrar, Otras Cuentas por Cobrar, Anticipos de Asociados) y de Resultados (Recursos para fines Generales, Recursos para fines Especficos, Comisin a Cobradores). * Tesorera (Obtencin y aplicacin de fondos): Operaciones: Gestin de Prstamos, Gestin de Inversiones, Gestin de Derivados. Registro utilizado: Ingresos de Fondos, Egresos de Fondos, Diario General. Cuentas del Mayor: Patrimoniales (Bancos, Inversiones a Corto Plazo, Instrumentos Derivados, Obligaciones a Pagar, Intereses a Pagar) y de Resultados (Gastos Financieros, Ingresos Financieros). Modo de contabilizacin de las operaciones y las cuentas utilizadas (por cada ciclo). Ciclo: * Erogaciones: Operaciones: Emisin de rdenes de compra

Proceso de cuentas por pagar

Imputacin de la factura (excluye Bienes para Consumo o Comercializacin y de Uso)

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Por las rdenes de compra cumplidas (bienes y servicios de todo tipo)

Pago de facturas

* Bienes de Uso: Operaciones: Recepcin de los bienes de uso e imputacin de la factura

Depreciaciones

Ventas de bienes de uso

* Bienes para Consumo o Comercializacin: Operaciones: Recepcin de bienes para consumo o comercializacin e imputacin contable

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Transferencias de los bienes para su consumo o comercializacin

* Remuneraciones y Cargas Sociales: Operaciones: Liquidacin mensual de salarios y cargas sociales

Pago de remuneraciones y cargas sociales

* Ingresos por Cobranzas, Prestaciones de Servcios y Ventas: Operaciones: Proceso de Cobranzas de Cuotas Societarias, Prestaciones de Servicios y Ventas

Depsito de las Cobranzas

* Tesorera (Obtencin y aplicacin de fondos): Operaciones:

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Prstamos recibidos

Devengamiento de intereses

Pago de prstamos

Colocaciones de fondos

Reconocimiento de intereses

Adems de los mencionados ciclos, debe considerarse el llamado ciclo de contabilidad general que se caracteriza por la interfase con los dems ciclos, concilia las salidas de informacin de cada ciclo con el Mayor, registra transacciones aisladas que no pertenecen a los ciclos mencionados y asientos de ajuste de cierre, emite la informacin contable de resumen y los estados contables de la organizacin. Los ciclos de operaciones son muy importantes para la realizacin de la auditoria. Aunque los auditores tratan en forma independiente cada uno de estos ciclos para lograr mayor eficacia en el trabajo, especialmente en auditorias complejas, no dejan de interrelacionarlos en distintos momentos ya que estn ntimamente ligados y los errores producidos en un ciclo pueden trasladarse al siguiente. -65-

La Profesin Contable Argentina y las Normas Internacionales de Auditoria (NIA) La profesin contable argentina est realizando un profundo anlisis y debate relacionado con la adopcin de las Normas NIA de la IFAC (Federacin Internacional de Contadores) y otros pronunciamientos afines como las DIPA (Declaraciones Internacionales sobre Prcticas de Auditoria) Los Consejos Profesionales de Ciencias Econmicas de distintas jurisdicciones ya comenzaron a adoptar la norma que establece nuevas pautas al momento de elaborar los estados contables. Puntualmente, la Resolucin Tcnica (RT) 26 elaborada por la FACPCE (Federacin Argentina de Consejos Profesionales en Ciencias Econmicas) estableci el cronograma a respetar por las empresas a fin de implementar las normas contables internacionales. La reciente norma detalla los pasos y las acciones que deben comenzar a realizar de inmediato a fin de simplificar la adopcin de las nuevas reglas. Dentro de estas Normas y pronunciamientos internacionales, las referidas especficamente al control interno son: NIA 400: Evaluaciones del riesgo y control interno La norma provee guas para que el auditor pueda obtener una comprensin de los sistemas contables y de CI del ente que sean suficientes para planear la auditoria y desarrollar una estrategia efectiva en la ejecucin. Seala la norma, que el auditor debe usar su juicio profesional para evaluar el riesgo de auditoria y disear procedimientos que le aseguren que tal riesgo queda reducido a un nivel aceptable. Trata las diferentes clases de riesgo a los que clasifica en riesgo inherente, riesgo de control y riesgo de deteccin, sus interrelaciones y su impacto en las pequeas auditorias. Finalmente, establece la forma de comunicacin a las autoridades de la empresa de las debilidades detectadas. NIA 610: Consideracin del trabajo de la AI. La norma establece guas para el auditor en relacin con la auditoria interna del ente. En efecto, el auditor externo debera considerar las actividades de la AI y sus efectos, si existieran, sobre los procedimientos de AE. Ciertas partes del trabajo de los auditores internos podran ser de utilidad para el auditor externo. La norma describe el alcance y objetivos de la AI; las relaciones entre el auditor interno y el externo; la comprensin del trabajo del auditor interno y la evaluacin preliminar que hace el auditor externo de manera de establecer si puede tenerlo en cuenta en el planeamiento de la auditoria para que sta resulte ms efectiva. Finalmente, la norma trata de la evaluacin y prue-

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ba por parte del auditor externo de los trabajos especficos del auditor interno que podran ser adecuados para propsitos de AE. DIPA 1008: Este pronunciamiento se refiere a la descripcin de variados sistemas de informacin computarizados de diferentes caractersticas y de sus efectos sobre la contabilidad, los sistemas de control interno correlacionados y los procedimientos aplicables por el auditor externo en tales contextos. En todos estos casos resultan completamente aplicables a las ACD. CI y preparacin de los Estados Contables (EECC) El objetivo de CI que se refiere a la Confiabilidad de la Informacin, hace relevante que sea necesario tener implementado un SCI para contribuir en la elaboracin de los EECC. La auditoria de EECC procede revisando la salida del subsistema de informacin contable, por lo tanto la confiabilidad de la informacin emitida por el subsistema estar estrechamente relacionada con la efectividad de los controles vigentes, y es por eso que cuando el auditor externo debe emitir una opinin sobre esta informacin, no le sern ajenas eventuales fallas que identifique en el diagrama y en el funcionamiento de las actividades de control. El auditor externo ve a los EECC como un conjunto de afirmaciones hechas por la direccin del ente que se refieren a las transacciones y a los saldos de cuentas a una fecha. Resulta muy importante evaluar el funcionamiento del SCI implementado por la Institucin, pues influye decisivamente en la naturaleza, alcance y oportunidad de las pruebas de auditoria que se realizarn para la auditoria de los EECC. Precisamente las normas de auditoria sealan como procedimiento a cumplir por el auditor externo, a la evaluacin de las actividades de control de los sistemas que son pertinentes de revisin, para que pueda decidir depositar su confianza en tales actividades. El SCI sera una responsabilidad de la CD, tanto como lo es la emisin de los EECC. Es necesario entonces que se establezca y mantenga un sistema competente de CI. De esta manera, hay elementos para establecer como repercute favorablemente en la preparacin de los EECC de los clubes, tener implantado un SCI. Antecedentes de otros estudios y normas Digesto de la empresa sin fines de lucro Dentro de los antecedentes se puede encontrar que el Digesto de la empresa sin fines de lucro del Foro de la Empresa (2004) sin fines de lucro del Consejo Profesional de Ciencias -67-

Econmicas de Entre Ros (CPCEER) brinda el encuadre de las asociaciones civiles como personas jurdicas, las normas orgnicas bsicas que rigen su constitucin y normal funcionamiento. Ley N 6963 (B.O. 09/08/82): Es la Orgnica de la Direccin de Inspeccin de Persona Jurdica de Entre Ros (DIPJER), que en su Artculo N 8 establece las funciones que cumple sobre las Asociaciones Civiles (dentro de las cuales se encuentran las Deportivas, objeto de nuestro estudio), que son las siguientes: - Autorizar su funcionamiento, aprobar sus estatutos y reformas. - Fiscalizar su funcionamiento, disolucin y liquidacin. - Intervenir con facultad arbitral, en los conflictos que se susciten entre stas y sus asociados, a peticin de partes y con consentimiento de la otra. Esta Ley, se encuentra reglamentada por el Decreto 1863/82 (B.O. 11/10/82). Resolucin N 162/77 de la DIPJER: En su anexo III suministra los requisitos para concretar el trmite para obtener la personera jurdica de ACD. Entre los requisitos se encuentran consignar los datos personales de quienes solicitan en representacin de la asociacin civil; testimonios originales de las actas de constitucin de la entidad, asamblea donde se eligieron las autoridades sociales, asamblea que aprob los Estatutos Sociales; nmina de los miembros de la CD, Revisora de Cuentas y asociados; EECC certificados por Contador Pblico. Toda esta documentacin deber ser firmada por Presidente y Secretario, y estar autenticado por Escribano Pblico o patrocinado por Abogado. En su anexo IV, reglamenta los pasos a cumplimentar para poder solicitar la reforma del estatuto, entre los cuales se encuentra el acta de la asamblea que aprob la reforma, texto ntegro del Estatuto con las reformas introducidas, acta de asamblea que eligi las autoridades con mandato vigente a ese momento con indicacin de la nmina de la CD y sus datos personales, y la circular de convocatoria a asociados para la asamblea que trat la reforma. Toda esta documentacin debe estar firmada por Presidente y Secretario, y certificadas las firmas por Escribano. Esta disposicin se aplica a todas las asociaciones civiles en general. Resolucin N 120/76 de la DIPJER: Detalla los requisitos mnimos que deben incluir en sus estatutos sociales las asociaciones civiles en general. Los mismos consisten entre otros; consignar nombre completo; domicilio; objetivos y propsitos; composicin de la CD y Revisora de Cuentas, con precisin de la duracin en el mandato y detallando que no podrn recibir sueldo o remuneracin alguna por el desempeo de sus funciones; rgimen de reformas estatutarias; fecha de cierre de ejercicio; causales y rgimen -68-

de liquidacin; rgimen de asambleas generales (ordinarias y extraordinarias); composicin del patrimonio de la entidad; categora y rgimen de sus asociados. Decreto 3328/60 del MGJySP: Es un reglamento sobre normas contables. De este surgen las regulaciones en materia contable referida a los libros contables obligatorios de estas asociaciones, que son el de Actas de Asambleas Generales, de Actas de las sesiones de sus CD, de Asociados, de Inventarios y Balances, y de Caja o Tesorera. Se establecen los requisitos indispensables que deben cumplir estos registros como ser encuadernados y foliados. Tambin cuenta con una descripcin de la modalidad de registracin, sobre la cual se prohbe alterar el orden progresivo de las fechas; dejar espacios en blanco; hacer interlineaciones, raspaduras, enmiendas; o mutilar alguna parte del libro. Hay tambin instrucciones para la confeccin de los balances, que son las incluidas en las NCP (Normas Contables Profesionales). Resolucin N 034/77 de la DIPJER: Detalla el procedimiento de reorganizacin de las entidades civiles se encuentren en situacin irregular. En este sentido se describen los pasos, entre los que se encuentra la necesidad de constitucin de una Comisin Reorganizadora, que ser la encargada de convocar a las asambleas que correspondan y cumplimentar los requisitos que se solicitan en la presente Resolucin. Resolucin N 16/77 de la DIPJER: Establece los requisitos a presentar ante este organismo, relativos a las asambleas generales ordinarias que se celebren, determinando la documentacin que se debe cumplimentar con anterioridad, y la que corresponde con posterioridad. En este sentido, dentro de los 15 (quince) das hbiles previos a la asamblea mencionada, se debe presentar mediante nota, el acta de CD que resuelve convocar, un ejemplar de la circular de convocatoria a asociados, EECC, Memoria e Informe de la Comisin Revisora de Cuentas. Y dentro de los 15 (quince) das hbiles de su celebracin, se debe presentar mediante nota; acta de la Asamblea; nmina completa de las autoridades, cargo, datos personales, y duracin en su mandato; publicaciones de la convocatoria en B.O. y en un diario de la localidad (si lo prev el Estatuto Social). Si hubiera elecciones de CD, tambin se debe acompaar el acta donde se distribuyeron los cargos. Toda esta documentacin debe ser firmada al pie por el Presidente y el Secretario. Ley 25.284/2000: Es la denominada Ley para Entidades Deportivas con Dificultades Financieras, que constituye un rgimen especial de administracin para estas instituciones con problemas econmicos. Esta Ley tiene entre sus objetivos, el de continuar las actividades que desarrollan las ACD a los efectos de generar ingresos genuinos en beneficios de los acreedores y trabajadores de las mismas, mediante un accionar prudente y econmicamente sustentable. -69-

Tambin persigue que se pueda sanear el pasivo mediante una administracin fiduciaria, idnea, profesional y controlada judicialmente. Adems, garantizar los derechos de los acreedores, superar el estado de insolvencia y recobrar el normal desempeo institucional de la entidad. Ley 16.774/1965: Es la tambin denominada Ley Armando o Ley Boca. Esta ley exime a los clubes deportivos de los impuestos y tasas nacionales que se puedan generar por la construccin, refaccin o ampliacin de estadios o instalaciones deportivas. RT 11 Normas particulares de exposicin contable para entes sin fines de lucro La RT N 11 Normas particulares de exposicin contable para entes sin fines de lucro de la FACPCE (1994). Contiene los lineamientos tcnicos para la elaboracin de la informacin contable para este tipo de entidades. Las normas generales de exposicin contable estn contenidas en la RT N 8 y regulan la presentacin de estados contables de todo tipo de entes para uso de terceros e incluyen los aspectos que son vlidos, cualquiera sea la actividad, finalidad, organizacin jurdica o naturaleza de un ente, es decir constituyen la norma bsica de la exposicin contable. Las normas particulares tienen por objeto complementar a las generales y se refieren a aquellos aspectos de exposicin que deben cumplir determinado tipo de entes, adems de los requeridos por las normas generales. No deben tener sentido contrario a la citada Resolucin de carcter general ni a su espritu, la que impone la aplicacin de la flexibilidad en la estructura de los estados contables como aspecto consecuente del sentido comn. En este sentido, los rubros que integran el Estado de Situacin Patrimonial de una ACD, son: - Dentro del Activo: Caja y Banco, Inversiones, Bienes de Uso, Activos Intangibles y Otros Activos, son los que mantienen su naturaleza en lo que respecta a los conceptos o cuentas que se incluyen en la norma general. Crditos, son en esencia los derechos que el ente posee a cobrar sumas de dinero, otros bienes o servicios. Y lo que establece esta norma especfica, son las cuentas a incluir, tales como Cuotas Sociales a Cobrar, Cuotas a Cobrar por Facilidades y Aranceles a Percibir. Bienes para Consumo o Comercializacin, ya son un rubro que incluye conceptos especficos y particulares de este tipo de entes, y se definen como los bienes destinados a la venta o al consumo en el curso habitual de la actividad del ente, as como los anticipos a proveedores por las compras de estos bienes. Se prev la distincin de sus componentes en existencias de bienes para consumo interno (pelotas, balones, implementos deportivos, redes, etc.) y existencias de bienes de cambio para su comercializacin (vestimentas y equipos deportivos, artculos para prcticas, pelotas de tenis, etc.).

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- Dentro del Pasivo: Se agrega a los rubros de la normativa general, el correspondiente a Fondos con Destino Especfico, en el que se incluye los fondos que con destino especfico correspondan a distintos sectores internos componentes del ente, que desde el punto de vista de la realidad econmica, deben considerarse como un tercero distinto del ente. Estos fondos se computarn como recursos en el mismo perodo en el cual se produzca el gasto para el que fueron recaudados. - Dentro del Patrimonio Neto: Se sigue exponiendo en una sola lnea como en la normativa general. Esta normativa especfica no incluye el Estado de Resultados, sino que prev un Estado de Recursos y Gastos que muestra el Supervit o Dficit del ejercicio. Ya no hablamos de resultado positivo o negativo, debido a que son entes sin fines de lucro, es decir no se busca la obtencin de un resultado, sino de conocer si alcanzaron o no los recursos para efectuar los gastos tendientes a cumplir el objeto para el cual se constituyeron este tipo de entes. La consideracin de entes sin fines de lucro est directamente relacionada con el destino final de los excedentes o disminuciones patrimoniales que debera mantenerse en el patrimonio sin un retiro o reembolso a terceros de dichas diferencias. En este sentido, en el Estado de Recursos y Gastos se deben consignar separadamente los recursos de los gastos y clasificarlos en ordinarios y extraordinarios. En relacin a los Recursos Ordinarios, se incluyen los Recursos para fines Generales (son aquellos destinados a cumplir con los objetivos del ente), los Recursos para fines Especficos (estn constituidas por los aportes recibidos y destinados a fines determinados, tales como aranceles o derechos particulares para determinadas actividades), y los Recursos Diversos (Se incluyen aquellos recursos ordinarios que no se clasifican en los acpites anteriores, debindose brindar informacin complementaria de acuerdo con su significacin). Respecto a los Gastos Ordinarios, se incluyen los Gastos Generales de Administracin (comprende los gastos realizados por el ente en razn de sus actividades pero que no son atribuibles a los distintos sectores), los Gastos Especficos de los Sectores (son todos los gastos directos atribuibles a los distintos sectores en que se puede departamentalizar el ente), Amortizacin de Bienes de Uso y Activos Intangibles (constituye el cargo del ejercicio correspondiente a la depreciacin de estos bienes), y Otros Egresos o Gastos (son las erogaciones devengadas, que no se incluyen en las anteriores clasificaciones). Los Recursos y Gastos Extraordinarios, comprende los recursos y gastos atpicos y excepcionales acaecidos durante el ejercicio, de suceso infrecuente en el pasado y de comportamiento similar esperado para el futuro. Es as que el Supervit o Dficit final del Perodo o Ejercicio surgir de sumar los totales de los recursos y gastos ordinarios, y los recursos y gastos extraordinarios.

