Etimologicamente deriva de contractus e de contrair.
Conceito: negcio jurdico resultante de um acordo de vontades que produz efeitos obrigacionais. Este o conceito da doutrina, at porque no misso do legislador fazer definies. Vamos comentar e destacar os aspectos principais deste conceito: - negcio jurdico: contrato negcio jurdico, ou seja, uma declarao de vontade para produzir efeito jurdico. O contrato negcio, via de regra, informal, quer dizer, existe uma grande liberdade das pessoas na celebrao dos contratos, tanto que a maioria dos contratos pode ser verbal at para facilitar a nossa vida e a circulao de bens (art. 107). Chama-se de autonomia privada este campo do Direito Civil justamente porque a liberdade das pessoas no contratar e no dispor de seus bens grande. As partes podem at criar/inventar contratos, igualmente celebr-los verbalmente, sem formalidades (425). Recomenda-se celebrar por escrito contratos de alto valor, mas no por uma questo de validade e sim por uma questo de segurana, caso surja algum litgio judicial (227). Os contratos verbais so provados em Juzo mediante testemunhas, que so provas menos seguras do que os documentos. Exemplo de contrato solene/escrito a compra e vende de imvel (108) e a doao (541). So contratos informais/verbais a compra e venda de mveis, a locao e o emprstimo. - acordo de vontades: o contrato exige um consenso, um acordo de vontades. esse consenso que vai formar o contrato, principalmente se o contrato for verbal. O consenso entre pelo menos duas partes. Por isso todo contrato no mnimo bilateral quanto s partes, afinal ningum pode ser credor e devedor de si mesmo (revisem confuso, modo de extino das obrigaes visto em Civil 2). O que se admite o autocontrato, ou contrato consigo mesmo, quando uma nica pessoa vai agir por duas partes (ex: A vai viajar e precisa vender sua casa, ento passa uma procurao a seu amigo B autorizando-o a vend-la a quem se interessar, eis que o prprio B resolve comprar a casa, ento B vai celebrar o contrato como vendedor, representando A, e como comprador, em seu prprio nome). So duas vontades jurdicas distintas, embora expressas por uma s pessoa. - efeitos obrigacionais: as obrigaes tm efeitos estudados em Civil 2, e dois deles se aplicam diretamente aos contratos: 1) a transitoriedade: os contratos, em geral, so transitrios/so efmeros/tm vida curta (ex: compra e venda de balco); alguns contratos so duradouros (ex: locao por doze meses), mas um contrato no deve ser permanente. Permanncia caracterstica dos Direitos Reais. A propriedade sim dura anos, dcadas, se transmite a nossos filhos, mas os contratos no. 2) o valor econmico: todo contrato, como toda obrigao, precisa ter um valor econmico para viabilizar a responsabilidade patrimonial do inadimplente se o contrato no for cumprido. Em outras palavras, se uma dvida no for paga no vencimento ou se um contrato no for cumprido, o credor mune-se de uma pretenso e a dvida se transforma em responsabilidade patrimonial. Que pretenso esta de que se arma/de que se mune o credor? a pretenso a executar o devedor para atacar/tomar seus bens atravs do Juiz. E se o devedor/inadimplente no tiver bens? Ento no h nada a fazer pois, como dito, a responsabilidade patrimonial e no pessoal. Ao credor s resta espernear, o chamado na brincadeira jus sperniandi. Realmente j se foi o tempo em que o devedor poderia ser preso, escravizado ou morto por dvidas. O nico caso atual de priso por dvida na penso alimentcia, assunto de Direito de Famlia. Existe tambm uma priso civil contra o depositrio (assunto do prximo semestre, 652, mas a jurisprudncia tem rejeitado essa priso). Aula 02 - Elementos, requisitos e pressupostos contratuais
1 capacidade das partes: este o primeiro elemento (art. 104, I), pois o contrato celebrado pelo incapaz nulo (166, I) e pelo relativamente incapaz anulvel (171, I). A nulidade assim mais grave do que aanulabilidade. Imaginem uma doena: a nulidade uma doena fatal, j a anulabilidade curvel. Depois revisem este assunto de Civil 1. Mas o menor e o louco, embora incapazes, podem adquirir direitos e celebrar contratos, desde que devidamente representados. Ento os pais representam os filhos, os tutores representam os rfos e os curadores representam os loucos (assunto de Direito de Famlia, Civil 6). Desta forma, a capacidade de direito inerente a todo ser humano (art. 1), a capacidade de fato que falta a algumas pessoas (ex: menores, loucos) e que por isso precisam ser representadas para celebrar contratos (116). 2 objeto do contrato: a operao, a manobra que as partes visam realizar. O objeto corresponde a uma prestao lcita, possvel, determinada e de valorao econmica. Falaremos mais de prestao abaixo. Ento A no pode contratar B para matar C, nem A pode contratar B para comprar contrabando ou drogas, pois o objeto seria ilcito. Igualmente o filho no pode comprar um carro com o dinheiro que vai herdar quando o pai morrer, pois a lei probe no art. 426 (chama-se de pacta corvina, ou pacto de corvo este dispositivo j que muito mrbido desejar a morte do pai, e ningum garante que o filho que vai morrer depois). Quanto possibilidade do objeto, seria impossvel contratar um mudo para cantar, ou vender passagens areas para o sol. O objeto tambm precisa ser determinado ou determinvel, conforme visto no semestre passado quanto s obrigaes de dar coisa certa ou incerta (243). Finalmente, o contrato precisa ter valor econmico para se resolver em perdas e danos se no for cumprido por ambas as partes, conforme explicado na aula passada (389). O valor econmico do contrato viabiliza a responsabilidade patrimonial do inadimplente, j que no se vai prender um artista que se recusa a fazer um show. O artista ser sim executado patrimonialmente para cobrir os prejuzos, tomando o Juiz seus bens para satisfazer a parte inocente. Vide art 104, II do CC. 3 forma: a forma do contrato livre, esta a regra, lembrem-se sempre disso. Existem excees, mas esta a regra geral: os contratos podem ser celebrados por qualquer forma, inclusive verbalmente face autonomia da vontade que prevalece no Direito Civil (107). O formalismo est em desuso nos pases modernos para estimular as transaes civis e comerciais, trazendo crescimento econmico com a circulao de bens e de riqueza. A vontade inclusive prevalece sobre a forma, nos termos do art 112 que ser explicado nas prximas aulas. Quando vocs forem redigir um contrato no h formalidades a obedecer, basta colocar no papel aquilo que seja imprescindvel ao acordo entre as partes, at porque, como dito na aula passada, os contratos podem ser verbais, como na compra e venda, locao e emprstimo. Vide art 104, III: assim salvo expressa previso em lei, a forma do contrato livre. Que contratos tm forma especial e precisam ser escritos? Veremos ao longo do curso, mas j se podem adiantar dois: a doao de coisas valiosas (541 e p) e a compra e venda de imvel (108). Percebam que os contratos escritos se dividem em instrumento particular (feito por qualquer pessoa, qualquer advogado) e escritura pblica (feita por tabelio de Cartrio de Notas, com as solenidades do art. 215). Aula 03 - Elementos, requisitos e pressupostos contratuais (continuao)
4 legitimidade: est prxima da capacidade, vista na aula passada. So irms, mas no se confundem. A legitimidade um limitador da capacidade em certos negcios jurdicos. A legitimidade o interesse ou autorizao para agir em certos contratos previstos em lei. A pessoa pode ser capaz, mas pode no ter legitimidade para agir naquele caso especfico. Exs: o tutor no pode comprar bens do rfo (497, I), o cnjuge no pode vender uma casa sem autorizao do outro (1647, I), a amante do testador casado no pode ser sua herdeira (1801, III), o pai no pode vender um terreno a um filho sem a autorizao dos outros filhos (496). Em todos estes exemplos falta legitimidade e no capacidade s partes. Realmente, o marido no pode vender um imvel sem a outorga uxria no porque o marido seja incapaz (louco ou menor), mas porque lhe falta autorizao para agir, prevista em lei, para proteger a famlia ( = legitimidade). Igualmente o juiz no pode comprar o bem que ele penhorou do devedor no processo de execuo no porque o magistrado seja incapaz, mas porque lhe falta legitimidade. Ora, com tanta coisa no comrcio para ser adquirida, no razovel o juiz comprar para si um bem que ele mandou tomar, afinal no basta ser honesto, preciso parecer honesto. Para no esquecerem a legitimidade, que to importante, acrescentem a lpis um inciso IV ao art. 104 do CC. 5 causa: qual o motivo do contrato? Qual a finalidade do contrato? Por que Joo quer comprar? Por que Maria quer alugar? Isto no interessa, no h relevncia jurdica para a causa/motivo do contrato no direito brasileiro. O art 166, III usa a expresso motivo, todavia se refere ao objeto do contrato (104, II, ex: alugar uma casa para prostituio infantil). Quando voc vai comprar um carro, juridicamente irrelevante se o carro para voc passear, trabalhar, ou se voc vai dar a seu filho, etc. Esse motivo s do comprador, e o vendedor em geral nem sabe quais os motivos da outra parte. Outro exemplo, voc compra anel de noivado, depois acaba o namoro, pode devolver o anel na loja e pedir o dinheiro de volta? No, justamente porque o motivo da compra no relevante. Mas e se voc salvo de um afogamento pelo bombeiro Jose, e como retribuio doa um carro ao bombeiro Joo, Jose pode pedir a anulao do contrato? Sim, pois houve erro como defeito do negcio jurdico, e o motivo da doao foi o salvamento, seno voc jamais daria um carro nem a Jose nem a Joo (140, 171, II). Bom, em termos econmicos, as pessoas contratam para ganhar dinheiro, para ter conforto, para satisfazer suas necessidades. Nesse sentido o art. 421. E quando o contrato cumpre sua funo social? Quando viabiliza trocas teis e justas, afinal ningum contrata para ter prejuzo. Falaremos mais da funo social do contrato nas prximas aulas, mas o motivo do pacto juridicamente deve ser desprezado. 6 prestao: uma conduta humana, um ato ou omisso das partes, um dar, um fazer ou um no- fazer. O contrato uma fonte de obrigao, e toda obrigao tem por objeto uma prestao que corresponde a um dar, fazer ou no-fazer. Ento se eu contrato um advogado para me defender, o objeto deste contrato ser o servio jurdico que ser feito pelo bacharel (obrigao de fazer). Outro exemplo: vejam o conceito legal de compra e venda no art. 481. Observem a expresso se obriga. Ento o objeto da compra e venda no a coisa em si, mas a prestao de dar o dinheiro pelo comprador e de dar a coisa pelo vendedor. O vendedor se obriga a dar a coisa, e se ele no der, o comprador no pode tomar a coisa, mas sim exigir o dinheiro de volta mais eventuais perdas e danos (389). O art 475 uma exceo a este 389, veremos em breve quando formos tratar dos efeitos dos contratos. Assim, admite-se excepcionalmente que, ao invs de apenas resolver a obrigao em perdas e danos (art 947), o credor possa exigir a prestao in natura, ou seja, a coisa devida em si. Bom, aguardemos a aula sobre os efeitos dos contratos. Voltando a falar de prestao, o objeto do contrato uma prestao, essa prestao pode ser de dar, fazer ou no-fazer. O objeto da prestao de dar ser uma coisa, o objeto da prestao de fazer ser um servio e o objeto da prestao de no-fazer ser uma omisso, conforme visto em Civil 2. 7 elementos acidentais: estes no so obrigatrios, mas facultativos, ou seja as partes inserem se quiserem (ex: clusula penal, 408; encargo na doao, 562, etc). Aula 04 - Formao do contrato Os contratos se formam pelo consenso, pelo acordo de vontades entre pelo menos duas pessoas, sem maiores solenidades (107). A vontade fundamental nos contratos, por isso todo contrato consensual. Para as pessoas se relacionarem preciso que elas se comuniquem. A comunicao da vontade pode ser expressa e pode ser tcita. A comunicao expressa a mais comum e mais clara, se fazendo de forma escrita ou verbal. J a comunicao tcita aquela presumida por certas circunstncias, como o silncio da outra parte (111, ex: em geral as pessoas gostam de receber presentes, mas ningum est obrigado a aceit-los, porm o silncio do donatrio tido como aceitao, 539; outro ex: 659). Mas em Direito nem sempre quem cala consente, como na assuno de dvida, onde o silncio do credor importa em recusa da troca do devedor (p do art. 299). As vontades que formam o contrato se chamam de oferta (ou proposta) de um lado, e aceitao do outro lado. Quem emite a oferta o proponente (ou policitante). Quem emite a aceitao o aceitante (ou oblato). Nos contratos complexos e de alto valor existem os debates preliminares, avanando as negociaes at a maturidade e o fechamento do contrato com o acordo de vontades. Na fase preliminar pode se escrever uma minuta ou rascunho do contrato. Mas para comprar chiclete na barraca ningum faz isso: as vontades se comunicam, o contrato se forma, nasce e se extingue em segundos. Exemplificando, no contrato de compra e venda quem emite a proposta o vendedor ao efetuar oferta a pessoa indeterminada ( = oferta ao pblico; ex: sapatos expostos numa sapataria). Esta oferta ao pblico tem carter obrigatrio pela seriedade e segurana das relaes jurdicas (art. 427). Alm de obrigatria, a proposta deve ser completa a fim de facilitar a aceitao e o surgimento do contrato, nos termos do art. 31 do Cdigo do Consumidor: "a oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores." Quanto mais completa for a oferta, facilita seu "casamento" com a aceitao. Se a aceitao no se integrar com a oferta, teremos uma contraproposta do 431. Por outro lado, admite-se na compra e venda que o comprador faa a proposta, por exemplo, se uma pessoa v o relgio do colega e pergunta se quer vend-lo? Neste caso, o comprador estar estimulando o proprietrio a colocar a coisa em leilo. Para nosso Cdigo, presentes so as pessoas que contratam diretamente entre si, mesmo em cidades diferentes usando telefone ou internet (parte final do inc. I do art. 428). J ausentes so aqueles que usam um intermedirio ou mensageiro, mesmo que estejam os contratantes na mesma cidade. O contrato, uma vez concludo, faz lei entre as partes, e se uma delas posteriormente desistir ter que indenizar a outra pelas perdas e danos causados (430, 389). As referidas minutas no so contratos ainda, ento pode se desistir sem problemas. Mas para justificar uma indenizao tem que ter havido dano concreto, material ou moral, afinal j foi estudado em Civil 2 que no existe dano hipottico ou eventual (403).
