1) Caso: “La Candelaria S.A.




La Candelaria S.A. (la “Sociedad”), una empresa textil de gran trayectoria y con una
importante marca generada y desarrollada a partir del trabajo de sus primeros
accionistas, es una sociedad inscripta en la IGJ de la Ciudad de Buenos Aires con un
capital social de $ 12.000.
El 21.07.11, la Asamblea Extraordinaria de Accionistas de la Sociedad resolvió
aumentar el capital social en $ 200.000, es decir, de la suma de $12.000 a la suma de
$212.000, mediante la emisión de 200.000 acciones ordinarias, nominativas no
endosables, de un peso valor nominal cada una, con derecho a un voto por acción, sin
prima de emisión. El valor contable de la acción es de pesos cuatro cada una.
Juan José Pérez, accionista minoritario, concurrió a la referida Asamblea y votó en
contra de tal decisión en atención a que, en un futuro próximo, la Sociedad percibiría
una importante suma de dinero de uno de sus clientes, suma con la cual la Sociedad
excedería los requerimientos del capital de trabajo previsto para el año en curso.
Durante el acto asambleario, el Sr. Juan José Pérez fue invitado por el Presidente y
accionista mayoritario a ejercer su derecho de suscripción preferente. El Sr. Juan José
Pérez se limitó a insistir en la falta de necesidad del ingreso efectivo de fondos,
negándose a efectuar cualquier manifestación que pudiera implicar una convalidación
de la decisión de aumentar el capital social.
En atención a lo expuesto, el Presidente y accionista mayoritario de la Sociedad
suscribió, el en mismo acto asambleario, el 100% (cien por ciento por ciento) de las
acciones emitidas como consecuencia del aumento de capital.
A) Ud. como abogado asesor del accionista minoritario debe preparar un informe
con su opinión legal sobre los posibles cursos de acción de su cliente.
B) Asumiendo que el cliente opta por dar inicio a acciones judiciales: (i) describa
que acciones recomendaría; y (ii) identifique los vicios que podrían ser alegados en
relación con lo ocurrido durante la asamblea.



CONSIDERACIONES

Hecho –La Candelária As. (La Sociedad).
Inscripta em . da ciudad de Buenos Aires
Capital social-$12.000
21.07.11 Asamblea Extraordinária
Resolvió aumentar el Capital en 212.000
Emision de 200 000 acciones, ordinárias nominativas no endosables,
Valor 1 peso cada
Derecho ‘ 1 voto por acción
Valor contabil peso 4 cada una
SIN PRIMA DE EMISSIÓN

SR. JUAN JOSE PÉREZ . NUESTRO CLIENTE
Accionista preferencial
Presente em la asamblea
Expresó su opinión contraria al aumento
Informa posibilidad de entrada de capital por cliente
Esclarece el riesgo cantábile

El presidente y accionista mayoritario ‘
Subscribeve en el mismo acto asambleario el 100% de las acciones emitidas.

RESPUESTAS
A) La Opinión Legal sobre los posibles cursos de acción del cliente


Tratase de una discusión que puede ser entendida de dos formas_
1- Tratase de Sociedad Anonima no autorizada a hacer oferta pública de sus acciones.
La Asamblea extraordinária tiene competencia para considerar y resolver el
aumento de capital.
Con el caso Cometaise Construccion Metalicas Argentinas S.A quedó definido
jurisprudencialmente el tan debatido tema sobre la instrumentación del capital en
el ESTATUTO, hoy previsto em el art. 188 LSC.

Aumento de capital.
ARTICULO 188.-El estatuto puede prever el aumento del capital social
hasta su quíntuplo.
Se decidirá por la asamblea sin requerirse nueva conformidad
administrativa. Sin perjuicio de lo establecido en el artículo 202, la
asamblea solo podrá delegar en el directorio la época de la emisión,
forma y condiciones de pago. La resolución de la asamblea se publicará
e inscribirá. En las sociedades anónimas autorizadas a hacer oferta
pública de sus acciones, la asamblea puede aumentar el capitalsin
límite alguno ni necesidad de modificar el estatuto. El directorio podrá
efectuarla emisión por delegación de la asamblea, en una o mas veces,
dentro de los dos (2) años a contar desde la fecha de su celebración

En nuestra opinión, esto representa um vicio capaz de una acción de
nuliadad posto que 200.000 acciones corresponden a un acrescimo mais
que el quíntuplo legal.