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La presente normativa, contina desarrollando cuestiones relativas al manejo contable de las AC que, para este anlisis que se propuso realizar, exceden de los objetivos planteados para el presente trabajo. RT 25 Modificacin a la RT 11 Esta tambin la RT N 25 Modificacin a la RT N 11: Normas Particulares de exposicin contable para entes sin fines de lucro (2008). Contiene modificaciones en lo referido a ciertas formalidades tcnicas que deben contener los EECC y define conceptos que no estaban definidos en la citada norma. Puntualmente en el Estado de Situacin Patrimonial, ampla el concepto del Pasivo denominado Fondos con Destino Especfico, conceptualizando que se incluyen en esta categora los fondos que se reciban con ciertos destinos especficos. Este tem esta compuesto por los aportes que se reciban directamente o importes netos a travs de la generacin de actividades con fines recaudatorios especficos, destinados a la prestacin de un servicio o a la erogacin de fondos en el futuro relacionados con bienes a suministrar o servicios a prestar a un grupo determinado de asociados, a ciertos sectores de la comunidad o a la comunidad en general. Estos fondos se computarn como recursos en el mismo perodo en el cual se produzca el gasto para el que fueron recaudados. Tambin en el Estado de Recursos y Gastos, dentro de los Recursos Ordinarios para fines Especficos, los define de manera mas amplia consignando que Estas contribuciones estn constituidas por los aportes recibidos y destinados a fines determinados, tales como aranceles o derechos particulares para determinadas actividades. Este tem est compuesto tambin por los recursos que se recibieron a travs de la generacin de actividades con fines recaudatorios especficos, originalmente destinados a la prestacin de un servicio o a la erogacin de fondos en un momento futuro relacionados con bienes a suministrar o servicios a prestar a un grupo determinado de asociados, a ciertos sectores de la comunidad o a la comunidad en general, luego de que dichos bienes han sido suministrados o los servicios han sido prestados. Adems, en el mismo Estado de Recursos y Gastos, dentro de los Recursos Ordinarios Diversos, los define como aquellos recursos ordinarios que no se clasifican en los acpites anteriores, debindose brindar informacin complementaria de acuerdo con su significacin. Ejemplo de ello son los ingresos por venta de bienes en desuso, ingresos destinados al recupero de ciertos gastos, los aportes publicitarios recibidos, los subsidios y donaciones efectuados por terceros, etc. Y tambin define a los Recursos y Gastos Extraordinarios como los recursos y gastos atpicos y excepcionales acaecidos durante el ejercicio, de suceso infrecuente en el pasado y de comportamiento similar esperado para el futuro, no surgidos de decisiones del ente. La presente normativa, contina desarrollando cuestiones relativas al manejo contable de las AC que complementan y/o modifican la normativa general, que para este anlisis que se propuso realizar, exceden de los objetivos planteados para el presente trabajo. -72-

Ley Provincial N 9580 Por ltimo se menciona la Ley Provincial N 9580 (2004) de inembargabilidad de los clubes. Esta ley protege el patrimonio de los clubes, respecto a la ejecucin de remates. Declara inembargables e inejecutables los bienes muebles e inmuebles de las entidades deportivas y civiles en toda la provincia de Entre Ros. Marco metodolgico Materiales Para la realizacin de este trabajo, se utiliz ciertos materiales que a continuacin se detallan: Bibliografa Normativas Esquema para la realizacin de entrevistas Grupo de opinin

Mtodo Para la ejecucin del Marco Terico, se cont con abundante material bibliogrfico referido a los temas que se relacionan con el objeto de estudio. El trabajo contiene una parte de rastreo bibliogrfico, donde se analiza el encuadre jurdico de las ACD, el objeto para el cual son creadas y los rganos Internos que la componen. Se conceptualiza y clasifica genricamente el control, se define SCI y sus finalidades. Con posterioridad, se ejemplifica la aplicacin de las finalidades de un SCI a una ACD. Se describen los mtodos de relevamiento de las actividades de control de los sistemas y se desarrolla el nuevo marco conceptual del CI (informe COSO) haciendo referencia a sus componentes. Se realiza un anlisis del proceso contable, separndolo por Ciclos de las Operaciones. En base a esto, se desarrollo el Flujo de la Informacin en un sistema manual, tambin como opera un Sistema contable en un entorno de Procesamiento Electrnico de Datos y adems, por cada Ciclo, el modo de contabilizacin de las operaciones y las cuentas utilizadas. En el ao en que la profesin contable argentina aprueba las NIA, se hace un detalle sobre los contenidos relacionados al CI que incluyen las mismas. Se analiza el riesgo de auditoria y cada uno de sus componentes. Por ltimo, se hace una consideracin de las implicancias que tiene el CI en la preparacin de los EECC. -73-

Complementariamente, se hace una descripcin de de las normas y reglamentaciones que debe cumplir una ACD, tanto en materia jurdica como contable. Para la realizacin del Trabajo de Campo, se hicieron entrevistas con Directivos de Clubes de la ciudad de Paran a fin de recabar las opiniones sobre los problemas que tienen los clubes de Paran, mencionando casos que conozca cuyas consecuencias hayan comprometido su patrimonio, describiendo dichos problema y si se podran haber evitado en caso de haber tenido implementado un SCI. Tambin se indag sobre la factibilidad de proceder a realizar AI, en las entidades, si se obtienen recomendaciones de parte de sus auditores y si las toman en cuenta. Se extrajeron conclusiones de sus experiencias como conductores de Entidades Deportivas. Los Directivos elegidos, fueron de clubes que conforman la Unin de Clubes Deportivos de Paran (ACLUDEPA), entidad de segundo grado que agrupa a los Clubes y Entidades Deportivas de la ciudad de Paran. Aprovechando una Reunin Plenaria Mensual de la ACLUDEPA, se pudo lograr un grupo de opinin conformado por Directivos de clubes de Paran que conforman la Asociacin antes mencionada. Las instituciones fundadoras de esta Unin de Clubes Deportivos son: Club Atltico Talleres, Club de Pescadores y Nutico de Paran, Club Deportivo Argentinos Juniors, Club Ciclista Paran, Quique Club, Club Atltico Palermo, Club Atltico Paran, Club Atltico Estudiantes, Club Sportivo Libans, Atltico Echage Club, Club de Volantes Entrerrianos, Club de Tenis J.J. Urquiza, Club Atltico San Agustn, Club Atltico Avenida Ejercito, Club Universitario Paran, Sociedad Unin rabe, Club Hpico Paran, Club 17 de Agosto, Club Atltico Libertador San Martn, Club Nutico Paran, Sociedad Mutual Empleados Banco de Entre Ros, Recreativo Bochas Club, Club Atltico Neuqun, Club Cervantes, Club Sportivo Urquiza, Asociacin Ciclstica de Entre Ros y el Club Atltico Don Bosco. En oportunidad de la reunin antes mencionada, se explic que se continuara el debate en forma individual, para que se obtengan mejores resultados. Se aclar adems que los datos obtenidos, eran de carcter confidencial. Por ltimo, se elaboraron las conclusiones. Las mismas contienen los problemas que han tenido los clubes, la falla de CI y como hubiera contribuido el CI para prevenirlo. Resultados obtenidos - Se realizaron un total de 37 (treinta y siete) entrevistas. - Se enunciaron casos de clubes con problemas, cuyas consecuencias hayan comprometido su patrimonio. Para todos los casos de clubes con problemas, se tomo el recaudo de contrastar en la opinin pblica y directivos de los clubes en cuestin, los casos que podan presentar dudas respecto a la veracidad de los mismos. -74-

Los clubes mencionados en este tem fueron Club Atltico Palermo, Club Atltico Paran, Club Atltico Estudiantes, Atltico Echage Club, Club Atltico Avenida Ejercito, Club Universitario Paran, Sociedad Unin rabe, Recreativo Bochas Club, Club Atltico Neuqun, Jockey Club, Hind Club, Club Atltico Belgrano, Club Atltico Ministerio, Club Tiro Federal, Club Catamarca Central y Paran Rowing Club. El caso emblema es el del Club Universitario de Paran, que fue nombrado por el 100% de los entrevistados. - Descripcin de los problemas que tienen o tuvieron esos clubes de Paran, en los que se vio perjudicado el patrimonio de la institucin. En una segunda instancia de avance en este sentido, se expondrn los problemas que tuvieron esos clubes, que a los efectos de garantizar la confidencialidad comprometida, no se especificar a la Institucin que lo haya padecido. Nota: Los montos involucrados en cada uno de estos casos son muy significativos, teniendo en cuenta el patrimonio y las posibilidades financieras de las Instituciones involucradas, llegando incluso en algunos casos a cifras estimadas en $ 2.000.0000.- Cree que habiendo tenido implementado un SCI adecuado, se podran haber evitado esos problemas? A esta consigna, el 100% de los entrevistados respondieron positivamente. Un agregado especial y que coincide en numerosos casos es el de las caractersticas personales de los directivos, en materia de honestidad y responsabilidad en el ejercicio de sus funciones como agregado imprescindible para evitar muchos de esos problemas. - Consideran la factibilidad de proceder a realizar AI en las entidades. Del total de clubes que se prestaron a la entrevista, un 73% reconoce que no consideran la factibilidad de proceder a realizar AI en las entidades que dirigen. Vale aclarar que en su mayora, no lo consideran por desconocimiento de las ventajas que trae aparejado. - Se obtienen recomendaciones de parte de sus Auditores? En la mayora de los casos, el profesional asesor en materia contable, es convocado solamente para realizar y auditar los EECC a la fecha de cierre del ejercicio econmico. No obstante eso, un 46% manifest que recibe recomendaciones de su Auditor. - Las toman en cuenta? De ese 46% que obtiene recomendaciones, un 35% las toma en cuenta y considera la posibilidad de encarar acciones en ese sentido. Estaramos hablando entonces que del total de entrevistados, solo el 16% recibe recomendaciones y adems las toman en cuenta.

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Conclusiones Teniendo en cuenta la cantidad de clubes que se conocen con problemas en el mbito dirigencial de la ciudad de Paran, considerando los problemas que se encontraron dentro de esos clubes, y adems al ver los valores en trminos econmicos entre los cuales estn ponderados, vemos que sin dudas implican realmente riesgos al patrimonio de las ACD. En conclusin, el CI, segn manifiestan los directivos de clubes de Paran, contribuye a la preservacin y conservacin del patrimonio de las asociaciones civiles deportivas. Por estas razones y aplicando lo desarrollado en el Marco Terico, se disea a modo de complemento de esta conclusin, un esquema que contemple, por un lado los problemas, la falla de CI que la pudo haber generado, y la contribucin que se hara desde el SCI para poder evitarlo. Problema: Demanda iniciada por la familia de un personal no inscripto que cortando el csped falleci electrocutado. Falla de CI: No cumplimiento de Legislacin Laboral y Previsional. No cumplimiento de Reglamentacin de Seguridad en el Trabajo. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando el adecuado cumplimiento de las obligaciones Laborales y Provisionales de todos los empleados que trabajen en el club. Problema: Pierde la sede y sufre el remate de sus instalaciones por deudas impositivas. Falla de CI: No cumplimiento de Legislacin Impositiva. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando el adecuado cumplimiento de las obligaciones Impositivas por todo concepto que fuera objeto de gravmenes y por lo tanto responsable el club. Problema: La CD administr el club en forma displicente durante muchos aos, y ante la ausencia total de participacin de los socios, desencaden la desaparicin del club, cuyas instalaciones fueron rematadas. Este club recientemente fue refundado. Falla de CI:

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No cumplimiento de los Estatutos Sociales en lo relativo a las obligaciones de los miembros de CD, como tambin en los derechos de los asociados a exigir su cumplimiento. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando el adecuado cumplimiento de las obligaciones por parte de los miembros de la CD que surgen de los Estatutos Sociales, de rendir cuenta de su gestin, convocar a Asamblea General Ordinaria y renovar autoridades. Tambin asesorando a los asociados en lo relativo a pasos a seguir para exigir su cumplimiento. Problema: Demanda laboral realizada por un empleado que trabaj durante 5 aos sin ser inscripto. El club debi afrontar el juicio. Falla de CI: No cumplimiento de Legislacin Laboral y Previsional. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando el adecuado cumplimiento de las obligaciones Laborales y Previsionales de todos los empleados que trabajen en el club. Problema: Una persona que prestaba servicios de cobranzas de cuotas societarias, inicia una demanda laboral. Falla de CI: No haber cumplido con formalizar el vnculo con un Contrato. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando la adecuada firma del contrato de prestacin de servicios, conteniendo las clusulas que correspondan a los efectos de regular el vnculo con ese proveedor de servicios. Problema: Un cantinero, durante 15 aos fue el concesionario del buffet del club. Para esto, contaba con un empleado. Al dejar de funcionar la cantina se queda sin trabajo, demanda a su empleador que al declararse insolvente acciona contra el club. Falla de CI: No haber cumplido con formalizar el vnculo con un Contrato. No haber considerado la responsabilidad solidaria del Club, y por lo tanto verificar el adecuado cumplimiento de las obligaciones Laborales y Provisionales del Cantinero, como as tambin su solvencia patrimonial. Contribucin del SCI para evitarlo: -77-

El CI contribuira verificando la adecuada firma del contrato de concesin de la cantina. Al ser el club solidariamente responsable, tambin el CI contribuira en verificar el adecuado cumplimiento de las obligaciones Laborales y Provisionales por parte del concesionario. Y tambin verificando la solvencia patrimonial suficiente como para afrontar inconvenientes que se puedan presentar. Problema: Demanda laboral de empleado que trabajo muchos aos sin estar inscripto. Falla de CI: No cumplimiento de Legislacin Laboral y Previsional. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando el adecuado cumplimiento de las obligaciones Laborales y Provisionales de todos los empleados que trabajen en el club. Problema: La CD debi hacerse cargo del pago de las cuotas de un auto que se entrego a un Director Tcnico como pago de una deuda. Falla de CI: No se coordino entre la CD y la subcomisin respectiva, los compromisos de acuerdo a las posibilidades reales del club, probablemente por no contar con informacin confiable. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira en que se cuente con informacin suficiente y confiable como para planificar y asumir los compromisos que se puedan cumplir. Problema: Concesionario del gimnasio, ante la acefala directiva y la inexistencia de movimientos en el club, reclama como empleado. El caso avanzo, ya que la ausencia de CD hizo que no se respondieran en tiempo y formas las sucesivas cartas documento, intimaciones, notificaciones y cdulas judiciales. Falla de CI: No haber cumplido con formalizar el vnculo con un Contrato. No cumplimiento de los Estatutos Sociales en lo que respecta a obligaciones de la CD. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando la adecuada firma del contrato de concesin del gimnasio. Tambin verificando el adecuado cumplimiento de las obligaciones por parte de los miembros de la CD.