CLASSIFICAO DOS CONTRATOS
importante conhecer esta classificao para fins de interpretao e aplicao dos contratos. a) unilateral e bilateral: todo contrato sempre bilateral quanto s partes (no mnimo duas partes), mas quanto aos efeitos pode ser unilateral ou bilateral. O contrato bilateral quanto aos efeitos tambm conhecido como sinalagmtico pois cria direitos e deveres equivalentes para ambas as partes. Ex: compra e venda, pois o comprador tem o dever de dar o dinheiro e o direito de exigir a coisa, enquanto o vendedor tem a obrigao de dar a coisa e o direito de exigir o dinheiro; locao, pois o locador tem a obrigao de transferir a posse do imvel e o inquilino tem a obrigao de pagar o aluguel. J o contrato de efeito unilateral s cria direito para uma das partes e apenas obrigao para a outra, uma das partes ser s credora e a outra s devedora, ex: doao, pois s o doador tem a obrigao de dar e o donatrio apenas o direito de exigir a coisa, sem nenhuma prestao em troca. Emprstimo e fiana tambm so exemplos de contratos unilaterais que estudaremos em breve. b) onerosos e gratuitos: nos contratos onerosos ambas as partes tm vantagem e proveito econmico, ex: os contratos bilaterais, onde ambas as partes ganham e perdem. J os contratos gratuitos s beneficiam uma das partes, ento geralmente todo contrato unilateral gratuito, como na doao e no emprstimo Porm pode haver contratos unilaterais e onerosos quando existe uma pequena contraprestao da outra parte, como na doao modal, aquela onde h um encargo por parte do donatrio, ou seja, o doador exige um pequeno servio do donatrio em troca da coisa (ex: A doa uma fazenda a B com o nus de construir uma escola para as crianas carentes da regio; A d um carro a seu filho com o nus de levar a me para passear todo sbado, art. 553). O encargo tem que ser pequeno, seno descaracteriza a doao. Se o encargo for grande o contrato no ser nulo, apenas no ser doao, mas outro contrato qualquer. Ex: empresto um apartamento a Joo sob pagamento mensal de mil reais, ora isto no emprstimo, mas locao. Outro exemplo de contrato unilateral e oneroso o mtuo feneratcio ( = emprstimo de dinheiro a juros, art. 591). Emprstimo entre amigos em geral no tem juros (= mtuo simples), sendo unilateral e gratuito, mas no emprstimo econmico os juros so naturalmente devidos, tratando-se de contrato unilateral e oneroso. c) comutativos e aleatrios: esta classificao s interessa aos contratos onerosos. S os contratos onerosos se dividem em comutativos e aleatrios. So comutativos quando existe uma equivalncia entre a prestao (vantagem) e a contraprestao (sacrifcio), ex: compra e venda, troca, locao, etc. Diz-se inclusive que a compra e venda a troca de coisa por dinheiro. J nos contratos aleatrios uma das partes vai ter mais vantagem do que a outra, a depender de um fato futuro e imprevisvel chamado "alea" = sorte, destino. Ex: contrato de seguro onde eu pago mil reais para proteger meu carro que vale vinte mil; se o carro for roubado eu receberei uma indenizao muito superior ao desembolso efetuado, mas se durante o prazo do contrato no houver sinistro, a vantagem ser toda da seguradora. Jogo, aposta, compra e venda de coisa futura, so outros exemplos de contratos aleatrios que veremos oportunamente. d) principais e acessrios: contrato principal aquele que tem vida prpria e existe por si s. A grande maioria dos contratos principal, independente e autnoma. Porm h contratos acessrios cuja existncia depende de outro contrato, como os contratos de garantia. Ex: a fiana um contrato acessrio que geralmente garante uma locao principal; a hipoteca outro contrato acessrio que geralmente garante um emprstimo principal. A fiana e a hipoteca vo servir assim para satisfazer o credor caso haja inadimplemento dos contratos principais, trazendo mais segurana ao credor. Veremos fiana no prximo semestre e hipoteca em Civil 5. Tais contratos acessrios seguem os principais (art 184). e) instantneos e de durao: a regra o contrato ser instantneo, ter vida curta/efmera (ex: compra e venda, troca, doao, que duram segundos ou minutos; mesmo uma compra e venda a prazo instantnea, sua execuo que diferida no tempo). J outros contratos so duradouros e se prolongam por dias, semanas e meses (ex: emprstimo, locao, seguro). No da essncia dos contratos durarem anos e dcadas. Os direitos reais que so permanentes, como a propriedade, a superfcie e o usufruto, valendo por toda uma vida. Se voc deseja alugar um imvel por muitos anos, mais seguro instituir uma superfcie, assunto de Civil 5. E se superfcie melhor do que locao, por que a sociedade usa mais a locao? Porque os contratos so mais simples, podem at ser verbais, enquanto os direitos reais exigem solenidades e formalidades. Em suma: os contratos devem ser no mximo duradouros e no permanentes. f) pessoais e impessoais: o contrato pessoal celebrado com determinada pessoa em virtude de suas qualidades pessoais, chamado assim intuitu personae (em razo da pessoa). Ex: contrato um ator famoso para gravar um filme, caso ele desista, no aceitarei o filho no lugar dele. Quando a obrigao de fazer um servio, em geral o contrato personalssimo. J nas obrigaes de dar uma coisa, o contrato impessoal, ento se A me deve cem reais, no tem problema que B ou C me paguem tais cem reais. Veremos em breve que, nos contratos impessoais, se admite a execuo forada do contrato, prevista no art. 475 do CC (sublinhem exigir-lhe o cumprimento). Falaremos mais em breve deste importante art. 475. J nos contratos personalssimos, se o devedor no quiser cumprir sua obrigao, a nica sada so as perdas e danos do 389, afinal no se pode constranger uma pessoa a trabalhar sob vara. g) tpicos e atpicos: os contratos tpicos tm previso no tipo/na lei, e foram disciplinados pelo legislador, pois so os contratos mais comuns e importantes com nomem juris (nome na lei). Ex: os cerca de vinte contratos previstos no CC, no Ttulo VI do Livro I, do art. 481 ao 853. Mas estes no so os nicos contratos permitidos, so apenas os mais importantes. Sim, j que a criatividade e necessidade dos homens em se relacionar e fazer negcios pode criar novos contratos no previstos em lei dentro da autonomia privada. Um exemplo de contrato atpico o leasing, no previsto em lei, mas muito importante na aquisio de bens durveis, que ser visto no prximo semestre (art 425, obs: a lei N 11.649/2008, dispe sobre procedimento no leasing, no sobre o contrato em si). Quando o contrato tpico, a lei serve para completar a vontade das partes, o que chamamos de norma supletiva (ex: 490, este artigo no imperativo/obrigatrio, apenas supletivo, j que as partes podem viol-lo em contrato). Os contratos tpicos podem ser verbais, pois existe a lei para suprir suas lacunas. J os contratos atpicos, como o leasing, devem ser escritos e minuciosos j que no h lei para regulament-los. Falando de tipicidade, os Direitos Reais so tpicos, no podem ser criados pelas partes (art. 1225). Falando de normas imperativas, no Direito Pblico a maioria das normas imperativa, enquanto aqui na autonomia privada encontramos muitas normas supletivas. Gosto de dizer que, no Direito Civil, se faz tudo que a lei no probe, a liberdade grande, enquanto no Direito Pblico (Trabalhista, Administrativo) s se faz o que a lei permite. h) solenes e informais: como na autonomia privada a liberdade grande, a maioria dos contratos so informais e consensuais, bastando o acordo de vontades para sua formao (107, 104 III). J em alguns contratos, pelas suas caractersticas, a lei exige solenidades para sua concluso, como no caso da doao e fiana que devem ser por escrito (541 e 819). J na compra e venda de imvel, pelo valor e importncia dos imveis, o contrato alm de escrito deve ser feito por tabelio, pelo que para adquirir uma casa s o acordo de vontades no basta, necessrio tambm celebrar uma escritura pblica (arts. 108 e 215). Ento os contratos informais podem ser verbais, enquanto os contratos solenes devem ser por escrito, sejaparticular (feito por qualquer pessoa/advogado, como na fiana e doao) ou pblico (feito apenas em Cartrio de Notas, qualquer deles). i) reais e consensuais: j dissemos que todo contrato consensual, quer dizer, exige acordo de vontades. Mas em alguns contratos, s o consenso insuficiente, ento alm do acordo de vontades, a lei vai exigir a entrega da coisa ( = tradio), por isso se dizem contratos reais. Podem at ser verbais/informais, mas no nascem antes da entrega da coisa. Ex: doao de bens mveis (p do 541), comodato (579), mtuo, depsito (627). Porm na compra e venda, troca, locao, etc., j vai existir contrato aps o acordo de vontades e mesmo antes da entrega da coisa, de modo que uma eventual desistncia pode ensejar perdas e danos ou at a execuo compulsria do 475. Ento se A promete emprestar sua casa de praia para B passar o vero (= comodato), s haver contrato aps a ocupao efetiva da casa por B. J se A se obriga a alugar sua casa de praia a B durante o vero (= locao), o contrato surgir do acordo de vontades, e eventual desistncia de A, mesmo antes da entrega das chaves, ensejar indenizao por perdas e danos (389). A tradio no requisito de validade, mas de existncia dos contratos reais. j) civis e mercantis: os contratos civis visam satisfazer uma necessidade particular, sem visar diretamente ao lucro (53); j os contratos mercantis sero estudados em Direito Empresarial e tm fins econmicos (981). fundamental preservar a informalidade dos contratos mercantis para estimular sempre o comrcio entre as empresas, com a gerao de emprego e renda. Afinal quem produz riqueza o particular, e no o Estado. Aula 06 - Contrato de adeso
Concluda a classificao dos contratos, vamos explicar este importante e moderno mecanismo negocial chamado contrato de adeso. Com o desenvolvimento da sociedade e a oferta de servios ao grande pblico, se fez necessrio criar um contrato previamente pronto por uma das partes, cabendo outra parte aceitar/aderir ou no. Exemplos: contrato de transporte, luz, telefone, seguro, espetculo pblico, contrato bancrio, etc. Nestes casos, a parte que adere o consumidor que no pode discutir as clusulas, pode apenas aceit-las integralmente ou no. Imagine que Jos deseja viajar de Recife para Porto Alegre em vo direto, mas s existem vos com escalas e conexes. evidente que Jos no poder exigir que o avio parta direto, ter o consumidor que se sujeitar ao itinerrio ou ento trocar de companhia ou ainda fretar um avio s para si. Outro ex: o jogo de futebol est marcado para s 16 h, mas Jos quer que o jogo comece s 21 h, evidente que o jogo para o pblico em geral, e no apenas para Jos. Os contratos de adeso so assim contratos numerosos para negociao em massa nas relaes de consumo, tornando-as mais rpidas e baratas. contrato muito popular e a parte deve ler com cuidado o que est assinando para depois no se arrepender, embora o Cdigo do Consumidor proba clusulas abusivas nos contratos de adeso, justamente porque no foi objeto de discusso (art 51 da lei 8.078/90). O consentimento neste contrato surge com a adeso. Para alguns doutrinadores o contrato de adeso no seria contrato porque as clusulas so predispostas e faltaria o consenso, mas eu discordo, e afirmo que o contrato de adeso importante na vida moderna e o consenso surge com a adeso, existindo o Cdigo do Consumidor justamente para coibir abusos e monoplios. Em suma, o contrato de adeso no nulo, ao contrrio, vlido e importante, recomendando a vocs que cursem oportunamente a disciplina Direito do Consumidor. PRINCPIOS DOS CONTRATOS 1 Autonomia da vontade No direito contratual as partes tm liberdade para contratar ou no, adquirindo direitos e contraindo obrigaes, relacionando-se com quem quiser, dispondo de seus bens como entender e at inventando contratos (425). Ao contrrio do Direito Administrativo, onde existe muito limite na atuao do gestor. Ento se qualquer um de ns ou um empresrio pode contratar como quiser, o Prefeito/Governador/Presidente fica sujeito s diretrizes e oramentos previstos na Constituio e aprovados pelo Poder Legislativo. E deve ser assim, afinal o governante lida com a coisa pblica e no com a coisa prpria. Este princpio contratual da autonomia da vontade um poder criador, sendo amplo mas no absoluto, encontrando limites na ordem pblica e nos bons costumes: - ordem pblica: so as leis imperativas/obrigatrias presentes no direito privado e que interessam sociedade e ao Estado. Ex: 426 (pacta corvina), 421, p do 2.035). Em que consiste esta funo social do contrato? Em trocas teis e justas, afinal ningum contrata para ter prejuzo. A propriedade, outro pilar do Direito Civil, tambm deve ser exercida respeitando sua funo social ( 1 do art. 1228). - bons costumes: so as maneiras de ser e de agir, correspondendo influncia da moral no Direito. A moral varia de acordo com o tempo e o lugar, de modo que um desfile de moda-praia num shopping center permitido, mas no na frente do Palcio do Bispo, por violar a moral da maioria da sociedade. Igualmente nossa moral no aceita o nudismo, todos ns usamos roupas, mas em algumas praias o nudismo j permitido. A exigncia de que tanto o contrato, como a propriedade, cumpram uma funo social, novidade do Cdigo de 2002 por conseqncia da publicizao do Direito. O que isto? a interveno, cada vez maior, do Estado na atividade particular das pessoas e na autonomia privada. Chama-se de dirigismo contratual esta iniciativa do Estado de elaborar leis para dar superioridade jurdica a certas categorias economicamente mais fracas, como os trabalhadores, os inquilinos, os consumidores e os devedores. Leiam um artigo meu sobre este assunto no nosso site com o ttulo A importncia do Direito Privado apesar da publicizao do Direito, e as criticas que fao ao dirigismo excessivo que atrofia a economia, faz subir os juros, diminuiu a oferta de imveis para aluguel e mantem milhes de trabalhadores na informalidade. 