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SOMMAIRE
Avertissement Glossaire, Lexique juridique de base 1re Partie : Socits Par Actions CHAPITRE 1 : Gnralits 1.1 Le cadre lgislatif et rglementaire du droit algrien des socits 1.2 Compatibilit ou adaptabilit du droit tranger au droit algrien des Socits Par Actions 1.3 Socits et participations trangres en Algrie 1.4 Bonne gouvernance applique aux Socits Par Actions CHAPITRE 2 : Socits Par Actions avec Conseil dAdministration 2.1 Schma organique de cration et fonctionnement dune Socit Par Actions avec Conseil dAdministration avec ou sans appel lpargne 2.2 Dispositions lgales relatives au Conseil dAdministration 2.3 Dispositions lgales relatives la fonction dAdministrateur 2.4 Dispositions relatives au Prsident du Conseil dAdministration CHAPITRE 3 : Socits Par Actions avec Directoire et Conseil de Surveillance 3.1 Schma organique de cration et fonctionnement dune Socit Par Actions avec Directoire e t Conseil de Surveillance avec ou sans appel public lpargne 3.2 Gnralits sur cette forme de direction de socit 3.3 Dispositions relatives au Directoire 3.4 Dispositions relatives au Prsident du Directoire 3.5 Dispositions relatives au Conseil de Surveillance 3.6 Dispositions relatives au Prsident du Conseil de Surveillance 3.7 Dispositions communes aux membres des deux organes CHAPITRE 4 : Rgles communes tout Administrateur et Dirigeant de SPA 4.1 Conventions de lAdministrateur avec la socit 4.2 Contrat de travail et fonction dAdministrateur 4.3 Clauses contractuelles de non concurrence dans son mandat 4.4 Actes de gestion engageant la responsabilit de tous les Administrateurs 07 09 13 15 17 22 23 23 27 29 30 35 45 47

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2me Partie : Les Socits Par Actions relevant du secteur public conomique CHAPITRE 1 : Le cadre lgislatif et rglementaire du droit des Socits Par Actions en Algrie traitant du Conseil dAdministration, du Directoire et du Conseil de Surveillance relevant du secteur public conomique CHAPITRE 2 : Les trois grandes catgories dentreprises participation publique 2.1 E.P.E formes particulires : la S.G.P (Dcret excutif n 2001-283) 2.2 Les entreprises participations minoritaires de lEtat 2.3 Les entreprises publiques conomiques E.P.E CHAPITRE 3 : Problmatiques particulires 3.1 La problmatique de mixit applicative dune lgislation catgorielle prive avec une lgislation de droit public drogatoire 3.2 De la bonne gouvernance des participants de lEtat ANNEXE 1 : Dispositions pnales du code de commerce applicables tous les Administrateurs et dirigeants de SPA ANNEXE 2 : Tableaux synoptiques des Socits Par Actions prives ANNEXE 3 : Principaux extraits de la lgislation relative aux entreprises participation de lEtat et dune note dorientation du C.P.E ANNEXE 4 : Tableaux synoptiques des entreprises participation de lEtat

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17 1.1. LE CADRE LEGISLATIF ET REGLEMENTAIRE DU DROIT ALGERIEN DES SOCIETES

Le cadre juridique, gnral et crit, des socits en Algrie, se concentre quasi-uniquement


sur deux bases documentaires vocation bien distinctes mais complmentaires: Le Code de Commerce applicable par toutes les socits prives Les Ordonnances relatives aux Entreprises Publiques Economiques E.P.E et aux Socits de Gestion de Portefeuille de lEtat S.G.P. Toutes personnes physiques ou morales, nationales ou trangres, prives ou publiques, qui ont la capacit juridique, et qui souhaitent se livrer ou se livrent des activits commerciales et ou dentreprise sur la zone gographique dapplication dudit code, ou depuis elle vers ltranger, ou de ltranger vers elles, sont soumises au Code de Commerce (Article 6 de la loi n 08- 04 du 14/8/2004 relative aux conditions dexercice des activits commerciales) pour fonder leur existence lgale et leur capacit. 1.1.1. LE CODE DE COMMERCE (Droit Priv pour socits prives)

Le droit gnral (droit commun), en vigueur en Rpublique Algrienne Dmocratique et


Populaire en matire de socits, trouve sa source dans le droit commercial regroup sous la dnomination gnrique de Code de Commerce. Ce code, constitue un droit crit qui, dans les limites du territoire et de lespace national (sauf textes drogatoires), est applicable tous et par tous. Il comporte 840 articles dont 340, composant le livre 4, sont relatifs aux socits de capitaux et constituent une sorte de Code Spcifique des Socits, complet ce jour, puisquil contient galement toutes les dispositions pnales en la matire. On y dnombre 129 articles citant au moins une fois, la mention Conseil dAdministration , Administrateur, Directoire , Membre du Directoire , Conseil de Surveillance , Membre du Conseil de Surveillance soit un pourcentage de 40 %. Un tel nombre darticles impliquant ces organes et fonctions est significatif de la volont du lgislateur de prciser les droits et obligations de ces instances, et dapporter une rponse suffisante aux difficults rencontres dans ladministration de ces socits et, face la justice, lies aux fonctions dadministrateur, de conseiller de surveillance et de membre du Directoire ainsi qu lapplication et la comprhension de la lgislation qui leur est applicable lors de lexercice de leur fonction. 1.1.2. DROIT DES SOCIETES PAR ACTION RELEVANT DU SECTEUR PUBLIC ECONOMIQUE

Ce cadre public particulier, son explication et son application font lobjet, dans ce guide,
dun traitement spar constituant (la 2 me partie ).

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18 1.1.3. ANALYSE DU CADRE ALGERIEN DU DROIT DES SOCIETES PRIVEES

La partie du Code de Commerce constituant le droit priv algrien des socits est rduite lessentiel avec environ 400 articles par rapport aux Codes des socits franais ou espagnol qui en comportent plus du double ou au projet europen de plateforme communautaire du droit des affaires de 2007 qui en compte le quadruple. Il est vrai que ces codes trangers incluent
un volume de prs de 200 articles relatifs aux tribunaux spcialiss du commerce et des socits et leurs procdures, instances qui nexistent pas pour linstant en Algrie. les textes de la lgislation, sans chercher suffisamment, en appliquer ou en extraire le contenu dune manire adapte au projet, lactivit, la capacit financire ou gestionnaire, aux ressources humaines disponibles etc. Certes, la loi simpose en premier aux actionnaires, personnes physiques ou morales. Elle fixe le cadre gnral obligatoire. Mais, en matire de socits, elle na de bonne utilisation que si sa reprise dans des statuts, est complte, prcise, en ajoutant toutes autres dispositions non obligatoires dans les textes, que les associs souhaitent nanmoins appliquer tout autant que ces dernires naltrent pas les effets et la porte de ladite loi. Les statuts consacrent galement la volont des actionnaires dans la rpartition de la proprit, du pouvoir, dans le choix des modalits et des procdures dadministration, de retrait dassoci ou de cession dactions etc. Cest donc sur les statuts que tous les efforts rdactionnels doivent tre faits par les actionnaires, ds la cration de la socit, pour introduire toutes les dispositions de facilitation et ou de restriction quils souhaitent simposer, y compris pour spcifier demble les volutions quils envisagent mais rservent une application diffre. Les rgles de bonne gouvernance, que les actionnaires voudront instaurer pour leur socit, doivent galement faire lobjet de dispositions dtailles dans les statuts, car ces mesures, qui sont des pratiques adaptes au cas de chaque socit, renforcent la qualit de lapplication de la loi. Rien nest interdit ds lors que des nouvelles dispositions, mme si elles vont au-del de ce que prvoit la loi, nont pas pour consquence den rduire leffet et que lordre public nest pas troubl.

Cette apparente faiblesse nen est pas une, car lorsque la pratique dun droit, comme cest le cas en Algrie, est encore applique un niveau mesur et en cours de dveloppement, il est prfrable de ne pas freiner les initiatives ou la capacit de structurer et dvelopper le monde des affaires, par une lgislation trop prcise, complique ou rigoureuse qui pourrait savrer bloquante lgard de la trs rapide volution de la pratique. Dans leurs revues professionnelles, les mtiers du Droit dclarent avoir, pour linstant, peu doccasions de traiter ou de plaider le droit des affaires et des socits pour des SPA. Leurs interventions se concentrent sur les socits qui sont sous statut de SARL ou dEURL et ne sont pas concernes par le guide des administrateurs puisquelles nen ont pas. Il est noter, par ailleurs, quil nexiste pas encore, en Algrie, une jurisprudence recense et indice en matire de droit commercial et des socits. Cela ne facilite pas la tche de lensemble des professions juridiques qui ne peuvent se rfrer des affaires juges, pour connatre la doctrine judiciaire qui prvaut lors de jugements dautres cas, de mme nature et importance. Certaines critiques mises par la socit civile portent sur lexistence de nombreux vides juridiques dans la lgislation commerciale et des socits. Juristes et actionnaires se plaignent aussi de limprcision des textes, de la lenteur de la rvision ou de ladaptation volutive des lois relatives aux socits. La cration dune socit SPA se rsume, souvent, reprendre, mot mot, dans ses statuts,

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19 1.1.4. SPECIFICITES DES SOCIETES PAR ACTIONS

GENERALITES

Les

socits par actions appartiennent la grande famille des socits de capitaux, dont elles forment une branche spcifique. Elles sont plus particulirement adaptes la cration de Moyennes et Grandes entreprises, ncessitant en partie ou conjointement: - la mobilisation de capitaux importants, - un personnel nombreux dans des comptences de niveau lev, - des investissements lourds et durables, - des efforts de recherche technique, - le soutien dun dveloppement productif volutif ou celui dune prsence commerciale sur une zone gographique tendue, - la capacit de fiabiliser la solvabilit et la transparence des oprations et de la gestion, etc.

Cette forme est spcialement adapte la cration de socits qui souhaitent que leur
capital soit introduit en Bourse. Elles sont donc les seules autorises faire de la publicit, sous des formes prcises, pour que lpargne disponible des investisseurs se porte sur lacquisition des parts de capital quelles mettent en vente. Cette forme de socit est galement celle qui est majoritairement choisie, lorsque des socits de capitaux cres sous des formes diffrentes (SARL ou E.U.R.L) ont lobligation lgale de procder leur transformation pour satisfaire lexpansion de leur activit, de leur capital, du volume de leurs investissements, ou suite des fusions acquisitions etc. Les Socits par actions (SPA) tirent leur dnomination du fait que chaque associ reoit, en change de ses apports, une part nominative de capital, correspondant au pourcentage que constitue le montant de sa participation financire individuelle par rapport au total du capital collectif constitu. Cette part est divise en fractions du capital, de valeur unitaire identique pour tous les associs, dnommes actions . Le nombre total des actions dtenues par les associs, multipli par la valeur unitaire de laction constitue le capital de la socit. Les Socits Par Actions (S.P.A) sont classifiables, la fois par:

lorigine des capitaux qui permettent de les constituer, savoir:


celles qui font publiquement appel lpargne , cest--dire celles qui, pour se crer, procdent un appel de fonds, par voie de cession dactions, lors dune souscription publique ouverte aux particuliers (tiers inconnus), aux banques et tablissements financiers, aux investisseurs, aux Capital Riskers etc .. Dans certains pays une mise en bourse est simultane la clture de la souscription. celles qui se constituent sans appel lpargne sur base dapports faits par un petit nombre dassocis (7 au minimum et, en gnral, moins dune cinquantaine) crant ainsi ensemble leur capital et leur communaut dintrt et de moyens .

le type dorganisation choisi pour leur administration et leur direction


oprationnelle savoir: celles qui optent pour un Conseil dAdministration dot dun Prsident exerant ou non les fonctions de Direction Gnrale, celles dotes dune structure deux tages et fonctions distinctes le Directoire et le Conseil de Surveillance.