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Problema: Un Presidente trajo una persona que careca de casa habitacin, para que viva en las instalaciones del club, como cuidador de las mismas. El mencionado Directivo dejo su cargo y el cuidador quedo como intrusado. Trajo aparejado un juicio de desalojo, y posteriormente el reclamo de los sueldos al considerarse como empleado. Falla de CI: No haber cumplido con formalizar el vnculo con un Contrato. No cumplimiento de Legislacin Laboral y Previsional. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI podra comprobar la adecuada firma del contrato de prestacin de servicios, conteniendo las clusulas que correspondan a los efectos de regular el vnculo con ese proveedor de servicios. Y para el caso de haberlo contratado como personal en relacin de dependencia, el CI verificara el adecuado cumplimiento de las obligaciones Laborales y Provisionales de todos los empleados que trabajen en el club. Problema: Los miembros de una subcomisin no rinden cuentas a la CD. Transcurrido un tiempo, cuando se les exigen que lo hagan, se van del club y llevan todos los elementos adquiridos con el producido de las cuotas y aranceles percibidos de parte de los asociados que practicaban la disciplina en cuestin. Falla de CI: No cumplimiento de los Estatutos Sociales en cuanto a atribuciones y obligaciones de las subcomisiones. No cumplimiento de parte de las subcomisiones de las polticas emanadas de la CD respecto a las obligaciones de las subcomisiones de rendir cuentas del manejo de los recursos. No se realiza una correcta custodia de los activos del club. Aunque hayan sido adquiridos por la subcomisin, son de propiedad del club. Tanto los fondos recaudados como los bienes adquiridos. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando el adecuado cumplimiento de las obligaciones por parte de las subcomisiones establecidas en los Estatutos Sociales, y tambin las que dicte la CD como autoridad de la Institucin. En relacin a la custodia de activos, el CI contribuira haciendo un control sobre el origen y aplicacin de los recursos de las subcomisiones, y en caso de adquirirse bienes, verificar la correcta inclusin en el inventario del club y correspondiente asignacin de responsabilidad a quienes tengan la custodia temporaria de los mismos. -79-

Problema: Empleados cometieron reiteradamente irregularidades en el manejo de los fondos, durante mucho tiempo y por sumas significativas de cobranzas que nunca ingresaron al club. Falla de CI: No se realiza una correcta custodia de los activos que representan los fondos provenientes de las cuotas cobradas. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando que todos los ingresos que se recauden, sean ntegramente ingresados a las arcas del club. Tambin verificando que el padrn de asociados no sea modificado sin que impacte en la recaudacin, es decir que cada vez que se elimine un importe a cobrar al socio, tenga su correspondiente contrapartida en la recaudacin Problema: Presidente se aduea del club. Maneja los recursos sin rendir cuentas y tampoco convoca a Asamblea General Ordinaria. No se llama a elecciones para renovar autoridades desde hace varios aos, por lo que se encontrara con el mandato cumplido. Falla de CI: No cumplimiento de los Estatutos Sociales en lo relativo a las obligaciones de los miembros de CD, como tambin en los derechos de los asociados a exigir su cumplimiento. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando el adecuado cumplimiento de las obligaciones por parte de los miembros de la CD que surgen de los Estatutos Sociales, de rendir cuenta de su gestin, convocar a Asamblea General Ordinaria y renovar autoridades. Tambin asesorando a los asociados en lo relativo a pasos a seguir para exigir su cumplimiento. Problema: Los titulares del Servicio de Colonia de Vacaciones infantil, se desempeo durante varios aos en el club, ya que posea la concesin del servicio. Transcurridos varios aos, reclamaron como si se hubieran desempeado como empleados. Falla de CI: No haber cumplido con formalizar el vnculo con un Contrato. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando la adecuada firma del contrato de concesin del servicio de Colonia de Vacaciones Infantil. Problema: -80-

Deudas contradas no cumplidas. Falla de CI: No se planificaron compromisos de acuerdo a las posibilidades reales del club, probablemente por no contar con informacin confiable. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira en que se cuente con informacin suficiente y confiable como para planificar y asumir los compromisos que se puedan cumplir. Problema: Empleados que no se les pueden pagar sus sueldos. Falla de CI: No se planificaron compromisos de acuerdo a las posibilidades reales del club, probablemente por no contar con informacin confiable. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira en que se cuente con informacin suficiente y confiable como para planificar y asumir los compromisos que se puedan cumplir. Problema: Cada vez ms empleados para el mismo trabajo. Falla de CI: No hay eficiencia en el manejo de los recursos humanos. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira en verificar el adecuado cumplimiento de las funciones y objetivos que correspondan a cada empleado. Problema: Les robaron en la sede cuando iban a pagar los sueldos en efectivo. No contaban con ninguna medida de seguridad. Falla de CI: No se realiza una correcta custodia de los activos del club, ya sea al no haber desplegado un operativo de seguridad, como tambin por no haber bancarizado la operatoria. No hay eficiencia en el manejo de los recursos materiales, que estaran representados por los fondos que fueron sustrados. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira en verificar el cumplimiento de las pautas planteadas para este tipo de situaciones y tambin en sugerir un procedimiento que revista una razonable seguridad en este tipo de manejo de fondos. -81-

Problema: Han desaparecido herramientas y bienes del club. Falla de CI: No se realiza una correcta custodia de los activos del club, delimitando responsabilidades para el cuidado de los mismos. Contribucin del SCI para evitarlo: El CI contribuira verificando la correcta inclusin en el inventario del club de estos bienes y la correspondiente asignacin de responsabilidad a quienes tengan la custodia de los mismos.

Bibliografa - FOWLER NEWTON, Enrique. Tratado de auditoria. Editorial La Ley. Buenos Aires, Argentina. Ao 2004. - COOPERS & LYBRAND. Los nuevos conceptos del control interno (Informe COSO). Editorial Daz de Santos SA. Madrid, Espaa. Ao 1997. - CHALUPOWICZ, Daniel. Responsabilidad Corporativa - Informe COSO - Auditora Interna y Externa. Editorial Osmar D. Buyatti. Buenos Aires, Argentina. Ao 2006. - LATTUCA, Antonio Juan. Compendio de Auditoria. Temas Grupo Editorial. Buenos Aires, Argentina. Ao 2008. - SLOSSE, Carlos. Auditoria Un nuevo enfoque empresarial. Editorial Macchi. Buenos Aires, Argentina. Ao 1981. - Centro de Estudios Cientficos y Tcnicos de la Federacin Argentina de Consejos Profesionales en Ciencias Econmicas. Informe N 5 Manual de Auditora. Ao 2004. Editorial Osmar D. Buyatti. Buenos Aires, Argentina - Foro de la Empresa sin fines de lucro. Digesto de la empresa sin fines de lucro. CPCEER. Ao 2004. Entre Ros, Argentina. - Decreto 3328/60 MGJ y SP. Provincia de Entre Ros. Ao 1960. - FACPCE RT N 7 Normas de Auditora. Ao 1994. Editorial Osmar D. Buyatti. Buenos Aires, Argentina. - FACPCE RT N 11 Normas particulares de exposicin contable para entes sin fines de lucro. Ao 1988. Editorial Osmar D. Buyatti. Buenos Aires, Argentina. - FACPCE RT N 25 Modificacin a la RT N 11: Normas Particulares de exposicin contable para entes sin fines de lucro. Ao 2008. Editorial Osmar D. Buyatti. Buenos Aires, Argentina.

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- FACPCE RT N 26 Adopcin de las Normas Internacionales de Informacin Financiera (NIIF) del Consejo de Normas Contabilidad (IASB). Ao 2009. Editorial Osmar D. Buyatti. Buenos Aires, Argentina. - FACPCE RT N 27 Modificaciones a las RT N 6, 8, 9, 11, 14, 16, 17, 18, 21, 22, 23 y 24. Ao 2009. Editorial Osmar D. Buyatti. Buenos Aires, Argentina. - Resolucin 120 DIPJER. Ao 1976. - Ley N 9580 Provincia de Entre Ros. Ao 2004.

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Nuevas propuestas ideolgicas de los actores empresariales


Autores: Lic. Manuel Cavia E-mail: mcavia@arnet.com.ar Alumnos: Evangelina Bertero y Pablo Arnau Short46 Resumen El trabajo indaga las transformaciones producidas en el campo del management empresario, materializadas en el plano local y nacional, pero que responden a lineamientos emergentes del espacio trasnacional, que dan cuenta de la incorporacin dentro de las prcticas empresarias, de acciones en pos de contribuir a superar diferentes problemticas sociales. Las tradicionales formas en que se expres el mundo econmico, fundamentalmente a travs de su agente central: La empresa, orientada a la obtencin de beneficios econmicos, tuvo cambios que ampliaron las fronteras del mundo de los negocios, dando lugar al surgimiento de un nuevo paradigma de progreso y sostenibilidad, superador de las externalidades del mundo productivo. Introduccin De un tiempo a esta parte, nos vimos envueltos en el discurso de los actores empresariales sobre la responsabilidad social empresaria (RSE), en donde diferentes expresiones de la sociedad hacen uso de ella: polticos, funcionarios gubernamentales, organismos internacionales, empresarios y entidades que los agrupan, entre otros, adems de innumerables foros y publicaciones que dan cuenta de las diversas caractersticas que presenta. La RSE es un nuevo paradigma organizado y una filosofa de gestin empresarial que aspira a renovar el compromiso social de los actores empresarios, a travs de formas de intervencin en el plano social y medioambiental, con el fin de aportar soluciones innovadoras a los retos del mundo globalizado. Esos principios, promocionan nuevas visiones para el desarrollo sustentable que permiten establecer una nueva forma de conciencia de las problemticas a escala mundial.

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Manuel Cavia, Docente de la Universidad Nacional de Entre Ros / Facultad de Ciencias Econmicas, Evangelina Bertero y Pablo Arnau Short, alumnos de la Carrera de Ciencias Polticas (UNL).

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En esos lineamientos de los actores econmicos, se sealan que las empresas, estn llamadas a tener un rol activo en el plano social y medioambiental que, excede la tradicional intervencin econmica. Esa nueva forma de gestin, se expresa, particularmente, en los discursos, cuyos ejes temticos definen un nuevo contrato social, no slo para ellos, sino tambin que, esos principios, pasarn a ocupar lugar angular en el ordenamiento de la sociedad civil y el mundo econmico. El modelo organizativo implcito en la RSE, es presentado desde el management como una teora de gestin que, llama a los actores econmicos a establecer compromisos en pos de superar diferentes problemticas sociales. De ese modo, los actores empresarios, en forma mayoritaria, a travs de la RSE gestionarn los impactos por su intervencin en la produccin, adems de las pretensiones por constituirse en un referente para promover el progreso de la humanidad, estableciendo un nuevo modelo de ordenamiento para el mundo social, que posibilite configurar formas especificas de intervencin en lo poltico. El nuevo paradigma de sostenibilidad que surge, debe no solamente ser visible y deseable, sino que debe lograr consensos y credibilidad, tanto dentro del mundo de los negocios como fuera de l. Desde all, los PSR desafan los valores convencionales de las estructuras econmicas y los ordenamientos sociales, introduciendo nuevos discursos que apuntan a la construccin de una nueva conciencia pblica sobre la necesidad del cambio, adems de ofrecer una forma civilizada de globalizacin para la humanidad en su conjunto. El modelo de sostenibilidad que se impulsa desde los actores empresariales, contempla satisfacer diferentes necesidades humanas, sobre la base de sociedades econmicamente productivas y equitativasEl fin del hambre y la miseria, y el derecho universal a una vida saludable y plena son alcanzables hacia el 205047. Estas ideas, amplias y cargadas de esperanza, no dejan de expresar un ethos poderoso en busca de un mundo sostenible, que contenga un conjunto de iniciativas polticas con aspiraciones a modificar, de manera gradual, las formas de desarrollo y sostenibilidad preexistentes. Los PSR son presentados como un modelo de gestin, que contemplan los impactos econmicos, sociales y ambientales derivados de la actividad cotidiana de una empresa. Implica por tanto el compromiso renovado de la misma con la comunidad, con su entorno y con todos sus pblicos de inters48 . Estas iniciativas sociales y ambientales, son elementos que se refuerzan mutuamente dentro de un mismo proyecto unitario de sustentabilidad, ms all de que la economa haba aparecido como el paradigma ms resistente a internalizar en sus estructuras tericas y en sus instrumentos de gestin las condiciones de sus-

RASKIN, Paul y otros. La gran transicin. La promesa y atraccin del futuro, Editorial Naciones Unidas, Chile. 2006, pgina 32. 48 ULLA, Luis A. Responsabilidad social empresaria e inclusin social. IARSE, Buenos Aires, Argentina. 2007, pgina 7

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tentabilidad ecolgica y ambiental49. Estas argumentaciones de corte moral, son importantes, por cuanto tienen el deber de ser buenos ciudadanos y de hacer lo correcto () para lograr xito comercial en formas que honren los valores ticos y respeten a las personas, las comunidades y el ambiente natural50. Esas obligaciones morales son mandatos absolutos, pero adems ellos deben compatibilizarse con valores e intereses propios del mundo de los negocios. Esa transicin que se ofrece desde el management, implica revisar la base de los negocios, ya que al incluir la equidad social y la sostenibilidad del medio ambiente como valores; los actores empresariales, no slo se constituyen como medios para obtener ganancias, sino tambin como fines del proceso general empresarial. Esos argumentos de los actores empresarios, apuntan a reforzar aquellos esfuerzos por disipar cualquier duda sobre la sospecha de la empresa como depositaria de la lucha de clases. Esa nueva comunidad de intereses pretende influir en las percepciones de los ciudadanos, a partir de lo cual se conforman nuevas y renovadas percepciones sobre los actores econmicos. Esos lineamientos, tienen el claro propsito de reconciliar al mercado y los actores empresariales con el mundo social. Se espera que los cambios y transformaciones que se manifiestan en los actores econmicos, hagan posible acrecentar su poder, al mismo tiempo que su influencia permite una mayor capacidad para intervenir en la sociedad, no slo con productos o formas de consumo, sino ahora, a travs de bienes intangibles como lo son el inters, la sensibilidad y solidaridad por los problemas sociales. Esas estrategias que tienen como epicentro los PSR, habilitan contar con la posibilidad de abandonar el viejo lastre que representaba el clsico conflicto entre capital y trabajo, y con ello, la tradicional imagen forjada de actores, encargados de poner en prctica las relaciones ms salvajes de explotacin, para pasar a conformar una institucin capital en el sistema social y como principal motor del progreso y bienestar51 . Con el fin de alcanzar esos objetivos, se conformar y construir una ciudadana de corte empresarial, que sirva de gua para actuar y modelar la conducta de las empresas, en primer lugar, para, posteriormente establecer lneas que posibiliten la construccin de un nuevo ordenamiento social. Este hecho, constituye una verdadera revolucin para las tradicionales ideas del mundo econmico, ms aun si se toma el derrotero marcado desde el taylorismo hasta nuestros das, desde el cual el espacio de los negocios fue renuente a considerar como una totalidad los problemas sociales.