2 Princpio do consentimento ou consensualismo Todo contrato exige acordo de vontades. No contrato de adeso o consentimento surge com o aceite do consumidor. Nos contratos solenes e reais, o acordo de vontades antecede a assinatura da escritura ou a entrega da coisa. A vontade to importante que ela pode predominar sobre a palavra escrita (art 112, sublinheminteno, que a vontade real, e sentido literal, que a vontade declarada). Assim, aquilo que as partes queriam dizer mais importante do que aquilo que as partes disseram, escreveram e assinaram. No se trata aqui de rasgar o preto no branco mas sim de respeitar a vontade das partes. Exemplos: a) art. 1899, embora testamento no seja contrato, mas este artigo revela a importncia da vontade nos negcios jurdicos. b) agora um exemplo contratual: Jos aluga a Joo por cem reais um quartinho nos fundos de sua casa, mas no contrato, ao invs de escrever aluga-se um quarto, se escreveu aluga-se uma casa, vai prevalecer a inteno que era de alugar o quarto, Joo no vai poder exigir a casa pois sabia que, por aquele preo e naquelas circunstncias, a locao era s de um aposento. c) outro exemplo contratual: Jos morreu e deixou uma casa para seu filho Joo, s que Joo precisa viajar e no pode esperar a concluso do inventrio, ento Joo vende a Maria os seus direitos hereditrios por cem mil reais (ressalto que no se trata aqui do pacta corvina do 426, e sim da cesso do 1793 pois Jos j morreu); eis que depois se descobre que Jos era muito rico e, alm da casa, tinha aes, outros imveis, carros, jias, aplicaes financeiras, etc, neste caso Maria no ser dona de tudo pois s o que ela adquiriu, naquelas circunstncias, foi uma casa, e no tantos bens, embora no contrato constasse que Joo lhe cedia todos os seus direitos hereditrios. Nestes exemplos, prevalecer a vontade sobre aquilo que foi escrito. 3 - Princpio da Fora Obrigatria: contrato faz lei entre as partes, deve ser cumprido por uma questo de segurana jurdica e paz social. Pas nenhum se desenvolveu sem respeitar a propriedade privada e os contratos. Diziam os romanos pacta sunt servanda (= contrato deve ser cumprido), princpio que prevalece at hoje. Celebrado o contrato, ele se torna intangvel, no podendo ser modificado unilateralmente, por apenas uma das partes. Se uma das partes no cumprir o contrato, a parte prejudicada exigir o cumprimento forado, atravs do Juiz, ou uma indenizao por perdas e danos (art. 475). Todavia, face ao dirigismo contratual comentado na aula passada, a lei permite, excepcionalmente, que o Juiz, nos contratos comutativos de longa execuo, diante de um fato novo, modifique o contrato para manter a igualdade entre as prestaes, afinal ningum contrata para ter prejuzo (art 478). Neste artigo encontramos a chamadaTeoria da Impreviso (ou clusula rebus sic stantibus = revogvel se insustentvel), mas repito, a interveno do Estado-Juiz nos contratos deve ser a exceo, por uma questo de segurana jurdica. Alm disso, s se admite a teoria da impreviso em contratos longos e diante de um fato novo (ex: compro um carro para pagar em trs anos com prestaes atreladas ao dlar, eis que por causa de uma guerra no Oriente Mdio, o dlar triplica de preo e as prestaes se tornam muito vantajosas para o vendedor, devendo ento o Juiz modificar o contrato para restaurar o equilbrio entre as partes; outro exemplo no art 620 do CC; ainda outro exemplo: alugo um apartamento a beira mar, eis que o mar comea a avanar, fico sem praia, desvalorizando o imvel, justificando uma reduo do aluguel). No Direito de Famlia, fora da autonomia privada, temos outro exemplo da teoria da impreviso no art. 1699: ento se o pai presta alimentos ao filho, e depois o pai perde o emprego ou o filho se torna um craque do futebol, a penso ser certamente reduzida ou extinta. Em suma, a Teoria da Impreviso permite ao Juiz modificar o contrato a fim de restabelecer o equilbrio entre as partes em face de um caso fortuito que tornou a prestao excessivamente onerosa para uma das partes. Caso fortuito aquele do p.. do art. 393, estudado no semestre passado. A Teoria da Impreviso assim conseqncia da funo social do contrato, que exige trocas teis e justas, conforme art. 421 e p.. do art. 2035 do CC. No discuto a importncia e a modernidade da Teoria da Impreviso, mas ela deve ser aplicada com cautela por uma questo de segurana jurdica e para no proteger o mau pagador. No bom para a atividade econmica e para a gerao de empregos um Estado interferindo nos contratos. Na dvida, aplica-se o pacta sunt servanda e no a Teoria da Impreviso. . 4 Princpio da boa-f: este princpio obriga as partes a agirem num clima de honestidade e decolaborao recproca para que ambas alcancem o objetivo daquele contrato. A boa f deve estar na mente de todo contratante. Felizmente esse princpio naturalmente seguido pela populao, tanto que a imensa maioria dos contratos nasce, produz seus efeitos e se extingue sem problemas, s um pequeno percentual que vai trazer controvrsias e terminar sobrecarregando o Judicirio (113, 422). Todo contrato exige boa-f, mas em um contrato a boa-f exigida com mais rigor: o contrato de seguro (765 estrita boa-f e veracidade), ento no minta e nem omita circunstncias importantes sobre o objeto segurado ou sobre sua sade, para no perder a indenizao caso ocorra um acidente ou uma doena. Falaremos mais de seguro no prximo semestre. 5 Princpio da relatividade: por este princpio, o contrato relativo s partes celebrantes, ou seja, no interessa a terceiros/no absoluto/no erga omnes (= contra todos). Diziam os romanos: res inter alios acta, aliis neque nocet neque prodest (a coisa contratada entre uns, nem prejudica e nem beneficia terceiros). Este princpio tem excees, de modo que terceiros no celebrantes podem participar dos contratos, vejamos: a) os herdeiros: nas obrigaes de fazer personalssimas o contrato no se transfere aos herdeiros, mas nas obrigaes de dar sim. Ento se A toma cem reais emprestado com B e vem a falecer, os herdeiros de A tero que pagar a dvida a B, dentro dos limites da herana recebida de A. Se A no deixar herana, os filhos no tero obrigao de pagar a dvida (arts. 1792 e 1997). b) na estipulao em favor de terceiro, quando se pode beneficiar um terceiro com um contrato (ex: alugo minha casa e determino que o aluguel seja pago a meu irmo desempregado; outro ex: fao um seguro de vida para beneficiar meu filho). Tanto o contratante como o beneficirio podero exigir a prestao se a outra parte atrasar (436). Na estipulao, a qualquer momento o beneficirio pode ser substitudo, bastando comunicar ao outro contratante (438). c) nas convenes coletivas: no Direito do Trabalho e no Direito do Consumidor se permitem que sindicatos e associaes negociem relaes de trabalho e de consumo com os patres e os fornecedores. Tais convenes iro obrigar todos os trabalhadores filiados quele sindicato e todos os consumidores filiados quelas entidades, e no apenas os dirigentes signatrios da conveno. Depois leiam o art. 611 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, e o art. 107 do Cdigo do Consumidor. d) nas obrigaes reais, quando muda o devedor porque mudou o proprietrio da coisa (ex: 1345); depois revisem obrigaes reais, assunto de Civil 2. e) no contrato com pessoa a declarar: neste o contrato se forma e fica acertado que um dos contratantes ir futuramente indicar a pessoa que adquirir os direitos, vindo a ocupar o lugar de sujeito da relao jurdica, art. 467 (ex: compro um apartamento para pagar em quinze anos e celebro um contrato preliminar com a construtora - 462, pois o contrato definitivo s vir ao trmino do pagamento integral; ento, aps os quinze anos, posso pedir construtora-vendedora que coloque o imvel logo no nome dos meus filhos). Se essa pessoa futura no aceitar o contrato, continuar vlido entre os contratantes originrios (470, I). f) na promessa de fato de terceiro: a possibilidade de um contratante obrigar-se perante outro a obter de terceiro determinada obrigao, sob pena de responder por perdas e danos. Ex: um promotor de eventos promete ao dono de uma casa de shows trazer um artista para cantar na cidade. Se o artista no vier, o promotor ser responsabilizado (439). Diferente da estipulao em favor de terceiro, vista acima, o promotor no vai beneficiar o artista, vai sim se responsabilizar pela sua apresentao. O artista no integra o contrato inicial entre o promotor e o dono da casa de shows, mas sim participar de um segundo contrato com o promotor do evento. Aula 08 - Hermenutica contratual o estudo da interpretao dos contratos, para revelar o esprito, o sentido, o alcance, a inteno do contrato. O contrato nasce do acordo de vontades, expresso por palavras verbais ou escritas. Mas na pressa de celebrar um contrato, diante do dinamismo do mundo moderno, bem como por inexperincia, podem as partes usar palavras que gerem dvidas. Surgindo assim controvrsia na execuo do contrato, caso as partes no consigam resolver o litgio entre si, dialogando, devero pedir ajuda a um intrprete particular ou pbico. O intrprete particular o rbitro (revisem arbitragem, Civil 2) e o pblico o Juiz. O hermeneuta, na interpretao, deve seguir a lei, a jurisprudncia e sua conscincia. S com o tempo, muito estudo e experincia, o Juiz se torna um bom intrprete. No pode o juiz deixar de interpretar um contrato alegando que suas clusulas so ininteligveis, como tambm no pode deixar de julgar um caso alegando omisso da lei (art. 4 da LICC). Mas se o contrato estiver muito mal redigido, realmente incompreensvel, pode o juiz declar-lo nulo. E se o contrato for verbal? Ento a tarefa de provar a existncia do contrato se confunde com a tarefa de interpret-lo. Equvoco na interpretao do contrato conduz a uma execuo distanciada da inteno das partes. A busca dessa inteno, a investigao dessa vontade dos indivduos o objetivo da interpretao dos contratos. Vejamos algumas regras que podem ajudar o trabalho do hermeneuta: a) busca da vontade real: qual o esprito, qual a alma, qual a vontade desejada pelo contrato? Esta primeira regra a mais importante, pois na alma do contrato est o consensualismo ( = acordo de vontades). A vontade real a desejada pelas partes, que pode ser diferente da manifestada ( = vontade declarada). Deve o Juiz tentar reconstruir o ato de vontade em que se exteriorizou o contrato para buscar a vontade real. Nos contratos deve-se ater mais vontade dos contraentes do que s palavras. Isto j foi explicado na aula 6 (princpio do consensualismo, art. 112). b) senso mdio: o intrprete deve se colocar no lugar das partes e raciocinar como faria o homem mdio, ou seja, a generalidade da populao, sem extremos, sem radicalismos, de acordo com os costumes(113). Uma clusula ambgua interpreta-se conforme o costume do lugar. O senso mdio a sensatez, equilbrio, razoabilidade, que s vem com estudo e com o tempo. Depois leiam o artigo sobre O Juiz e a razoabilidade na aplicao da lei no nosso site. A boa-f significa que uma das partes se entrega conduta leal da outra, confiando que no ser enganada (ex: comprar carro usado, 422). Uma expresso sem sentido deve ser rejeitada como se no constasse no texto. c) fim econmico: todo contrato tem um objetivo econmico, pois ningum contrata para ter prejuzo e sim para satisfazer sua necessidade e ter um ganho patrimonial. Assim, nos contratos comutativos e onerosos deve-se buscar a equivalncia entre as prestaes. a chamada funo social do contrato que prev trocas teis e justas (421). d) uma clusula em destaque prevalece sobre as outras: num contrato uma clusula em negrito, com destaque, prevalece sobre as outras, justamente porque se presume que aquela clusula chamou mais a ateno das partes. Assim num contrato datilografado ou digitado, uma clusula escrita a mo ter prevalncia sobre as outras, caso haja divergncia entre elas. e) dirigismo contratual: uma poltica do Estado para dar superioridade jurdica a classes economicamente fracas como o consumidor, o devedor, o trabalhador e o inquilino (art. 423 do CC; art 47 da lei 8.078/90 e art. 620 do CPC). Entende parte da doutrina, especialmente no Direito do Trabalho, que in dubio pro misero, ou seja, na dvida deve-se favorecer a parte mais pobre. Discordo desta poltica conforme explicado na aula 6, ao tratar do princpio da autonomia da vontade. O Juiz no pode julgar em favor do mais pobre pois no se pode fazer caridade com o dinheiro dos outros. O Juiz no pode se transformar num Robin Hood estatal. O jurista alemo do sc. XIX Rudolf Von Ihering j alertava na sua obra A Luta pelo Direito, p 85, nota 18, So Paulo, ed. Martins Claret, ano 2000: No existe maneira mais cmoda de render o devido tributo ao esprito humanitrio que pratic-lo s custas de outrem. Nem julgar a favor do rico, para adular, e nem julgar a favor do pobre, por piedade, e sim julgar a favor do justo. f) contratos benficos: so aqueles unilaterais e gratuitos (ex: doao, emprstimo, fiana). Na sua interpretao deve-se proteger a parte que fez o benefcio, que fez a liberalidade (ex: doador, comodante, mutuante e fiador). Art 114. Ento se A empresta dinheiro a B, deve-se interpretar em favor do devedor/muturio, conforme o dirigismo contratual (art. 620 do CPC), ou do mutuante/credor conforme art. 114 do CC? Reflitam Aula 09 - Efeitos dos contratos
