CONTRATO DE MANDATO-Se aplican sus reglas para el contrato de

representacin
La representacin es aquella figura jurdica en cuya virtud se confa a una persona
(representante) la facultad de actuar y decidir, dentro de ciertos limites, en inters y por
cuenta de otra persona (representado). El Cdigo Civil colomiano no contiene una
regulacin de la representacin pero a ella son aplicales las reglas del contrato del
mandato (arts. !"#! y ss) en cuanto lo permita la especial naturale$a del poder.
CONTRATO DE MANDATO-Por la sustitucin el apoderado judicial pierde als
facultades de intervencin como mandatario
%or el contrario es ovio que en ra$n de la sustitucin, el apoderado original pierde todas
las facultades de intervencin que le asistan como mandatario y, por ende, no transfiere
los vicios que su actuacin directa pudiere tener.
INCOMPATIBILIDADES-No pueden ejercer la abogaca los profesionales en
asuntos que hubieren conocido en desempeo de cargo pblico
&o pueden ejercer la aogaca, los aogados en relacin con asuntos de que 'uieren
conocido en desempe(o de un cargo p)lico o en los cuales 'uieren intervenido en
ejercicio de funciones oficiales. *ampoco podr+n 'acerlo ante la dependencia en la cual
'ayan traajado, dentro del a(o siguiente a la dejacin de su cargo o funcin y durante
todo el tiempo que dure un proceso en el que 'ayan intervenido.
INCOMPATIBILIDADES-Sobre el ejercicio de la abogaca en asuntos conocidos
en desempeo de cargo pblico se extiende a todos los servidores pblicos
ogot!" #$%$" &' de ma(o de &'))
%-'*+-&'))
P,# N-
#octora
SANDRA LUCA EUGENIO ZARATE
P./%0.,#/., 12 30#4%4,5 4 ,#64N4S7.,748,
%arrera +9 N- +' , - +) piso &" :dificio anco Popular
8illavicencio" 6eta

Ref.: Su oficio de fecha && de mar;o de &'))" radicado en
esta dependencia el +' del mismo mes$
.espetada #octora<
:n el escrito de la referencia" luego de plantear un caso especfico de solicitud de
conciliacin" por parte de un abogado que hasta octubre de &')'" fue Procurador
3udicial ,dministrativo en ese mismo #epartamento ( ho( funge como apoderado
de una de las entidades convocadas a la conciliacin" consulta usted lo siguiente<
)- :s procedente su participacin como apoderado externo ante este #espacho
3udicial= >se advierte que en el supuesto de hecho del caso propuesto" el ex
Procurador 3udicial" ho( litigante" sustitu( en otro profesional la representacin
de la entidad que lo apoder?$

