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EL OBSERVADOR
Viernes 2 de mayo de 2014
P
ara los productos en
los que la marca y
presencia de merca-
do es determinante,
la inversin y gastos
en publicidad y promocin (los
llamados A&P expenses, por su
sigla en ingls), es crucial. Esto
sucede con mucha frecuencia en
mercados como la perfumera o
cosmtica de lujo (dirigidos a un
pblico high end, o selectivo),
pero tambin en otro tipo de
bienes con estas caractersticas,
como la indumentaria.
Es por ello que en los contratos
de distribucin de estos produc-
tos se suele pactar la obligacin,
a cargo del distribuidor, de reali-
zar fuertes gastos de A&P, relacio-
nados con el producto vendido;
gastos cuya cuanta y realizacin
son objeto de clusulas muy pre-
cisas y detalladas. Se trata de los
denominados gastos desplaza-
dos, esto es, determinados gastos
que en condiciones de libre com-
petencia seran asumidos por el
vendedor, pero que, en funcin
del contrato de distribucin, se
ponen a cargo del comprador, en
ocasiones incluso con el recono-
cimiento expreso o implcito por
parte del vendedor de que impli-
can una reduccin del precio de
venta para ayudar al distribuidor
a afrontarlos.
Frente a esta situacin, en los
ltimos meses, las autoridades
aduaneras han comenzado a sos-
tener que dichos gastos deben
El retorno a una concepcin superada supone una fuerte amenaza para las cadenas de distribucin
Bruselas, el precio contractual
fijado para los distribuidores ex-
clusivos no coincida con el pre-
cio normal o de libre competencia
y, por tanto, deba ser ajustado. Es
ms, los instrumentos interpretati-
vos emanados del Comit de Valor
creado por el Convenio de Bruselas,
indicaban que estos gastos de pu-
blicidad deban agregarse al precio
pagado o por pagar, como ha soste-
nido la Aduana ltimamente.
Pero a partir de la Ronda Tokio
del GATT (1979), en la que se apro-
b el Acuerdo Relativo a la Apli-
cacin del artculo VII del GATT
de 1947 (Acuerdo de Valoracin),
la Denicin de Bruselas fue sus-
tituida por una nocin positiva
(es decir, no terica) del valor en
aduana. El nuevo Acuerdo de Va-
loracin, vigente en Uruguay a
partir de la incorporacin de los
Acuerdos de la Ronda Uruguay del
GATT de 1994, elimin como base
de valoracin el precio terico de
mercado, y dispuso como mto-
do primordial el valor de transac-
cin, es decir, el precio realmente
pagado o por pagar por las mer-
caderas.
La aduana y los
gastos de publicidad
lll
Los distribuidores
se enfrentan a una
posicin que, adems
de haber sido superada
jurdicamente, choca
frontalmente con una
estructura de negocios
que no estn en posicin
de alterar
lll
POR PABLO GONZLEZ
BIANCHI Y CARLOS
LOAIZA KEEL
Aduana, lgicamente de buena
fe, no resulta, a nuestro juicio,
tcnicamente aceptable por di-
versas razones:
En primer lugar, porque con-
duce a eliminar el mtodo del
valor de transaccin, ya que
transforma a las obligaciones
(cuya fuente es el nacimiento o
perfeccionamiento del contrato)
en condiciones. Y por tanto, al
estar todos los contratos condi-
cionados, el precio expresado en
ellos en ningn caso sera vlido
como valor de transaccin.
Pero, adems, como dijimos
antes, porque desconoce que los
gastos de A&P fueron expresa-
mente excluidos del Acuerdo de
Valoracin como factor de ajuste
del precio, lo que queda absoluta-
mente claro en la Nota Interpreta-
tiva al artculo 1 del Acuerdo. Los
redactores del acuerdo dejaron en
claro que la condicin de distri-
buidor o concesionario exclusivo
no invalidaba por s el valor de
transaccin (artculo 15.5), y esta
posicin es corroborada por la
historia de las negociaciones de
la Ronda Tokio, los borradores
que antecedieron al texto nal, las
declaraciones de diversos pases,
los instrumentos interpretativos
del Acuerdo de Valoracin y la
opinin unnime de la doctrina
internacional.
Aunque el mayor problema
al que los distribuidores en Uru-
guay se ven enfrentados no es
solo asumir una reliquidacin
tributaria, una fuerte multa, y la
obligacin de ajustar el precio en
el futuro, sino el hacerlo en base
a una concepcin abandonada
internacionalmente hace ya ms
de 35 aos, que ignora la forma en
la cual este negocio se estructura
mundialmente. Una estructura,
por lo dems, que ellos no estn
en posicin de alterar. l
Y si bien el nuevo Acuerdo de
Valoracin exige ciertos requisi-
tos para que se aplique el valor de
transaccin y establece que este
debe sufrir determinados ajustes,
excluye precisamente a los gastos
de A&P de las condiciones o ajus-
tes preceptivos, en contra de la
opinin de los pases en desarro-
llo. Estos gastos tampoco consti-
tuyen un pago indirecto, ni una
condicin de la venta (elemen-
tos que tambin podran justicar
un ajuste).
En este sentido, el Acuerdo de
Valoracin es consistente con su
principio de respeto de las con-
diciones contractuales que han
acordado libremente las partes, y
el precio es el que est pactado en
el contrato de compraventa y que
se expresa en la factura comercial.
Las obligaciones de A&P no supo-
nen jurdicamente una condicin
(entendida como elemento previo
o concomitante al contrato pero
externo a este, y que es necesaria
para su rma), sino una obligacin
nacida del contrato libremente ce-
lebrado entre las partes.
La tesis sostenida por la
CONSULTOR TRIBUTARIO
agregarse al precio realmente pa-
gado o por pagar (expresado en la
factura), en la medida en que son
pagos indirectos realizados por
el comprador al vendedor.
Para fundar esta posicin, las
autoridades aduaneras han acu-
dido a disposiciones del vigente
Acuerdo de Valoracin del GATT,
considerando que dichos pagos
constituyen una condicin de la
venta, que implica un ajuste en el
valor declarado por el importador.
La posicin de la Aduana sig-
nica la aplicacin equivocada,
a nuestro juicio de un criterio si-
milar al expresado en el Convenio
de Bruselas de 1950 sobre el valor
en aduana de las mercaderas.
Este convenio estableci, para
determinar el valor en aduana
(base imponible de los tributos
de importacin ad valorem), la
denominada Denicin de Valor
de Bruselas. Esta expresaba que
para determinar el valor de las
mercaderas importadas, haba
que recurrir al precio normal, es
decir, a un precio terico de libre
competencia.
En el marco de la Denicin de
N. SCAFIEZZO