LEFF, Enrique. Discurso sustentable. Editorial Siglo XXI, Mxico. 2008, pgina 30. PORTER, Michael y KRAMER, Mark. Estrategia y sociedad. Harvard Business Review. 2006, pgina 5. 51 PERDIGUERO, Toms. La responsabilidad social de la empresa en un mundo global. Editorial Anagrama. Barcelona, Espaa. 2003, pgina 21.
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Los actores empresariales y la responsabilidad social empresaria Los desarrollos tecnolgicos, el mayor grado de instruccin de las nuevas generaciones, sumados a los cambios en las formas de acceso a los mercados por parte de las empresas, se encuentran dominados por una alta competitividad. Desde all las empresas, se encuentran con mayores presiones para ser flexibles, que lleva a incluir las demandas externas. Los PSR y la ciudadana empresaria constituyen las principales armas para superar las adversidades del contexto. Ese desarrollo de la ciudadana empresaria, conjuntamente con los PSR, conforman su principal respuesta a las nuevas condiciones de competencia de los mercados; pero tambin a las trasformaciones que se dieron sobre las inquietudes sociales por parte de los sujetos. Esos hechos, implicaron para los actores empresariales el desarrollo de nuevas lgicas de actuacin. Esta imagen ms pluralista de las empresas, no deja de tener matices de corte poltico, acompaados de discursos que dan cuenta de una nueva forma de politizacin, en la cual las organizaciones empresarias debern aprender, en primer trmino, a elaborar las necesidades y las expectativas de los grupos electorales. Hasta tanto los negocios operen en un sistema de mercado, se deben optimizar las expectativas de los clientes52. En ese sistema de competencia, las empresas, son producto de la creacin y la direccin humana. No est dirigida por fuerzas. Las fuerzas econmicas establecen lmites sobre lo que se puede hacer53. Desde all, esas oportunidades estn mediadas por el medio, para lo cual es necesario acomodar los conocimientos empresarios con que se cuentan para impulsarlos a la accin. El desarrollo del pensamiento estratgico implica, por un lado, una inteligencia para relacionar informaciones en abstracto y, por otro, tener la capacidad de relacionarse con acciones posibles en la realidad y sus efectos54 . Los esfuerzos desde el management se concentran en materializar esas capacidades de las empresas para adaptarse a esa realidad, a efectos de generar recursos que impidan la disfuncionalidad con la realidad. El desarrollo del pensamiento estratgico de las empresas, apunta a situar a las organizaciones, en el desafo por lograr interpretar correctamente los hechos de la realidad para adaptarse en forma dinmica a ella, dado que para el incremento de los negocios esto es vital. Para el desarrollo de los negocios, es imprescindible ajustarse a la lgica del pensamiento estratgico, como esenciales para obtener el xito; de ese modo, planificar el desarrollo de la empresa, analizar las expansiones hacia los mercados internacionales y armar mejores sistemas de comerciaDRUCKER, Meter. La gerencia en tiempos difciles. Editorial El Ateneo. Buenos Aires, Argentina. 1991 a 1995. Pgina 170. 53 DRUCKER, Meter. La sociedad postcapitalista. Editorial clsicos del management. Barcelona, Espaa. 1993, pgina 53. 54 BELOHLAVEK, Pedro. Arqueologa del futuro. Editorial El pensamiento estratgico. Buenos Aires, Argentina, pgina 18.
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lizacin es central. El primer paso consiste en estar atento y disponer de las capacidades necesarias para la relacin con el otro, conjuntamente con disponer de las mejores capacidades para tomar decisiones, para aprovechar las oportunidades del mercado. Al poner en prcticas ideas del pensamiento estratgico, se espera lograr un mejor posicionamiento posible en el mercado. Adems, actan como ejes centrales del pensamiento estratgico, que ejercen una enorme influencia en el mundo de los negocios, generando aptitudes distintas que resulten difciles de imitar55. En el proceso colectivo de aprendizaje de las empresas es posible producir expansin e influenciar, con capacidades dinmicas que se deben producir en ellas; para lo cual hay que dinamizar y movilizar los activos intangibles. La esencia del xito slo es posible si los factores internos y externos de una empresa, estn alineados dentro del pensamiento estratgico, en donde los activos intangibles, que muchas veces son invisibles para las organizaciones, pasan a convertirse en esenciales para el desarrollo y crecimiento. De lo que se trata es de ponerlas en uso, para favorecer las estrategias comerciales, ya que los recursos deben ser expuestos al duro entorno competitivo para crecer fuertes. 56 La puesta en marcha de las estrategias sealadas, pone a la empresa en condiciones de construir un liderazgo esencial para desarrollar su progreso en el mundo comercial. De ese modo, los actores empresarios, desde sus discursos, apuntarn a desarrollar una dimensin activa y constructora de la realidad que le posibilite triunfar en los mercados globales. La RSE implica un compromiso de carcter voluntario, inserto en el modelo de gestin empresaria de planificacin estratgica. Precisamente, esa dimensin social entraa ventajas, siempre y cuando se incorpore a la cadena de valor de la empresa. La dimensin econmica, que cuenta con una larga historia y trayectoria, ms la dimensin social abre nuevas fronteras a la posicin competitiva de las empresas 57 . Lograr ese posicionamiento, es central para superar la fragmentacin y desconexin de los negocios con la RSE, a efectos de aprovechar las oportunidades que tienen las empresas para beneficiar la sociedad. La RSE slo puede ser exitosa, si los discursos y prcticas, estn orientados a los negocios, para constituirse en una fuente de oportunidades, innovacin y ventaja competitiva; adems, la RSE puede convertirse en un importante canal para el progreso social, ms cuando las empresas cuentan por su participacin en el mundo productivo con recursos, experticia y conocimientos y actividades que beneficien a la sociedad 58 . Los formas de intervencin en lo poltico de los actores empresariales
Op. Cit. PORTER, Michael y KRAMER, Marck. Pgina 9. ITAMI, Hiroyuki. Movilizing invisible assets. Editorial MA Harvard University Press, Cambridge. Estados Unidos. 1987, pgina 162. 57 DE LA TORRE, Isabel. El compromiso pblico de la responsabilidad social empresaria en Responsabilidad social empresaria. Una reflexin global. Prentice Hall. Madrid, Espaa. 2010. 58 Op. Cit. PORTER, Michael y KRAMER, Marck. Pgina 4.
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Las manifestaciones de intervencin en el plano de lo poltico por parte de los actores empresariales, no slo dan cuenta de lineamientos para su actuacin en los nuevos desafos econmicos, sociales y tecnolgicos. Las otras instituciones centrales del mundo democrtico: Gobierno, partidos polticos, parlamentos, sistemas judiciales y confesionales, cuentan con menores prestigios que la institucin empresarial, dado que sta aumenta los valores de confianza durante ese periodo. El haber incorporado en sus discursos consideraciones sociales, medioambientales o de tipo tico, tiene como fin impactar en la seleccin de los productos, para qu, de ese modo, las prcticas de RSE cuenten con mejores posibilidades para su difusin en el mundo empresario. La incorporacin de la RSE implica que el cliente est integrado al mundo. Con los valores integrados, intentamos unirnos a valores existentes de integracin 59 . Ese mercado, el de los valores e intereses sociales en sentido amplio, ya se encuentra desarrollado, posibilitando a las empresas integrarse a un mercado que ya esta integrado; razn por lo cual no es necesario desarrollarlo, ni invertir, ni tiene costos. De ese modo, la cadena valor, est compuesta por todas las actividades que la empresa realiza para materializarlas en negocios, en este caso, a partir de la intervencin en el espacio social, donde utiliza las mismas herramientas de la prctica comercial en pos de obtener una posicin competitiva y desarrollo estratgico. De ese modo, la cadena de valor con la incorporacin de las consecuencias sociales por su accionar puede crear un inventario de problemas y oportunidades -principalmente operacionales- que deben ser investigadas y priorizadas 60 . En la puesta en marcha de los PSR, el cuerpo electoral de las empresas amplia sus mrgenes, dado que van ms all de lo comercial. All, se hace necesario satisfacer mayores expectativas, que se imponen ms all de la consabida intervencin en el mercado. Un nuevo marco de competencia se extiende, en donde los actores empresariales deben asumir sus responsabilidades ms all de su propia funcin especfica. Las empresas deben aprender a ser voceros de la voluntad generaldebe crearse una reputacin como vocero del inters de la sociedad61 . Es por ello que no se aconseja desde las voces ms autorizadas del management, obtener beneficios slo de los negocios, ahora es necesario hablar, actuar y ser capaz de transformarse en representante del bien comn. De ese modo, los actores empresariales deben tener una forma particular de politizacin que exige liderazgo y activismo a las gerencias de todos los negocios62. Las empresas deben, inexorablemente, aprender a operar en un medio poltico, en el cual la dinmica se desplaz hacia pequeas minoras. Elites polticas que, son sustanciales para la obtencin de consensos. En ese
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DE BONO, Edgard. Ms all de la competencia. La creacin de nuevos valores y objetivos de la empresa. Editorial Paids. Buenos Aires, Argentina. 2010, pgina 182. 60 Op. Cit. PORTER, Michael y KRAMER, Marck. Pgina 11. 61Op. Cit. DRUCKER, Meter. La gerencia en tiempos difciles. Pgina 176. 62 Op. Cit. DRUCKER, Meter. Pgina 178.

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contexto, para las empresas es imperioso desarrollar al mximo sus capacidades de liderazgo, ms cuando ese modelo societal tiene, para el management, claros signos pluralistas. A su vez, los actores econmicos no pueden descuidar su finalidad central de obtener el mejor rendimiento y beneficio en el mercado, pero an as, no pueden descuidar que la globalizacin deslocaliza empresas, las comprime en una marca y luego las expande en franquicias, hay fusiones, compras, cambios constantes en las direcciones generales, de modo que los socios de una empresa pueden acabar siendo los empleados de la competencia63 . De ese modo, los actores empresariales van adquiriendo un mayor protagonismo, visibilizacin, adems de su mistificacin como actor central del desarrollo social, al mismo tiempo que declina el prestigio de lo pblico. Desde las argumentaciones empresariales, se seala la importancia y necesidad de la subordinacin de la poltica a a las necesidades de un desarrollo eficiente de los mercado mundiales64; adems, los discursos empresariales contienen una visin desvalorizadora del Estado regulador, conjuntamente con su ineficiencia en la actuacin econmica. Tradicionalmente la intervencin del Estado en el juego econmico y la red de vnculos que se dio all, sumado a las formas extendidas de democracia desde comienzos del siglo XX, dieron lugar a sucesivas etapas de equilibrio y disputas desde el mundo econmico, atento a los principios que guiaba la economa de mercado; no obstante, desde esta nueva propuesta empresarial es posible impulsar un nuevo paradigma de sostenibilidad. Tres de ellos son actores globales: Las organizaciones intergubernamentales, las gubernamentales, las corporaciones no gubernamentales y de las comunidades espirituales. El cuarto es menos tangible, pero es el elemento subyacente crtico: La conciencia del pblico en general sobre la necesidad del cambio65 . Con el nuevo paradigma de sostenibilidad, es posible alcanzar la prosperidad, estabilidad y salud ecolgica: En ese futuro sostenible, surgen nuevos valores, conjuntamente con un modelo revisado de desarrollo, acompaado de formas de participacin activa. Todos estos elementos, confluyen en un espacio, en donde las fuerzas de mercado desarrollan novedosas formas de funcionamiento que, les permite constituirse en la clave para la solucin de los problemas econmicos, sociales y ambientales. En ese nuevo escenario, las fuerzas del mercado continuarn modelando el carcter del desarrollo global en las prximas dcadas. Las tendencias que apoyen una transicin hacia esa sostenibilidad se mantendrn como fuerzas secundarias. Esta es la premisa tcita de los escenarios de las cosas como siempre 66 . Para poder alcanzar el xito, es necesario desarrollar nuevas formas de activismo poltico a travs de iniciativas amplias, que hagan posible superar las limitaciones que impone el propio mercado.
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ELIAS, Joan y ELIAS, David. En busca del lovework. La empresa del siglo XXI. Ms all de la motivacin y el liderazgo. Editorial Empresa Activa. Barcelona, Espaa. 2006, pgina 42. 64 Op. Cit. PERDIGUERO, Tomas. Pgina 65. 65 Op. Cit. RASKIN, Paul y otros. Pgina 10. 66 Op. Cit. RASKIN, Paul y otros. Pgina 25.

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Esas iniciativas polticas, deben estar inscriptas en nuevas formas institucionales, como paso previo para superar los anteriores modelos de actuacin. De ese modo, se integran dentro del sistema econmico global. Estas consideraciones forman parte de programa del Fondo Monetario Internacional (FMI) y otros organismos internacionales que, dando lugar al llamado consenso de Washington; quien pasa a convertirse en el paradigma convencional. Esa reforma poltica que se propone, tendr como eje axial el crecimiento con equidad, quien pasar a ser la filosofa prevaleciente en las estrategias de desarrollo67. Esa filosofa, precisamente, fija las bases de las empresas para actuar en el marco de los PSR a partir de invertir y transferir a la sociedad, nuevas cesiones tecnolgicas de diverso orden, con las cules se espera generar impactos en las problemticas sociales, conjuntamente con aportes en trminos dinerarios. Para el logro de esos objetivos, el mundo de los negocios debe liderar esa reforma poltica, a travs de la puesta en marcha de un conjunto amplio de polticas que reorienten el desarrollo hacia nuevas metas de sostenibilidad. Desde all, los PSR pasan a ser el medio con el cual es posible liderar las iniciativas sociales y ambientales; algo que es esperable, siempre y cuando las empresas, refuercen mutuamente su accionar en un proyecto unitario de sostenibilidad dentro de metas sociales y ambientales polticamente impuestas68. Esa reforma poltica que surge desde las entraas del mundo de los negocios, es sealada como sustancial para lograr avances en el modelo de sostenibilidad, quienes sern alcanzados de modo gradual y progresivo. Queda exento de esas iniciativas, cualquier postulacin que implique una revolucin social, dado que ahora, es posible mitigar los desajustes e inequidades del mundo econmico, a travs de ajustes graduales que posibilitan consolidar los cambios. Para el logro de los mismos, los acuerdos y consensos deben materializarse en una importante voluntad poltica. El xito de la reforma, debe estar acompaado de compromisos que excedan a los actores empresariales, incorporando otros actores como medio para alcanzar las metas de sostenibilidad. El progreso propuesto desde el espacio empresarial, implica revisar y modificar el concepto de progreso que guo la vida comercial de las empresas. Los cambios que se presentan en la economa de mercado, con un nuevo paradigma de progreso y sostenibilidad, materializado en los PSR y fortalecidos por la cultural global, con valores y formas de humanidad novedosas, ms an, cuando en el mundo de los negocios el espritu del capitalismo no ha tenido necesidad de ser simptico para existir, ni siquiera para triunfar 69 . Sobre esa base, el capitalismo sigue fundndose en la propiedad privada de los medios de produccin y de intercambio, conjuntamente con la libertad de los mercados. Esos hechos, fueron el ncleo sobre la cual la empresa, cre a lo largo de su historia los beneficios.

Op. Cit. RASKIN, Paul y otros. Pgina 35. Op. Cit. RASKIN, Paul y otros. Pgina 37. 69 COMTE SPONVILLE, Andr. El capitalismo es moral?. Editorial Paidos. Buenos Aires, Argentina. 2004, pgina 96.
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Ese cambio de paradigma propuesto conlleva una clara conciencia del hecho de que un sistema econmico que slo sigue sus propias reglas puede llegar a ser autodestructivo70. Estas consideraciones son las que modelaron esfuerzos, que exceden el plano nacional o regional, para constituirse en ideas rectoras a nivel mundial. Atrs quedan las tradicionales ideas fundamentalistas de mercado. Lo nuevo es construir un capitalismo de rostro humano, que abra nuevas perspectivas a las prcticas econmicas en el proceso de globalizacin, adems, de desarrollar un sistema de valores de carcter universal, que de lugar a nuevas formas de humanismo. Los organismos internacionales frente a las nuevas prcticas empresarias Los organismos de cooperacin internacional estuvieron presentes desde los inicios de los debates sobre la RSE, siendo sus foros y encuentros, un sostn muy significativo para su divulgacin e institucionalizacin; siendo esas prcticas consideradas como sustanciales para la construccin de una sociedad ms slida y sostenible. Ese apoyo brindado a los actores empresariales por parte de los organismos internacionales, materializados en toda conferencia internacional, organismo multilateral y, de manera ms reciente, entre las corporaciones a travs de la llamada RSE71. En esa agenda de los organismos internacionales, la llamada sociedad civil, pasa a tener un lugar central en las nuevas polticas de transparencia y fiscalizacin que se impulsan, ms an cuando el Estado, desde esas consideraciones, es sealado como un actor con dificultades para ejercer plenamente su rol. Esos lineamientos expresan propuestas tendientes a generar, modos distintos de participacin, como tambin otros modos de intervencin, en este caso, mediados por actores no gubernamentales con una alta incidencia de las organizaciones de la sociedad civil. En ese modelo, hay lugar para la construccin y el desarrollo de la llamada ciudadana corporativa, que pasa a ocupar lugares destacados en esa nueva agenda internacional que surge. Ese desarrollo e inters por las formas en que se desenvuelve la actuacin empresarial, se ve sustancialmente modificada por los paradigmas inherentes a la globalizacin, materializados en la llamada sociedad global que, es favorecida por los extraordinarios desarrollos de los medios de comunicacin, que hacen posible la emergencia de comunidades trasnacionales. Esos derechos originales sobre los bienes pblicos globales, se profundizan desde los reclamos de los grupos de inters, adems de que se articulan a partir de una causa comn y un conjunto de valores polticos72 . Estos hechos generan un fuerte impacto en las consideraciones y agendas de los

70 RUSEN, Jorn y Kozlarek, Albert. Humanismo en la era de la globalizacin. Editorial Biblos. Buenos Aires, Argentina. 2009, pgina 23. 71 TUSSIE, Diana y BOTTO, Mercedes, El ALCA y la cumbre de las Amricas Una nueva relacin pblicoprivado? Editorial Biblos. Buenos Aires, Argentina. 2003, pgina 27. 72 Op. Cit. TUSSIE, Diana y BOTTO, Mercedes. Pgina 29.

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organismos internacionales, adems, de ser sustantivos para la emergencia y mayor visibilidad de los PSR. En esas nuevas visiones que se imponen desde los organismos internacionales, las argumentaciones sobre la necesidad de un mayor compromiso y responsabilidad de los actores globales como espacios, abren canales de participacin y consulta a los actores ms sustanciales en ese modelo, lo que posibilita el desarrollo de nuevos espacios institucionales de consulta y dialogo, plenos de legitimidad y trasparencia para estas nuevas formas de lo poltico. En las cumbres y encuentros de los organismos internacionales, es posible destacar, la necesidad de generar una mayor capacidad de innovacin temtica y de abordaje frente a las cuestiones emergentes del mundo globalizado. A partir de lo cual, se estructura, definitivamente, una nueva agenda internacional, desde la que se impulsa a concretar alianzas y estrategias heterogneas, para construir diagnsticos y acciones que sean superadoras de las anteriores formas de actuacin. El criterio central que mueve estos idearios es el inters comn de hacer que la globalizacin funcione73. Desde ese soporte poltico de los organismos internacionales, los actores empresariales, fundan las esperanzas para el xito, en el llamado al nuevo modelo de sostenibilidad, al mismo tiempo que se fijan las bases para operar, innovar y crecer en un mundo crecientemente configurado por criterios de desarrollo sostenible74. En ese modelo general, es imprescindible avanzar en la concrecin de herramientas de medicin, que puedan dar cuenta de la contribucin empresaria al modelo de desarrollo sostenible; esa poltica, posibilita que los PSR adquieran una mayor sofisticacin para la comunicacin de sus actividades, adems de inmensas posibilidades para hacerse visibles y crebles, primero, dentro del mundo de los negocios en general, y posteriormente, en otros espacios, ajenos a lo mercantil. Tales creencias, se asientan en destacar que los negocios son imprescindibles para el desarrollo, pero, adems, estos deben perdurar. Desde esta gama de consideraciones, es posible establecer la importancia que los organismos internacionales le asignan a estas nuevas formas de intervencin de los actores empresariales, pero tambin de cmo fue posible institucionalizar los PSR, los cdigos de conducta y normas de carcter voluntario, al igual que los discursos que le dan sentido. El respaldo de los organismos internacionales fue de vital importancia para lograr no slo visibilidad y reconocimiento, sino las legitimaciones para su aplicacin. Ese nuevo contrato y enfoque comunitario, hace que la empresa pierda su lugar abstracto, para decididamente constituirse como institucin social que trasciende lo meramente mercantil.

STIGLITZ, Joseph. Cmo hacer que funcione la globalizacin. Editorial Taurus. Buenos Aires, Argentina. 2006, pgina 20. 74 VALOR, Carmen y HURTADO, Inmaculada. Las empresas espaolas y la responsabilidad social corporativa. La contribucin a los objetivos del desarrollo del milenio. Editorial Catarata. Madrid, Espaa. 2009, pgina 49.