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20 1.1.5. LE SECTEUR DES SOCIETES PAR ACTIONS EN ALGERIE

Il ne nous a pas t possible de nous faire une opinion prcise, quantitative et qualitative
sur la place quoccupe chaque type de socit commerciale dans le pays. A dfaut, et par cumul ou recoupement dinformations et denqutes, il est possible daffirmer que les socits les plus nombreuses sont celles qui sont constitues sous forme de S.A.R.L et dE.U.R.L, qui, pour linstant, sont mieux adaptes aux petites structures, souvent familiales, composant la grande masse des entreprises dans le pays. Leurs modalits de constitution, le capital minimal mobiliser, la grance et leur mode dadministration quasi identique celui de lentreprenariat indpendant, les rend plus faciles mettre en oeuvre et plus favorables un socitariat familial. Une tude du PNUD publie (sous rserve) en 2007 et relative lexercice fiscal 2006, tablissait qu cette poque 47 % des socits taient des SAR.L, 32 % des E.U.R.L et que les autres formes lgales se partageaient les 21% restants dont 12% pour les socits par actions S.PA Il est tout aussi vraisemblable que cette rpartition reflte bien la typologie du monde des affaires et de la socit civile en Algrie, dans laquelle: le petit commerce et les rpartiteurs occupent une place quasi monopolistique par rapport la distribution moderne, les petites entreprises productrices et une grande partie de celles de taille moyenne nont quune implantation gographique trs compacte de leur clientle et un chiffre daffaires ne permettant pas demployer plus de 10 salaris (source PNUD 2006). Dans les 12% de S.P.A, il est probable quune majorit dentre elles a aussi t cre avec un capital familial constitu la hauteur du minimum lgal exig et quelles nont que 3 administrateurs, tous actionnaires, lun tant Prsident Directeur Gnral. Les statistiques relatives aux S.P.A constitues avec un Directoire et un Conseil de Surveillance sont galement insuffisantes et incompltes. Il est donc impossible de savoir si cette forme dadministration est souvent retenue dans le secteur priv, et pour quelles activits ou formes de participation au capital (Actionnariat tranger, national, mixte).

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21 1.1.6. LES SOCIETES PAR ACTIONS A LECHELLE INTERNATIONALE

Il ny a pas de statistiques mondiales prcises sur les diverses catgories de socits


oprant dans les diffrentes grandes zones conomiques de la plante, ni dailleurs individuellement dans la majorit des pays Dans les pays conomiquement dvelopps, les Socits par Actions de type SPA, dnommes Socit Anonyme ou Free Capital Company (Inde ou Chine) ou encore Unlimited Company (Grande Bretagne- Canada - Australie), sont aussi nombreuses que lensemble des autres socits de capitaux, de type SARL ou EURL, except dans les trois pays mditerranens que sont la France, lItalie et lEspagne o les SPA ne reprsentent que 30%. Ces trois pays disposent, il est vrai, de la plus grosse concentration europenne de Petites Entreprises, ce qui explique sans doute cela. La grande majorit des lgislations, nationales ou communautaires (Union europenneCommonwealth - Alena- Mercosur- Ohada des pays adhrents des zones Afrique, Carabes, Amrique du sud et Asie du sud est) ont, sur le fond, un contenu assez voisin du droit des socits Algrien. Il est noter quen Allemagne runifie, cratrice dans les annes 60 de la socit anonyme Directoire et Conseil de Surveillance cest cette forme de socit qui prvaut 70%, dautant quil existe, depuis cinq ans, une forme allge trois actionnaires et une autre Directoire Unipersonnel qui ont fortement rduit la cration des SARL et EURL traditionnelles depuis cinq ans. Aux Etats-Unis il nexiste pas vraiment de notion de socit anonyme, car toutes les socits but lucratif doivent avoir une existence lgale et fiscale justifie par une identification humaine visible mme lorsquelle est associe une marque commerciale. Ce sont des socits capital variable, dont le montant minimal est impos par branche ou secteur dactivit et varie dun Etat lautre. Sont galement concerns par ces mmes textes les holdings et groupements de socits. Aux Etats-Unis, il ny a pas de Conseil dAdministration ou de Surveillance, mais un comit de gestion, le Board, (mlange dactionnaires et de directeurs salaris) qui regroupe jusqu 30 dlgus et se runit frquemment (au moins une fois tous les mois mais le plus souvent une fois par semaine) autour dun cabinet dAudit et de comptabilit qui les assiste. Les Dirigeants excutifs et autres Directeurs Gnraux ne sont que trs rarement des actionnaires. Ils sont salaris et recruts sur base de leurs comptences lors de slections menes par des chasseurs de ttes . Sauf rsistances particulires ou extrmes, il est vraisemblable que, dans une quinzaine dannes, presque toutes les lgislations seront devenues quasi identiques, dautant que la croissance exponentielle des changes sur internet, et la chute des protectionnismes, va progressivement contraindre parvenir une harmonisation tendue des lgislations daffaires et de leurs procdures.

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22 1.2 COMPATIBILITE OU ADAPTABILITE DU DROIT ETRANGER AU DROIT ALGERIEN DES SOCIETES PAR ACTIONS 1.2.1. PRINCIPES

Contrairement une ide rpandue, il nexiste pas un droit international des affaires mais seulement des identits, des convergences ou des similitudes partielles entre certaines lgislations nationales et, lorsquelles existent, entre certaines jurisprudences.
Sauf exceptions mentionnes au paragraphe suivant, toute lgislation est nationale. Elle nest applicable que sur le territoire pour lequel elle est promulgue et seulement pour les oprations effectues, par toutes personnes morales et physiques nationales et trangres, dans les seules limites de ce territoire national. Except dans le cadre dune adhsion (Trait international) des lgislations transfrontalires communautaires et harmonises (Communaut europenne, OHADA, Trait de lOMC etc .. ), il est, priori, impossible ou inutile de se rfrer au droit dautres pays pour justifier une position, une intention ou une action, ralise ou manifeste, en matire de socits dans son propre pays. Il en va de mme pour linclusion dans un document daffaires, dans un contrat ou des statuts, dune clause ou dune rfrence provenant dun droit tranger. Les consquences prvisibles de la non observation de ce principe, seraient, en cas de litige ou de contentieux, une dcision des institutions judiciaires, qualifiant lillgalit ou la nullit dune clause ou une dclaration dincomptence de la cour, voire, suivant le principe que nul nest cens ignorer la loi, lapplication pure et simple de sanctions pnales pour violation du droit. Par contre, dans la rdaction dun contrat, les parties qui sont soumises chacune individuellement au droit de leur pays respectif, peuvent dcider de soumettre toute survenance de dsaccord relatif la comprhension et lexcution de ce contrat sous lapplication du Droit du pays de lune dentre elle, ou dun autre Droit dun pays tiers. 1.2.2. APPLICATION EN ALGERIE

Il

rsulte de ce qui prcde, que tout recours la transposition ou ladaptation de dispositions juridiques ou de pratiques diffrentes de gestion et 1 ou dadministration trangres, naurait dans ce guide aucun intrt, pour ce qui concerne lexercice des fonctions dadministrateur, trs spcifiquement encadres par la loi. Cependant, rien ninterdit aux actionnaires, soit lors de la fondation de la S.P.A, prive, soit lors des assembles gnrales priodiques ou de celles convoques cet effet, de sinspirer de ce qui se fait ailleurs et de faire preuve dimagination pour doter leurs statuts des dispositions visant, par exemple, crer des comits techniques, des commissions daudit et de contrle interne, ouvrir le Conseil dAdministration la reprsentation des salaris, introduire des dispositions prcises ayant pour but, par exemple, dinstaurer une vritable culture de lcrit , amliorant ainsi lefficacit et la transparence de laction du Conseil dAdministration, de renforcer ses moyens propres dinformation et dapprciation relatifs aux sujets traiter ou soumis sa dcision (dsignation de comits techniques ou dassistance spcialise, ... ), de permettre une organisation rigoureuse, constante et en temps rel, du contrle des situations comptables et financires, de la conformit lgale des conditions et des contrats de travail ou des rmunrations, la facilitation de laccs la formation continue au profit des personnels et des dirigeants etc. Pour le reste des statuts et pour tout ce qui concerne les droits et obligations des socits et de leurs administrateurs et dirigeants, seul le Droit algrien est applicable en Algrie ce jour.

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23 1.3 SOCIETES ET PARTICIPATIONS ETRANGERES EN ALGERIE

Depuis la loi de finance complmentaire 2009, lintervention du capital tranger dans une
socit commerciale de droit algrien, ne peut se faire qu concurrence de 49% contre 51 % pour le partenaire algrien. Lorigine trangre et le montant des fonds imports pas plus que la nationalit ou lidentit de linvestisseur, nont aucune incidence lgale sur le droit commun applicable en Algrie. Toutefois une inscription au CNRC sera exige de linvestisseur tranger (personne physique ou morale). Le rgime fiscal applicable aux investisseurs trangers, dpendra de lexistence ou non dune convention sur la double imposition avec le pays dorigine. 1.4 BONNE GOUVERNANCE APPLIQUEE AUX SOCIETES PAR ACTIONS 1.4.1. EFFETS DE MODE OU PROGRES ?

Le mot gouvernance na aucun sens prcis et ne trouve une dfinition que par rapport
au contexte dans lequel on lemploie. Ce mot, apparu la fin des annes 80, a dabord t largement utilis et diffus dans les documents des institutions internationales et des bailleurs de fonds multilatraux, pour recouvrir sous un seul vocable le concept damlioration de la manire de gouverner et de grer les Etats. Depuis, dune manire gnrale, ce mot recouvre tous les moyens qui, par leur emploi, amliorent linformation et limplication ou facilitent une mise en uvre plus rapide et efficace de politiques et des stratgies au profit de la collectivit. Toute amlioration na de sens que si elle reprsente un progrs mesurable opportun. Cependant, force est de constater que la rfrence la bonne gouvernance souvent t employe de manire inapproprie ou prcipite. La bonne gouvernance , est une action dont les mthodes de mise en uvre, trouvent leurs effets, dans la continuit de leur pratique sur de longues priodes, dans la ralisation de rformes varies, dans lexistence dune volont politique que celle-ci soit publique (lEtat), ou simplement prive et interne (Socits). Le temps des effets de mode semble pass. En Algrie la Bonne Gouvernance fait lobjet dun programme gouvernemental national multisectoriel dont il est rendu compte dans un rapport annuel qui est publi. De son cot le monde des affaires algrien a ralis et publi un Code de bonne gouvernance des entreprises qui propose des initiatives damlioration des savoirs et du savoir-faire, des comptences, de la rationalit et de la transparence des actions. Certaines des propositions innovantes de ce code ne sont pas prvues par la lgislation. Cependant, lorsque ces initiatives sont partages dans le cadre dun accord dbattu et tabli entre les actionnaires, elles peuvent tre insres dans ce qui constitue laccord unanime, valant loi des parties, que sont les statuts de la socit. Elles seront aussi plus facilement modifiables ou adaptables lvolution de la ralit lors des Assembles Gnrales et autant de fois que de besoin.