&- Pide usted que se haga claridad sobre el alcance del numeral * del artculo &1
de la le( ))&+ de &''@" en aras de precisar si la incompatibilidad all establecida
alude a la AdependenciaB en que labor la persona" a la AProcuradura #elegadaB
de la que Csta hace parte" o a la AentidadB misma$
,l respecto" me permito informarle que en desarrollo de la funcin consultiva
asignada a este #espacho" >artculo 1" numeral + del #ecreto &D& de &'''?" no es
posible absolver casos particulares o concretos, de acuerdo con lo sealado en la
.esolucin nmero )&@ de + de abril de &''9" proferida por el seor %rocurador
,eneral de la &acin" por la cual se reglamenta el ejercicio del derecho de peticin
en este organismo de control" menos aun si los hechos son susceptibles de
procesos disciplinarios" por lo tanto" las respuestas en estos casos se deben
limitar a suministrar elementos de juicio de car!cter general ( abstracto que sirvan
para ilustrar el tema que interesa al peticionario$
.especto al primer punto de sus interrogantes" es menester empe;ar por hacer
algunas precisiones conceptuales referidas al poder" como instrumento que
permite la representacin en gestiones jurdicas" ( su sustitucin<
5a representacin es aquella figura jurdica en cu(a virtud se confa a una persona
>representante? la facultad de actuar ( decidir" dentro de ciertos limites" en interCs
( por cuenta de otra persona >representado?$
5a representacin es un negocio jurdico complejo en cu(a estructura interna se
renen dos relaciones<
#e un lado" la relacin originaria" que fundamenta el actuar por otro< :l contrato en
siE Cste puede ser un contrato de mandato" de comisin" de sociedad" un simple
apoderamiento" o incluso una gestin de negocios ajenos sin previo mandato$
#e otra parte" una relacin representativa propiamente dicha" en la cual
intervienen tres sujetos< :l representado o dueo del negocio" que es la persona
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&
cu(o interCs gestiona el representante ( en quien han de recaer" en definitiva"
directa o indirectamente" los efectos de la gestin representativaE el representante"
gestor o agente" que es la persona que acta en interCs o por cuenta del
representado ( el tercero" con quien o ante quien se reali;a la gestin
representativa ( que puede adquirir derechos (Hu obligaciones" como
consecuencia del acto que perfecciona con el representante$
:l %digo %ivil colombiano no contiene una regulacin de la representacin pero a
ella son aplicables las reglas del contrato del mandato >arts$ &)2& ( ss? en cuanto
lo permita la especial naturale;a del poder$
,hora bien" nuestro derecho no presume el ejercicio personal del poder" a pesar
de que normalmente Cste se otorga en atencin a la persona ( condiciones del
apoderado >intuito personae?$ :s por ello que una de las facultades que el
mandante puede conferir al mandatario" es la de sustituir el poder$
:l %digo %ivil no se refiere especficamente al tema" pero podra acudirse a la
regulacin de una institucin prxima como es la administracin del mandatoE en
el artculo &)D) se lee<
AEl mandatario podr+ delegar el encargo si no se le 'a pro'iido- pero no estando
e.presamente autori$ado para 'acerlo, responder+ de los 'ec'os del delegado
como de los suyos propios.
Esta responsailidad tendr+ lugar aun cuando se le 'aya conferido e.presamente
la facultad de delegar, si el mandante no le 'a designado la persona, y el
delegado era notoriamente incapa$ o insolventeB
#e otra parte" el artculo &)D+ es del siguiente tenor<