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Consideraciones finales Ests nuevas formas de actuacin de los actores empresariales, abren un sinnmero de interrogantes, fundamentalmente, por el transfondo latente de las actuales prcticas de responsabilidad social, que dejan trascender una confrontacin de paradigmas, cuyos ejes axiales se presentan, por un lado en esa disputa, en la construccin de un nuevo paradigma que propone una relacin especial entre sustentabilidad econmica y sustentabilidad ambiental , que aspira a posibilitar un desarrollo sostenible que satisfaga las necesidades del mundo moderno, y por otro lado, una nueva responsabilidad de los hombres de negocios, quienes seran los emisores centrales de estos nuevos lineamientos en pos de lograr una legitimidad que trasciende lo estrictamente comercial, para pasar a formar parte de lo deseable, conveniente o apropiado en relacin con el sistema socialmente construido de normas, valores o creencias sociales 75. Adems, los actores empresariales sitan actualmente su discurso pensando en esa evolucin ms all de la racionalidad tcnica-econmica, por la aparicin de una nueva modalidad de intervencin de corte ms dinmica y poltica de poder, capaz de actuar, ya no slo como un sistema poltico de gestin de esa racionalidad tcnica-econmico, para intervenir directamente en el sistema poltico, para hacer posible que desde ese espacio de los negocios se encarnen nuevos valores, que den paso a una economa de rostro ms humano . Estos hechos suponen que la funcin empresarial sufri un decidido proceso de evolucin, ms an si se toman los parmetros propios de la sociedad industrial, ya no como simples actores del mercado, con sus relaciones de produccin, contractuales y jurdicas, como marco en el cual, esas decisiones racionales y preestablecidas estaban dadas para el empresario76 . En todo caso, con estos nuevos discursos que surgen de estos actores, esas estructuras de poder aspiran a generar nuevas relaciones sociales, presentadas como independientes de las relaciones contractuales de la propiedad privada. Lo que est en juego con las nuevas formas de intervencin de los actores empresariales mediante los PSR, es lo que otrora quedaba en la penumbra del mundo econmico: los aspectos morales, sociales y polticos. Esos nuevos valores que se despliegan en el horizonte, son las nuevas formas ideolgicas en la que estn insertas los nuevos roles desplegados por los actores econmicos, con los que se pretenden fundar y entrelazar a la empresa con la sociedad. Los argumentos ms sustanciosos que se esgrimen para la aplicacin de la RSE, desarrollaron la ya mencionada sustentabilidad, pero adems la obligacin moral que ello implica, la licencia para operar por parte de una empresa en un espacio geogrfico y la reputacin. Del primero, ya dimos cuenta, en cuanto al segundo -lo moral- aducen que tienen el deber de ser bueSUCHMAN, M. C. Managing legitimacy; strategic and institucional approaches. Academy of management Journal, vol. 20. Harvard, EE.UU. 1995, pgina 45. 76 MARZAL, Antonio. Empresa y democracia econmica. Editorial Argot. Barcelona, Espaa. 1983, pgina 30.
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nos ciudadanos y de hacer lo correcto () .para lograr xito comercial en formas que honren los valores ticos y respeten a las personas, las comunidades y el ambiente natural77. Las obligaciones morales, para estos autores, son mandatos absolutos, pero adems ellos deben compatibilizarse con valores e intereses propios del mundo de los negocios. El modelo de intercambio dentro del capitalismo va a variar, de all que resulte necesario crear nuevos elementos, que posibilitan la creacin de la plusvala. De este modo, se necesita que los sistemas econmicos, polticos y otros que se ocupan de lo normativo e ideolgico, deban ser modificados para lograr un nuevo modelo de integracin social que posibiliten la composicin del sistema78. En ese contexto ms critico, las formas de actuar de los actores empresariales, comienza a tener lmites que se inscriben decididamente, en lo que Veblen denomin valores de la cultura, algo en lo cual est inserta la economa; de ese modo, la eficacia del sistema de produccin capitalista, lo ser en la medida en que est inserta en el sistema de valores que lo conforman. Este nuevo modelo que se encarna en los discursos sostenibles y de RSE, en gran medida, deja atrs el tradicional modelo de cuo liberal, en el que las fuerzas de mercado eran el medio ms idneo para superar las adversidades de la existencia humana, tradicionalmente ejemplificada en la recurrente mano invisible79de Adam Smith. Pero, en el cual los discursos de la sostenibilidad tenan un lugar secundario, algo alejados de las ideas de eficiencia y rentabilidad, sustanciales para el modelo de mercado. En ese nuevo ideario de reforma poltica, ahora decididamente emparentado con las fuerzas de mercado y los acores empresariales, sern sustanciales para alcanzar el ethos poderoso del mundo sostenible. La intencin poltica tradicional, basada en el compromiso, no va a ser suficiente para reorientar el desarrollo encaminado a la sostenibilidad, por cuanto tiene dificultades para armonizar el mercado con las metas de sostenibilidad, propias de la nueva agenda global, conjuntamente con las dificultades para desempear un rol central como mediador de los acuerdos societales. La RSE no slo se proyecta sobre el presente sino que, fundamentalmente, se orienta y se hace cargo del futuro, lo que obliga a revisar la tradicional visin entre economa, poltica y sociedad. En ese marco de alta competitividad, propio del proceso de globalizacin, desde donde las empresas instauran mecanismos de fidelizacin de los clientes, ya no por medio slo de productos y servicios, sino tambin a travs de actuaciones que generen confianza80.

Op. Cit. PORTER, Michael y KRAMER, Mark. Pgina 5. HABERMAS, Jurgen. Problemas de legitimacin en el capitalismo tardo. Editorial Amorrortu editores. Buenos Aires, Argentina. 1998, pgina 18. 79 SMITH, Adam. La riqueza de las naciones. Editorial Aguilar. Buenos Aires, Argentina. 2010, pgina 132. 80 Las tres edades de la tica empresarial en Construir confianza. tica de la empresa en la sociedad de la informacin y las comunicaciones. CORTINA, Adela. Editorial Trotta. Madrid, Espaa. 2003, pgina 29.
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De este modo, la tica se convierte en rentable para las empresas, a partir de constituirse en un elemento diferenciador que les permita proyectarse, ahora desde los valores. El funcionamiento eficiente de las empresas est sujeto a contratos empresariales, delineados ahora por la confianza que puedan generar, de all que la tica en los negocios no es, simplemente, una opcin personal de cada empresa, sino que es una necesidad empresarial en su conjunto81. En este sentido, la RSE se manifiesta como parte de un mito, que influye en el desempeo de las organizaciones, brindando una suerte de plus racional y de eficiencia que va ms all de la eficiencia real. La asuncin de estos principios provee a las organizaciones empresarias de objetivos de legitimacin social. De esta manera, los mitos racionalizados pero ahora institucionalizados, legitiman las organizaciones empresarias que hacen que en el entorno institucional, las normas y los valores de los agentes interesados y en funcin de estos agentes o grupos de presin, las organizaciones adapten sus estructuras y procesos para obtener mejoras, llegando a tomar un status de regla en las mismas organizaciones. En esta lnea, conseguir el objetivo de legitimidad se reflejar en las acciones, prcticas o procesos que se puedan poner en marcha en las organizaciones, a efectos de ser considerados o deseables dentro del sistema de normas, creencias y valores de entornos ms amplios. Son precisamente estos elementos, muchos de los cuales se incorporan legitimados desde el exterior, los que se vuelven importantes, adems de la eficiencia empresaria. Estos hechos proporcionan a las organizaciones una mayor estabilidad y uniformidad que, es utilizada para establecer nuevas perspectivas tericas, posibilitando a las empresas una mayor legitimidad, esperando que ella acceda a recursos de gran valor para la supervivencia y el xito. Adoptar prcticas de intervencin social por parte de las empresas hacia la sociedad, favorece el desarrollo de valores y estndares similares en las organizaciones. La legitimidad se materializa acatando las normas comunes en cuestin. Los programas institucionales engendran un tipo particular de creencia que se materializan en ficciones necesarias, que no sern ni ideologas ni convicciones morales, en todo caso, estos cuadros cognitivos y morales posibilitan cumplir con el proyecto de socializacin, a efectos de permitir reducir las tensiones que atraviesan la accin. De este modo, es posible pensar que los PSR y la forma de relacin social y de trabajo para con los otros, posibilita unir la vida social y la accin. Estos elementos son los que proveen al programa de fuerza y coherencia, adems de capacidades casi mgicas para la reduccin de un nmero considerable de tensiones y paradojas. Las formas de legitimacin buscadas por las empresas en los PSR, habilitan avanzar en un sistema mayor de confianza para ellas, como ncleo central de la legitimacin. De ese modo, es
Ms all de la caridad: Responsabilidad social empresaria en inters de la empresa en la nueva economa en Construir confianza. tica de la empresa en la sociedad de la informacin y las comunicaciones. CASTELL, Manuel. Editorial Trotta. Madrid, Espaa. 2003, pgina 56.
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central que dentro de sus caractersticas sea durable, pero adems debe contar con discursos racionales y morales, que le da sentido de argumentacin global y posibilita la consolidacin temporal. Estas legitimidades pueden constituirse en un apoyo real y eficaz para el mundo econmico. La legitimidad adems, implica establecer consenso sobre los valores; esta dimensin consensual armoniza las relaciones morales, econmicas y de negociacin con la sociedad civil. El mundo empresario se encuentra operando en el marco de la segunda modernidad, que requiere fuertemente de la aprobacin y del consenso. La legitimidad de las empresas depende de su identificacin a un sistema de normas, a una aptitud de bsqueda de valores socialmente deseables, que deben constituirse en un programa social en trminos amplios para poder lograr esa aprobacin. La legitimacin de las empresas va los PSR, comienza por el discurso, acompaado por una dinmica que posibilite establecer creencias y argumentaciones sobre su actuacin, en pos de lograr contribuciones por el bien comn de la sociedad. Las aspiraciones de los actores empresarios, es la de conformar un capital de legitimacin, que se institucionalice dentro del sistema, va un proceso de comunicacin que, es el soporte para la construccin de la eficacia y la efectividad. El capital de legitimacin se retroalimenta en la medida que pueda producir creencias en el sistema y establecer confianza en los actores, adems de desarrollar capacidades que apunten a conformar consensos. Ese capital de legitimacin82 no apunta solamente a un hecho jurdico, sino al reconocimiento y a la aprobacin de los ciudadanos; en este caso, mediada por los actores empresarios, a efectos de posibilitar la relacin de mediacin entre legitimacin y poder, estableciendo un sistema de cnones y jerarquas impuestas al individuo como a la sociedad. Estos hechos conforman un nuevo espritu del capitalismo83, por el cual el capitalismo moderno debe encontrar desde el plano ideolgico, fundamentalmente, sentido a los compromisos necesarios para el funcionamiento del sistema. Precisamente la calidad del compromiso, va adepender ms bien de los argumentos que puedan ser invocados para justificar no slo los beneficios que la participacin en los procesos capitalistas puedan aportar a ttulo individual, sino tambin las ventajas colectivas84. Este nuevo espritu del capitalismo es la ideologa que justifica el compromiso con el capitalismo. Precisamente, esas justificaciones pueden suscitar mayores disposiciones para la accin, adems, de proporcionar seguridad en cuanto a que, las acciones empresariales sean

82 BECK, Ulrico. Poder y contrapoder en la era global. Editorial Paidos. Buenos Aires, Argentina. 2002, pgina 221. 83 BOLTANSKY, Luc y CHIAPELLO, Eve. El nuevo espritu del capitalismo. Editorial Akal, Mxico. 2002, pgina 14. 84 Op. Cit. BOLTANSKY, Luc y CHIAPELLO, Eve. Pgina 41.

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socialmente aceptables, ms cuando el capitalismo no puede prescindir de la idea de bien comn y de dispositivos de justicia social para su permanencia. En todo caso, ese nuevo espritu del capitalismo ideado por una buena parte de los actores empresariales, nos trasmite una visin ilustrada, con aspiraciones a establecer creencias sobre la posibilidad de alcanzar un mundo que se encamine a lograr el bien comn, en este caso conducido desde el inters privado. Una nueva reformulacin de la mano invisible parece irrumpir para lograr ese bienestar colectivo. La creacin de riqueza y su reparto parecen ser dos procesos indisolubles en este nuevo paradigma.

Bibliografa adicional - BELOHLAVEK, Pedro. Arqueologa del futuro. Editorial El pensamiento estratgico. Buenos Aires, Argentina. 1996. - BOLTANSKI, Luc y CHIAPELLO, Eve. El nuevo espritu del capitalismo. Editorial Akal. Mxico. 2002. - MINTZBERG, Henry, AHLSTRAND, Bruce y LAMPEL, Joseph. Safari a la estrategia. Una visita guiada por la jungla del management estratgico. Editorial Granica. Buenos Aires, Argentina. 2008.

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Crisis en entidades deportivas

Autor: Cr. Guillermo Bahler E-mail: guillermo_bahler@hotmail.com Resumen El fundamento del presente trabajo es el estudio de las crisis que se producen en las entidades deportivas, motivadas en gran parte por el sostenimiento de una actividad profesional. Sin embargo, cuando hablamos de actividad profesional suele tenerse la idea de los clubes cuya actividad principal es el ftbol. Pero esto no siempre es as. Hay numerosos casos de entidades deportivas que sufren o han sufrido el mantenimiento de una actividad profesional que no es el ftbol, sino el bsquetbol, voleibol, hockey, etc.

Captulo I
Fundamentos del trabajo en cuestin Los clubes de nuestro pas se hallan hoy desbordados por las deudas, con peligro de subastas que amenazan parcial o totalmente su patrimonio con el riesgo de acarrear su desaparicin fsica e institucional. El fundamento del presente trabajo es el estudio de las crisis que se producen en las entidades deportivas, motivadas en gran parte por el sostenimiento de una actividad profesional. Sin embargo, cuando se habla de actividad profesional suele tenerse la idea de los clubes cuya actividad principal es el ftbol. Pero esto no siempre es as. Hay numerosos casos de entidades deportivas que sufren o han sufrido el mantenimiento de una actividad profesional que no es el ftbol, sino el bsquetbol, voleibol, hockey, etc. Tambin hay que reconocer que las entidades deportivas, generalmente, estn precedidas por personas que no tienen los conocimientos necesarios para comandarlas. Se trata de socios o personas que tienen una estrecha relacin de aos con la entidad y que sienten que le deben su trabajo y su buena predisposicin al club por todos los aos y amistades que cosecharon mediante la prctica de algn deporte, o simplemente como un espacio de reunin y esparcimiento. El nuevo rgimen establece la posibilidad de instruir sumarios administrativos a las 3 ltimas administraciones por irregularidades ocurridas durante su gestin. Dicha obligacin le -99-

corresponder al rgano fiduciario en caso de que existan presunciones de actos contrarios a los estatutos sociales. Incluso la sancin de la ley de Entidades Deportivas N 25.284, como se ver ms adelante, seala dentro de sus objetivos (Art. 2) la proteccin del deporte como derecho social, sin importar que la entidad est ligada al ftbol profesional, con todo lo que ello acarrea -derechos de televisacin, publicidad, espectculo, derechos federativos de los jugadores, etc.- sino que se dirige a todas las entidades deportivas, ya sea que desarrollen actividades de deporte amateurs, de alta competicin, de personas con capacidades diferenciadas, etc. La Constitucin Nacional no contempla expresamente la proteccin del deporte como derecho social, sin embargo, constituciones provinciales como las de Entre Ros en su Art. 27, Crdoba (Art. 56) y Ro Negro (Art. 38) s lo hacen. Con la sancin de la ley N 25.284, en julio del ao 2000, se establece un nuevo rgimen para el concursamiento y las quiebras de las entidades deportivas, que hasta el ao 1983 solamente podan concursarse civilmente. Pero con la sancin de la ley N 22.917 en el ao 1983, se produjo la equiparacin de todas las personas (fsicas o jurdicas, comerciantes o no), a los efectos de ser alcanzadas por la ley de Quiebras. Luego, la ley N 24.522 de 1995, unific el tratamiento a darle a las asociaciones civiles, incluidas las entidades deportivas, junto con las sociedades comerciales y los sujetos comerciantes. Pero como seala Favier Dubois la ley 24522 de concursos y quiebras es ineficaz para dar solucin a la falencia de los clubes de ftbol, en cuanto impone un rgimen liquidatorio imposible de cumplir dentro del perentorio trmino de cuatro meses, perodo durante el cual "la empresa" puede continuar funcionando si es ventajoso venderla en marcha (artculo. 190, inc. 2), y 217, LC85. Ms all del profesionalismo o amateurismo de las actividades desarrolladas en las entidades deportivas, debe destacarse la importante e insustituible funcin social que cumplen tanto en las grandes ciudades como en los ms recnditos pueblos de nuestro pas, constituyndose muchas veces en el centro de reunin de toda una comunidad. Entre estos servicios sociales que prestan los clubes a la comunidad podemos mencionar la contencin social de jvenes, nios, adultos, y hasta personas de la 3 edad; el fomento y desarrollo de actividades sociales, culturales y deportivas, colaborando para que miles de chicos y adolescentes posean un mbito de contencin y muchas veces de alimento y mantenindolos alejados de la calle y de los peligros de la delincuencia y de la droga.
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FAVIER DUBOIS, Eduardo M. Aproximacin a una figura novedosa: El fideicomiso concursal (o Salvataje de los clubes de ftbol). Doctrina Societaria. Errepar, Tomo XII. Buenos Aires. Agosto de 2000, en http://www.eol3.errepar.com/errepar/lpext.dll?f=templates&fn=V2Hit.html&2.0