1 obrigatoriedade: o contrato cria um vnculo jurdico entre as partes dotado de obrigatoriedade. Diz-se que o contrato faz lei entre as partes. Os celebrantes devem honrar a palavra empenhada e cumprir o contrato sob pena de responsabilidade patrimonial (389) ou de, excepcionalmente, cumprimento forado do contrato, atravs do Juiz, nos termos do art 475, que ser explicado abaixo. 2 irretratabilidade: uma vez perfeito e acabado, o pacto s pode ser desfeito por outro contrato chamadodistrato (472), e no por imposio de uma das partes. Na autonomia privada, tudo, ou quase tudo, pode ser combinado e desfeito, mas sempre por consenso. 3 intangibilidade: alm de no poder ser desfeito, o contrato no pode ser alterado por apenas um dos celebrantes, sempre vai exigir novo acordo. Excepcionalmente admite-se modificao feita pelo Juiz, mas deve ser evitado ao mximo para que o Estado no interfira na autonomia privada, trazendo insegurana s relaes jurdicas, conforme j explicado na Teoria da Impreviso do art. 478 (vide aula 7). De regra o contrato assim irrevogvel (= irretratvel) e intangvel (= inaltervel). 4 efeito pessoal: em relao ao objeto, o contrato cria obrigaes de natureza pessoal. O credor exige do devedor o cumprimento da prestao sob pena de perdas e danos. Esta a regra: descumprido o contrato, resolve-se em perdas e danos do 389 como tenho dito a vocs. Todavia, o Cdigo Civil de 2002 admite expressamente que, em alguns caos, a parte inocente exija o cumprimento forado do contrato, ao invs da simples perdas e danos contra o inadimplente (475 sublinhem se no preferir exigir-lhe o cumprimento). Ento se Jos vende um carro a Joo, recebe o preo, mas depois se arrepende e se recusa a entregar o veculo, a regra geral Joo pedir uma indenizao por perdas e danos (402). Porm, admite a lei a execuo in natura do contrato, de modo que o comprador, atravs do Juiz, pode tomar o carro de Jos. Esta possibilidade corresponde a um efeito real nos contratos, que geralmente s tem efeitos pessoais, afinal estamos dentro do Direito das Obrigaes. Contudo, como o Direito Obrigacional ( = Pessoal, Civil 2, 3 e 4) e o Direito das Coisas (= Real, Civil 5) integram o Direito Civil-Patrimonial, admite-se que, em alguns momentos, eles se interpenetrem. possvel assim atribuir efeito real a certos contratos para que o pacto seja efetivamente cumprido. Mas nem todo contrato admite execuo in natura. Tradicionalmente deve-se partir para as perdas e danos quando a execuo forada for invivel ou causar constrangimento fsico ao devedor (ex: se o referido veculo j tivesse sido vendido por Jos a Maria, Joo no poderia tomar o carro de Maria, por uma questo de segurana jurdica, pois Maria nada tem a ver com o problema de Jos com Joo; outro exemplo, numa obrigao de fazer, quando um artista desiste de um show, no se pode chamar a polcia e constrang-lo a se apresentar sob vara, resolvendo-se assim em perdas e danos, art 947). Em suma, a regra o 389, a execuo in natura do 475 s se admite nas obrigaes de dar, e se a coisa ainda estiver no patrimnio do inadimplente. CONTRATO PRELIMINAR Quando duas pessoas querem contratar elas conversam, dialogam, ajustam seus interesses e celebram o contrato. Porm, por dificuldades financeiras, as partes podem celebrar um contrato preparatrio com vistas a um outro contrato principal definitivo. Esse contrato preparatrio o contrato preliminar, onde as partes ajustam um compromisso de celebrar futuramente o contrato principal. Enquanto no contrato principal o objeto uma prestao substancial, no contrato preliminar o objeto fazer oportunamente o contrato principal. O contrato preliminar no uma minuta ou rascunho, contrato mesmo que visa concretizar um contrato futuro e definitivo (462). muito usado na aquisio de imveis a prazo, afinal poucas pessoas podem comprar imveis a vista e muita gente precisa de habitao. Se o contrato preliminar for descumprido, ou o contrato definitivo no for celebrado oportunamente, caber indenizao por perdas e danos (465) ou mesmo a execuo forada (463). Na execuo forada o juiz celebra o contrato no lugar da parte que no est cumprindo sua obrigao (464). Ento, por exemplo, desejando algum adquirir um imvel para pronta moradia, celebra um contrato preliminar de promessa de compra e venda com uma construtora, recebe as chaves e vai pagando as prestaes ao longo dos anos. Ao trmino do pagamento de todas as prestaes celebra outro contrato com a construtora, desta vez um contrato definitivo que ser levado a registro no Cartrio de Imveis. O contrato preliminar pode ser feito mediante instrumento particular, mas o definitivo vai exigir escritura pblica em qualquer Cartrio de Notas (108). Se o adquirente tem o dinheiro todo para comprar o imvel, celebra logo o contrato definitivo. Este assunto ser ampliado em Civil 5, no estudo do Direito Real do Promitente Comprador do art 1417 Aula 10 - Institutos relativos aos contratos bilaterais Vamos conhecer agora institutos que s se aplicam aos contratos bilaterais, ou seja, queles onde ambas as partes tm deveres e direitos recprocos, so simultaneamente credoras e devedoras. 1 exceo do contrato no cumprido ou exceptio non adimpleti contractus: a palavra exceo aqui tem significado de defesa, ento este instituto uma manobra defensiva usada por uma das partes para fazer a outra cumprir com sua obrigao. Consiste no seguinte: A e B celebram um contrato e A exige que B cumpra sua obrigao; B ento se defende com base no art. 476: se A quer que B cumpra sua obrigao, A deve primeiro cumprir a dele. Na compra e venda, s posso exigir a coisa depois de pagar o preo. Na prestao de servio, s posso exigir o diagnstico do mdico depois de pagar a consulta. No seguro, s posso exigir a indenizao depois de ter pago o prmio. A essncia dos contratos bilaterais o sinalagma e a dependncia recproca das obrigaes. Este instituto corresponde boa-f e confiana que prevalecem nas relaes jurdicas. Se as partes combinarem quem vai cumprir a prestao primeiro, no ser possvel exercer a presente defesa. Quando as prestaes so simultneas no h problemas (ex: compra e venda de balco). Ressalto que o mau cumprimento corresponde ao no-cumprimento, assim para exigir a coisa na compra e venda, preciso pagar o preo total e no apenas parcial. 2 arras: esta palavra deriva do latim arrha e significa garantia. As arras so um sinal de pagamento para a firmeza do contrato, inibindo o arrependimento das partes. Corresponde a uma quantia dada por um dos contratantes ao outro como sinal/garantia da confirmao de um contrato bilateral. As arras em geral so em dinheiro, mas podem ser em coisas (ex: um carro como sinal na compra de um apartamento). Quanto o contrato fechado, as arras so devolvidas ou abatidas do preo (417). Se o contrato no for concludo por culpa/desistncia da parte que deu as arras, elas sero perdidas em favor da parte inocente. Se quem desistir for a parte que recebeu as arras, ter que devolv-las em dobro, devidamente corrigida (418). As arras se assemelham clusula penal, assunto do semestre passado. S que as arras so logo entregues, enquanto a clusula penal s ter aplicao se o contrato for futuramente desfeito. 3 vcios redibitrios: so os defeitos contemporneos ocultos e graves que desvalorizam ou tornam imprestvel a coisa objeto de contrato bilateral e oneroso (441). Tais defeitos vo redibir o contrato, tornando-o sem efeito. Aplica-se aos contratos de compra e venda, troca, locao, doao onerosa (p do 441) e na dao em pagamento (revisem o 356). Exemplos: comprar um cavalo manco ou estril; alugar uma casa que tem muitas goteiras; receber em pagamento um carro que aquece o motor nas subidas, etc. Em todos esses exemplos poderemos aplicar a teoria dos vcios redibitrios para duas conseqncias, a critrio do adquirente: a) desfazer o negcio, rejeitar a coisa e receber o dinheiro de volta; b) ficar com a coisa defeituosa e pedir um abatimento no preo (442). Justifica-se a teoria dos VR pois toda obrigao no s deve ser cumprida, como deve ser bem cumprida. Uma obrigao no cumprida gera inadimplemento, uma obrigao mal cumprida gera vcio redibitrio. Para caracterizar um vcio redibitrio o defeito precisa ser contemporneo, ou seja, existir na poca da aquisio (444), pois se o defeito surge depois o nus ser do atual proprietrio, afinal res perit domino ( = a coisa perece para o dono, ou o prejuzo pela perda espontnea da coisa deve ser suportado pelo dono). Alm de contemporneo o defeito deve ser oculto, ou seja, no estar visvel, pois se estiver ntido e mesmo assim o adquirente aceitar, porque conhecia as condies da coisa (ex: carro arranhado, cavalo com uma perna menor do que a outra, casa com as telhas quebradas, etc). Se o vcio oculto, porm do conhecimento do alienante que agiu de m-f, este responder tambm por perdas e danos (422, 443). Alm de contemporneo e oculto, o defeito precisa ser grave, e s a riqueza do caso concreto e a razoabilidade do Juiz que sabero definir o que grave ou no. Existe um prazo decadencial na lei para o adquirente reclamar o vcio, prazo que se inicia com o surgimento do defeito (ex: o adquirente s vai sabe se uma casa tem goteira quando chover, 445 e 1 e 2 ). 4 evico: a evico garante o comprador contra os defeitos jurdicos da coisa, enquanto os vcios redibitrios garantem o adquirente contra os defeitos materiais. Evico vem do verbo evincere, que significa ser vencido. Aplica-se compra e venda e troca (bilateral), mas nas doaes no (unilaterais). Conceito: a perda da coisa em virtude de sentena que reconhece a outrm direito anterior sobre ela. Ex: A filho nico e com a morte de seu pai herda todos os bens, inclusive uma casa na praia; A ento vende esta casa a B, eis que aparece um testamento do falecido pai determinando que aquela casa pertenceria a C; verificada pelo Juiz a veracidade do testamento, desfaz-se ento a venda, entrega-se a casa a C e A devolve o dinheiro a B. Chamamos de evicto o adquirente, no exemplo B, a pessoa que comprou a casa e que vai perd-la, recebendo porm o dinheiro de volta e os direitos decorrentes da evico previstos no art. 450. Evicta a coisa, a casa da praia. Evictor o terceiro reivindicante, C, que vence. Alienante A, aquele que vendeu a coisa que no era sua, e mesmo sem saber disso, mesmo de boa-f, assume os riscos da evico (447). O contrato pode excluir a clusula da evico, ou at refor-la (ex: se ocorrer a evico, o alienante se compromete a devolver ao evicto o dobro do preo pago, 448). Se a evico ocorrer numa doao, o evicto no perde nada, pois no pagou pela coisa, apenas vai deixar de ganhar. Fundamento da evico: justifica-se na obrigao do alienante de garantir ao comprador a propriedade da coisa transmitida, e que ningum vai interferir no uso dessa coisa Aula 11 - Contratos aleatrios J sabemos que contrato aleatrio aquele que, a depender da alea (= sorte, destino), uma das partes ter mais vantagem econmica do que a outra, como no seguro, jogo, loteria e aposta. O contrato aleatrio se ope ao contrato comutativo (revisem classificao dos contratos). Nosso cdigo, nos arts. 458 a 461, tem uma seo sobre os contratos aleatrios, s que na verdade so compra e venda aleatrias. A c&v contrato de regra comutativo pois ao preo pago corresponde o valor da coisa. Porm admite-se compra e venda aleatria, conforme referidos artigos, que deveriam estar adiante no cdigo na parte especial dos contratos, junto com compra e venda. Mas j que esto aqui, na parte geral dos contratos, vamos logo conhecer tais espcies de compra e venda aleatrias: a) emptio spei: a compra de uma esperana, quando o comprador assume o risco da existnciada coisa (ex: pago cem reais a um pescador pelo que ele trouxer no barco ao final do dia; a depender da quantidade de peixe capturado, o comprador ou o pescador sair ganhando, mas mesmo que no venha nada, o preo continua devido, 458; outros exs: colheita de uma fazenda, tesouros de um navio afundado, ninhada de uma cadela, etc). Lembro que o adquirente no deve o preo se o resultado fraco decorre de culpa da outra parte que no se esforou, afinal a alea no autoriza a m-f. b) emptio rei speratae: aqui o risco na quantidade, ento se no vier nada, ou se nada for produzido, o preo no ser devido, depende do que for combinado entre as partes (459 e p). c) risco na destruio: no art 460 a alea decorre no de coisas futuras, mas de coisas existentes, contudo expostas a risco (ex: compra em regio sob guerra ou terremoto, maremoto, como comprar um navio que est viajando para o Brasil com defeito no motor e vazamento no casco, e o adquirente assume o risco do naufrgio). Por causa desse risco, o comprador ir obter um preo menor, mas se a coisa perecer antes da entrega, o preo assim mesmo ser devido. Percebam que em todo contrato existe um risco, e nos contratos aleatrios o risco da essncia do negcio, fazendo parte do contrato aleatrio, sujeitando-se as partes a pagar sem nada receber, ou a receber sem nada pagar. Como se v, um jogo, porm por motivos mais srios. Na compra e venda aleatria no cabe alegar o defeito contratual da leso (art 157) e nem a teoria dos vcios redibitrios (441, sublinhem comutativo). EXTINAO DOS CONTRATOS Se o contrato nasce do acordo de vontades, ele geralmente cessa com o cumprimento da prestao, sendo executado pelas partes, at que os resultados finais previstos sejam alcanados, liberando o devedor e satisfazendo o credor. De regra o contrato nasce para cumprir sua funo social e ser extinto pelo adimplemento da obrigao. Todavia encontramos na vida prtica a extino do contrato antes do seu fim natural que a prestao e o pagamento (revisem pagamento no semestre passado). A classificao doutrinria vacila ao tratar desse tema, pois mistura as expresses extino, resoluo, resilio, resciso, revogao e desfazimento do contrato. Vamos conhecer uma classificao: 1 - Resilio bilateral ou distrato: o contrato feito para extinguir outro contrato (472), quando as partes acordam em extinguir o contrato pela mesma forma exigida para celebr-lo (ex: se uma compra e venda de bem mvel foi feita por escritura pblica, seu distrato pode ser feito por instrumento particular ou at verbalmente; outro ex: inquilino que combina com o locador desocupar o imvel antes do prazo: locao escrita e distrato verbal). O distrato um acordo liberatrio, desatando o lao que prendia as partes pela vontade comum delas. 2 Resilio unilateral: se o contrato e o distrato nascem do acordo, a resilio unilateral tem carter de exceo, pois rompe o vnculo sem a anuncia do outro contratante (473). Emprstimo, mandato e depsito so contratos que, pela sua natureza de exigirem confiana, admitem resilio unilateral (ex: empresto minha casa de campo para meu irmo desempregado morar, posso pedir de volta a qualquer momento, 582; outro bom exemplo, mesmo fora do Direito Civil, o contrato de trabalho, pois o patro pode demitir o empregado mesmo contra a vontade dele). 3 Resoluo: enquanto na resilio o contrato extinto pela vontade das partes, na resoluo o contrato se extingue pelo inadimplemento. Na resoluo cessa o contrato por ter o devedor faltado ao cumprimento de sua obrigao, cabendo ao prejudicado exigir perdas e danos ou a execuo forada do j explicado art 475 (vide aula 9). Tacitamente todo contrato sinalagmtico tem essa clusula resolutiva de exigir perdas e danos em caso de inadimplemento, mas se a parte preferir pode inseri-la expressamente (474). D-se tambm a resoluo por onerosidade excessiva conforme j vimos na Teoria da Impreviso (art. 478). Todavia se o inadimplemento decorre de caso fortuito, ou seja, se a inexecuo for involuntria, o devedor no pode ser responsabilizado (393, ex: cantor fica gripado e no pode fazer o show contratado). 4 Arrependimento: no comum na lei, ento as partes devem prever no contrato o exerccio do direito de arrependimento para desfazer o contrato (420). O Codigo do Consumidor admite o arrependimento no art 49 quando a compra feita por telefone. 5 alm dessas hipteses, lembro que o contrato se extingue tambm se violar o art. 104 do CC (ex: compra e venda de cigarro, eis que o Estado criminaliza o fumo, extinguindo-se o contrato, 104, II); a morte tambm extingue os contratos personalssimos, mas as obrigaes de dar transmitem-se aos parentes do morto dentro dos limites da herana (1.792) Aula 12 - Atos unilaterais