2- Emisión con prima –

La ley 22686, entendiendo que las condiciones del mercado suela hacer
aconsejable la emisión con prima, cuya fijación por la asamblea extraordinária. Si
la prima integra el patrimonio social se trata de capital o de una reserva

Las primas de emisión, desde el punto de vista técnico-contable, constituyen
apostos al patrimonio no capitalizado, por lo tanto, la prima de emisión ingresa al
patrimonio de la sociedad pero su importe no se incorpora a la cifra del capital
social, sino a una reserva del capital. [Verón, Sociedades comerciales, t,2, ps
558/560].

Jurisprudencialmente - la prima de emisión es facultad cuando no difere de su
valor real.

A nuesto parecer este caso se puede invocar la prima de emisión por su
valor ser superior al quíntuplo cabendo una nulidad de acción de la
sociedad .

3- 100% de subscriptión por el Presidente de la Asamblea y accionista
mayoritario.

Es nuestro parecer que la subscripción al 100% por el Presidente y
accionista mayoriotario no es ilegal, pero fere a la orden publica,
extrapolando la función de la sociedad, aplicavel nulidad de la acción del
presidente .

DE TODO EXPUESTO RECOMENDAMOS

1- Exercer el Derecho de Recesso, previsto en el art. 78 LSC, pero hay que hacerlo
dentro de los 15 dias de la asamblea (art. 245 LSC)

Derecho de receso.
ARTICULO 245.-Los accionistas disconformes con las modificaciones
incluidas en el último párrafo del artículo anterior, salvo en el caso de
disolución anticipada y en el de los accionistas de la sociedad
incorporante en fusión yen la escisión, pueden separarse de la sociedad
con reembolso del valor de sus acciones. También podrán separarse en
los pasos de aumentos de capital que competan a la asamblea
extraordinaria y que impliquen desembolso para el socio, de retiro
voluntario de la oferta pública o de la cotización de las acciones y de
continuación de la sociedad en el supuesto del artículo 94 inciso 9

2- Exijir el reembolso del valor de la participación del socio-cliente calculándose
sobre la base del patrimonio neto del balance de transpormación, conforme el
art. 78, 3er párr. LSC


ARTICULO 78.-En los supuestos en que no se exija unanimidad,
los socios que han votado en contra y los ausentes tienen derecho
de receso, sin que éste afecte su responsabilidad hacia los
terceros por las obligaciones contraídas hasta que la
transformación se inscriba en el Registro Público de Comercio. El
derecho debe ejercerse dentro de los quince (15)días del acuerdo
social, salvo que el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto
paraalgunos tipos societarios. El reembolso de las partes de los
socios recedentesse hará sobre la base del balance de
transformación. La sociedad, los socios con responsabilidad
ilimitada y los administradores garantizan solidaria e
ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones
sociales contraídas desde el ejercicio del receso hasta su
inscripción

Contablemente el reembolso corresponderá al valor de $ XXXXXX
Por acción.
3- Proponer acción judicial de nulidad de la decisión asambleária, en praso máximo
de 3 meses de la solución, cuya decisión no es unánime por la Justicia visto que
juriprudencialmente temos:
a. En el caso Pereda c/Pampago – La Justicia consideró que la acción de la
asamblea no puede ser judicialmente modificada , pues representa la Ley
para La Sociedad.
b. Ya en el caso Cristiani c/Cristiani – la Justicia reconoció la necesidad de
emisión de prima e accionista em forma maliciosa julgando procedente el
pedido de nulidade de la asamblea, renovado el plazo para ejercicio del
derecho de receso.

B) En el caso del cliente opta por dar inicio a acciones judiciales
a. Describa que acciones recomendaría,
b. Identifique los vicios que podrían ser alegados
Impetrar acción judiucial contra La Sociedad , en juicio de Buenos Aires,
de 1ª instancia para expor requerer:
(i) Demonstrar la capacidad del autor y intereés en agir ( – artículo
217 c/c251 ) Derecho de preferidas en imputar nulidad de la
solución
(ii) Dentro el praso de 3 meses
(iii) Suspensión cautelar con la prueba contable del riesgo de
concorrencia con la emisión de las acciones y pedido de nulidad de
la asamblea por vicios insanaveis:
a) Autorización de emisiónde acciones superior al quíntuplo, sin
alteración del Estatuto
b) Emisión de acción sin prima ( ofensa a ley 19550 artículos
203/204)
c) Afronta a la orden pública con la subscripción de 100% de las
emisiones por el presidente de la asamblea ( ofensa al artículo
188 LSC)

Esto nuestro parecer y estamos dipuesto a atender al cliente.