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Captulo II
Ley del Deporte N 20.655 Promocin de actividades deportivas El 21 de Marzo de 1974 se sanciona la Ley del Deporte en la que el Estado busca como principales objetivos, entre otros: La utilizacin del deporte como factor educativo coadyuvante a la formacin integral del hombre y como recurso para la recreacin y esparcimiento de la poblacin. La utilizacin del deporte como factor de la salud fsica y moral de la poblacin. El fomento de la prctica de competencias deportivas en procura de alcanzar altos niveles de las mismas, asegurando que las representaciones del deporte argentino a nivel internacional sean la real expresin de la jerarqua cultural y deportiva del pas. Establecer relaciones armoniosas entre las actividades deportivas aficionadas, federadas y profesionales. Promocin de una conciencia nacional de los valores de la educacin fsica y del deporte y la implementacin de las condiciones que permitan el acceso a la prctica de los deportes de todos los habitantes del pas, y en especial de los nios y los jvenes, considerando a la recreacin como autntico medio de equilibrio y estabilidad social. Por otro lado, el artculo 16 de la Ley del Deporte, establece que sern consideradas instituciones deportivas las asociaciones que tengan por objeto principal la prctica, desarrollo, sostenimiento, organizacin y/o representacin del deporte o de algunas de sus modalidades. El Estado Nacional reconocer la autonoma de las entidades deportivas existentes o a crearse. Orgenes y causas de las crisis de las entidades deportivas Los orgenes y/o causas de las crisis de las entidades deportivas, que no desarrollan actividades deportivas profesionales, se pueden clasificar en: Endgenas: Actividad social y cultural generalmente deficitaria, por diferencias entre lo recaudado por cuotas sociales y lo necesario para el desarrollo de las actividades con normalidad. Gran nmero de empleados deportivos, administrativos, cuidadores, etc, que inciden directamente sobre los montos necesarios para cubrir sus salarios. Disminucin del nmero de asociados provocado por malas gestiones de la comisin directiva, como pueden ser: mal estado de los sanitarios e instalaciones deportivas, falta de

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vigilancia en el acceso al club, aumento excesivo de la cuota societaria y de los aranceles deportivos, etc. Exgenas: Aumentos en los salarios de los trabajadores provocados por cambios en las legislaciones correspondientes. Incremento en el costo de los servicios bsicos a la comunidad (agua, luz, gas, etc.). A todas las causas enumeradas precedentemente, se puede agregar algunas que solamente se producirn en clubes que desarrollen actividades deportivas profesionales: Endgenas: Mala distribucin de los ingresos producidos por el desarrollo de la actividad profesional (publicidad, apoyos econmicos estatales, derechos televisivos, porcentajes por ventas de jugadores, etc.). Adquisicin de derechos sobre jugadores y directores tcnicos de alto costo, sin tener fondos necesarios para cubrir la adquisicin, o la falta de fondos que se generen directamente de la actividad profesional sin tener que recurrir a los fondos que se recaudan por el desarrollo de las actividades sociales de los clubes. Pagos de sueldos y premios a los jugadores y cuerpo tcnico de elevados costos. Campaa de bajo rendimiento del equipo profesional lo que implica una merma en los ingresos por publicidades, recaudaciones por entradas a los partidos, etc. Exgenas: Falta o disminucin de los subsidios estatales para el desarrollo de la actividad profesional. Deudas con jugadores profesionales y cuerpos tcnicos en moneda extranjera. Aumento de costos por participaciones en los torneos oficiales.

Captulo III
Ley N 25.284 recapitulacin de su articulado La ley N 25.284 consagra un rgimen especial de administracin de las entidades deportivas con dificultades econmicas mediante la constitucin de un fideicomiso de administracin con control judicial. Fue producto de un proyecto presentado por los diputados Alasino y Saguer en julio de 1999.

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Los fundamentos del diputado Saguer fueron los siguientes: Las disposiciones legales aplicables hasta el momento, tal el caso de la ley 24.522 (ley de quiebras), si bien en otras circunstancias sirvieron como herramientas tiles para el salvamento de entidades, en la actual coyuntura ya no tienen la posibilidad de hacerlo. La ley de fideicomiso permite sacar a los clubes del `paraguas de la quiebra en virtud de que esta ltima apunta al desapoderamiento de los bienes del deudor, la falta de continuidad y la liquidacin de los bienes en beneficio de los acreedores. Esta herramienta garantiza una herramienta exhaustiva de los distintos aspectos que pusieron a los clubes en esa situacin, es decir, investigar las ltimas tres administraciones, determinar quines son los acreedores y a cunto asciende la deuda, procurar los mecanismos para que puedan stos cobrar y sanear definitivamente las cuentas de la institucin86. Una de las particularidades de la ley N 25.284, es que, desde el momento de su vigencia, se aplica a todos los procesos, incluso los que estn en trmite, debiendo actuar el mismo juez que lo haca en quiebras decretadas o en concursos preventivos (Artculo 4). Esto motiv distintas interpretaciones de la misma, ya que muchos opinan que se trata de una ley que impide que los clubes grandes de ftbol desaparezcan o puedan hacerlo. Incluso se lleg a llamar Ley Racing, ya que se dijo que la misma se sancion para evitar que los clubes grandes de ftbol entraran en procesos falenciales87. Ms adelante se especifica sobre el tema al citar el ejemplo del Racing Club de Avellaneda. Sujetos comprendidos Comenzando con el artculo 1, se establece que ser de aplicacin a las asociaciones civiles de primer grado con personera jurdica88, en los supuestos en lo que no se d la clausura del procedimiento por falta de activo, pues si no hay activo no se pueden generar fondos suficientes para alcanzar los objetivos propuestos por la ley, y dicho activo debe ser suficiente para la continuacin de la explotacin segn el artculo 5. Al referirse a las asociaciones de primer grado se excluye de la aplicacin de la ley a asociaciones de clubes, federaciones, confederaciones y crculos deportivos. Lo nico que se exige es la realizacin de actividades deportivas, sin especificar si se trata de una determinada disciplina o de varias de ellas, an las practicadas en forma amateur. Vale sta aclaracin ya que se suele decir que el fundamento de la sancin de esta ley es prevenir la desaparicin de los clubes grandes de ftbol, que por ende, desarrollan actividades profesionales.
JUNYENT BAS, Francisco y MOLINA SANDOVAL, Carlos A. Salvataje de Entidades Deportivas. Ed. Rubinzal Culzoni. Buenos Aires. 2000, pgina 45. 87 Hacia una constituyente social en Argentina en http://www.constituyentedevoto.blogspot.com/2009/08/clubcomunicaciones_27.html. 27 de Agosto de 2009. 88 El artculo 33 del Cdigo Civil, establece en el 2 prrafo inciso 1 que sern personas jurdicas de carcter privado Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar, entre las que se encuentran, claro estn las entidades deportivas.
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Objetivos de la ley a) Proteger al deporte como derecho social. b) Continuar las actividades que desarrollan las entidades deportivas a los efectos de generar ingresos genuinos en beneficio de los acreedores y trabajadores de las mismas, mediante un accionar prudente y econmicamente sustentable. Este objetivo es muy difcil conseguir, sobre todo en los clubes que sustentan deportes profesionales, ya que si el estado de insolvencia se produjo como causal de la actividad desarrollada, difcilmente se pueda salir del estado de insolvencia por el mismo camino. Incluso la obtencin de nuevos sponsors se tornar probablemente dificultosa, ya que las empresas que publicitan en entidades deportivas generalmente lo hacen en instituciones que cumplen con determinados estndares institucionales y deportivos, y la falta de fondos para el desarrollo de un determinado deporte podra desembocar en malos resultados deportivos, y as sucesivamente, convirtindose en una ida y vuelta. c) Sanear el pasivo mediante una administracin fiduciaria proba, idnea, profesional y controlada judicialmente. Dicha administracin estar a cargo de un rgano Fiduciario Tripartito integrado por un abogado, un contador y un experto en materia de administracin deportiva, que desplazan a todos los funcionarios que ejercen sus funciones en los procesos regulados por la ley N 24.522.89 Ms adelante se continuar con la descripcin de este novedoso rgano creado por la Ley de Entidades Deportivas. d) Garantizar los derechos de los acreedores a la percepcin de sus crditos. Es el principal objetivo de todo proceso falencial, con la particularidad que se incluyen los honorarios de los profesionales que intervinieron en la quiebra o en el concurso preventivo anterior, segn lo dispone el artculo 13 de la ley N 25.284. e) Superar el estado de insolvencia. Implica restaurar el normal funcionamiento de la entidad, anterior al estado de insolvencia. f) Recobrar el normal desempeo institucional de la entidad. Est relacionado con el inciso anterior, pero supone que una vez terminada la actuacin (exitosa) del fideicomiso, la institucin deber elegir sus nuevas autoridades para el normal desarrollo de sus actividades. mbito de aplicacin
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Club Ferrocarril Oeste Asociacin Civil s/ Quiebra s/ incidente de apelacin - CNCOM 11 de diciembre de 2009 en www.eldial.com.ar Biblioteca Jurdica Online, 13 de abril de 2010.

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Las disposiciones de sta ley producen sus efectos sobre la totalidad del patrimonio de las asociaciones, incluidos los derechos federativos de los jugadores y deportistas.90 El artculo 3 del texto legal menciona salvo las exclusiones legalmente establecidas. En este sentido, y con relacin a lo establecido en el artculo 108 de la Ley de Concursos y Quiebras, se entiende que estn excluidos del mbito de aplicacin los derechos no patrimoniales, bienes inembargables, la facultad de actuar en defensa de bienes y derechos que no caen en el desapoderamiento y los dems bienes excluidos por otras leyes, como por ejemplo leyes laborales o procesales91. Aplicacin de oficio Vs. Aplicacin optativa Las disposiciones de la presente ley se aplicarn de oficio a aquellas entidades alcanzadas por el artculo 1 con quiebras decretadas (con sentencia firme), siempre que se verifique la existencia de un patrimonio suficiente para la continuacin de la explotacin. Esta tarea le corresponde al juez, que debe considerar la capacidad, calidad y cantidad que tienen los bienes pertenecientes a la entidad deportiva de producir ingresos (Instalaciones, muebles y tiles, derechos federativos de jugadores profesionales, derechos de formacin de jugadores, merchandising, historia de la entidad, etc.), de manera tal que dichos ingresos puedan cubrir los gastos de mantenimiento, infraestructura, impuestos y tasas, sueldos, gastos del deporte profesional, etc. sin contraer nuevos pasivos. En caso de duda sobre la suficiencia del patrimonio, Junyent Bas y Molina Sandoval, opinan que el juez debe pronunciarse en el sentido de la apertura del procedimiento92. Sin embargo, en caso de que las entidades se encuentren en concursos preventivos abiertos, la aplicacin de las disposiciones de la ley ser optativa. Les corresponde la opcin a las autoridades de la entidad y con una futura ratificacin de la asamblea ordinaria de socios, dentro de los 60 das. La ley no habla de si se trata de das corridos o de das hbiles judiciales, pero por remisin del artculo 26 de la ley N 25.284 al artculo 273 inciso 2 de la ley N 24.522, interpreto que se trata de stos ltimos. Ni la ley, ni el decreto reglamentario establecen el plazo que tiene la asociacin deportiva para hacer uso de la opcin de acogerse al rgimen de salvataje. El plazo de los 60 das debe entenderse como de presentacin de la ratificacin por parte de la asamblea ordinaria de socios. En caso de no presentarse en trmino dicha ratificacin, se entiende que cesa el procedi90 El artculo 3 del decreto reglamentario seala que se entiende por derechos federativos, a aquellos que vinculan a las asociaciones o entidades civiles con los jugadores o deportistas, sean profesionales o amateurs, quienes quedan a tal fin inscriptos y registrados como federados de esa entidad. 91 Op. Cit JUNYENT BAS y MOLINA SANDOVAL. Pgina 69. 92 Op. Cit. JUNYENT BAS y MOLINA SANDOVAL. Pgina 71.

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miento del fideicomiso con los efectos del desistimiento de la peticin, por analoga con el artculo 31 de la Ley de Concursos y Quiebras. Pero que es lo que sucede para las entidades deportivas que no se encuentran en concurso preventivo o quiebra, y sin embargo, quieren optar por el rgimen de salvataje? Si bien la ley est dirigida a las entidades con procesos concursales abiertos, una entidad que no est en ese estado, puede pedir su propia quiebra o la apertura de su propio concurso preventivo, y luego optar por la aplicacin de la ley de salvataje. Claro est que el juez deber meritar la existencia de un patrimonio suficiente para la continuacin de la explotacin. Publicacin Dentro de las veinticuatro (24) horas de dictado el auto se proceder a publicar edictos durante 5 das, sin necesidad de previo pago, en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin de la entidad y en otro diario de amplia circulacin, dentro del radio del domicilio de la entidad involucrada. Para esto debern tenerse en cuenta las pautas establecidas por la Ley 24.522 en sus artculos 27 y 28. Fuero de Atraccin El 2 prrafo del artculo 13 de la ley se seala que todas las acciones iniciadas o a iniciarse, en contra de las entidades mencionadas en el artculo 1, sern atradas por el Juzgado interviniente, cualquiera sea el fuero o jurisdiccin donde tramiten, para continuar ante aqul, las diligencias procesales que correspondieren. El fundamento del fuero de atraccin radica en la necesidad de no dividir la continencia de la causa, y en materia concursal encuentra su razn de ser en la necesaria composicin activa y pasiva del patrimonio del deudor sometido al proceso concursal93. Como se puede observar, la redaccin del 2 prrafo del artculo 13 de la ley de salvataje de entidades deportivas del ao 2000 no contaba con las reformas de la ley 26.086 de la Ley de Concursos y Quiebras en cuanto al denominado fuero de atraccin. Con la sancin de la ley 26.086, se excluyen del fuero a los procesos de expropiacin, los que se funden en relaciones de familia, ejecuciones de garantas reales (solamente en concurso preventivo), procesos de conocimiento en trmite, etc. Entiendo que dicha reforma tambin debera aplicarse en la atraccin establecida para el salvataje de las entidades deportivas slo con relacin a causas de contenido patrimonial ya que, por ejemplo, es imposible que existan procesos de tipo familiar en los que la entidad deportiva sea parte.

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Cit. JUNYENT BAS y MOLINA SANDOVAL. Pgina 162.

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Fideicomiso de Administracin Para la aplicacin de la ley N 25.284 se dispone la creacin de un rgano Fiduciario tripartito, que tendr a cargo las tareas de administracin del patrimonio de las entidades deportivas procurando sanear sus dificultades de insolvencia. La creacin del mismo constituye, a mi juicio, la principal novedad de la ley en discusin. Presupone el desplazamiento de los funcionarios actuantes en los procesos llevados a cabo segn la Ley de Concursos y Quiebras (Sndico, coadministradores, empleados del sndico, etc.) y a los rganos institucionales y estatutarios que estuvieren actuando. Asimismo, dicho desplazamiento se hace extensivo a todos aquellos que no tengan designacin expresa por parte de dicho rgano. Sin embargo, el artculo 7 del decreto reglamentario 582/07 contradice lo establecido por la ley, sealando que la deudora concursada o fallida, conserva su derecho de defensa a travs de sus rganos institucionales y estatutarios (). Esta cuestin fue resuelta por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial en marzo de 2010 en el fallo Club Ferrocarril Oeste Asociacin Civil s/ quiebra s/ incidente de oferta respecto del jugador Luis Salmeron, evidenciando la contradiccin del decreto reglamentario respecto de la ley N 25.284.94 Por otro lado, la ley de entidades deportivas habla de desplazamiento de los funcionarios actuantes en el proceso concursal abierto. Este desplazamiento no implica la cesacin de los funcionarios concursales, sino slo su suspensin. Se trata de un desplazamiento temporario, ya que en caso de producirse el cumplimiento del plazo legal o de no generar recursos suficientes para atender el giro ordinario de la entidad, se reabre el proceso concursal con la actuacin de todos funcionarios suspendidos por aplicacin de la ley 25.284, salvo que el juez disponga que la liquidacin la realice el rgano fiduciario. En este caso, el cese de los rganos falenciales ser definitivo95. Dicho rgano estar compuesto por un abogado, un contador y un experto en administracin deportiva, que desarrollarn sus funciones en forma conjunta y con control judicial. Las decisiones sern tomadas por mayora simple con la debida justificacin, no siendo vinculantes para el juez, el que podr apartarse de lo decidido por el rgano tripartito, siendo apelable al solo efecto devolutivo. El rgano Fiduciario podr nombrar un Comit Asesor Honorario, formado por asociados a la entidad con un mximo de cinco miembros, que no deben haber integrado las tres ltimas comisiones directivas de la entidad. La funcin de este comit ser la de brindar opiniones fundadas y escritas sobre diversas cuestiones atinentes a la entidad ante requerimientos del rgano fiduciario. Sin embargo, ni la ley ni el decreto reglamentario sealan el momento en el
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Club Ferrocarril Oeste Asociacin Civil s/ quiebra s/ incidente de oferta respecto del jugador Luis Salmeron CNCOM 18 de marzo de 2010 en www.eldial.com.ar Biblioteca Jurdica Online, AA62E4, 8 de junio de 2010. 95 Op. Cit. JUNYENT BAS y MOLINA SANDOVAL. Pgina 105.