Caros alunos, como dito na aula 1, neste semestre estamos estudando as fontes das obrigaes, quais sejam: os contratos, os atos unilaterais e os atos ilcitos ( = responsabilidade civil, 927). Terminamos na aula 11 o estudo dos contratos, sua parte geral, pois a parte especial ser vista em Civil 4 (a partir do art 481). J a responsabilidade civil ser abordada no final deste semestre. Vamos agora comear a falar dos atos unilaterais que so quatro segundo nosso CC: a promessa de recompensa, a gesto de negcios, o pagamento indevido e o enriquecimento sem causa. No h outros atos unilaterais alm desses quatro previstos em lei, diferentemente dos contratos que podem ser atpicos (425). A PR e a GN so atos unilaterais autnticos, enquanto o pagamento indevido e o enriquecimento sem causa esto mais perto da disciplina da responsabilidade civil. 1 Promessa de Recompensa Toda pessoa que publicamente se comprometer a gratificar quem desempenhar certo servio, contrai obrigao de fazer o prometido (854, ex: recompensa para quem encontrar um cachorro perdido, para quem denunciar um criminoso, para quem descobrir a cura do cncer, etc). O promitente tem que ter capacidade e a tarefa tem que ser lcita conforme art. 104. A promessa exige publicidade (ex: imprensa, carro de som, panfletos, cartazes). A promessa feita a qualquer pessoa, ou a determinando grupo social (ex: qualquer aluno da Catlica), pois se feita a pessoa certa no ato unilateral, mas contrato de prestao de servio (ex: pago cem a Joo para procurar meu cachorro perdido, neste caso no ato unilateral mas bilateral/consensual). A lei, tendo em vista uma justa expectativa da sociedade, obriga o autor da promessa a cumprir o prometido, independente de qualquer aceitao, independente de qualquer anuncia de terceiro. Fundamento: o fundamento da promessa tico: o respeito palavra dada. A obrigao tanto unilateral que mesmo que a pessoa que preste o servio no tenha conhecimento da recompensa, far jus gratificao (855). Mas bvio que a recompensa pode ser rejeitada, afinal ningum pode ser credor contra sua vontade. Quando a promessa divulgada o credor potencial e indeterminado. S ao satisfazer o requisito exigido que se define o titular do direito cuja obrigao nasceu da publicao da promessa. Oferta ao pblico: no se confunde com a promessa de recompensa. Esta tambm feita ao pblico, mas a oferta , por exemplo, o sapato exposto a venda na vitrine de uma loja, ou seja, uma proposta para realizar um contrato de compra e venda, sem gerar obrigao imediata para a loja. Elementos da PR: anncio pblico; indicao dos destinatrios (toda a sociedade ou certo grupo); tarefa a ser cumprida; recompensa prometida. Qual o valor da recompensa? Depende do promitente, mas um valor nfimo pode ser aumentado pelo Juiz (ex: a recompensa um diploma, hiptese em que o credor deve reclamar, afinal toda obrigao pressupe teor patrimonial). A recompensa pode ser dinheiro, coleo de livros, passagem de avio, hospedagem em hotel, etc. E se mais de uma pessoa fizer o servio, quem fica com a recompensa? A lei responde nos arts. 857 e 858. Revogao: a promessa pode ser revogada? Sim, com a mesma publicidade da divulgao, mas s se no havia prazo para executar o servio (856). P do art. 856: dispositivo perigoso, pois como a oferta feita ao pblico, muita gente pode exigir esse reembolso. A morte do promitente no revoga a promessa, respondendo os bens do falecido pela recompensa. Concurso: semelhante aos concursos de direito administrativo para ingressar no servio pblico. O concurso civil uma espcie de promessa de recompensa onde vrias pessoas se dispem a realizar uma tarefa em busca de uma gratificao que ser oferecida ao melhor (ex: melhor desenho, melhor redao, melhor frase, melhor fotografia, melhor fantasia de carnaval, melhor livro, melhor msica, melhor nome para animal do zoolgico, etc). O concurso no pode ser revogado, pois o prazo obrigatrio, garantindo o trabalho de quem estiver desenvolvendo uma idia (859). O concurso aleatrio para o concorrente que pode no ganhar nada, a depender da deciso do rbitro do certame, cuja deciso subjetiva no pode ser questionada ( 1 e 2 do art. 859). Todavia se houve corrupo do rbitro ou plgio do ganhador do concurso, admite-se anulao da deciso. As obras/tarefas apresentadas podem passar a pertencer ao organizador do concurso (860). 2 Gesto de Negcios Conceito: a atuao de uma pessoa que, espontaneamente e sem mandato (= procurao), administra negcio alheio em situaes emergenciais, presumindo o interesse do prximo (861, ex: gestor de negcio alheio o morador de um edifcio que arromba a porta do vizinho para fechar torneira que ficou aberta enquanto o vizinho saiu em viagem; ento o gestor fecha a torneira, enxuga o apartamento, manda secar os tapetes, troca a fechadura arrombada, e depois manda a conta pro dono do apartamento, que ter que indenizar o gestor pelas despesas, 869). O gestor geralmente um vizinho, amigo ou parente que vai administrar os negcios alheios sem procurao. Embora a lei use a expresso negcio, na verdade a gesto de interesse alheio. A GN estimula a solidariedade entre as pessoas. O gestor no tem autorizao e nem obrigao de agir, mas deve faz-lo por altrusmo, garantindo a lei o reembolso das despesas feitas. O gestor age deimproviso numa emergncia (866), sendo equiparado a um mandatrio sem procurao. Se o dono do negocio autoriza o gestor a agir teremos contrato de mandato e no mais GN (ex: no caso da torneira aberta, localiza-se o vizinho por telefone que autoriza o arrombamento, 873, 656). H tambm semelhanas da gesto de negcios com a estipulao em favor de terceiros (vide aula 7). Trata-se de conduta unilateral do gestor com reflexos no patrimnio do prximo, chamado juridicamente de dono do negcio. Digo unilateral pois o gestor age sem combinar com o interessado, no havendo o acordo de vontades (consenso) que caracteriza os contratos. O gestor e o dono do negocio no precisam sequer se conhecer. Elementos da GN: administrao de negocio alheio, atuao de terceiro e falta de autorizao do dono do negocio. Pressupostos: a) ausncia de qualquer contrato ou obrigao legal entre as partes a respeito do negcio gerido, pois a gesto voluntria/espontnea; b) inexistncia de proibio pelo dono do negcio, pois o gestor deve agir conforme vontade presumvel daquele; c) interesse do gestor de cuidar do negcio alheio, no sendo pura liberalidade, afinal vai querer ser ressarcido das despesas efetuadas; d) o gestor deve agir com inteno de ser til ao dono do negcio, agindo como ele faria se no estivesse ausente; e) fungibilidade do objeto do negcio, ou seja, o negcio pode ser realizado por terceiro, pois se for ato personalssimo s o dono pode praticar (ex: no pode um amigo fazer prova no lugar de algum que est doente e vai perder o concurso); f) ao do gestor limitada a atos de natureza patrimonial. A gesto gratuita (= altrusmo), mas o gestor pode ser processado caso no exera bem sua tarefa (862, 863). Ento o gestor pode ser responsabilizado se, mesmo de boa-f, agir com precipitao e interpretar equivocadamente um fato, causando prejuzo ao dono do negocio. O gestor precisa agir com bom senso, respeitando a lei. Se a GN de um lado estimula a solidariedade entre estranhos, tambm protege o dono do negocio contra atos de intromisso indevida na sua esfera jurdica (868). Cumprindo bem sua misso, o gestor ser indenizado pelo interessado (869, e 1). Se a gesto resultar proveito para o dono do negcio, a gesto independe de aprovao, medindo-se a indenizao devida ao gestor pela importncia das vantagens obtidas. Obrigaes do gestor: comunicar a gesto ao dono do negocio (864); agir com prudncia e probidade em favor do interessado; no fazer operaes arriscadas; prestar contas de sua gesto. Obrigaes do interessado: ratificar ou desaprovar a gesto aps tomar conhecimento dela; indenizar o gestor das despesas feitas; cumprir as obrigaes contradas em seu nome. Outros exemplos: providenciar um guincho para remover o carro de algum estacionado na frente de uma casa em chamas; um advogado paga com seu dinheiro um imposto devido pelo cliente; levar uma vitima de atropelamento ao hospital e pagar as despesas mdicas; pagar alimentos quando o devedor da penso est ausente (871: ento quem sustenta filhos dos outros pode exigir indenizao dos pais); tambm gesto de negcios pagar as despesas do funeral de algum (872); ltimo exemplo: num condomnio, o condmino que age em proveito da comunho gestor do negcio de todos, podendo exigir compensao financeira dos demais beneficirios (1.318). 3 e 4 Pagamento Indevido e Enriquecimento Sem Causa Enriquecer sem causa enriquecer repentinamente sem motivo justo, sem trabalhar, sem herdar, sem doao e em detrimento de outrem. Enriquecer muito importante, nossa sociedade exalta o estudo, o trabalho, o lucro e a produo, afinal essa riqueza individual vai gerar empregos, tributos e renda para todos. Mas preciso enriquecer dentro da legalidade. Outro modo de enriquecimento lcito, porm usado em simulaes atravs das loterias oficiais, o que exige cuidado da Justia. Maus polticos enriquecem custa da corrupo e alegam que ganharam na loteria... Igualmente em aes de dano moral o Juiz deve ter cautela para no estipular indenizaes altssimas e provocar enriquecimento injusto (ex: Juiz manda pagar um milho a quem perdeu um dedo num acidente). Enfim, enriquecer no pecado, no crime, mas tal enriquecimento exige causa justa. Uma das hipteses de enriquecimento sem causa, ou com causa ilegal, atravs do pagamento indevido, por isso estes dois assuntos devem ser estudados em conjunto. PI enseja sempre ESC. Mas nem todo ESC decorrente de PI. PI espcie, ESC gnero. Ocorre pagamento indevido quando o devedor paga a algum que no o credor, ou seja, o recebedor (= accipiens) no o credor, e o devedor (= solvens = pagador) agiu por engano. Quem recebe pagamento indevido enriquece sem causa (ex: Joo deve a Jos da Silva, mas paga a outro Jos da Silva, homnimo do verdadeiro credor; Joo efetuou pagamento indevido e vai ter que pagar de novo ao verdadeiro credor, pois quem paga mal paga duas vezes; Joo obviamente vai exigir o dinheiro de volta do outro Jos da Silva que enriqueceu sem causa, mas o verdadeiro credor no precisa esperar, ele no tem nada a ver com isso). Em suma: o PI tpico caso de obrigao de restituir, face ao enriquecimento sem causa, afinal preciso dar a cada um o que seu. Ocorre enriquecimento sem causa quando algum aufere um aumento patrimonial, em prejuzo de outrm, sem justa causa. Outro conceito: d-se enriquecimento sem causa quando o patrimnio de certa pessoa se valoriza a custa de outra pessoa, sem causa justificada. Como ESC gnero e PI espcie, h outros casos de enriquecimento sem causa alm das hipteses de pagamento indevido, ex: 578, 1255, p do 1817, etc. Estudaremos esses exemplos oportunamente, ao longo do extenso curso de Direito Civil. Elementos do ESC: enriquecimento de um, empobrecimento de outrem, nexo entre esse ganho e essa perda, e finalmente falta de causa justa. Lembro que o proibido no enriquecer custa de outrem, mas enriquecer injustamente (ex: nosso conhecido contrato aleatrio). Relao do ESC com a Responsabilidade Civil: nesta o direito de indenizar existe face ao prejuzo sofrido, mesmo que ningum tenha se locupletado (ex: acidente de trnsito), j no ESC h sempre um patrimnio beneficiado. De qualquer modo, em ambos ser necessria a reparao ao prejudicado, e o retorno das coisas ao estado anterior. Pagamento indevido e cobrana indevida no se confundem, pois no PI paga-se quando no se devia pagar; na CI cobra-se dvida j paga, ento o autor da cobrana deve devolver o dobro ao requerido (940). Dois efeitos do pagamento indevido: 1 aquele que enriqueceu sem causa fica obrigado a devolver o indevidamente auferido, no s por uma questo moral (= direito natural), mas tambm por uma questo de ordem civil(876, 884) e tributria, afinal como explicar Receita Federal um sbito aumento de patrimnio? O objetivo dessa devoluo reequilibrar os patrimnios do devedor e do falso credor, alterados sem fundamento jurdico, sem causa justa. 2 se o falso credor no quiser voluntariamente devolver o pagamento, surge o segundo efeito que o direito do solvens de propor ao de repetio do indbito (repetitio indebiti) contra tal accipiens. Esta ao tem este nome pois, em linguagem jurdica, repetir significa devolver e indbito aquilo que no devido. Ento a ao para o falso credor devolver aquilo que no lhe era devido. Tal ao prescreve em trs anos (206, 3, IV). Tambm se aplicam as regras do pagamento indevido quando se paga mais do que se deve. Porm no cabe a repetio quando o solvens agiu por liberalidade (ex: doao, 877) ou em cumprimento de obrigao natural (ex: gorjeta, dvida de jogo, dvida prescrita, 882, 814) ou quando o solvens deu alguma coisa para obter fim ilcito, afinal ningum pode se beneficiar da prpria torpeza (ex: pagou ao pistoleiro errado para cometer um homicdio, no cabe devoluo, 883). E se o objeto do pagamento indevido j tiver sido alienado pelo falso credor a um terceiro? Bem, se tal objeto era coisa mvel, tal alienao vale por uma questo de segurana das relaes jurdicas e porque em geral os mveis so menos valiosos do que os imveis. De qualquer modo o falso credor vai responder pelo equivalente em dinheiro. Mas se o objeto do pagamento indevido for um imvel que o falso credor j tenha alienado a um terceiro, tal alienao s valer se feita onerosamente (venda sim, doao no) e o terceiro estiver de boa- f. Caso contrrio o solvens poder perseguir o imvel e recuper-lo do terceiro (879). Aula 15 - Responsabilidade civil e ato ilcito