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24 1.4.2. REALITE DES BESOINS, DES MOYENS ET DES VOLONTES

Il faut savoir raison garder en matire de bonne gouvernance des socits et ne pas se
lancer dans des projets qui ne seraient pas appropris des besoins bien identifis par les actionnaires, les experts comptables, les commissaires aux comptes et les juristes. Il faut que ces mesures pratiques et simples mais prcises, concourent apporter une amlioration, une simplification et une facilitation relle des actes de gestion et de la qualit et de la fiabilit des informations donnes ou reues, pralablement toute prise de dcision. Il faut aussi que les mesures envisages, soient la porte de ceux qui participent la vie de la socit et qui la dirigent et quelles naboutissent pas, de fait, les dessaisir ou les dmotiver mais au contraire quelles les incitent simpliquer davantage. En cas dactionnariat tranger il est indispensable de sassurer que les personnes concernes ont bien compris et accept les rgles et consquences des mthodes et pratiques de bonne gouvernance auxquelles il leur est demand dadhrer en les acceptant, notamment lors de modifications des statuts qui leurs sont proposes. 1.4.3. GRANDS PRINCIPES A PROMOUVOIR

En matire de bonne gouvernance, le code du mme nom publi en Algrie suggre,


entre autres, le recours des administrateurs externes non actionnaires et une assistance technique spcialise au travers notamment de Comits spcialiss crs pour aider et conseiller les administrateurs. Il sagit dune volont damliorer laccomplissement des tches rcurrentes du Conseil dAdministration ou du Conseil de Surveillance en faisant appel, pour tout ou partie dudit Conseil, la dsignation dadministrateurs spcialiss, mandataires indpendants, desquels il peut tre exig, par lettre de mission, quils satisfassent une obligation de rsultats dfinie. Si telle est la volont des actionnaires, cela est ralisable par insertion de clauses cet effet dans les statuts. Sagissant des administrateurs externes, il ny a pas de difficult juridique leur slection et dsignation par lAssemble Gnrale constitutive ou ordinaire, car le fait quil sagisse de personnes physiques ou de reprsentants de personnes morales est dj prvu dans la loi. Par contre, compte tenu de lobligation lgale de dposer, en garantie des actes poss par Conseil, un nombre dactions et un montant global de capital par chacun des administrateurs, (Article 619 du CCA) les actionnaires devront mettre la disposition du Conseil, au titre de lAdministrateur externe non actionnaire, les dites actions de garantie, quils rcupreront la fin du mandat dudit administrateur. Il est galement propos de constituer des comits spcialiss ou davoir recours des officines expertes existantes, pour conseiller les administrateurs et les aider matriser les questions financires, techniques, sociales et 1 ou juridiques avant de prendre des dcisions dans certains domaines. La constitution ou le recours ces Comits spcialiss, ne pose pas davantage de difficults juridiques.

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Sagissant dinstances consultatives ne participant pas au vote du Conseil dAdministration, ce dernier peut mme dcider de les crer sans quil soit ncessaire ou obligatoire den prvoir la constitution dans les statuts.
Elles sont en effet de mme rang dans la socit quune direction interne juridique, comptable et financire ou des ressources humaines, qui informe et conseille les dirigeants. Inclure dans les statuts la possibilit de recourir de tels comits, permet de fixer le caractre dune fonction consultative technique, dtude et de conseil, et de figer leur mode de constitution, composition, rmunration ventuelle, leur priodicit de runion, leurs obligations, leur rvocation, leur droit dmission, etc. En Algrie, un bon nombre de socits, parmi les plus importantes, ont dj, sous des appellations diverses, des comits de cette sorte, le plus souvent crs en interne, runissant des comptences prcises dencadrement ou dexcution, qui ne sont pas rmunrs pour leur participation mais bnficient parfois de mesures compensatoires sous forme de congs, ou de formations externes adaptes. La participation dexperts trangers complte parfois temporairement ce dispositif. Sil nexiste pas de ressources humaines internes suffisamment comptentes dans la spcialit recherche et! ou dun niveau technique souhaitable, ces comits peuvent tre constitus par contrat avec des cabinets spcialiss, comme cest dj souvent le cas avec les cabinets comptables et daudit. Il est souhaitable, pour cela, de dfinir un contrat dintervention et de dlivrance de conseils, dinformations et de documentations, forfaitis, pour des priodes renouvelables gales un exercice fiscal, exigeant pour un montant financier fix, une quantification dtermine de services recevoir. Il nest pas utile de prvoir, dans les statuts, ce genre de contrat de services faisant partie des actes de gestion courante, qui peut tre dcid par le Conseil dAdministration, le Conseil de Surveillance ou le Directoire. Parmi les autres mesures de bonne gouvernance il est recommand dinstaurer le dveloppement dune culture de lcrit tous les niveaux. Ce qui est crit est toujours plus prcis que ce qui est oral. La datation porte trace du moment de la rdaction, de lindentification de lmetteur et du ou des destinataires. Non seulement cela vite les dnis de rception ou de contenus, mais cela constitue aussi une traabilit des actes, demandes et rponses, poss par les administrateurs lgard des dirigeants, des autres actionnaires et des tiers, traabilit indispensable en cas de conflit judiciaire. Il en va de mme pour les comptes-rendus et procs-verbaux des dbats, runions, assembles qui ne peuvent se contenter de signaler, en quelques mots, quil y a eu dbat, mais qui doivent imprativement en dcrire le contenu mis par chaque participant ou intervenant. Cette traabilit matrialise et archive (mme numriquement), peut viter bien des dboires lors de questionnements de la police ou de la justice propos des actes de gestion et de respect de la transparence dans les oprations, car elle pourra fournir des preuves tous les niveaux de la vie de la socit.

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30 2.2. DISPOSITIONS LEGALES RELATIVES AU CONSEIL DADMINISTRATION

Le Conseil dAdministration est lorgane qui, pendant la vie de la socit, est le reprsentant lu ou dsign des actionnaires. Il assure la permanence de lorganisation, de suivi et du contrle interne du fonctionnement et de la gestion de la. SPA Il est le maillon hirarchique le plus lev de la socit. Son Prsident exerce la fonction de Directeur Gnral de la socit.
2.2.1. COMPOSITION DU CONSEIL Le nombre dAdministrateurs fixer dans les statuts par les actionnaires, ne peut tre infrieur 3 ni tre suprieur 12.

Article 610

COMMENTAIRE

2.2.2. DUREE DU MANDAT DU CONSEIL DADMINISTRATION

Le Conseil dAdministration na pas, en tant que tel, une dure. A la diffrence de celui
des Administrateurs, le mandat du Conseil dAdministration est permanent et illimit. Il ne peut tre supprim que si, dans le respect des textes y relatifs, les actionnaires dcident de lui substituer le binme Directoire et Conseil de Surveillance dont les spcificits sont dcrites, plus loin, dans le chapitre consacr cette forme particulire dAdministration des Socits par Actions. 2.2.3. ACTIONS DE GARANTIE DU CONSEIL DADMINISTRATION

Les membres du Conseil dAdministration doivent collectivement dtenir ou reprsenter,


au minimum, un nombre dactions correspondant 20% du capital de la socit, et individuellement un nombre minimum fix librement par les actionnaires dans les statuts. Ces actions sont affectes constituer, pendant la dure de leur mandat, une garantie des consquences ventuelles de leurs actes de gestion lgard des tiers.

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Lorsque les administrateurs dsigns ne sont pas eux mme actionnaires, celui ou ceux
quils reprsentent, doivent mettre la disposition du Conseil, la quantit ncessaire de leurs propres actions de capital, pendant la dure du mandat du reprsentant quils ont dsign.

Article 619

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Article 620

COMMENTAIRE

2.2.4. POUVOIRS DU CONSEIL DADMINISTRATION

La loi confre au Conseil dAdministration les pouvoirs les plus tendus, pour agir en
toutes circonstances au nom de la socit. Toutefois, ces pouvoirs ne peuvent, dans la pratique, sexercer que dans le cadre prcis de lobjet social de la socit et : des dispositions fixes ce sujet dans les statuts, des plafonds dengagement et de montants financiers fixs au Conseil dans les statuts, dune excution stricte des dcisions des actionnaires et des programmes ou projets dcids ou valids par leurs assembles gnrales.

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Article 622

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Article 623

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Article 624

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33 2.2.5. TENUE DES REUNIONS DU CONSEIL DADMINISTRATION

Les

runions du Conseil dAdministration sont convoques par le Prsident ou la demande crite de deux administrateurs au moins autant de fois quil est ncessaire et au minimum une fois par mois. Elles ne se tiennent valablement que si la moiti de ses membres, au moins, est prsente, Les dcisions du Conseil se prennent la majorit absolue des votes exprims. En cas de partage galitaire des votes, la voix du Prsident de sance (qui, peut ne pas tre le Prsident du Conseil) compte double.

Article 626

COMMENTAIRE

2.2.6. REGLES PRUDENTIELLES ET CONFIDENTIALITE

Les dbats et dcisions du Conseil sont transcrits sur des procs-verbaux de sessions et
conservs la disposition des personnes habilites en demander communication, savoir, les administrateurs eux-mmes, les actionnaires, les commissaires aux comptes, les tribunaux, les services fiscaux et les services publics administratifs en charge du droit du travail pour les sessions relatives cette discipline. Compte tenu du caractre confidentiel ou stratgique des informations dbattues et des dcisions prises par le Conseil, tous ceux qui y assistent quelque titre que ce soit et qui signent la feuille de prsence sengagent et sont tenus sans limite de dure la confidentialit absolue. La meilleure prcaution ce sujet est dinterroger et de faire entendre par les administrateurs, avant et hors session, toutes personnes utiles qui ne font pas partie du Conseil et qui, nayant pas droit de vote, ny auraient eu quun rle consultatif.

Article 627

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34 2.2.7. MISSION GLOBALE DU CONSEIL DADMINISTRATION

En supplment du mandat spcifique de gestion et de dveloppement (plan, contrat


de performance, objectifs de rsultats etc.) propre chaque socit et fix au Conseil dAdministration par les dcisions des Assembles Gnrales dactionnaires, ce dernier est contraint, par la lgislation, davoir excuter ou faire excuter et/ou superviser un certain nombre dobligations lgales et priodiques prdtermines de la socit qui sont numres dans les statuts et le Code de Commerce. 2.2.8. NOMINATION DE DIRECTEURS GENERAUX

Si le volume dactivit ou la complexit de la gestion ou de ladministration de la socit


le justifie, et si le prsident du Conseil dAdministration le sollicite, les administrateurs peuvent autoriser quil soit assist par le recrutement dun ou deux Directeurs Gnraux Adjoints Mandataires, la slection du(es)quel(s) ils participeront et donneront leur avis.