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que el rgano Fiduciario podr hacer uso de sta opcin, ni tampoco si la misma necesita de la aprobacin del juez. El juez tambin tendr a su cargo la designacin de los integrantes del rgano fiduciario, establecer el alcance de sus funciones y tambin su remocin por mal desempeo de sus funciones. El artculo 12 de la ley establece que los fiduciarios debern cumplir sus funciones con la prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios, respondern ilimitada y solidariamente por los daos y perjuicios que causaren por su culpa grave y/o dolo. En todos los casos, el Juez dispondr como medida cautelar, la separacin del cargo del o de los fiduciarios. La resolucin ser apelable con efecto devolutivo. La eleccin de los integrantes se realizar por sorteo de una manera similar a la eleccin de los sndicos, con la particularidad que se exige: a) Ser abogado o contador con diez aos como mnimo de antigedad en la matrcula o estar especializado en forma reconocida en organizacin, administracin y gestin deportiva. b) Tener ejercicio activo de la profesin. c) Acreditar buena conducta. d) No haber integrado el gobierno de la entidad involucrada en las tres ltimas administraciones, ni haber sido candidato. e) No tener intereses econmicos que puedan incidir en la toma de decisiones, en perjuicio de los acreedores y asociados. f) Ser preferentemente asociado de la entidad, con una antigedad mnima de diez aos. Este rgano fiduciario ser el administrador del patrimonio fideicomitido a favor de los acreedores para la cancelacin de sus acreencias, incluidas las deudas a favor de los funcionarios actuantes en la quiebra o concurso preventivo anterior. El rgano de administracin tendr a su cargo las siguientes obligaciones: Prudencia, austeridad y racionalidad en los gastos a efectuar en el desarrollo de sus funciones. Desarrollar sus actividades sin adquirir nuevos pasivos. Prestar la dedicacin necesaria y proceder, con conducta irreprochable en la representacin de la entidad. Determinar las deudas que existen contra la entidad deportiva mediante el procedimiento de verificacin de crditos del artculo 32 y siguientes de la Ley de Concursos y Quiebras. Para actuar judicialmente, los miembros del rgano fiduciario deben unificar personera en uno de ellos. Individualizar cada uno de los bienes fideicomitidos y determinar el valor realizable al momento de cada distribucin.

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Elaborar un presupuesto anual de ingresos y recursos de la entidad razonable, de manera de no daar los intereses de los acreedores y poder cumplir con sus fines sociales. Designar el personal tcnico y administrativo necesario para el normal funcionamiento de la institucin. Presentar al juez un informe trimestral sobre el avance de la gestin. Rendir cuentas al juez sobre el estado y la composicin del patrimonio fiduciario. Instruir sumarios administrativos a las 3 ltimas administraciones de la entidad, siempre que existan presunciones de la comisin de actos u omisiones contrarias a las leyes, estatutos o reglamentos. Para realizar los actos de disposicin sobre los bienes del patrimonio fideicomitido, necesita de la autorizacin del juez, quien se expedir dentro de los cinco das de formulado el requerimiento. Las transferencias de los derechos federativos de deportistas profesionales quedan comprendidas en dichos actos (artculo 20). Por la ndole de la labor realizada y la importancia de las tareas encomendadas por el juez, tendrn derecho a honorarios conforme lo establece la ley N 24.522 El fideicomiso de administracin tendr una duracin de 3 aos, renovables por resolucin judicial, hasta el mximo de 9 aos. Cumplido dicho plazo, el juez podr decretar la liquidacin de la sociedad por la falta de generacin de recursos suficientes para atender el giro ordinario de la entidad o para conformar la masa a distribuir entre los acreedores de la entidad, produciendo de sta manera la extincin del fideicomiso. Asimismo, el Juez del proceso podr nombrar a peritos especializados, conforme a las circunstancias del caso, a fin de que emitan informes peridicos sobre la marcha de la gestin administrativa, econmica y patrimonial. Debern opinar, especialmente, sobre los resultados de las enajenaciones y otros actos de disposicin concluidos y sobre el origen y aplicacin de los fondos percibidos. Asimismo, el Juez podr solicitar el asesoramiento de los peritos respecto de la exigencia impuesta por el artculo 5 in fine de la ley, de aplicar el rgimen previsto a las entidades que demuestren a prima facie tener un patrimonio suficiente para la continuacin de la explotacin. Consolidacin y cancelacin del pasivo El artculo 13 de la ley establece el rgimen de consolidacin del pasivo, incluyendo todos los acreedores que hayan sido admitidos en el pasivo concursal en la etapa de verificacin tempestiva de los crditos, los crditos cuyas verificaciones tramiten como incidente de verificacin tarda, las deudas que existan con los funcionarios y empleados del concurso preventivo o -109-

quiebra anterior y los honorarios devengados de los letrados o peritos de parte o judiciales de las entidades involucradas. La cancelacin de los pasivos adeudados se realiza mediante un rgimen especial que contempla una distribucin de hasta 2 veces en el transcurso de cada ejercicio, de las sumas obtenidas por la realizacin de los bienes fideicomitidos y de un porcentaje de los ingresos generados a favor de los acreedores. La realizacin de los bienes de la entidad deportiva, no implica un proceso liquidatorio como el de la Ley de Concursos y Quiebras. El rgano fiduciario dispone de facultades de administracin de dichos bienes, puede reducir el giro ordinario de las actividades del ente o desprenderse de bienes de elevados costos de mantenimiento, y con stos ahorros proceder a la cancelacin de las acreencias. Los recursos a distribuir entre sus acreedores deben provenir de los ahorros y de la actividad normal y social de la entidad deportiva, ya que si se disminuye el patrimonio, se estara en presencia del rgimen de liquidacin falencial de la ley N 24.522. Una particularidad de este sistema de cancelacin de los pasivos es que, si bien el proceso de verificacin de los crditos es el mismo de la LCQ, fijando monto, causa y privilegio, se admiten cancelaciones parciales al permitir hasta dos veces en el transcurso de cada ejercicio. Cada distribucin tendr efecto cancelatorio en la misma proporcin que la relacin existente entre monto a distribuir y el activo realizable. El efecto cancelatorio no podr superar el sesenta por ciento, del valor nominal del pasivo. Muchas entidades deportivas concursadas pueden tomar el rgimen de la ley N 25.284 como una manera de licuar los pasivos por el simple paso del tiempo, ya que si se trata de una entidad concursada, sta es la que dispone la manera de cancelar sus deudas y no tiene que formular propuestas de acuerdos preventivos a las distintas clases de acreedores como es el caso de la LCQ. Los beneficiarios del pronto pago no se encuentran sujetos al rgimen de cancelacin de los pasivos enunciado en prrafo precedente, sino que el artculo 17 establece que ser aplicable el procedimiento del pronto pago de las acreencias de causa laboral del artculo 16 de la ley N 24.522, con la diferencia que el juez autorizar el pago de los sueldos, con la exclusin de las primas y premios, que muchas veces constituyen la forma de retribucin de los deportistas profesionales por montos ms que significativos. Otra novedad del rgimen de cancelacin de los pasivos es que el rgano administrativo emitir certificados representativos del pasivo consolidado, los que sern nominativos y podrn

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negociarse por va del endoso. Estos certificados se emitirn a favor de las personas cuyas acreencias hayan sido reconocidas96. Ni la ley ni la reglamentacin hacen mencin a los crditos garantizados con prenda o hipoteca. En mi opinin entiendo que la garanta de tales crditos est dada por el patrimonio del fideicomiso, o sea, la masa activa de sus bienes, entre los cuales puede haber alguno afectado por prenda o hipoteca, de modo que al emitirlos deben hacerse las pertinentes distinciones para poder ejecutarlos segn el procedimiento de concurso especial de los artculos 126 y 209 de la Ley de Concursos y Quiebras. Extincin del fideicomiso La extincin del fideicomiso de administracin se puede dar por 2 razones: Por el cumplimiento de los objetivos sealados en el artculo 2, lo que implica que se dispondr la eleccin de nuevas autoridades de la entidad deportiva, en un plazo que no podr exceder de los noventa das. Por la imposibilidad de generar recursos en el plazo de duracin del fideicomiso, o por cumplimiento del plazo mximo fijado por el juez. En estos casos se seguir el proceso de acuerdo a lo que establece la Ley de Concursos y Quiebras. Lo sealado en el 2 punto anterior, lleva a la conclusin que si se trata de una entidad deportiva quebrada, que por aplicacin de la ley N 25.284, debi ser sometida a la administracin por parte de un rgano fiduciario, el fracaso del mismo llevara a la reapertura del proceso de liquidacin de la ley N 24.522. Sin embargo, si se trata de una entidad deportiva en concurso preventivo, el procedimiento sera diferente. Surge aqu un problema de interpretacin, ya que la entidad se somete voluntariamente al rgimen de la ley N 25.284, y sera ilgico que en caso de frustracin del fideicomiso de administracin, se produzca la reapertura del concurso preventivo. Ni la ley, ni el decreto reglamentario aclararon sta cuestin. Lo lgico sera, a mi entender, decretar la quiebra de la entidad deportiva, ya que si se extingui el fideicomiso por la imposibilidad de generar recursos para cancelar los pasivos, la misma imposibilidad se dar para el proceso de concurso preventivo dispuesto por la ley N 24.522. Diferencias con el rgimen general del fideicomiso ley N 24.441

El artculo 19 del decreto reglamentario establece el rgimen de emisin de los certificados enunciando que no devengarn intereses y deber constar en ellos el rgimen cancelatorio previsto en la Ley que se reglamenta o el que establezca el rgano fiduciario en forma especfica para el pasivo consolidado. La garanta de tales certificados o ttulos, ser el patrimonio del fideicomiso.

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La ley N 25.284 constituye un Fideicomiso de Administracin de caractersticas particulares que se diferencian del rgimen general de la ley N 24.441, pues slo le concede al rgano Fiduciario facultades de administracin y para efectuar transferencias de fondos a los acreedores con poder cancelatorio (artculo 18 ley N 25.284), pero que no significa la transferencia fiduciaria del dominio de los bienes en forma absoluta (dominio fiduciario), bajo control judicial, y que requiere autorizacin del rgano jurisdiccional para realizar determinados actos de disposicin (artculo 8). El artculo 8 del decreto reglamentario establece que El carcter de fiduciante corresponde a la asociacin o entidad civil deportiva propietaria de los bienes fideicomitidos; el de fiduciario, al rgano que en cada caso sea creado al efecto; y el de beneficiario, a los acreedores y dependientes de la entidad, a quienes la Ley dispone proteger. En consecuencia, cumplido su cometido, el fiduciario deber transferir los bienes fideicomitidos, en el estado en que se encuentran, al fiduciante, conforme al artculo 1 de la Ley N 24.441. El rgano fiduciario actuar como cuerpo colegiado, con control judicial, debiendo constar lo actuado en el respectivo expediente y en los registros que lleve conforme la ndole de su actividad. A los fines del artculo 8 de la Ley que se reglamenta, se entiende por experto en administracin deportiva, a aquella persona fsica que demuestre en forma fehaciente, a criterio de la autoridad competente en cada jurisdiccin y por cualquier medio, que ha actuado como mnimo durante diez (10) aos, en forma ininterrumpida o no, en actividades vinculadas a la administracin de una asociacin o entidad civil deportiva reconocida por la federacin, liga o entidad de alcance nacional del deporte de que se trate; o acredite un ttulo terciario que lo habilite a actuar como tal. En todos los casos, queda a exclusivo criterio de la autoridad competente en cada jurisdiccin, la incorporacin del postulante al registro creado por el artculo 10 de la Ley N 25.284. Otra diferencia importante puede precisarse en que el contrato de fideicomiso es singular, se constituye respecto de bienes determinados y en lo posible individualizados (artculos 1 y 4 de la ley 24.441). En el caso de la LED, puede entenderse que el fideicomiso de administracin instituido en el artculo 8, es de carcter universal, ya que produce efectos sobre la totalidad del patrimonio de la entidad deudora (artculo 3 LED). Si bien el instituto se denomina fideicomiso de administracin, existe transmisin de la propiedad fiduciaria a tenor de lo prescripto en los artculos 14, 15 incisos f y k, 18, 20 y 23 de la ley 25.284. Adems, es uno de los efectos tpicos que caracterizan la figura del fideicomiso, esto es el traspaso de la titularidad de los bienes fideicomitidos del sujeto fiduciante (entidad deportiva) al fiduciario (rgano tripartito artculo 8 ley N 25.284).

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As, la masa de bienes desapoderada (en el caso de falencia), subsistente al momento de aplicar el nuevo ordenamiento, conformar el conjunto de bienes fideicomitidos, es decir, el patrimonio afectado al fideicomiso de administracin. Dicha transmisin se entiende plenamente operativa una vez efectuada la inscripcin de la constitucin del fideicomiso (cambio de titularidad) en los registros pertinentes (artculo 14 LED), y adquiere de este modo, independencia respecto del patrimonio del club deportivo y del perteneciente al rgano de administracin tripartito. Ley de inembargabilidad de los clubes El pasado 6 de Julio de 2010, la cmara de senadores de la provincia de Entre Ros aprob el proyecto de ley de inembargabilidad de los clubes. Se trata de una medida que declara inembargables e inejecutables los bienes inmuebles que estn afectados a fines deportivos, recreativos, culturales o sociales, que sean propiedad de entidades deportivas sin fines de lucro97. La Ley N 9.580 se viene prorrogando cada 180 das desde su sancin en el ao 2004. Resulta necesario comentar que el proyecto de ley tiene como antecedentes lo establecido en las provincias de Mendoza, Corrientes, Chubut y Ro Negro y que se pretende que el Congreso de la Nacin lo trate en las prximas sesiones. El 1 de noviembre del ao 2008, se reform el artculo 27 de la Constitucin de la Provincia de Entre Ros. El mismo seala que El Estado reconoce al deporte como derecho social. Promueve la actividad deportiva para la formacin integral de la persona facilitando las condiciones materiales, profesionales y tcnicas para su organizacin, desarrollo y el acceso a su prctica en igualdad de oportunidades. Asegura, a travs del Consejo Provincial del Deporte, la participacin de la comunidad deportiva en la elaboracin, definicin y coordinacin de las polticas para el rea. Preserva, en un marco de solidaridad comunitaria y educativa, la existencia de las instituciones deportivas con fines sociales, protegiendo su infraestructura. Sin embargo, la Ley N 9.580 de inembargabilidad de los clubes puede llegar a considerarse como inconstitucional, ya que el art. 31 de la Constitucin Nacional Argentina establece que las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella (C.N.), no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales. A su vez el artculo 126 de la C.N. seala que las provincias no ejercen el poder delegado a la Nacin. No pueden celebrar tratados parciales de carcter poltico; () sin autorizacin del Congreso Federal.

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Aprob el Senado la inembargabilidad de los clubes en http://www.lawebdeparana.com/noticia/34277aprobo-el-senado-la-inembargabilidad-de-los-clubes.html. Web de la Municipalidad de Paran. 7 de Julio de 2010.