ACuando la delegacin a determinada persona 'a sido autori$ada e.presamente
por el mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un nuevo
mandato que solo puede ser revocado por el mandante, y no se e.tingue por la
muerte u otro accidente que sorevenga al anterior mandatarioB
#e las normas transcritas se deduce que el apoderado puede transferir a otra
persona todas o algunas de las facultades que el poder le confiere de actuar en
nombre ajeno" cuando el poderdante lo ha(a autori;ado" expresa o t!citamente" al
otorgar el poder$ 4ncluso" no habiCndolo prohibido expresamente el poderdante" ha
de entenderse t!citamente autori;ado el apoderado para esa sustitucin" bajo el
entendido que si el poderdante design al apoderado en atencin a la confian;a
de su persona" su diligencia o su habilidad en la negociacin" es posible que dicho
apoderado pueda encontrar otra persona con iguales cualidades" cuando el no
pueda encargarse personalmente de la gestin del asunto$
Sea cual fuere la situacin" ( como quiera que la responsabilidad disciplinaria es
individual" en sentir de Cste #espacho no ha( ningn inconveniente de orden legal
para permitir la actuacin de quien" en virtud de la sustitucin de un poder" asume
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+
la representacin de quien originalmente lo haba conferido a una persona en
quien pudiera recaer alguna situacin impeditiva$
Por el contrario es obvio que en ra;n de la sustitucin" el apoderado original
pierde todas las facultades de intervencin que le asistan como mandatario (" por
ende" no transfiere los vicios que su actuacin directa pudiere tener$
.especto de la segunda pregunta" transcribo a continuacin en su integridad lo
dicho por Cste #espacho en el %oncepto %-')& el pasado && de mar;o del ao en
curso<
Para entrar en materia" empecemos por transcribir la norma cu(o alcance es objeto de consulta<
/01*2C3L4 !5. 6&C47%0*686L6909E:. &o pueden ejercer la aogaca, aunque se 'allen
inscritos;<
>I?
/=. Los aogados en relacin con asuntos de que 'uieren conocido en desempe(o de un cargo
p)lico o en los cuales 'uieren intervenido en ejercicio de funciones oficiales. *ampoco podr+n
'acerlo ante la dependencia en la cual 'ayan traajado, dentro del a(o siguiente a la dejacin de
su cargo o funcin y durante todo el tiempo que dure un proceso en el que 'ayan intervenido.<
Pues bien" para comprender mejor el alcance de la norma en cita" conviene recordar que antes de
ella (a rega la le( @+2 de &''&" en cu(o artculo +* se estableci una prohibicin que acompaa a
todo servidor pblico an cuando hubiere dejado de serlo<
/0rtculo >=. %ro'iiciones. 0 todo servidor p)lico le est+ pro'iido;<
>I?
/!!. %restar, a ttulo particular, servicios de asistencia, representacin o asesora en asuntos
relacionados con las funciones propias del cargo, 'asta por un trmino de un a(o despus de la
dejacin del cargo- o permitir que ello ocurra.<
Pues bien" cuando la norma en cita fue sometida a revisin por parte de la %orte %onstitucional" la
reflexin que se hi;o sobre su valide; fue del siguiente tenor<
/...la Corte considera que en efecto las in'ailidades, incompatiilidades y pro'iiciones impuestas
al servidor p)lico, e.tendindolas en el tiempo, a quienes 'ayan dejado de pertenecer a la
administracin, tienen como finalidad impedir el ejercicio de influencias, ien para gestionar
negocios o para otener contratos amparados en la circunstancia de 'aerlos conocido o tramitado
mientras se estuvo vinculado a la administracin.