Article 639

COMMENTAIRE

Article 640

COMMENTAIRE

Article 641

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35 2.2.9. AUTRES PREROGATIVES DU CONSEIL DADMINISTRATION

Parmi ses prrogatives, Le Conseil dAdministration a le pouvoir de dcider le dplacement

du sige social de la socit sans devoir organiser et convoquer une assemble gnrale dactionnaires, la condition imprative que ce dmnagement se produise dans la mme ville.

Article 625

COMMENTAIRE

2.3. DISPOSITIONS LEGALES RELATIVES A LA FONCTION DADMINISTRATEUR 2.3.1. STATUT SOCIAL DE LADMINISTRATEUR

La fonction dAdministrateur nest pas, en elle-mme, une activit salarie et lAdministrateur

dune SPA, ne peut se prvaloir, ce titre, de dtenir cette qualit. Cette fonction sexerce dans le cadre dun mandat lectif, conditionn par des dispositions lgales du Code de Commerce et des statuts de la socit, relatives son contenu notamment en matires dobligations, ltendue des pouvoirs quil confre, aux conditions de sa survenance et de son excution, sa dure, la rmunration quil gnre, sa rvocation etc. Le contenu du mandat dcrit dans les statuts, peut et devrait toujours tre complt par une lettre de mission portant sur des droits et obligations prcises complmentaires aux statuts. Il en est de mme pour lAdministrateur dsign Prsident du Conseil qui peut recevoir des actionnaires, lors de sa nomination, une lettre de mission complmentaire aux obligations et droits que lui fixent les statuts et la lgislation pour exercer, plus spcifiquement et de surcroit, son mandat de Direction Gnrale. Cest un mandat collectif, individuellement participatif, pour chaque membre du Conseil, qui ne saurait tre (sauf pour transmission dun avis ou dune requte), un quelconque relais individuel dun autre actionnaire, pour justifier dattitudes en opposition dexcution lordre du jour, pour mener une action contraire, se rfugier dans une absence daction, dfendre une revendication dun ou plusieurs actionnaires, et ce, mme lorsquil en est un lui-mme. La dfense des intrts et positions des actionnaires est, en effet, uniquement du ressort de leurs Assembles Gnrales. Cependant, labstention ou le vote contre au sein du Conseil sont des prrogatives de gestion normale de ladministrateur quil soit lui-mme actionnaire ou pas. Les Administrateurs sont rmunrs, pour les sessions du Conseil auxquelles ils participent, par des Jetons de prsence et lorsquils exercent leur mandat au-del des sessions par une prsence plus tendue et/ou une implication spcialise dmontrable quils consacrent lexercice de leur fonction ils peuvent percevoir de surcroit des tantimes. Les modalits de calcul et de paiement de ces rmunrations sont prcises dans les statuts et dtailles plus loin dans ce guide.

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36 2.3.2. SELECTION DES ADMINISTRATEURS

Dans les socits SPA familiales, les administrateurs, peu nombreux, sont gnralement
dsigns parmi les actionnaires familiaux, par solidarit et esprit de confiance, mais aussi pour que les informations sur la gestion de lentreprise, et notamment sur ses rsultats, et les rmunrations attribues aux dirigeants puissent rester confidentielles. Dans les SPA de taille moyenne, (statistiques de ltude Banque Mondiale de 2009 Le secteur Priv en Europe de louest et sur le Bassin Mditerranen ), les administrateurs sont majoritairement des actionnaires, mais la Direction Gnrale, quant elle, est trs souvent attribue une personne extrieure lactionnariat ayant pour spcialit: comptabilit et finances dans 41 % des cas, commerce et marketing dans 32% des cas technicien ou ingnieur de production dans 17% des cas autres mtiers (juristes, informaticiens, auditeurs, logisticiens, etc.) natteignent pas 1% chacun. 2.3.3. CONDITIONS DELIGIBILITE A LA DESIGNATION OU A LELECTION A LA FONCTION DADMINISTRATEUR tre ligible aux fonctions dAdministrateur, il suffit de dtenir la Capacit Juridique , savoir : pour les personnes physiques: tre vivant, majeur, jouir de ses droits civils et civiques et de navoir pas t condamn une dchance ou une interdiction dexercice des professions commerciales, conomiques, financires ou juridiques, ne pas tre dj Administrateur ou Directeur Gnral de plus de quatre autres socits de droit algrien. pour les personnes morales: justifier de leur existence lgale en Algrie (inscription au registre du commerce) et/ou dans le pays dorigine, sil y a lieu, et de la capacit juridique du dirigeant engager sa socit dans une fonction non contractuelle dAdministrateur dune autre socit en Algrie ainsi que de sa capacit dsigner pour cela, cette fonction, un reprsentant, personne morale ou physique de son choix. Dans ce dernier cas, il devra fournir toutes les pices justificatives relatives lexistence de ce reprsentant et la capacit de ce dernier dtre administrateur personne physique (dans les mmes conditions que dcrit ci-avant). La nationalit de lAdministrateur na pas deffet sur sa capacit tre dsign, ds lors que sil est tranger, et quil doit exercer la fonction titre permanent en Algrie, il pourra bnficier dun permis de sjour appropri, et que si sa prsence est priodique, il bnficiera, pour son entre dans le pays, des visas dentre et de sortie qui correspondent aux priodes de son sjour. Toutefois, pour les besoins de lauthentification de la personne physique trangre, dsigne en tant quAdministrateur ou de reprsentant tranger permanent de la personne morale dsigne Administrateur, il est conseill de produire tout ou partie des pices suivantes : un certificat individuel de naissance, un certificat de vie, une pice justificative de la profession exerce ou de la position occupe dans une entreprise ou socit ltranger, un extrait rcent du casier judiciaire du pays de nationalit de lintress, une procuration ou le mandat reu pour siger en qualit dAdministrateur en Algrie. Les pices fournies devront, au besoin, tre traduites en langue franaise ou arabe et authentifies ou certifies par le Consulat Gnral dAlgrie du pays de rsidence habituel de lAdministrateur.

Pour

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37 2.3.4. DUREE DU MANDAT DES ADMINISTRATEURS

Les Administrateurs sont dsigns ou lus pour une dure de deux six ans fixe par les
actionnaires dans les statuts.

Article 611 (2me partie)

COMMENTAIRE

2.3.5. MODALITES DE DESIGNATION DES ADMINISTRATEURS

Lors de la cration de la socit, les Administrateurs sont gnralement nommment


dsigns dans les statuts lors de lassemble constitutive. Cependant, dans certains cas, cette premire dsignation ne se produit que lors dune seconde Assemble Gnrale pralablement convoque pour se tenir aussitt aprs lAssemble Constitutive.

Article 609

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Article 611 (1re partie)

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38 2.3.6. VACANCE ET REMPLACEMENT DES ADMINISTRATEURS

Lorsquil est constat une vacance dun ou plusieurs Administrateurs, suite des dcs ou des dmissions, le Conseil doit procder, dans les meilleurs dlais, lorganisation du remplacement des Administrateurs vacants suivant des modalits et dans des dlais fixs par les articles 617 et 618.
Article 617 COMMENTAIRE

Article 617

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39 2.3.7. REELIGIBILlTE - REVOCATION DES ADMINISTRATEURS

Les Administrateurs sont rligibles sans limitation de nombre de mandat tant quils
satisfont aux conditions de capacit et dligibilit prvue par la lgislation en vigueur et quils ne cumulent pas plus de quatre autres mandats dAdministrateurs. Ils sont rvocables tout moment par une Assemble Gnrale Ordinaire.

Article 613

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2.3.8. REMUNERATION DE LADMINISTRATEUR

Article 631

COMMENTAIRE

Les Administrateurs, qui, en gnral, sont actionnaires et peroivent ce titre des dividendes sur les bnfices raliss par la socit, nexercent leurs fonctions que priodiquement pour la tenue des runions du Conseil, et nont droit qu rmunration du temps pass en sessions, sous forme de jetons de prsence. LAssemble Gnrale alloue au Conseil dAdministration une somme fixe annuelle au titre de jetons de prsence charge pour ce Conseil de dterminer les modalits de distribution entre ses membres. Ces jetons de prsence sont imputables par la socit dans la catgorie des frais gnraux. Ils constituent, pour ceux qui en bnficient, un revenu imposable donc dclar ladministration fiscale.

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Article 632 (1er paragraphe)

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Lorsquils ne sont pas actionnaires, les Administrateurs ne peroivent aucun dividende. LAssemble Gnrale peut donc dcider de leur attribuer un prlvement sur les bnfices distribus aux actionnaires, dnomm tantimes , dont le total, pour tous les bnficiaires, ne saurait dpasser le montant de 10% des dividendes.

Article 632 (2me paragraphe)

COMMENTAIRE

Article 627

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Article 628

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41 Par ailleurs, la loi prcise que le Conseil dAdministration peut rmunrer des missions et travaux effectus sur sa demande en sus de leur fonction et peut prvoir le remboursement des frais engags ce sujet par les Administrateurs ainsi que pour participer aux sessions du Conseil.

Article 633

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Article 634

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2.3.9. CONTRAT DE TRAVAIL ET MANDAT DADMINISTRATEUR

Pour les membres du Conseil dAdministration, il est interdit de se faire attribuer un contrat
de travail par la socit postrieurement leur nomination lune de ces fonctions. Par contre, lorsquau moment de la nomination dun administrateur, il existait dj un contrat de travail entre lui et la socit, ayant une antriorit dmontrable suprieure un an, le contrat subsiste en vigueur et peut tre poursuivi complmentairement sa fonction. Il nen est pas de mme pour le Prsident du Conseil dAdministration dont les fonctions temps complet entrainent la suspension temporaire du contrat de travail. En cas de rvocation ou de dmission en cours de mandat, tout comme lexpiration dun mandat non renouvel son terme, le contrat de travail suspendu retrouve immdiatement sa validit et sa force excutoire, son dtenteur doit se voir rattribuer son emploi ou proposer un emploi quivalent dans le respect de toutes dispositions du Code du travail en vigueur, applicables ce type de situation.

Article 615

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Article 616

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42 2.3.10. CONVENTIONS ENTRE LADMINISTRATEUR ET LA SOCIETE

Les conventions entre un Administrateur et la socit ne sont pas interdites, mais elles
doivent, sous peine de nullit, tre, pralablement leur signature, autorises par le Conseil dAdministration qui se prononce sur avis formul par un rapport spcial du commissaire aux comptes. Cette disposition sapplique galement toute convention entre la socit et une entreprise appartenant ou prside par lun de ses administrateurs. Il est formellement interdit aux Administrateurs dune socit de contracter des emprunts auprs de la socit, de se faire consentir par elle un dcouvert en compte courant, de faire cautionner ou avaliser par elle, leurs engagements envers des tiers. Annuellement, un rapport spcial du commissaire aux comptes prsente lAssemble Gnrale les conventions approuves par le Conseil dAdministration. Les conventions quelle approuve son tour ne peuvent pas tre attaques, sauf en cas de fraude avre.