Meus pupilos, chegamos hoje ao ltimo tema do semestre, a ltima grande fonte de obrigao: o ato ilcito, visto por vocs em Civil 1 (art. 186), que enseja a responsabilidade civil (927). Exemplo muito comum na nossa vida: acidente de trnsito, pois motorista imprudente que bate no carro de algum comete ato ilcito e fica obrigado a reparar o dano. Parece exagero, mas podemos afirmar que no nosso cotidiano inevitavelmente vamos sofrer e causar danos a terceiros. A RC tema moderno pois as questes prticas se multiplicam no dia a dia, face ao dinamismo das relaes sociais, e ao urbanismo das grandes cidades. Assim quanto maior a diversidade dos riscos para a humanidade, e as seqelas que brotam dos acidentes, maior o campo de aplicao da teoria da RC. Toda atividade humana pode acarretar a responsabilidade de indenizar se causar prejuzo a algum. A teoria da RC visa restaurar um equilbrio patrimonial ou moral violado. Quanto mais se estuda, mais interessante se torna essa matria. Para proteo das pessoas, face a evoluo da RC, fundamental a celebrao cada vez maior de contratos de seguro, inclusive para garantir a indenizao da vtima (ex: hospitais devem ter seguro caso seus mdicos errem e prejudiquem os pacientes). Histrico: a teoria da RC decorre do instinto humano de sempre querer reparao pelo mal que outro lhe causara; a natureza humana que exige responsabilizar as pessoas por seus atos danosos. No Velho Testamento a lei de talio j autorizava olho por olho, dente por dente para reparar um dano; um prejuzo no reparado fator de inquietao social; assim a vingana privada, a justia com as prprias mos, o mal pela violncia, o bero da RC. Com a evoluo da sociedade, a vingana passou a ser praticada pela autoridade, e no mais pela prpria vtima. O passo seguinte foi a substituio dessa vingana por uma coisa ou quantia paga pelo ofensor ao ofendido. Nos dias de hoje permanece essa obrigao do ofensor de indenizar a vitima pelo dano causado, mesmo que em alguns casos no tenha ensejado o acidente por culpa. Como se v, a doutrina chega ao 3 milnio ciente de que o fundamento da RC no a culpa, mas o dano, de modo que em alguns casos pode haver obrigao de indenizar independente de culpa, mas no se falar em RC se no houver prejuzo vtima (p do 927). Exemplo: terremoto que provoca vazamento em posto de gasolina, poluindo o rio e deixando a cidade sem gua, teremos dano sem culpa e obrigao de indenizar pois comercializar combustvel atividade de risco; outro ex: Joo atira em Maria, mas ela no escuta o disparo, sequer tomando conhecimento do risco que correu, teremos culpa, teremos at crime de tentativa de homicdio do Cdigo Penal, mas no vai se falar em indenizao pois no houve qualquer dano, nem material e nem moral; mais exemplos de ato ilcito com culpa mas sem dano, e que por isso no ensejam RC: pisar um pouco na grama do jardim; entrar, dar uma olhada e sair da casa de uma pessoa sem quebrar nada ou furtar nada. E que casos so estes que geram a RC? So os fatos jurdicos, ou seja, todo aquele acontecimento, natural ou humano, voluntrio ou no, relevante para o direito em virtude dos quais nascem, subsistem e se extinguem as relaes jurdicas. (ex: um raio que cai no mar no tem relevncia jurdica, mas um raio que cai numa casa implica em morte, sucesso, dano, indenizao decorrente de seguro, etc; um raio quem cai numa fabrica de plvora e provoca incndio no bairro enseja RC face a atividade de risco). O fato um acontecimento e o ato um fato humano, ou seja, ato = fato + vontade. O ato jurdico est conforme o direito, ato de vontade. J o ato ilcito injurdico e impe ao seu responsvel o dever de indenizar contra sua vontade. Alm da responsabilidade civil, esse ato ilcito pode ensejar tambm delito criminal, interessando ao Dir Penal e levando priso do infrator. Lembro que a lei hipottica, e do fato que nasce o direito/o direito se origina do fato, de modo que quando esse acontecimento causa dano a outrem, o responsvel por esse ato ilcito deve indenizar a vitima. Neste sc. XXI a RC uma grande vedete do Direito Civil, tema muito bom para a pesquisa do estudante e o trabalho do advogado, em busca do restabelecimento do equilbrio violado pelo dano. Funo da RC: a) garantir o direito da vtima ao ressarcimento do dano sofrido; b) servir como pena civil ao infrator, desestimulando-o a praticar novos atos lesivos. Aula 16 - Ato ilcito Ato ilcito j foi estudado em Civil 1, mas vamos revisar. O ato ilcito a terceira grande fonte das obrigaes, junto com os contratos e os atos unilaterais de vontade. Os atos ilcitos so praticados pelos homens mas produzem efeitos jurdicos contrrios lei; seu autor ser punido financeiramente se provocou um dano, patrimonial ou moral, a algum (186). Quem comete ato ilcito fica obrigado a reparar o dano causado a outrem, (art. 927) indenizando a vtima, seja esse dano material, seja esse dano moral, conforme explicaremos abaixo. O AI tem cinco elementos: 1) ao ou omisso de algum, mesmo que incapaz (art. 928); 2 ) culpa lato sensu: trata-se da inobservncia de um dever que o agente devia conhecer e observar. A culpa em sentido amplo abrange o dolo e a culpa stricto sensu. No dolo o agente procura intencionalmente o resultado. A culpa restrita a negligncia, imprudncia e impercia: - na negligncia o agente deixa de fazer o certo, ou seja, o infrator no age com ateno devida, omitindo certo cuidado que teria evitado o dano (ex: cirurgio que no chama um anestesista para acompanhar a operao; proprietrio que no troca as pastilhas de freio na reviso do seu veculo). - na imprudncia o agente faz o errado, ou seja, age com aodamento e precipitao (ex: motorista que ultrapassa em curva). - na impercia o agente demonstra inabilidade para seu ofcio (ex: advogado que no sabe portugus, l pouco e redige mal; motorista de caminho que pensa que sabe dirigir trator). O grau maior ou menor de culpa influencia no valor da indenizao (p do 944). A culpa pode ser contratual 389, ou extracontratual 927. A culpa contratual gera as conseqncias da mora e do inadimplemento estudado em Civil 2. A culpa do AI a culpa extracontratual, tambm chamada aquiliana, em homenagem ao jurista romano Aquiles que desenvolveu essa teoria. Na responsabilidade objetiva o elemento culpa dispensado (p do 927). 3 ) violao de direito privado: o AI viola direito privado, mas se violar tambm direito pblico, pode configurar crime e ensejar duas sanes (948); a sano privada fica a cargo da vtima com seu advogado que pede ao Juiz para atacar o bolso do infrator; a sano pblica fica a cargo do Delegado e do Promotor, que pede ao Juiz para atacar a liberdade do infrator. 4) dano (patrimonial ou moral; o dano mais importante do que a culpa, pois eventualmente existe responsabilidade sem culpa - objetiva, p.. 927). O dano o prejuzo sofrido pela vtima na sua alma (dano moral) ou nos seus bens (dano material). - dano material: so as perdas e danos (944, 402), o prejuzo concreto e efetivo. O dano precisa ser atual e certo, no se indenizando dano hipottico (ex: nibus quebra, estudante se atrasa e perde o vestibular, cabe indenizao contra a empresa? Mas ser que ele iria passar? art. 403). O dano patrimonial suscetvel de avaliao pecuniria e visa reparar o prejuzo (revisem dano emergente e lucro cessante de Civil II). Ato ilcito sem dano existe, mas no enseja reparao civil (ex: pisar na grama proibido, mas pisar um pouquinho no vai estragar o jardim; outro ex: atirar em algum e errar, no tomando a vtima conhecimento da tentativa de homicdio). - dano moral o abalo psicolgico, o sofrimento que tira o sono da vtima (186). O dano moral tem carter tambm pedaggico e preventivo, visando educar o ofensor, intimidando-o e desestimulando-o para no mais praticar ilcitos (art. 5, X, CF). O dano moral afeta o equilbrio psicolgico, moral e intelectual da mdia das pessoas, no se confundindo com aborrecimentos do cotidiano (ex: fila pra entrar no elevador, engarrafamento de trnsito, ficar preso na porta giratria do banco, etc.). Confiram a aula 18 de Obrigaes no nosso site. O juiz tem toda independncia para decidir de acordo com seu sentimento, inclusive sentena vem de sentir. A vtima basta provar que sofreu o dano, pois o valor do prejuzo, especialmente no dano moral, depende do juiz, o que no fcil, mas enfim, o papel que cabe ao magistrado na sociedade. O dano material e o dano moral podem ser cumulados (ex: mulher perde marido assassinado, cabendo o dano moral pelo sofrimento, alm do dano material do 948). 5) nexo causal: a relao/liame entre a ao do agente e o dano. Podemos at desprezar a culpa na responsabilidade objetiva, mas preciso ligar a conduta do agente ao dano sofrido pela vtima. Algumas situaes excluem a responsabilidade civil por interromper o nexo causal, vejamos: - culpa exclusiva da vtima: se a culpa concorrente, aplica-se o 945, mas se a culpa for exclusiva da vtima no h dever de indenizar (ex: cozinheiro que no usa a luva fornecida pelo restaurante e corta o dedo; passageiro que viaja com o brao pra fora do nibus e se machuca). - caso fortuito e fora maior: so expresses sinnimas definidas no p do art 393 do CC. No h RC por ausncia de nexo causal se veculo invadido por enxame de abelhas e o motorista perde o controle, atropelando algum. Tambm no h dever de indenizar nos assaltos a nibus (734). - legtima defesa: tem o mesmo conceito do Dir Penal, ento se voc mata algum para se defender, no ter que indenizar a famlia do morto nos termos do art. 948 do CC. - estado de necessidade (188, II, ex: carro que sobe a calada e atropela pedestre para evitar choque com caminho que vinha na contramo). O indivduo na iminncia de ver atingido direito seu, agride direito do prximo. No haver crime pelo atropelamento, e o dono do caminho ter que reparar os prejuzos (930). - estrito cumprimento do dever legal: um ilcito perde esse carter quando praticado em obedincia a um dever legal (ex: carcereiro que prende um ladro, privando-o da sua liberdade; carrasco que executa uma pena de morte; radiopatrulha em alta velocidade no cerco a bandidos, o motorista exonerado de responsabilidade, porm se algum vier a ser atropelado pode agir contra o Estado, art. 37 6 da CF). Aula 17 - Responsabilidade civil Conceito de Responsabilidade Civil: obrigao que pode incumbir um agente de reparar o danocausado a outrm, por fato do prprio agente ou por fato de pessoas ou coisas que dependam do agente. A palavra responsabilidade vem de responder = assumir pagamento. Assim se diz que o pai responde pelo filho menor e o diretor responde pela empresa. Aspectos principais do conceito: Dano - no h RC sem dano, pode at haver RC sem culpa (vide item 2.b abaixo), mas o dano, material ou moral, elemento mais importante do que a culpa. Em alguns casos especiais o dano pode ser lcito, ou seja, permitido/tolerado pela lei, mas obriga o beneficirio a indenizar como uma compensao a vtima (ex: art 1.285, art 1.313, 3, do CC e CF, art 5, XXV). No dano lcito a lei autoriza a violao do interesse privado mas atribui ao prejudicado o poder de exigir indenizao. No se trata de uma sano ao infrator, mas mera compensao vtima. Fato prprio em geral quem causa o dano o agente, e deve indenizar a vtima com seus bens (391, 942, 943); se no tem bens, ao credor s resta lamentar, o chamado na brincadeira jus sperniandi (direito de ter raiva). Fato de pessoas ou coisas a responsabilidade civil transubjetiva: o dano pode ser causado por pessoas ou coisas que dependam do agente, e o agente vai ser civilmente responsabilizado embora no tenha pessoalmente praticado o ato ilcito. Isto visa ampliar as possibilidades de reparao dos prejuzos sofridos pela vtima. Mas deve a vtima provar a culpa do agente causador (ex: nibus atropela ciclista que pode processar a empresa, desde que o motorista tenha agido culposamente, e no o prprio ciclista tenha se atravessado na frente do veculo; art. 933 exige culpa do causador do dano, e no do pai/patro). Esta RC transubjetiva se aproxima da teoria do risco, podendo a vtima escolher quem deseja processar, ou ento os dois solidariamente (p do 942). Espcies: - culpa in vigilando atribuda ao pai que no observa (vigia) o filho, e deixa adolescente pegar as chaves do carro e provocar um acidente (932, I e II). - culpa in eligendo: oriunda