En ese orden de ideas, la adopcin por el legislador de un rgimen especfico de
incompatiilidades y el estalecimiento de pro'iiciones a los servidores p)licos para que queden
separados de manera ntida los intereses particulares y el ejercicio de las funciones p)licas,
resulta plenamente acorde con los principios que informan el Estado de 9erec'o, entre los cuales
es de su esencia que la funcin p)lica se realice d+ndole eficacia a los principios que para ella
se(ala el artculo !?5 de la Constitucin.
En efecto, quienes no son servidores del Estado, se encuentran asistidos por el derec'o a que las
funciones p)licas se realicen conforme a la Constitucin y a la ley y, con mayor ra$n, tal derec'o
se e.tiende a los propios servidores p)licos. Es esa una garanta propia del Estado de 9erec'o,
que se erige como una salvaguardia frente a la aritrariedad, al capric'o o a la discriminacin no
autori$ada por la Constitucin y la ley en el ejercicio de la funcin p)lica. Es una reali$acin
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concreta del derec'o a la igualdad frente a la ley, as como del principio de legalidad de los actos
del Estado.

9el mismo modo, no es e.tra(o a la Constitucin, sino al contrario, caracterstica del Estado de
9erec'o, que la funcin p)lica nada tenga de oculto, sino al contrario, que 'a de ser transparente,
esto es, que los actos del Estado se ajusten de manera estricta a la legalidad, que puedan ser
sometidos al e.amen o escrutinio p)lico, lo cual e.cluye de suyo que la funcin p)lica sea
utili$ada de manera ilegal en provec'o de intereses particulares o con e.clusiones indeidas, o con
favoritismos que reflejen privilegios no autori$ados por la ley, o con ventajas otenidas a merced
del uso de informacin a la que se tuvo acceso por ra$n de la calidad de servidor p)lico.
9esde luego, como corolario oligado de lo e.puesto en precedencia, al Estado de 9erec'o le
repugna que la funcin p)lica se ejer$a con queranto de la moralidad administrativa o que se
dilate sin causa justificada, o que al reali$arla no se cumpla con ella la finalidad propia del servicio
p)lico que, se repite, se 'a instituido para la satisfaccin del inters p)lico o de los intereses
particulares pero conforme a la ley.
#.@. 0s las cosas, encuentra la Corte que la norma contenida en el artculo >= numeral !! de la
Ley @># de !??! seg)n la cual a todos los servidores p)licos les est+ pro'iido /%restar, a ttulo
particular, servicios de asistencia, representacin o asesora en asuntos relacionados con las
funciones propias del cargo, 'asta por un trmino de un a(o despus de la dejacin del cargo o
permitir que ello ocurra<, se ajusta a la Carta %oltica, conforme a las precisiones que a
continuacin se e.ponen;
#.@.". 9e entrada, 'a de oservarse por la Corporacin que la pro'iicin que a'ora ocupa la
atencin de la Corte, tiene un slido fundamento constitucional con respecto a aquellos asuntos
concretos de los cuales el servidor p)lico conoci en ejercicio de su cargo, pues pugna con las
normas constitucionales que quien conoci de un asunto concreto en ejercicio de sus funciones,
pudiera sin emargo luego de desvinculado actuar prestando sus servicios de asistencia,
representacin o asesora sore el mismo asunto y ante el organismo, corporacin o entidad
en la cual laoraa con anterioridad. Es legitimo pues, que el legislador estale$ca esta
pro'iicin.
#.@.!. 9e la misma manera, encuentra la Corte ajustado a la Constitucin que en guarda de la
moralidad administrativa, de la igualdad ante la ley, de la imparcialidad y de la trasparencia de la
funcin p)lica, se e.tienda por un a(o la pro'iicin a quien fue servidor p)lico de un
organismo, entidad o corporacin, de prestar servicios de asesora, representacin o asistencia
ante su inmediato y anterior empleador.
#.@.>. *ampoco tendra e.plicacin constitucionalmente v+lida, que se autori$ara y se le diera
legitimidad en nuestro ordenamiento jurdico a la prestacin de servicios de asesora, asistencia o
representacin por parte de servidores p)licos que lo fueron dentro del a(o inmediatamente
anterior, a quienes conforme a la ley se encuentran sujetos a la inspeccin, vigilancia, control o
regulacin de la entidad, corporacin u organismo a la cual se estaa vinculado como servidor
p)lico, pues en tal caso, apareceran seriamente comprometidos y lesionados, entre otros, los
principios de la igualdad, la trasparencia, y la imparcialidad de la funcin p)lica.
#.@.#. Como puede apreciarse, conforme al te.to mismo del artculo >=, numeral !! de la ley @>#
de !??!, la pro'iicin ojeto de an+lisis, la 'i$o e.tensiva el legislador /a todo servidor p)lico<.
Ello significa, entonces, que no es aplicale solo a los servidores p)licos de la rama ejecutiva del
poder p)lico en el sector central y en el descentrali$ado, sino tamin a los servidores de la rama
judicial con respecto al Au$gado o Corporacin de la que formaron parte como 7agistrados, e
igualmente a los servidores de la rama legislativa- y, por las mismas ra$ones, en tal pro'iicin
quedan comprendidos tamin los servidores p)licos de la 4rgani$acin Electoral, de la
9efensora del %uelo, de la Contralora ,eneral de la 1ep)lica y de la %rocuradura ,eneral de
la &acin.
"
)
%orte %onstitucional Sent$ %-91+H'+$ 6$P$ ,5J.:#/ :57.KN S4:..,$
Procuradura ,uxiliar para ,suntos #isciplinarios
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>5as negrillas ( subra(as no corresponden al texto original?$
:n este orden de ideas ( como quiera que de la pregunta formulada se infiere que el interrogante
est! referido a la situacin particular de un ex funcionario de la Procuradura Leneral de la Nacin"
atendiendo al espritu de las normas objeto de an!lisis" en sentir de esta instancia consultora" ha
de entenderse que la incompatibilidad sealada en el numeral * del artculo &1 de la le( ))&+ de
&''@ debe hacerse extensiva a la asistencia" representacin o asesora ante la entidad toda$
,hora bien" en aras del an!lisis de ilicitud sustancial que en el curso de la investigacin respectiva
se impone hacer" deber! probarse que la actuacin profesional del investigado" afecta el objeto de
proteccin de la norma" claramente establecido en precedencia$
5a presente respuesta nicamente constitu(e un criterio auxiliar de interpretacin"
de acuerdo con lo dispuesto en los artculos &+' de la %onstitucin Poltica" *$M de
la 5e( )*+ de )99@ ( &* del #ecreto ') de )192$

%on toda atencin"
JUAN CARLOS NOVOA BUENDIA
Procuraor Au!"#"ar $ara A%u&'o% D"%c"$#"&ar"o%
%-'*+-))
3%N-6#%.

Procuradura ,uxiliar para ,suntos #isciplinarios
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