Article 628

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Article 629

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Article 630

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2.3.11. CLAUSES DE NON CONCURRENCE A LEGARD DUN ADMINISTRATEUR

Il nexiste pas dans le Code de Commerce algrien de dispositions en la matire, applicables


aux Administrateurs ou aux Directeurs Gnraux. Toutefois pour les Administrateurs algriens qui seraient dsigns ces fonctions dans des socits SPA trangres, ou pour des Administrateurs trangers dsigns ces fonctions en Algrie au titre de reprsentant dune personne morale actionnaire trangre il est possible que de telles dispositions soient prvues dans leur mandat. Il est donc ncessaire de savoir, quen labsence de telles dispositions, lors des arbitrages internationaux sur ces questions la jurisprudence arbitrale consacre trs majoritairement que: pour ces Administrateurs, leur mandat ne peut prvoir, par crit ou tacitement, aucune clause dinterdiction de concurrence au terme de leur mandat, sauf sils ont assum les fonctions de Prsident du Conseil dAdministration car ils sont alors assimils en la matire des Directeurs Gnraux . toute rfrence crite ou tacite cette interdiction, y inclus lgard du Prsident du Conseil dAdministration ne peut trouver force que si elle est prcisment dlimite dans sa dure et dans lespace o elle sapplique en change dune indemnisation compensatoire prdtermine pendant la dure prvue, verse au profit de celui qui est frapp de cette interdiction.

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44 2.3.12. PRINCIPALES OBLIGATIONS fONCTIONNELLES DE LADMINISTRATEUR

Il

appartient principalement au Conseil dAdministration sur demande statutaire du Prsident, dun actionnaire, ou de lun de ses membres, de satisfaire aux obligations mises sa charge par les statuts et, en particulier, de participer toutes les sessions du Conseil visant : organiser les sessions priodiques du Conseil dAdministration prvues dans les statuts et toutes les runions occasionnelles de ce mme Conseil, organiser et de runir les Assembles Gnrales dactionnaires, convoquer les commissaires aux comptes, procder aux dsignations provisoires dAdministrateurs en cas de vacances de siges, procder larrt des comptes de lexercice fiscal achev et de les contrler, de les approuver ainsi que le rapport de gestion annuel du Conseil, celui de son Prsident et celui des commissaires aux comptes, avant toute transmission lapprobation de lAssemble Gnrale Ordinaire convoque cet effet, organiser et veiller au respect de toutes les obligations et dlais de mise disposition, en matire dinformation des actionnaires, en cours danne et lors de la convocation de lAssemble Gnrale annuelle dapprobation des comptes de lexercice coul, approuver les rapports trimestriels de gestion du Prsident Directeur Gnral, convoquer une Assemble Gnrale dactionnaires, pour y proposer la validation des rvocations de membres du Conseil dAdministration, du Prsident et/ou du Directeur Gnral,pour constater les vacances et pourvoir leur remplacement, convoquer et proposer une Assemble Gnrale dactionnaires, toutes les modifications apporter aux statuts de la socit qui ne sont lgalement pas une prrogative du Conseil dAdministration, procder par eux-mmes aux prises de dcisions auxquelles ils sont habilits par la lgislation et les statuts, comme, par exemple, le changement dadresse du sige social dans la mme ville, ou, procder aux actualisations dclaratives au greffe du Tribunal de Commerce, dcoulant des dcisions des assembles gnrales, comme la modification des statuts, de la liste des administrateurs et dirigeants, du montant du capital de la socit, de la raison sociale etc, procder, sur dcision et la demande de lAssemble Gnrale des actionnaires, la mise en uvre de toutes oprations de rduction ou daugmentation de Capital.

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2.4.2. MODE DE DESIGNATION

Article 609 et 611

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Article 609 et 611

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46 2.4.3. DUREE DU MANDAT

Article 636

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50 3.2. GENERALITES SUR CETTE FORME DE DIRECTION DE SOCIETE

En dehors des spcificits relatives la constitution de deux organes diffrents et au rle ou mode opratoire de chacun deux en matire de Direction et dAdministration, il ny a pas de diffrence concernant les droits et obligations de leurs membres, relever dans la lgislation applicable cette catgorie de SPA par rapport aux SPA avec Conseil dAdministration.
Par opposition au Conseil dAdministration qui, au travers de son Prsident, assume les fonctions de contrle et de Direction Gnrale, la diffrence nexiste quen matire de partage des rles trs prcis entre les deux organes: le Directoire, est une Direction Gnrale collgiale qui dirige lentreprise et rend compte au Conseil de Surveillance, le Conseil de Surveillance administre la socit et contrle laction du Directoire, mais nexerce aucune forme dexercice ou dintrusion dans la Direction Gnrale, Toutefois, les membres de ces deux organes, peuvent, comme les membres dun Conseil dAdministration, tre solidairement et collectivement ou individuellement recherchs en responsabilit conjointe pour les actes passs par un seul autre dentre eux. Les avantages de cette organisation socitaire deux niveaux ne sont perceptibles que dans les grandes socits dans lesquelles la relative sparation des pouvoirs permet de spcialiser davantage les rles et dviter certaines lourdeurs de fonctionnement dont la multiplicit de convocations dAssembles Gnrales devant runir un grand nombre dactionnaires. Les inconvnients en sont par contre: la ncessit de se runir plus souvent entre les deux organes, parfois spars gographiquement, le Directoire sigeant lentreprise et le Conseil de Surveillance se runissant au sige de la Socit, une plus grande pression exerce par le pouvoir de nomination et de rvocation dtenu par le Conseil de Surveillance sur le Directoire, les luttes dinfluence entre les membres du Directoire, dans lequel tous ont les mmes pouvoirs, de reprsentation, de direction et dengagement vis--vis des tiers, leur Prsident nayant en plus que celui de convoquer et de prsider les runions dudit Directoire. 3.3. DISPOSITIONS RELATIVES AU DIRECTOIRE 3.3.1. MODE DE DESIGNATION

Lors de la cration de la socit, le Directoire est dsign lors de lAssemble Constitutive


en mme temps que le Conseil de surveillance. Si cette dsignation na pu se faire lors de cette Assemble, le Directoire est dsign lors dune premire Assemble Gnrale, pralablement convoque pour se tenir aussitt aprs ladite Assemble Constitutive.

Par la suite, lors de son renouvellement total ou partiel, le Directoire est dsign par le Conseil de Surveillance.

Article 644
Les membres du Directoire sont nomms par le Conseil de Surveillance qui confre lun deux la Prsidence.

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Similitude des formes avec le Conseil dAdministration qui lit un Prsident Directeur Gnral ( reprendre dans les statuts).

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Article 644

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Article 646

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3.3.4. CONTENU DU MANDAT DU DIRECTOIRE

Il forme la direction gnrale collgiale de la socit.


Le contenu dtaill du mandat du Directoire est dcrit par les actionnaires dans les statuts de la socit et peut tre complt par la lettre de nomination adresse chaque membre par le Conseil de Surveillance, ainsi que par les dcisions des Assembles Gnrales des actionnaires.

Article 648

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54 3.4. DISPOSITIONS RELATIVES AU PRESIDENT DU DIRECTOIRE

La fonction de Prsident du Directoire ne donne pas son titulaire un pouvoir de direction


plus tendu que celui des autres membres du Directoire. Il doit seulement tre investi par les statuts: de la Prsidence des runions et, ce titre, dune prpondrance de sa voix en cas de partage galitaire des votes lors dune votation du Directoire, dun rle de pilote des activits du Directoire et ce titre du droit dexiger des autres membres quil lui soit fait communication de leurs travaux et des difficults quils rencontrent dans laccomplissement de leur mandat.

Article 652

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Article 653

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Article 654

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Article 658

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Article 661

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Le Prsident du Conseil de Surveillance avise les commissaires aux comptes de toutes les

conventions autorises et soumet celles-ci lapprobation de lAssemble Gnrale. Le commissaire aux comptes prsente, sur ces conventions, un rapport spcial lAssemble Gnrale qui statue sur ce rapport. En cas de rglement judiciaire ou de faillite, les membres du Directoire et du Conseil de Surveillance peuvent tre rendus responsables du passif social. LAssemble Gnrale Ordinaire est runie au moins une fois par an, dans les six mois de la clture de lexercice, sous rserve de prolongation de ce dlai, la demande du Conseil de Surveillance ou du Directoire, selon le cas, par ordonnance de la juridiction comptente statuant sur requte .Cette ordonnance nest susceptible daucune voie de recours. Aprs lecture de son rapport, le Conseil de Surveillance ou le Directoire, prsente lAssemble Gnrale le tableau des comptes de rsultat, les documents de synthse et le bilan qui sont tour tour soumis lapprobation de ladite Assemble. 4.2. CONTRAT DE TRAVAIL ET FONCTION DADMINISTRATEUR

Pour ces trois catgories dAdministrateurs et les Prsidents de chacun de ces organes, il

est interdit de se faire attribuer un contrat de travail par la socit postrieurement leur nomination lune quelconque de ces fonctions. Par contre, lorsquau moment de la nomination, il existait un contrat de travail ayant une antriorit dmontrable de plus dun an avec la socit, le contrat subsiste en vigueur et peut tre poursuivi complmentairement une fonction dAdministrateur temps partiel. Il nen est pas de mme pour les Prsidents des Conseils dAdministration et Conseils de Surveillance ou pour les membres du Directoire qui sont des fonctions temps complet et entrainent la suspension temporaire du contrat de travail. En cas de rvocation ou de dmission en cours de mandat, tout comme expiration dun mandat non renouvel son terme, le contrat de travail suspendu retrouve immdiatement sa validit et sa force excutoire. Son dtenteur doit se voir rattribuer son emploi ou proposer un emploi quivalent dans le respect de toutes dispositions du code du travail en vigueur, applicable ce type de situation. 4.3. CLAUSES CONTRACTUELLES DE NON CONCURRENCE DANS SON MANDAT

Il nexiste pas dans le Code de Commerce algrien de dispositions en la matire, applicables


aux administrateurs ou aux Directeurs Gnraux. Toutefois, pour les Administrateurs algriens qui seraient dsigns ces fonctions dans des socits SPA trangres, ou pour des Administrateurs trangers dsigns ces fonctions en Algrie au titre de reprsentant dune personne morale actionnaire trangre, il est possible que de telles dispositions soient prvues dans leur mandat. Il est donc ncessaire de savoir que lors des arbitrages internationaux sur ces questions la jurisprudence arbitrale consacre trs majoritairement que: Pour ces trois catgories dAdministrateurs leur mandat ne peut prvoir, par crit ou tacitement, aucune clause dinterdiction de concurrence au terme de leur mandat, sauf sils ont assum les fonctions de Prsident du Conseil dAdministration ou de Membre du Directoire, car ils sont alors assimils en la matire des Directeurs Gnraux. Toute rfrence crite ou tacite cette interdiction, y inclus lgard du Prsident du Conseil dAdministration ou de membre du Directoire ne pourra trouver force que si elle est prcisment dlimite dans sa dure et dans lespace o elle sapplique en change dune indemnisation compensatoire prdtermine au profit de celui qui est frapp de cette interdiction.