da m escolha, atribuda aos patres que no selecionam bem seus funcionrios (932, III, ex: empregada domstica que ao limpar a janela do apartamento derruba a vassoura e danifica um carro, o responsvel ser a dona do apartamento). Vide smula 341 do STF: presume-se a culpa do empregador pelo ato culposo do empregado. Caber ao patro tentar provar que o fato se deu fora do expediente para escapar da responsabilidade. De qualquer modo cabe ao regressiva, at com desconto de parte do salrio (934). - responsabilidade dos donos de hotis (932, IV): o hotel responde pelos furtos praticados por seus funcionrios contra seus hspedes. Se a hospedagem for gratuita no haver tal responsabilizao. Igualmente as escolas respondem pela incolumidade fsica do aluno. - responsabilidade pelo proveito do crime (932, V): aplicao do princpio do enriquecimento injusto (ex: a famlia do ladro responsvel civilmente pelo produto do crime que a beneficiou). - culpa in custodiendo: culpa no custodiar, no cuidar das suas coisas e animais (ex: carga mal amarrada num caminho que cai na rodovia e provoca acidente; objeto que numa ventania cai da janela do apartamento na cabea de algum, 938; leo que comeu uma criana no circo em Jaboato; animal solto na rua; art 936). Parece mentira, mas eu j vi um cavalo ser atropelado em via urbana e um popular anotar a placa do carro, como se o errado fosse o motorista, e no o dono do animal... A RC admite sancionar algum que no cometeu o ato, circunstncia inadmissvel no Direito Penal, que s pune o prprio causador do dano e se agiu com culpabilidade (art. 5, XLV, CF; no h responsabilidade objetiva e nem transubjetiva no Direito Penal, ex: se um adolescente mata algum, no se pode prender o pai dele). Lembro que se o incapaz que cometeu o ato tiver mais bens do que seu responsvel, o patrimnio desse incapaz deve satisfazer a vtima, no pode o dano ficar sem reparao (928). Esse um dispositivo novo, no previsto no CC do sculo XX, que no diferencia o absolutamente incapaz do relativamente incapaz, sendo aplicvel, por exemplo, nos casos de tutela, em que o menor rfo herda patrimnio dos pais, ficando sob a responsabilidade de um parente. Espcies de RC: 1.a negocial ou contratual: o dano decorre do descumprimento de um contrato ou ato unilateral entre as partes (884). Essa responsabilidade do inadimplemento contratual foi vista em Civil 2 (389, 402). 1.b extracontratual ou aquiliana: o dano decorre de um ato ilcito, ou seja, no existe vnculo obrigacional anterior entre agente e vtima (ex: acidente de trnsito, homicdio, leso corporal, calnia). Esse nome deriva da Lex Aquillia em homenagem ao jurista Aquiles do Direito Romano. 2.a subjetiva: a regra geral pela qual o agente s responsvel pelo dano se agiu com culpa lato sensu (= dolo + culpa stricto sensu, art. 186); pode a culpa ser concorrente, quando ambas as partes tm culpa pelo acidente, assim se ambas as partes agiram culposamente, ocorre a compensao (ex: carro que bate num trem por no respeitar a preferncia do trem no cruzamento, porm o maquinista no apitou como deveria, devendo cada um indenizar a metade dos danos ocasionados ao outro; 945.) No Dir Penal no existe compensao de culpa, cada criminoso respondendo por sua participao. 2.b objetiva: a exceo pela qual, em alguns casos previstos em lei, o agente responde mesmo sem ter havido culpa sua para o dano (parte inicial do p do 927); por isso, como dito acima, na teoria da RC o dano mais importante do que a culpa. Ex: 931 provedor de internet, 933, 938 (ex: vento derruba sapato que voc deixou para secar na janela e machuca uma criana na calada), acidente de avio (Dec. Lei 483/38, arts 97 e 98), acidente ferrovirio (Decreto 2681/12, art.26). No Dir Pblico o Estado tambm tem responsabilidade objetiva nos casos da CF, art 21, XXIII, d e 37, 6 que vocs iro estudar em Dir Adminstrativo. Estas espcies se combinam entre si, de modo que num contrato a responsabilidade pode ser subjetiva (mais comum) ou objetiva (exceo do 393, in fine). Igualmente a responsabilidade aquiliana pode ser subjetiva (acidente de transito) ou objetiva (acidente de avio) Aula 18 - Responsabilidade civil - Teoria do risco Teoria do risco: uma teoria nova, consagrada pelo CC na parte final do p do art. 927, pela qual o agente deve indenizar dano decorrente de atividade por ele desenvolvida que implique risco para outrem, mesmo que no tenha agido com culpa para o acidente (exemplos de atividades perigosas: curso de mergulho submarino, empresa que trabalha com produtos qumicos, empresa que organiza shows, jogos de futebol com muita gente, loja que vende fogos de artifcio, empresa que transporta dinheiro, usina de energia nuclear, transmisso de energia eltrica, etc). Assim se ocorre um vazamento num posto de gasolina por causa de uma cheia, no cabe a excludente do caso fortuito do 393, pois vender combustvel atividade de risco. Mas a lei exige que essa atividade desenvolvida pelo agente seja habitual, e no espordica (sublinhem normalmente no referido p). Tudo isso decorre do dever genrico de no prejudicar outrem. Lembro que muitas atividades de risco j so reguladas no nosso ordenamento pela responsabilidade objetiva vista na aula passada (1 parte do p do 927). Lembro ainda que a responsabilidade objetiva e a teoria do risco so excees, a regra a responsabilidade por culpa. Relao entre a Justia Civil e Penal: o ato ilcito pode interessar ao direito civil (atinge o bolso do agente) e ao direito penal (atinge a liberdade do agente), ex: o homicdio (art. 121 do CP e art. 948 do CC); quem move a ao civil na Justia a vtima (ou seus herdeiros), quem move a ao penal na Justia o Promotor do Ministrio Pblico. Os atos ilcitos decorrentes dos fatos humanos so muito mais numerosos do que os crimes tipificados no Cdigo Penal, assim h muito mais ilcito civil do que penal, pois a tipificao criminal restrita (art. 1 do CP, ex: acidente de trnsito sem vtima s interessa ao cvel). Cabe ao legislador reconhecer ou no um ilcito civil como crime, de modo que os ilcitos menos graves se resolvem na esfera privada, patrimonialmente, sem necessidade de polcia, promotor e priso. Quando o ilcito mais grave se faz necessrio a punio pessoal ao infrator, com a tipificao criminosa e sua privao de liberdade. Seria um absurdo algum matar outrem, pagar a indenizao do art. 948, e escapar da priso, por isso se impe a punio da pessoa do homicida com sua recluso. As normas penais interessam ao direito pblico e a sociedade, j o ilcito civil visa reparar o dano financeiramente em prol da vtima. De regra a ao civil independe da penal, j que a responsabilidade civil e a criminal so independentes (935, parte inicial), mas essa independncia no absoluta, e sim relativa, pois em alguns casos a justia penal pode influenciar na civil (a deciso civil nunca influencia na penal). Qual o motivo disso? porque a responsabilidade civil atinge o bolso e no a liberdade, e a liberdade mais importante (ser?), ento para se punir no crime preciso mais critrios, mais segurana, do que para se punir no cvel. Desde que haja culpa, ainda que levssima, deve o agente indenizar a vtima, mas a culpa levssima no autoriza condenao criminal. A culpa tem trs graus: grave, leve e levssima. A culpa grave se aproxima do dolo. A culpa leve se caracteriza pela infrao do homem mdio, ou seja, uma situao onde a mdia da populao, o bom pai de famlia, no cometeria o ilcito. A culpa levssima a falta de ateno extraordinria, que somente uma pessoa especial poderia ter (ex: atropelamento que s um piloto profissional evitaria o acidente de trnsito). Essa culpa levssima enseja reparao civil mas no condenao criminal. Nosso CC no expresso sobre essa gradao da culpa, mas o pu do art 944 admite essa diviso. Que casos de influncia da Justia Penal na Cvel so esses? Existncia do fato e negativa de autoria (935, parte final). Ento se o Juiz Criminal julgar que no houve o fato (ex: uma pessoa se auto mutila para acusar algum) ou que o acusado no foi o seu autor (ex: acusa-se Joo e o Juiz Penal diz que no foi Joo, mas Jos) tais decises fazem coisa julgada no cvel. Lembro que a jurisdio como poder do Estado una, ento o sistema deve buscar solues coerentes e no contraditrias, tomando o Juiz Cvel emprestadas as provas produzidas pelo Juiz Criminal e vice-versa. Nesse sentido o art. 74 e p da lei 9.099/95 que impede a ao penal nos delitos menos graves se o criminoso pagar o prejuzo sofrido pela vtima. Ainda nos casos do art. 188 a deciso penal influencia na civil. Ressalto que a prescrio civil no corre antes do trnsito em julgado penal (200), mas a vtima no deve esperar pela polcia e pelo promotor, e sim ir logo com seu advogado processando o agente. Ressalto ainda que a funo do Dir Penal punir o infrator (funo repressiva), enquanto a funo do Dir Civil compensar o dano sofrido pela vtima (funo reparatria). Aula 19 - Execcio regular e abuso de direito Mesmo que cause leso a algum, o exerccio regular de um direito exclui a ilicitude conforme art. 188, I do CC. Exemplos: credor que pede ao Juiz para tomar bens do devedor (153), pessoa que constri na sua casa um 1 andar e tira a ventilao do vizinho, caco de vidro colocado sobre o muro, cerca eltrica com placa avisando do risco, ento caso algum se machuque no haver ato ilcito. Chamam-se deofendculas esses dispositivos destinados a proteger a propriedade, conforme ser tratado na aula 14 de Dir Reais. Ora, quem exerce seus direitos no responde por eventuais prejuzos causados a terceiros. Porm o exerccio irregular de um direito, ou o uso abusivo de um direito deve ser condenado. O ERD um sexto caso de interrupo do nexo causal (vide aula 16). Abuso de Direito: o ato praticado no exerccio irregular de um direito, sem vantagem para o praticante e com inteno de lesar outrem (ex: advogado que alterando os fatos e com excesso de linguagem faz queixa de juiz na Corregedoria; revistas constrangedoras feitas a clientes na sada das lojas, cerca eltrica sem sinalizao; enviar spam pela internet; greve de funcionrio pblico; uma me proibir a sogra de visitar o neto; plantar coqueiros para prejudicar vizinho que tem ultra-leve, etc); o juiz deve analisar a irregularidade, fixar uma indenizao e desfazer o ato abusivo; trata-se de regra de harmonia social, pela qual o direito de um termina onde comea o do outro (art. 187) Mais exemplos de abuso de direito (413, 939, 940, 1.277, 1.289, 1.312). DANO ESTTICO Verifica-se quando a vitima sofre leses que deixam cicatrizes e aleijes que prejudicam a sua aparncia e auto-estima. Trata-se de uma terceira espcie de dano, alm do material e do moral. Para alguns, o dano esttico se assemelha ao dano moral, sendo assim incabvel uma repetio de indenizao para o mesmo dano. Entretanto a jurisprudncia vem, cada vez mais, permitindo a acumulao dos danos material, esttico e moral, ainda que decorrentes de um mesmo acidente, quando for possvel distinguir com preciso as condies que justifiquem cada um deles. Vide Sumula 387 do STJ: possvel a acumulao das indenizaes de dano esttico e moral. Classificado como um dano autnomo, o dano esttico passvel de indenizao quando comprovada a sua ocorrncia. o dano verificado na aparncia da pessoa, manifestado em qualquer alterao que diminua a beleza que esta possua. Pode ser em virtude de alguma deformidade, cicatriz, perda de membros ou outra causa qualquer. (ex: perder a orelha/brao num acidente, uma cicatriz no rosto, uma queimadura no corpo, cabe dano material pelos dias que ficar sem trabalhar e despesas mdicas, cabe ainda dano moral pelo sofrimento e finalmente existe dano esttico). Nesses exemplos temos assim trs formas diversas de dano o material, o moral e o esttico. O dano material o art. 402. O dano moral corresponde violao do direito dignidade e imagem da vtima, assim como ao sofrimento, aflio e angstia a que foi submetida. Finalmente o dano esttico decorre da modificao da estrutura corporal do lesado, enfim, da deformidade a ele causada. O dano esttico no tem previso expressa na lei, s na jurisprudncia, embora o art. 949, in fine, possa ser um indcio do dano esttico no CC. Questes prticas: Exemplos: Se o infrator morre no haver responsabilidade penal, pois a morte extingue a punibilidade, mas vai haver responsabilidade civil (943). Um acidente de trnsito sem vtima s vai interessar ao Cvel, pois o crime de dano do Cdigo Penal s se pune a ttulo de dolo. Um policial que se defende de um bandido e atinge um inocente, no vai haver responsabilidade penal pois agiu em legtima defesa, mas vai haver respons. civil pois a responsabilidade do Estado objetiva (37 6 o da CF) Uma pessoa que se defende de um bandido e atinge um inocente, no vai haver responsab penal e nem civil (188, I, CC) = dano sem indenizao. Acabar noivado enseja RC? Sim, pois causa sofrimento. Alm disso o noivo dava muitos presentes, jias, que terminavam fazendo parte do oramento da noiva. Mas eram presentes, era liberalidade, e no obrigao. E onde est a liberdade de contrair matrimnio? Reflitam! Art 938 - No se sabendo de que apartamento caiu o objeto, pode-se responsabilizar o condomnio todo? Sim para que o dano no fique sem reparao, e de qualquer modo o prejuzo ser pulverizado entre vrios moradores Tremor de terra que provoca rompimento de esgoto, responsabilidade ambiental da companhia de saneamento, afinal o dano ambiental muito relevante na atualidade com toda essa preocupao de poluio e efeito estufa. (ex: derrubada de rvores; poluio das guas e produo intensa de rudos; barulho tambm poluio). O dano ambiental pode resultar em trplice responsabilidade: civil, penal e administrativa (225, 3, CF). Joo atropelado, sofre um ferimento leve, mas toma um remdio que faz muito mal a ele e termina morrendo por causa dessa medicao, o atropelador responde por homicdio? No, pois o ferimento foi leve. Mas se Joo atropelado, sofre um ferimento grave, e morre na cirurgia decorrente da anestesia, o motorista vai responder por homicdio pois o atropelamento grave, por si s, fato capaz de produzir o bito. CONTRATOS Aula 01 - Direito Civil 3 - Unicap - Parte especial dos contratos das vrias espcies de contratos Na primeira parte do semestre estudamos a teoria geral dos contratos. Nesta segunda parte do curso de Direito Civil 3, conheceremos os principais contratos dentre os vinte previstos no nosso Cdigo, entre os arts. 481 e 853. Conforme dito na aula 1, a terceira e ltima parte do curso vai tratar dos atos unilaterais, pois j sabemos que todo contrato sempre bilateral quanto s partes. A partir de hoje estudaremos os contratos nominados e tpicos porque tm nome e previso na lei, mas vocs j sabem que no so os nicos, so apenas os mais importantes (425). 