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Captulo IV
Casos concretos Teniendo presente los puntos mencionados anteriormente acerca de la normativa aplicable a las asociaciones y entidades deportivas, parece relevante continuar con una breve resea de ejemplos de casos concretos, sealando respecto de cada uno de ellos, los puntos ms importantes. Tambin se nombran otros casos de entidades deportivas en estado de crisis en las que no se aplic la ley N 25.284, pero que resulta importante enumerar ya que algunas optaron o se sometieron a los procedimientos de la Ley de Concursos y Quiebras, y otras lo estudian como un medio ptimo para la cancelacin de sus pasivos. Caso Racing Club de Avellaneda Quiz ste sea el caso ms emblemtico de todos, ya que a la fecha es el nico club que pudo superar su estado de quiebra por medio de la ley de salvataje de entidades deportivas. La quiebra de Racing Club fue pedida por el entonces presidente Daniel Laln y declarada el 13 de Julio de 1998. La causa fue caratulada como quiebra por insuficiencia patrimonial con continuidad de la empresa por el juez Enrique Gorostegui, y con la designacin de Liliana Ripoll como sindico del proceso. A mediados del ao 1999 se designaron los martilleros para llevar a cabo el remate de la sede de Villa del Parque, pero los socios e hinchas lo impidieron, echando del lugar a los martilleros sin que pudieran cumplir con las funciones encomendadas por el juez de la causa. En el ao 2000, los empresarios de Blanquiceleste S.A. Fernando Marn y Fernando De Tomaso presentaron el proyecto de gerenciamiento de Racing Club que implicaba solucionar los problemas financieros y pagar la deuda en un plazo mximo de 10 aos y con una posibilidad de ampliacin de 10 aos ms. Pero por numerosas irregularidades, en el ao 2008 la empresa perdi el contrato que la vinculaba con el club de Avellaneda, pasando a manos del rgano fiduciario compuesto por Carlos Ves Losada (Abogado), Nstor Bugallo (Licenciado en Administracin Deportiva) y Eduardo Gilberto (Contador), y el 7 de Julio de ese mismo ao se decreta la quiebra de Blanquiceleste S.A. El 18 de Diciembre de 2008 el Juez Gorostegui firm la resolucin que estableci el levantamiento de la quiebra, lo que le permiti a los socios elegir a los nuevos dirigentes mediante

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los comicios llevados a cabo una semana despus en la sede del club. La Comisin de la Memoria asumi el cargo luego de obtener el 45 % de los votos98. Esta nueva dirigencia se encarg de denunciar la desprolijidad que hubo en el club durante la etapa de gerenciamiento y la falta de control que existi de parte del rgano fiduciario y del interventor. La investigacin se bas en tres causas penales que ya existen en los tribunales de Lomas de Zamora. Una de esas causas corresponde a la evasin impositiva de Blanquiceleste, que le gener numerosos problemas a Racing, porque se tuvo que hacer cargo de la deuda que la empresa tena con la AFIP, en una cifra cercana a los ocho millones de pesos. Otro que tambin est siendo investigado es el juez Enrique Gorostegui, quien supervis la intervencin judicial a Racing Club (con convocatoria de acreedores y quiebra) en los ltimos veinte aos y se encuentra sospechado de connivencia con la administracin de Blanquiceleste S.A. Caso Club Atltico Coln de Santa Fe Lo ms importante a remarcar respecto de ste caso real, que tuvo su 3 presentacin en concurso preventivo en los ltimos 20 aos, fue la polmica decisin del juez Gustavo Daz, de declarar inadmisible un crdito millonario (cercano a los 10 millones de pesos) insinuado por la AFIP por Impuestos a las Ganancias - Retenciones y sus correspondientes intereses. Casi la totalidad del monto pretendido por la AFIP, y declarado inadmisible por el juez, proviene de la falta de retencin y su consecuente depsito por parte del club del impuesto citado a ex jugadores y tcnicos. A raz de la inadmisibilidad citada precedentemente, el organismo recaudador solicit el allanamiento y la incautacin de documentacin relativa a las operaciones de traspaso de jugadores profesionales, ya que dicho organismo sospecha de una connivencia entre los ex y actuales dirigentes del club sabalero y los jugadores. Toda sta situacin trajo aparejado un cambio en el rgimen de retenciones del Impuesto a las Ganancias en este tipo de transferencias, ya que como lo explic el director regional de AFIP, Carlos Vaudagna, antes los clubes retenan el impuesto a los jugadores como si se tratara de un empleado ms en relacin de dependencia. Ahora, los clubes retienen una parte y por el resto se tienen que hacer responsables los futbolistas de presentar sus declaraciones juradas99.

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Luego de diez aos, la Justicia levant la quiebra de Racing en http://www.lanacion.com.ar/nota.asp?nota_id=1082085. La Nacin. Buenos Aires. 18 de Diciembre de 2008. 99 El concurso de Coln y la relacin entre Afip y la AFA. http://www.ellitoral.com/index.php/id_um/55763el-concurso-de-colon-y-la-relacion-entre-afip-y-la-afa en El Litoral. Santa Fe. 2 de Septiembre de 2010.

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Club Atltico Belgrano de Crdoba Se trata de un caso muy similar al de Racing Club de Avellaneda. El 18 de septiembre de 2001 se declar la quiebra del club y la asuncin del rgano fiduciario por 3 aos con la opcin del juez de extenderlo hasta 9 aos. En mayo de 2002 se aprob el gerenciamiento del club con la empresa Crdoba Celeste S.A. hasta el 30 de junio de 2011. Pero esto trajo aparejado numerosas interpretaciones ya que el 18 de septiembre del corriente, se cumplieron los 9 aos mximos de la administracin por parte del rgano fiduciario. Pero el contrato con la gerenciadora vence el 30 de junio de 2011. Cmo se resolvi la cuestin? Si bien corresponde la normalizacin de la institucin y la eleccin de las nuevas autoridades, el juez de la causa dispuso la continuidad del rgimen de fideicomiso hasta el vencimiento del plazo del gerenciamiento de Crdoba Celeste S.A. ya que cumplieron y desarrollaron satisfactoriamente sus funciones100. Caso Club Ferro Carril Oeste La sentencia dictada el 24 de diciembre del 2002 signific la aplicacin de la ley de fideicomiso por la cual el club pas a ser administrado por un sndico y un triunvirato. Ferro deba unos 27 millones de pesos y tena 23 pedidos de quiebra por un total de $1.375.262. El origen de este pasivo, al margen de las malas administraciones de los ltimos aos y de pasar de cincuenta mil socios a tener unos diez mil, devino de la prctica de ftbol profesional principalmente. Recientemente, el 23 de septiembre de 2010 la contadora Liliana Cichero y la abogada Vanesa Reguccini presentaron su renuncia como integrantes del rgano fiduciario. Sin embargo deben mantenerse en sus funciones hasta tanto se designen a sus reemplazantes.101 Ambas resaltaron que durante su gestin el club pudo cubrir su giro normal con ingresos autogenerados, cuestin fundamental de la ley de salvataje de entidades deportivas. Un dato para remarcar fue la destitucin del juez Rodolfo Herrera por supuestas maniobras fraudulentas, ya que dispuso el gerenciamiento del ftbol profesional en manos de Gerenciar S.A. y el resto de las actividades sociales y deportivas a Swiss Medical Sport S.A.102.

100

Belgrano 2011 en http://www.soyceleste.com.ar/futbol/belgrano-2011.html. Crdoba. Septiembre de 2010. el rgano fiduciario de administracin en http://www.ferrocarriloeste.org.ar/noticia_detalle.php?id=1773. Buenos Aires. 25 de Septiembre de 2010. 102 Confirman procesos por la quiebra de Ferrocarril Oeste. http://www.elpatagonico.net/index.php?item=viewlast&ref=ultimas&id=95987&sec=dep Chubut
101Renunci

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Actualmente se encuentra procesado por irregularidades sobre el gerenciamiento junto con dirigentes de AFA y directivos de las empresas gerenciadoras. Caso Club Comunicaciones de Buenos Aires Este caso tiene como particularidad que el club era sustentado por los empleados del Correo Argentino quienes pagaban su cuota mensualmente. En la dcada del 90 con el gobierno de Carlos Menem el correo se privatiz como tantas otras cosas en el pas. Esta situacin dej a los empleados en la calle, por lo que tambin dej a Comunicaciones sin socios y sin tantos ingresos, mientras que los egresos eran los mismos. Se podra hablar aqu de una causa exgena que desencaden la crisis institucional. En el ao 2000 la entidad deportiva quebr. Tan grave era la situacin que el club lleg a estar cerrado durante un tiempo, pero gracias a las marchas de los socios y a la Ley N 25.284, Comunicaciones pudo abrir sus puertas y qued a cargo de un rgano fiduciario. Como rasgo sobresaliente hay que destacar que en 2009 se termin el plazo para que el fideicomiso pueda sanear esta situacin, pero con la movilizacin de los socios se logr que este perodo pueda extenderse por tres aos ms, plazo que excede al mximo legal establecido en el artculo 22 de la ley. El problema es que en vez de hacer todo lo posible para levantar la quiebra, el club tiene una deuda mayor a la del ao 2000. Durante el 2010 hubo dos propuestas de gerenciamiento realizadas, una por el titular de la CGT Hugo Moyano y otra por el empresario Daniel Hadad. Ambos pretendan hacerse cargo de las deudas del club a cambio de la venta de terrenos de propiedad del club. Sin embargo, el 23 de septiembre del corriente, el diputado Anbal Ibarra declar cancelar la deuda con los acreedores por un monto de aproximadamente 11 millones de pesos, a cambio de que algunas hectreas del club seran declaradas patrimonio pblico y se llamara a licitacin para construir en ellas un estadio para eventos culturales, deportivos y sociales103. Caso Club Atltico Newells Old Boys de Rosario La quiebra del club rosarino fue declarada el 30 de Agosto de 2000 por la sorprendente deuda de $ 6.000 a un preparador fsico de las divisiones inferiores. Luego, el juez de la quiebra concedi la conversin de la quiebra en concurso preventivo segn lo dispone el artculo 90 y siguientes de la ley N 24.522.

103

Acuerdo para salvar al Club Comunicaciones en http://www.lanacion.com.ar/nota.asp?nota_id=1307800 La Nacin. Buenos Aires. 24 de Septiembre de 2010.

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El 15 de diciembre de 2008, asume la nueva dirigencia encabezada por Guillermo Lorente en reemplazo de Eduardo Lpez, quin dej al club en una situacin delicada. La nueva comisin directiva realiz una auditoria y confirm el estado actual de las cuentas del club y procedi a denunciar penalmente a la ex dirigencia. En mayo del ao 2009 el club realiz una presentacin ante el juzgado Civil y Comercial N 17, planteando la necesidad de administrar la crisis de la entidad en el marco de la ley de salvataje de entidades deportivas. Lo indito del caso es que el 22 de mayo el juez Alejandro Martn hizo lugar al pedido planteado por el club rojinegro, el cul solicit la formacin de un rgano fiduciario encargado de controlar la gestin de la comisin directiva y la legitimidad de los reclamos de los acreedores, pero manteniendo el rgimen de administracin y conduccin de los rganos institucionales. Se trata de una novedad ya que hasta el momento siempre se separ las comisiones directivas para que actuara el rgano fiduciario como nico fiscalizador, principalmente en entidades donde se haba dictado la quiebra (Racing de Avellaneda)104. Caso Club Deportivo Espaol La quiebra de la entidad deportiva fue decretada por el Juez Garibotto el 3 de Mayo de 1999 a raz de los ms de 30 pedidos de quiebra realizados por un grupo de ex jugadores del club por una suma aproximada de diez millones de pesos105. El estadio del club estuvo cerrado durante 75 das a partir de mayo de 1999, hacindose cargo de los gastos la Sociedad Espaola. En junio del 2000, el juez de la causa orden el cierre del club. No obstante, la entidad continu funcionando como consecuencia de la sancin de la ley de fideicomiso, que evit el remate de los bienes del club. Quiz el dato sobresaliente de este caso fue que a pesar de la sancin de la ley N 25.284, el juez contempl que el club era deficitario y que incumpla con el requisito de suficiencia patrimonial establecido en el artculo 5, por lo que continu con el curso de la quiebra, y dictamin en junio del 2003 el remate del predio ubicado en el barrio de Bajo Flores con una base de 11 millones de pesos. Antes de proceder al remate del estadio y de las instalaciones de la entidad, unos trescientos hinchas y socios del club se resistieron y lograron suspender el remate, tras el intento de desalojo llevado a cabo por la sndico del proceso, la Contadora Andrea Celinas.

La Justicia hizo lugar al pedido del C.A.N.O.B. en http://www.urgente24.com/index.php?id=ver&tx_ttnews%5Btt_news%5D=123141&cHash=ea8d7e4f49 Urgente 24. Rosario. 22 de Mayo de 2009. 105 Quebr Deportivo Espaol en http://edant.clarin.com/diario/1999/05/04/r-04303d.htm. Clarn. Buenos Aires. 4 de Mayo de 1999.

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Ese mismo ao, los socios crearon el Club Social, Deportivo y Cultural Espaol de la Repblica Argentina como nueva institucin del club quebrado. Pese a que no podan utilizar sus instalaciones, lograron obtener un permiso especial de la Asociacin del Ftbol Argentino para participar de los torneos oficiales. En 2004 se declara la inconstitucionalidad de la ley de expropiacin, por la que los socios de la nueva entidad deportiva presentaron sus reclamos correspondientes y el 30 de abril de 2007, lograron recuperar las instalaciones del club gracias a la gestin del gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, a travs de la Corporacin Buenos Aires Sur que le concedi el uso de las instalaciones por 20 aos106. Caso Club Atltico Chaco For Ever El club de Chaco entr en quiebra en el ao 1999 y con la sancin de la ley de salvataje de entidades deportivas, pas a ser intervenida por el rgano fiduciario en junio de 2001. Como lo marca la ley en su artculo 22, la duracin mxima de la intervencin no puede superar los 9 aos, plazo que se cumpli el 26 de junio de ste ao. Pero a raz de numerosas e insistentes amenazas por parte de los hinchas del club, los integrantes del rgano fiduciario (Ral Piero y Juan Carlos Vargas) presentaron sus respectivas renuncias indeclinables a sus funciones dentro de la institucin de la avenida 9 de Julio. Ante tal situacin, la jueza que entiende en la causa, la Dra. Norma Fernndez de Schuk, se encuentra en una disyuntiva al que slo le cabran 3 opciones: la primera es manejar ella misma la entidad y autorizar semanalmente a For Ever a realizar todo tipo de actividades deportivas as como trmites administrativos; la segunda es convocar a nuevos integrantes del rgano fiduciario; y la tercera, y tan temida para los hinchas del Negro, es que la jueza ejecute la quiebra del club107. Al da de la fecha no se resolvi la cuestin, pese a la gran cantidad de marchas realizadas por los hinchas del club en reclamo de una resolucin del conflicto, no slo por el impedimento de participar en los torneos oficiales de ftbol, sino porque creen que convocando a una asamblea y eligiendo a una nueva dirigencia, pueden sacar adelante a un club que tiene casi 100 aos de historia. Jockey Club Paran

Ciudad recuper el predio del Club ex Deportivo Espaol en http://www.villalugano.com.ar/actualidad/2007/ji1s13_ciudad_recupero_predio_club_ex_deportivo_espanol.ht ml. Villa Lugano. Buenos Aires. 14 de Mayo de 2007. 107 Se fueron Piero y Vargas; For Ever podra quebrar en http://www.diariochaco.com/noticia.php?numero=59321 . Diario Chaco. Chaco. 15 de Junio de 2010.

106La

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La quiebra de la institucin fue decretada el 11 de Octubre de 2000 y fue levantada el pasado viernes 8 de Octubre de 2010. La jueza de la causa, la Dra. Andrea Morales dict la conclusin de la quiebra a raz del avenimiento logrado por las empresas inversoras Libertad S.A y el Fideicomiso Med Consultora. Dichas empresas se hicieron cargo del pago de deudas impositivas, laborales, comerciales y provisionales por ms de 6,5 millones de pesos, mudando al club a un predio de 44 hectreas en la ciudad de Oro Verde a cambio del predio de 22 hectreas situado en el corazn de la ciudad de Paran y en el cul proyectan realizar un centro comercial que comprender un shopping, cines y supermercado108. Otros casos Club Atltico Independiente de Avellaneda. Club Atltico Nueva Chicago. Club Atltico San Lorenzo de Almagro. Club Atltico River Plate. Club Atltico Rosario Central. Club Atltico All Boys. Club Atltico San Martn de Tucumn. Club Atltico Laferrere. Club Atltico Atlanta. Club Atltico Huracn. Jockey Club Provincia de Buenos Aires.

Captulo V
Conclusiones Luego del estudio del articulado de la ley de salvataje de entidades deportivas se puede ver que se trata de una ley que merece ser revisada ya que su sancin data del ao 2000 y por lo tanto no incluye las ltimas modificaciones impuestas por la ley N 26.086 a la Ley de Concursos y Quiebras. La ley no da la posibilidad de su implementacin a entidades deportivas con dificultades econmicas y financieras que no se encuentran sometidas a un proceso concursal. Esta problemtica deja de lado a numerosas asociaciones deportivas y su posibilidad de salir del estado

108 El fin de la quiebra del Jockey Club en http://www.unoentrerios.com.ar/contenidos/2010/10/10/El-fin-dela-quiebra-del-Jockey-Club-0001.html. Diario Uno. Paran. 10 de Octubre de 2010.

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de crisis o evitar su empeoramiento antes de verse sumergidas en el estado concursal de derecho. Por otro lado, del anlisis de los casos reales se puede ver que se trata de un rgimen que tiene cierta flexibilidad ya que en algunos se ampli el plazo mximo legal de nueve aos y en otros hasta se lleg a compartir la conduccin de la entidad entre el rgano fiduciario y los rganos institucionales. Pero tambin se trata de una cuestin que no es ajena al manejo interno de esta clase de instituciones. Para que el rgimen funcione es necesario la colaboracin de todas las personas allegadas a los clubes, incluso de los asociados, con su deber de pagar sus aranceles correspondientes y de exigir sus derechos como socios, de manera de lograr mayor transparencia a las operaciones que se realizan. Incluso los socios deben colaborar en la eleccin del comit asesor honorario, eligiendo a los asociados que consideren con mayores aptitudes a los efectos de disear, junto con el rgano Fiduciario, un plan razonable, profesional y sustentable, que permita al Club lograr el levantamiento de su falencia.109 No hay que dejar de lado que uno de los objetivos de la ley es proteger al deporte como derecho social. Esto quiere decir que no slo se trata del deporte practicado en forma profesional, sino tambin el practicado en forma amateur, y no por eso menos importante. Siempre se dijo que la sancin de la ley fue para beneficiar a los clubes grandes del ftbol profesional, sobre todo a Racing Club de Avellaneda. Pero hay que ver a estas instituciones como espacios de contencin de miles de chicos y adolescentes de las calles, alejndolos de la droga y la delincuencia. Por eso es necesaria la subsistencia y la continuacin de esta clase de entidades civiles.

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Impreso en el mes de junio del ao 2011 en la ciudad de PARAN, Entre Ros, Argentina. Imprenta La Gaceta

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