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LE CADRE LEGISLATIF ET REGLEMENTAIRE DU DROIT DES SOCIETES PAR ACTIONS EN ALGERIE TRAITANT DU CONSEIL DADMINISTRATION, DU DIRECTOIRE ET DU CONSEIL DE SURVEILLANCE RELEVANT DU SECTEUR PUBLIC ECONOMIQUE.
Le cadre juridique gnral constituant la lgislation nationale spcifique aux Socits par Actions relevant du secteur public conomique actuellement en vigueur en Algrie repose en partie, sur des textes drogatoires particuliers dicts par le Gouvernement renvoyant tout ce qui ny est pas compris lapplication des dispositions du droit commun gnral des socits contenu dans le Code de Commerce. Les textes concerns ayant force de loi par eux-mmes, la compltant ou lexplicitant sont les suivants: Ordonnance na 2001-04 du 20 aot 2001 Dcret excutif n 2001-283 du 24 septembre 2001 Dcret excutif n 2001-353 du 10 novembre 2001 Ordonnance n 2008-01 du 28 fvrier 2008 Dcret excutif n 2009-96 du 22 fvrier 2009 Dcret excutif n 2009-153 du 2 mai 2009 Le Code de Commerce algrien (Livre 4) Les rsolutions du Conseil des Participations de lEtat. La loi 90-11 du 21/4/90 relative aux relations individuelles de travail complte et modifie. Ordonnance n 01-283 du 24/09/2001.

La note dorientation aux Directoires des Socits de Gestion des Participations du 19 fvrier 2003 na pas force de loi ou de rglement, mais sapplique nanmoins pour ce qui ne leur est pas contraire. Les textes ci-avant dsigns fixent les dispositions relatives lorganisation et ladministration des Socits par Actions qui ne sont que de deux dnominations possibles: les S.G.P Socits de Gestion des Participations (sous-entendu de lEtat dans les Entreprises Publiques), qui regroupent, par appartenance une mme activit sectorielle ou par zone conomique gographique, les participations dtenues par lEtat ou les autres personnes morales dans les Entreprises Publiques Economiques ; les E.P.E Entreprises Publiques Economiques qui composent (sauf cas particuliers) le portefeuille collectif de participations gr par les SGP pour compte de lEtat.

Ils fixent aussi la constitution / composition et les prrogatives du CPE. (Conseil des Participations de lEtat) organe institutionnel de dtention et de gestion du portefeuille total des participations sur fonds publics dtenues par lEtat et ses dmembrements, notamment dans les socits publiques de capitaux et particulirement dans celles qui sont par actions. Ce Conseil interministriel, prsid par le Chef du Gouvernement, agit comme une Assemble gnrale permanente dactionnaires, et dlgue une part importante de ses prrogatives et de ses missions aux SGP, par des dcisions et la dlivrance de mandats de gestion et dadministration qui simposent auxdites SGP et, par rpercussion, aux EPE.

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74 Le Conseil est lorgane centralisateur des actions de privatisation menes sous mandat permanent par les SGP, except celles rserves aux EPE par les textes ci-avant. Les drogations les plus importantes apportes par ces textes et applicables aux SGP et EPE par rapport aux dispositions du Livre 4 du Code de Commerce relatif aux Socits par Actions, sont : Le nombre dactionnaires minimal est rduit un minimal de 1, cest--dire lEtat,ou une autre entit publique au lieu de 7, mais nest pas limit en nombre; LAssemble Gnrale des actionnaires des SGP, est compose par lEtat dtenteur unique des actions de son capital ou des fonds publics qui ont servi sa cration et qui sy substituent. Ce dtenteur est reprsent par le Conseil des Participations de lEtat autre personne morale institutionnelle de droit public qui dsigne les personnes physiques qui sont ses reprsentants mandataires, charges de composer la dite assemble gnrale; LAssemble Gnrale des actionnaires des EPE est constitue par le ou les reprsentant(s) personne(s) physique(s) dsigne(s) par la SGP qui dtient en gestion les participations publiques au capital des EPE de son portefeuille, agissant ainsi en qualit de mandataire permanent de la personne morale CPE; Le montant minimal constitutif du capital des SGP ou des EPE nest pas dfini, car, sa composition nest pas rserve la seule forme montise des actions , mais peut revtir en tout ou partie celle de titres participatifs ou dautres catgories de valeurs mobilires. Il peut donc tre librement fix ds lors que, par respect du Code de Commerce, son montant est gal ou suprieur celui impos pour les SPA capitaux prives; En supplment et indpendamment des dispositions lgales et statutaires de contrle et daudit de gestion imposes par le Code de Commerce, notamment par la voie des Commissariats aux Comptes, cette lgislation prvoit que puissent tre raliss, la demande des autorits ou organes reprsentant lEtat actionnaire, des contrles et audits spcifiques de linspection gnrale des finances.

Les dirigeants des S G P et E P E sont tenus, premire demande de se soumettre ces contrles et de prsenter tous les justificatifs ncessaires laccomplissement de cette mission.

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Ordonnance n 2001-04 du 20 Aot 2001 relative lorganisation, la gestion et privatisation des Entreprises Publiques Economiques Extraits:

Article 1 - La prsente ordonnance a pour objet de dfinir les rgles dorganisation, de


gestion, de contrle et de privatisation des Entreprises Publiques Economiques.

CHAPITRE 1 DES ENTREPRISES PUBLIQUES ECONOMIQUES


Article 2 - Les Entreprises Publiques Economiques sont des socits commerciales dans les quelles ltat ou toute autre personne morale de droit public dtient directement ou indirectement la majorit du capital social. Elles sont rgies par le droit commun. Article 3 - En reprsentation de leur capital social, ltat, ou toute autre personne morale de droit public, dtient directement ou indirectement sur les entreprises publiques conomiques, des fonds publics constitus sous forme de parts sociales, dactions, certificats dinvestissements, titres participatifs ou toutes autres valeurs mobilires. Les modalits dmission, dacquisition et de cession des valeurs mobilires vises cidessus sont rgies par les dispositions du Code de Commerce, les dispositions de la prsente ordonnance ainsi que toutes autres dispositions lgales ou statutaires. Les fonds publics viss ci-dessus sont rgis par les dispositions de la loi n 90-30 du1er dcembre 1990 portant loi domaniale, et notamment celles relatives la gestion du domaine priv de lEtat. Article 4 - Le patrimoine des Entreprises Publiques Economiques est cessible et alinable conformment aux rgles de droit commun et des dispositions de la prsente ordonnance. Leur capital social constitue le gage permanent et irrductible des cranciers sociaux. Article 5 - La cration, lorganisation et le fonctionnement des Entreprises Publiques Economiques obissent aux formes propres aux socits de capitaux prvues par le code de commerce. Le Conseil dAdministration ou le Conseil de Surveillance, selon le cas, doit toutefois, comporter deux siges au profit des travailleurs salaris, selon les dispositions prvues par la loi relative aux relations de travail. Des formes particulires dorganes dadministration et de gestion peuvent tre prvues par voie rglementaire pour les Entreprises Publiques Economiques, dont le capital est dtenu en totalit, directement ou indirectement par ltat ou toute autre personne morale de droit public. La dcision de soumettre une Entreprise Publique Economique aux formes particulires prvues lalina ci-dessus est prise par rsolution du Conseil des Participations de ltat vis larticle 8 ci-dessous. Article 6 - Nonobstant les dispositions de la prsente ordonnance, les entreprises publiques dont lactivit revt un caractre stratgique au regard du programme du Gouvernement sont rgies par leurs statuts organiques en vigueur, ou par un statut spcial fix par voie rglementaire. Article 7 - Des conventions peuvent tre conclues entre ltat reprsent par le Conseil des Participations de lEtat vis larticle 8 ci-dessous et les Entreprises Publiques Economiques soumises des sujtions de service public.

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Ordonnance na 2008-1 du 28 fvrier 2008 compltant lordonnance n 2001-04 du 20 aot 2001 relative lorganisation, la gestion et la privatisation des entreprises publiques conomiques Extraits:
Article 1 - La prsente ordonnance a pour objet de complter lordonnance n 2001-04 du 20 aot 2001 relative lorganisation, la gestion et la privatisation des Entreprises Publiques Economiques. Article 2 - Lordonnance n 2001-04 du 20 aot 200, susvis, est complte par les articles 7 bis, 7 ter, 7 quater, 7quinquets et 7 sexiez ainsi rdigs: Art. 7 bis. - Nonobstant les dispositions prvues par le code de commerce, les Entreprises Publiques Economiques peuvent faire lobjet de contrle et daudit de gestion par linspection gnrale des finances la demande des autorits ou organes reprsentant lEtat actionnaire, selon les conditions et modalits fixes par voie rglementaire. Toutefois, les Entreprises Publiques Economiques en charge des projets financs sur concours budgtaires sont soumises au contrle externe de linspection gnrale des finances selon les modalits prvues pour les institutions et administrations publiques. Art. 7 ter - Le rapport de contrle et daudit est transmis lauteur de la saisine qui statue sur les suites donner. Le conseil des participations de lEtat, cit larticle 8 ci-dessous, en est tenu inform. Art. 7 quater. - Linspection gnrale des finances peut, sous sa responsabilit: - faire participer ses travaux des agents qualifis des institutions et administrations publiques aprs accord de lautorit hirarchique dont ils relvent; - consulter galement des spcialistes ou dsigner des experts susceptibles de lassister dans ses missions. Les personnes vises ci-dessus peuvent, dans le cadre des missions qui leur sont assignes par linspection gnrale des finances et sous le contrle de ses inspecteurs, avoir accs aux documents et renseignements y affrents. Elles sont galement tenues de : - slnterdlre toute ingrence dans la gestion ou tout acte et injonction susceptibles de mettre en cause les prrogatives des gestionnaires ou des dcisions des organes sociaux de lentreprise; prserver, en toute circonstance, le secret professionnel; - effectuer leur mission en toute objectivit et fonder leurs constatations sur des faits tablis. Art. 7 quinquies - Les responsables des Entreprises Publiques Economiques contrles et audites sont tenus, premire demande, de prsenter aux inspecteurs les fonds, valeurs et justificatifs ncessaires laccomplissement de la mission. Art. 7 sexies - Les responsables des Entreprises Publiques Economiques ne peuvent se soustraire aux obligations prvues larticle 7 quinquies ci-dessus en opposant le respect de la voie hirarchique, le secret professionnel ou le caractre confidentiel des documents consulter. Les responsables des Entreprises Publiques Economiques peuvent cependant communiquer toutes informations, pices ou commentaires quils estiment utiles expliciter tout acte de gestion.

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Dcret excutif n 2001-283 du 24 septembre 2001 portant forme particulire dorgane dadministration et de gestion des Entreprises Publiques Economiques Extraits:
Article 1 - En application des dispositions de larticle 5 alina 3 de lordonnance n 2001-04 du 20 aot 2001 susvise, le prsent dcret a pour objet de fixer une forme particulire dorgane dadministration et de gestion des Entreprises Publiques Economiques dont le capital social est dtenu en totalit, directement ou indirectement par ltat ou toute autre personne morale de droit public. Article 2 - La dcision de soumettre une Entreprise Publique Economique la forme particulire fixe par le prsent dcret est prise par rsolution du Conseil des Participations de ltat, Toutefois, ne sont concernes par les dispositions du prsent dcret que les Entreprises Publiques Economiques charges de grer les participations de ltat. Article 3 - LEntreprise Publique Economique soumise aux dispositions du prsent dcret est dote des organes suivants: une Assemble Gnrale; un Directoire compos dun (1) trois (3) membres dont le Prsident. La composition du Directoire est dcide par le Conseil des Participations de lEtat, en fonction des missions, de la nature et de la dimension de lEntreprise Publique Economique. Les membres du Directoire sont choisis parmi les professionnels runissant les qualits, la comptence et lexprience requises dans les domaines dactivits concerns. Lorsquune seule personne exerce les fonctions dvolues au Directoire, elle prend le titre de Directeur Gnral unique. Article 4 - LAssemble Gnrale unique des Entreprises Publiques Economiques soumises aux dispositions du prsent dcret est compose des reprsentants dment mandats par le Conseil des Participations de lEtat. Les membres du Directoire ou le Directeur Gnral unique assistent aux sessions de lAssemble Gnrale sans voix dlibrative. Article 5 - A lexception des dcisions de gestion courante, lAssemble Gnrale se prononce sur toutes les questions relatives la vie de lentreprise, et notamment sur: les programmes gnraux dactivits; le bilan et les comptes de rsultats; les affectations des rsultats; laugmentation et la rduction du capital social; la cration de filiales en Algrie et ltranger; la fusion, labsorption ou la scission; lvaluation des actifs et titres; la cession de titres ou dlments dactif; le schma dassainissement et restructuration de lentreprise, conditions de sa mise en uvre; les propositions de modification des statuts; la dsignation du ou des commissaires aux comptes.

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110 Article 6 - LAssemble Gnrale se runit au moins une fois par an en session ordinaire et, en tant que de besoin, en session extraordinaire sur convocation, selon le cas, du Prsident du Directoire ou du Directeur Gnral unique ou la demande dun de ses membres. Lordre du jour de lAssemble Gnrale Ordinaire est propos, selon le cas, par le Prsident du Directoire ou le DirecteurGnral unique. LAssemble Gnrale adresse ses rsolutions au Prsident du Conseil des Participations de ltat. Article 7 - Les membres du Directoire, dont le prsident, sont nomms par lAssemble Gnrale, aprs approbation de leurs candidatures par le Chef du Gouvernement, le Conseil des Participations de lEtat entendu. Il est mis fin leurs fonctions dans les mmes formes. Article 8 - Les missions, droits et obligations des membres du Directoire ainsi que la dure de leur mandat font lobjet de contrats tablis entre ces derniers et lAssemble Gnrale. Article 9 - Le Directoire est investi des pouvoirs les plus tendus pour assurer ladministration, la gestion et la direction de lEntreprise Publique Economique. Il les exerce dans la limite des attributions mentionnes dans les contrats tel que prvu larticle 8 cidessus et sous rserve des pouvoirs propres lAssemble Gnrale. Le Directoire est responsable du fonctionnement gnral de lentreprise et exerce lautorit hirarchique sur le personnel. Le Prsident du Directoire ou le Directeur Gnral unique, selon le cas, reprsentent la socit dans ses rapports avec les tiers. Article 10 - Le contrle des comptes de lEntreprise Publique Economique entrant dans le champ dapplication du prsent dcret est assur par un ou deux commissaires aux comptes dsigns par lAssemble Gnrale. Le (ou les) commissaire(s) aux comptes tablit (ssent) un rapport annuel conformment aux diligences professionnelles sur les comptes de lentreprise adress aux membres de lAssemble Gnrale qui statuera sur les comptes de lexercice considr. Article 11 - Les honoraires du ou des commissaires aux comptes sont fixs forfaitairement et annuellement par lAssemble Gnrale, et leur rglement sera effectu par lentreprise concerne selon une procdure fixe par lAssemble Gnrale. Les honoraires fixs ci-dessus viennent en rmunration de toutes les missions du (ou des) commissaire(s) aux comptes donnant lieu llaboration du rapport gnral sur les comptes de lexercice ainsi que tous autres rapports spciaux, notamment ceux mettre lors des oprations daugmentation ou de rduction du capital, de fusion, dabsorption, de scission et toutes autres oprations tendant modifier les statuts.

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Note dorientation aux Directoires des Socits de Gestion des Participations du 19 fvrier 2003 Extraits:
La mise en place du dispositif de gestion des participations de lEtat a t paracheve avec ladoption des principaux textes rglementaires, ladaptation des attributions, prrogatives et missions du Ministre charg des participations et !installation des Directoires des SGP. Ce nouveau cadre, qui doit permettre une meilleure conduite des stratgies de gestion des participations de lEtat et de privatisation des EPE est port par quatre principes directeurs fondamentaux: Le premier principe se rapporte larticulation, travers la promulgation dune loi unique, des exigences dharmonisation et de complmentarit des stratgies de gestion des participations de lEtat et de privatisation des entreprises publiques. Le second principe concerne la structuration des responsabilits institutionnelles selon des critres de concertation dans llaboration des programmes, de collgialit dans ladoption des stratgies de gestion des participations et de privatisation des entreprises publiques et enfin dunicit dans lexcution. Quant au troisime principe, il porte sur la rorganisation des portefeuilles par le regroupement dentreprises par filire dactivit au sein de structures lgres, organises en Socits de Gestion des Participations avec comme objectif de rationaliser les actions et de dvelopper les synergies dans la mise en uvre des programmes de restructuration, de partenariat et de privatisation. Le quatrime principe, enfin, a trait la cration de conditions dune gestion de proximit, plus proche des proccupations des gestionnaires des EPE ainsi que le dveloppement de relations contractuelles entre les diffrents niveaux de ldifice chargs de la gestion des participations de lEtat et de la privatisation. Dans cette perspective et dans le cadre qui reste celui des rgles du Code de Commerce, de lautonomie de gestion et du nouveau dispositif lgal et rglementaire, la prsente note a pour objet dindiquer les orientations devant servir de cadre de rfrence aux membres des Directoires des Socits de Gestion des Participations et aux gestionnaires des EPE. : Ces orientations portent sur:

I - Missions des Socits de Gestion des Participations


1.1. La vocation des SGP est dassurer, en tant que Socits par Actions revtant une forme particulire dorgane dadministration et de gestion, la dtention et la gestion pour le compte de lEtat des actions et autres valeurs mobilires dtenues directement par lEtat sur les EPE. Ainsi et conformment la stratgie et politique de participation et de privatisation arrte par le Conseil des Participations de lEtat, dtenteur des prrogatives de lEtat actionnaire, la SGP aura pour missions essentielles: a) de traduire et de mettre en uvre dans les formes commerciales qui conviennent les plans de redressement, de rhabilitation et de dveloppement des EPE . b) de traduire et de mettre en uvre,dans les formes commerciales qui conviennent, les programmes de restructuration et de privatisation des EPE, notamment par llaboration et la mise en uvre de tous montages juridiques et financiers adquats.

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112 c) dassurer la gestion et la surveillance stratgique et oprationnelle des portefeuilles dactions et autres valeurs mobilires dans des normes defficience et de rentabilit requises . d) dexercer les prrogatives dAssemble Gnrale des EPE dans les limites fixes dans le mandat de gestion et les rsolutions de lAssemble Gnrale. 1.2. Les SGP constituent, de ce fait, un des instruments par lequel lEtat entend exercer pleinement et efficacement son droit de proprit sur les EPE en leur dlguant un certain nombre de ses prrogatives de propritaire de faon concise, opratoire et contractualise en la forme dun mandat de gestion, partie intgrante des statuts. Le mandat de gestion qui constitue le mode darticulation des rapports entre lEtat actionnaire reprsent par le CPE et les SGp, doit tre galement un vecteur de valorisation du patrimoine productif, de matrise des cots, de mise en cohrence avec les politiques sectorielles et douverture du secteur public. Le mandat de gestion prcise, cet gard, les obligations mises la charge des SGP et codifie les lments qui permettent la gestion des titres et notamment: Lldentificatlon des prrogatives de lEtat propritaire dlgues aux SGP ainsi que les conditions de leur dlgation, explicitant ainsi de manire opratoire lobjet social de ces dernires; Les conditions de dtention et de gestion des actions et autres valeurs mobilires que dtient lEtat sur les EPE; Les conditions de gestion comptable et financire de lensemble des oprations effectues par les SGP pour le compte de lEtat; Les conditions de contractualisation des rapports entre les organes sociaux concernant aussi bien lexercice des prrogatives dlgues, la mesure des performances ralises et le mode dinformation de lactionnaire.

II - Fonctionnement de la Socit de Gestion des Participations


2.1. Le rle de la SGP sexerant dans un environnement de plus en plus exigeant, laction de celle-ci, doit se caractriser par la conscration des principes de responsabilit, de transparence et defficacit dans la gestion du portefeuille dactions et dans laffectation des ressources mises sa disposition. La SGP est rgie au plan de son organisation, de son fonctionnement et de ses attributions par: Les dispositions du code de commerce; Les dispositions de lordonnance n 01-04; Les dispositions du dcret n 01-283 du 24 septembre 2001 portant forme particulire dorgane dadministration et de gestion des Entreprises Publiques Economiques; Les rsolutions du Conseil des Participations de lEtat; Les dispositions des statuts constitutifs de la SGP; Les dispositions du mandat de gestion. 2.2. Le Directoire de la SGP organise et dploie son action conformment aux dispositions nonces ci-dessus. torqanlsatlon de la socit devra impliquer directement les membres du Directoire, qui ne doivent pas se limiter au simple exercice des prrogatives. Le Directoire est un organe de direction collgiale. Toutefois et pour viter toute lourdeur dans lexcution des dcisions, le Prsident du Directoire assurera la coordination de leur mise en uvre dans le cadre dun systme de rgles de gestion adopt en Conseil de Directoire.

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De ce fait, la responsabilit des membres du Directoire est solidaire et indivisible conformment aux dispositions du code de commerce et notamment les articles 648, 649 et 653.
Le Prsident du Directoire est tenu danimer rgulirement les sances de Conseil de Directoire. Les membres du Directoire doivent uvrer pour garantir leur efficacit et la convergence des actions vers les objectifs dfinis dans le plan dactivit global de la SGP. La concertation comme condition de ralisation des volutions souhaites est le principe de base de laction du Directoire. Le contenu de cette concertation prendra en compte, dans un souci defficacit, les tches de chaque membre soit en direction de groupes dentreprises du portefeuille ou bien de fonctions gnrales couvrir telles la gestion des ressources humaines, la gestion financire, la privatisation. Ceci devra se faire sans prjudice de la notion de responsabilit collgiale qui prvaut en la matire. Le Directoire doit promouvoir une gouvernance transparente se traduisant par llaboration dun rfrentiel commun qui oriente laction et garantit la cohrence des dcisions de la SGP vis vis des entreprises du portefeuille et des dcisions du Conseil des Participations de lEtat. Dans cette perspective, lAssemble Gnrale compltera par voie de rsolution les dispositions annexes lies au fonctionnement des SGP telle mode de rmunration, les composantes du salaire et les principes de la libration de la composante variable de celui-ci, le rglement intrieur type, ainsi que les conditions dvaluation des objectifs assigns aux Directoires. Au quotidien, la collgialit doit aussi signifier: une symtrie de linformation, une concertation pralable et des dlibrations sous forme de rsolutions. 2.3. Dans ce sillage, les dcisions inhrentes aux domaines suivants sont prises par voie de rsolution en Conseil de Directoire: a) Pour le portefeuille: schma de restructuration et de mise niveau des entreprises du portefeuille, utilisation des dividendes aux fins de rhabilitation ou de restructuration, opration de privatisation (protocole daccord pacte des actionnaires, cahier des charges, appels doffres, validation des tudes dvaluation), dsignation des organes sociaux, proposition de cadres dirigeants principaux, dsignation des commissaires aux comptes, cadrage des ngociations salariales, adoption des rsolutions des Assembles Gnrales des EPE affilies, valuation des tableaux de bords. b) Pour lEPElSGP : schma dorganisation et effectifs, budget de fonctionnement, dpenses dinvestissement, dsignation de cadres dirigeants, choix des experts et mode de gestion des consultants, dtermination des qualifications internes, arrt des comptes sociaux, adoption du manuel dlaboration des comptes consolids, adoption du rglement intrieur. Les dpenses tant de fonctionnement que dinvestissement doivent tre matrises et rduites au strict minimum. Elle doivent dans tous les cas tre conformes au mandat de gestion et pertinentes au point de vue des objectifs retenus dans le plan global daction.

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III- Consistance du programme daction


3.1. Les Socits de Gestion de Participations doivent laborer et proposer, en concertation avec le Ministre charg des participations, un plan dactivit global organisant lvolution des EPE. Ce plan devra staler sur deux exercices. Les lignes gnrales de ce plan dactivit doivent comprendre trois volets: les objectifs de partenariat et de privatisation; la gestion du portefeuille de titre; lorganisation et le management de la SGP. Dans le but de faciliter le processus dcisionnel, le plan dactivit global est pralablement examin par lAssemble Gnrale des SGP. Dans le cadre des missions qui lui sont dvolues, le Ministre charg des participations notifiera aux organes sociaux des SGP les dcisions prises par le CPE. 3.2. Ce plan ne doit pas tre un processus passif se limitant dcrire un avenir probable et obtenir des facilits financires. Il doit au contraire annoncer une planification oprationnelle et constituer un engagement raliser les objectifs fixs. La SGP doit en consquence promouvoir une organisation et un management en adquation avec: des objectifs oprationnels et de croissance ralisables, mesurables et vrifiables, des actions circonscrites dans un calendrier stalant sur deux annes, bien dfinies et pertinentes par rapport aux objectifs, une gestion imprgne par la concertation et soutenue par un dispositif de suivi sappuyant sur des indicateurs mesurables. Afin de consolider les stratgies par filire dactivits, les SGP sont tenues de travailler troitement avec les dpartements ministriels concerns afin non seulement dintgrer les politiques sectorielles dans leur dmarche, mais galement de bnficier des opportunits offertes par le plan dappui la relance conomique.

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IV - Le management des portefeuilles de titres


4.1. Les rapports de la SGP avec les EPE dont les titres sont dtenus et grs pour compte doivent tre formaliss par des contrats dfinissant clairement les objectifs fixs, les dlais de leur ralisation et les moyens pour y parvenir et ce conformment au plan dactivit global. Les Directoires sont ainsi appels faire preuve dinnovation pour requalifier le corps des rgles qui prvalent dans la gestion et ladministration des EPE. Il faudra dans ce cadre : exercer le suivi oprationnel du portefeuille; accompagner les entreprises dans leur modernisation et ladaptation lenvironnement concurrentiel; fixer les objectifs de croissance ralisables, mesurables et vrifiables; organiser lattractivit des EPE du portefeuille; appliquer des contraintes budgtaires en rapport avec la solvabilit des entreprises; acclrer la mise en uvre de la certification ISO de toutes les EPE afin damliorer la qualit; dvelopper un cadre de gestion incitant la discipline de march. Ces paramtres seront dfinis de manire spcifique pour chaque entreprise. Ils feront lobjet de contrats de performance des cadres dirigeants des entreprises. Les contrats des cadres dirigeants devront, dans cette perspective, imprativement fixer les objectifs et obligations de rsultats assigns aux organes de gestion des EPE. 4.2. Dans ce cadre les organes sociaux et les gestionnaires des SGP et des entreprises publiques sont appels rnover leurs systmes de responsabilit pour faire conserver au secteur public toutes ses chances de partenariat, voire ses valeurs privatisables. La situation du secteur public commande en effet de dpasser les rflexes dicts par le simple commandement fond sur lexercice de prrogatives. lentreprise doit tre au centre dun dispositif de gestion qui lui sera ddi et non qui incite lassujettir, voire lasservir. Il faut, dans cette perspective : favoriser la mise en place des Directoires et Conseils de Surveillance dans les entreprises qui dtiennent des participations ou qui ont recours rgulirement aux marchs extrieurs; limiter le cumul des mandats des Administrateurs ou des membres des Conseils de Surveillance; supprimer les mandats rciproques. etablir des rgles dfinissant les droits et devoirs des membres des Conseils de Surveillance ou dAdminstration; orqaniser la communication interne; recourir la dsignation dAdministrateurs indpendants des directions des SGP ou de groupes industriels, en faisant appel aux comptences de la communaut universitaire et celles des ministres sectoriels. Les Directoires des SGP doivent, et ce ds ce dbut de lexercice fiscal 2003, adresser aux dirigeants des entreprises publiques, une lettre dorientations stratgiques fixant notamment le budget annuel et pluriannuel et les objectifs attendus. Laccomplissement des missions assignes implique galement lorganisation de la concertation avec le partenaire social, dans le respect des rles respectifs des gestionnaires et des syndicalistes.

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V - La dynamisation du processus de partenariat-privatisation


5.1. Le processus de partenariat-privatisation, engageant totalement les organes sociaux des EPE concernes, doit tre mis en oeuvre conformment aux rsolutions du CPE. Les SGP sont ainsi appeles dployer leurs nergies pour concrtiser les programmes de privatisation arrts dans ce cadre. Les organes sociaux et gestionnaires des Entreprises Publiques Economiques doivent en consquence prendre conscience que les actes de gestion stratgique ne sont pas sparables de la recherche soutenue des actions de partenariat-privatisation et de la prparation des conditions dallgement de lendettement de leurs entreprises Au demeurant, les actes de gestion stratgique ne sont pas dissociables des actions douverture du secteur public. lobjectlf ultime reste la prennisation de lentreprise et lessor des activits et de lemploi. 5.2. Dans le but de garantir les conditions defficacit de cette dmarche, il est impratif quelle soit fonde sur une structuration transparente des responsabilits, en conformit avec les prrogatives institutionnelles nonces dans lordonnance n 01- 04. Enfin, il convient de faire remarquer que la SGP ne peut, en aucun cas, et pour quelque raison que ce soit, raliser un acte qui crerait des obligations la charge de lEtat. Il faudra veiller en consquence circonscrire les termes des engagements la sphre marchande et viter tout engagement relevant de prrogatives des pouvoirs publics. 5.3. La SGP doit tre une structure lgre caractrise par une conomie de moyens, la flexibilit et la polyvalence des personnels. Les Administrateurs et les membres des Conseils de Surveillance des EPE doivent prendre conscience de leur responsabilit civile et pnale et sassurer que les dispositifs de contrle interne sont efficaces. Les Conseils dAdministration ou de Surveillance doivent galement se saisir de toutes les questions intressant la bonne marche de lentreprise et dterminer les orientations de son activit. Les fonctions de contrle et de management doivent tre dissocies et correctement values. 5.4. Dans ce sillage, linstruction du 18 novembre 1996 relative aux modalits de dsignation des cadres dirigeants est actualise au regard des statuts et missions des Socits de Gestion des Participations et entreprises non affilies. La procdure devant prvaloir aux choix des dirigeants des EPE est la suivante: a) La dsignation des membres des Directoires des Socits de Gestion des Participations de lEtat (SGP) seffectue selon les modalits fixes par le dcret n 01-283 du 24 septembre 2001. b) Les pouvoirs de nomination et de rvocation des cadres dirigeants principaux des entreprises publiques en portefeuille dans les SGP sont exercs exclusivement par les organes comptents de celles-ci dans les conditions fixes par la prsente note. A ce titre, la slection seffectuera sur la base de trois postulants par fonction pourvoir aux fins dengager les procdures dhabilitation dusage. Le Ministre charg des participations soumet les candidatures au Prsident du CPE. Les candidatures retenues sont signifies par crit la SGP concerne, ampliation faite au Ministre charg des participations. Aux termes de cette procdure, les Directoires des SGP auront procder, en toute objectivit, au choix du candidat dont le profil et les qualits professionnelles, paraissent correspondre aux exigences du poste pourvoir. c) La dsignation des mandats de membre de Conseil dAdministration ou de Conseil de Surveillance des EPE, relve exclusivement des organes comptents de celles-ci. Dans ce cas, ces organes sont chargs de dfinir une procdure transparente mettre en uvre sous leur entire responsabilit. d) En situation durgence avre, les Prsidents de Directoire des SGP mettront en uvre les dispositions de larticle 37 des statuts des SGp, adopts en CPE du 27 novembre 2001.

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VIII- Information de Iactionnaire


Pour linformation de lactionnaire, les SGP prsenteront au Ministre charg des participations un rapport trimestriel dtaill sur ltat dexcution des missions qui leur sont confres au titre du mandat de gestion et des rsolutions du CPE. Dans ce cadre, les Directoires des SGP seront soumis une valuation priodique, tant en ce qui concerne le travail accompli que la manire de laccomplir. Dans ce domaine, et en matire de dpenses de fonctionnement, lobjectif de rationalisation devra tre constamment prsent dans les actes de gestion. Les fonctions dvaluation, darbitrage et dajustement sexerceront sans complaisance. Chaque SGP doit dvelopper son systme de contrle et daudit et faire appel si ncessaire au corps de contrle de lEtat. Les commissaires aux comptes doivent pouvoir exercer leurs fonctions dans les conditions prvues par la loi. Pour ce faire, ils ont pour mission permanente, sans ingrence dans la gestion, de vrifier les valeurs et les documents comptables des entreprises en portefeuille et leur concordance avec les rapports tablis par les gestionnaires. Lobjectif commun des orientations qui prcdent, est lclosion dune volont de lentreprise publique, dirigeants et partenaire social, prendre en charge de lintrieur le devenir de celle-ci, pour organiser la prennit de ses activits. La priorit du gouvernement dans laquelle les SGP doivent intgrer leur programme, est le parachvement des mutations conomiques mme dimpulser un dveloppement substantiel dans un contexte de march. Il revient aux organes sociaux et gestionnaires ainsi difis dans leurs missions, prrogatives et responsabilits de smanciper par la dmonstration de leurs valeurs ajoutes. Le Ministre charg des Participations, les membres des Assembles Gnrales des Socits de Gestion des Participations et des Entreprises Publiques Economiques sont charges de veiller la mise en uvre de ces orientations.

ALI BENFLIS
Chef du Gouvernement Prsident du Conseil des Participations de lEtat

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