1 Compra e venda: este o primeiro e principal contrato que ns vamos estudar. A CeV tem origem na troca pois o homem primitivo no conhecia o dinheiro, ento trocavam coisas entre si. A inconvenincia das mercadorias terem valores diferentes e a necessidade de dar troco, fez surgir o dinheiro e o contrato de CeV. Assim, ao invs de se trocar coisa por coisa, passou a se trocar coisa por dinheiro. Este o conceito mais simples de CeV: a troca de coisa por dinheiro. A CeV nasceu da troca e a substituiu pois a troca hoje contrato raro. Para os consumistas fica o consolo: sempre que estiverem desolados porque gastaram mais do que podiam, lembrem-se que vocs no compraram nada, apenas trocaram... Conceito: contrato em que uma das partes se obriga a transferir a outra o domnio de uma coisa mediante o pagamento convencionado de certo preo em dinheiro (art. 481). Neste conceito destaquem de imediato a expresso se obriga, oriunda do Direito Romano e Alemo pois a CeV, como todo contrato, gera obrigao. A CeV no transfere o domnio (= propriedade), e sim obriga o vendedor a transferir o domnio da coisa, se ele no o fizer ser cabvel as perdas e danos do 389, com as excees j conhecidas do 475. Observem que o art. 481 prescreve que a CeV no transfere o domnio, mas obriga o vendedor a transferir. E o que que vai transferir o domnio da coisa adquirida? Se a coisa for mvel, a tradio = entrega efetiva da coisa prevista nos arts. 1226 e 1267. E se a coisa for imvel a propriedade se adquire pelo registro em Cartrio, conforme art. 1227. Registro e tradio so assuntos de Direitos Reais, mas que vocs j podem ir se familiarizando. Por que se exige a tradio e o registro? Porque a propriedade um direito to importante na nossa vida, que para transferi-la no basta o contrato, necessrio um gesto a mais/uma confirmao, que a tradio para os mveis e o registro para os imveis. O nosso Direito entende que o contrato um caminho para se adquirir a propriedade, mas no o nico, pois a usucapio (Civil 4) e a herana (Civil 7) tambm conduzem propriedade. Observao: os automveis so bens mveis ento se transferem pela tradio. O registro no DETRAN importante para fins administrativos, no para fins civis, assim quando voc vende um carro ele deixa de ser seu quando voc entrega o carro ao comprador, mas prudente comunicar ao DETRAN para no ficar recebendo multas e infraes em seu nome e toda vez ter que ficar provando que j alienou o veculo. Antes da tradio ou do registro a coisa pertence ao vendedor (492), de modo que se voc compra uma geladeira a vista e vai aguardar em casa que a loja entregue, porm o caminho roubado, o prejuzo ser da loja que vai ter que lhe entregar outra geladeira; todavia, se voc compra um celular a prazo, sai com o aparelho da loja e voc roubado, o prejuzo ser seu e voc ter que pagar as prestaes. Tudo isso conseqncia do princpio res perit domino ( = a coisa perece para o dono). Elementos da CeV so trs: a) a coisa: o objeto da obrigao de dar do vendedor; tal coisa em geral corprea, ocupa lugar no espao, tangvel; mas pode tambm ser incorprea como a propriedade intelectual, os direitos do autor e o fundo de comrcio. Esta coisa em geral est presente, mas pode ser futura, como j vimos nos contratos aleatrios (483: emptio spei e emptio rei speratae dos arts. 458 e 459). S as coisas teis e raras so apropriveis, ento no so vendidas coisas inteis (ex: folhas), abundantes (ex: gua do mar, o ar que se respira) e inalienveis (ex: bens pblicos, 99 e 100; bens herdados com clusula de inalienabilidade, 1911). b) o preo: objeto da obrigao de dar do comprador; o preo geralmente em dinheiro ( = pecnia, que deriva de pecus = cabea de gado, que era uma moeda primitiva), mas pode ser em ttulo de crdito (ex: cheque). O preo precisa ser combinado pelas partes, afinal todo contrato consensual, no se admitindo uma CeV tipo o comprador pagar o que quiser (489). Admite-se que um terceiro fixe o preo, mediante arbitramento (485, depois vejam um artigo sobre Arbitragem no site). Finalmente, o preo pode tambm ser fixado pelo mercado (486 e 487). Em geral, o comprador primeiro d o preo para depois exigir a coisa (491). Alm do preo, a CeV gera outras despesas relativas a transporte da coisa mvel ou registro da coisa imvel, despesas que devem ser pagas conforme acerto entre as partes (490). c) o consenso: o terceiro elemento da CeV e de todo contrato, que sempre exige acordo de vontades e mtuo consentimento sobre o preo, o objeto e os demais detalhes do negcio. No esqueam que na compra e venda de imveis tal consenso exige a solenidade da escritura pblica (108). No art. 482 encontramos os trs elementos da CeV: acordo, objeto e preo Aula 02 - Direito Civil 3 - Unicap - Contratos em Espcie 1 Compra e venda (continuao) Caractersticas da CeV: a) bilateral: contrato de efeito bilateral pois ambas as partes so credoras e devedoras, ambas as partes possuem direitos e deveres. Na compra e venda encontraremos duas aes: a do comprador entregando o preo e a do vendedor entregando a coisa. O comprador tem o dever de entregar o preo e o direito de exigir a coisa, e o vendedor tem o dever de entregar a coisa e o direito de exigir o preo. Os contratos de efeitos bilaterais so tambm conhecidos como sinalagmticos, palavra que deriva do grego sinalagma ( = reciprocidade). b) consensual: nasce do acordo de vontades, e mesmo antes da entrega da coisa j existe contrato, diferente do depsito e comodato que so contratos reais. A CeV pode ser verbal, salvo a compra e venda de imvel que contrato solene e alm do consenso exige escritura pblica (108). c) onerosa: no gratuita, pois ambas as partes tm interesse econmico e vantagem patrimonial. A CeV pressupe trocas teis e justas, no esprito da funo social do contrato, exigida pelo art. 421 do CC. d) geralmente comutativa: a CeV pode ser aleatria, como na j estudada CeV de coisa futura (=emptio spei e emptio rei speratae), mas em geral contrato comutativo j que existe uma equivalncia entre o preo pago (prestao) e a coisa adquirida (contraprestao). e) instantnea: a CeV dura segundos, minutos, e mesmo se o pagamento a prazo, a CeV continua sendo instantnea, porm de execuo diferida. Legitimidade para a CeV: a legitimidade e um limitador da capacidade que j explicamos em aula passada. Algumas pessoas, embora capazes, no tm legitimidade (= autorizao) para comprar e vender certos bens, em certas circunstncias, vejamos: a) para proteger a famlia, o cnjuge no pode vender um bem imvel sem a autorizao do outro cnjuge, o que se chama de outorga uxria (1647, I). Caso essa venda ocorra ela no ser nula, masanulvel (1649). A nulidade mais grave do que a anulabilidade, depois revisem Invalidade do Negcio Jurdico (169 e 172). O Juiz pode suprir uma recusa injusta (1648). b) para proteger a igualdade da herana entre os filhos, e evitar que uma venda a preo vil esconda uma doao, um pai tambm no pode vender um bem a um filho sem a autorizao dos demais filhos, sob pena de anulabilidade (496). Se o pai quer beneficiar patrimonialmente um filho mais do que a outro, deve fazer isso expressamente e aguardar as conseqncias do cime entre os irmos. O pai no pode por trs de uma venda ter feito uma doao, afirmando que recebeu o preo sem ter havido pagamento. Em Civil 7 estudaremos colao, assunto que se completa com este para uma perfeita compreenso de vocs, pois a coisa vendida no colacionada (art. 2002). c) por uma questo moral, afinal no basta ser honesto, preciso parecer honesto, o tutor no pode comprar os bens do rfo que ele administra; idem o Juiz no pode comprar os bens que ele mandou penhorar do devedor no processo de execuo, sob pena de nulidade (497, I e III). d) para facilitar a extino do condomnio, um condmino no pode vender sua parte a um terceiro se outro condmino a quiser, sob pena de anulabilidade (ex: imaginem que Joo e Maria so donos de um barco, se Joo quiser vender sua parte dever antes oferecer a Maria at para extinguir o condomnio, pois no fcil duas pessoas exercerem propriedade sobre um mesmo bem, 504). Venda ad mensuram e ad corpus: estas duas espcies de CeV se aplicam a imveis. A venda ad mensuram quando se determina a rea do imvel vendido (ex: fazenda de cem hectares, terreno com mil metros quadrados) ou o preo de cada metro ou hectare (ex: mil reais cada metro quadrado, dez mil reais por hectare); o erro no tamanho do imvel traz conseqncias conforme art 500. J na venda ad corpusadquire-se coisa certa e que se presume conhecida pelo comprador (ex: Fazenda So Joo, Engenho Limoeiro), de modo que no se pode falar de abatimento do preo ( 3 do art. 500). Na venda ad corpusexiste uma presuno absoluta de que o comprador conhecia o imvel, sua extenso e suas divisas. Falando de presuno, em direito a presuno pode ser absoluta (jure et de jure) ou relativa (juris tantum): a presuno absoluta no admite prova em contrrio (exs: 158, 1.238), a relativa sim (ex: 322). Clusulas especiais compra e venda: estas clusulas modificam o contrato e so opcionais, podem ou no estar presentes nos contratos de CeV, a critrio das partes: a) retrovenda: clusula pela qual o vendedor, em acordo com o comprador, fica com o direito de, em at trs anos, recomprar o imvel vendido, devolvendo o preo e todas as despesas feitas pelo comprador (505). No se aplica a mveis, s a imveis. Imaginem que uma pessoa em dificuldades financeiras precisa vender uma casa que foi dos seus antepassados, usa ento a retrovenda para ter uma chance de em trs anos readquirir a casa pela qual tem estima. clusula rara porque onerosa para o vendedor, mas no deixa de ser til para quem est em dificuldade transitria. tambm conhecida pela doutrina como pacto de resgate ou de retrato. A retrovenda de iniciativa do vendedor e torna inexistente a venda originria, reconduzindo os contratantes situao anterior ao contrato. No ser necessrio novo contrato de compra e venda, e nem novo pagamento de imposto de transmisso se o vendedor exercer seu poder. O comprador se torna dono da coisa, mas sua propriedade no plena e sim resolvel, ou seja, pode ser resolvida (= extinta) se o vendedor exercer a opo. direito potestativo do vendedor exercer a retrovenda, de modo que o comprador no pode se opor (506). A clusula de retrovenda registrada em Cartrio de Imveis, de modo que se torna pblica e vale contra todos, assim se um terceiro adquirir tal imvel fica sujeito tambm retrovenda (507 jamais comprem um imvel sem verificar o registro no Cartrio de Imveis). A retrovenda se extingue pelo seu exerccio, pela decadncia do prazo de trs anos, pela destruio do imvel (ex: incndio, desmoronamento) ou pela renncia do vendedor a esta clusula. 1 Compra e venda (continuao) Clusulas especiais compra e venda: estas clusulas modificam o contrato e so opcionais, podem ou no estar presentes nos contratos de CeV, a critrio das partes: a) retrovenda (estudada na aula passada) b) venda a contento: esta clusula, caso inserida pelas partes, permite desfazer o contrato se o comprador no gostar da coisa adquirida (ex: vendo um carro com prazo de alguns dias para o comprador experimentar o veculo; outro exemplo que vocs vo estudar em Direito do Consumidor: lojas que vendem produtos pelos correios tambm costumam dar prazo para o comprador provar o bem). O comprador no precisa dar os motivos caso no queira ficar com o bem, sendo direito potestativo do comprador exercer esta clusula, e o vendedor no pode discutir ou impugnar essa manifestao. Direito potestativo aquele que exercido sem oposio da outra parte, como o direito do patro de demitir o empregado. A venda a contento tem duas espcies: 1) suspensiva: nesta venda a contento o comprador no paga o preo e adquire a coisa por emprstimo. Se gostar paga o preo e adquire a coisa, se no gostar devolve sem dar explicaes (510). Como a coisa do vendedor, se a coisa perecer enquanto o comprador experimenta, o prejuzo ser do vendedor, afinal res perit domino (= a coisa perece para o dono). No art 509 temos a venda ad gustum (degustao) aplicvel a gneros alimentcios. Tanto na venda a contento do 509 como na venda sujeita a prova do 510 o comprador fica como comodatrio (= emprstimo, 511). 2) resolutiva: nesta segunda espcie, o comprador paga o preo e adquire a coisa como dono, se no gostar devolve a coisa, desfaz a compra e exige o dinheiro de volta. Caso a coisa venha a perecer durante a prova o prejuzo aqui ser do comprador. Se as partes no estipularem prazo para a prova do bem, o vendedor dever intimar o comprador para se manifestar (512). c) preempo ou preferncia: clusula que obriga o comprador de coisa mvel ou imvel a oferec-la ao vendedor caso resolva alien-la a um terceiro, a fim de que o vendedor exera seu direito de preferncia. Na preempo o adquirente admite que, caso receba uma oferta de terceiro, dar preferncia ao vendedor para que a coisa retorne a seu patrimnio (513). Exige-se duas condies: que o comprador queira vender (514) e que o vendedor (ex-dono) pague o mesmo preo oferecido pelo terceiro, e no o preo pelo qual vendeu (515). Qual o prazo desta clusula? Resposta: p do 513 c/c 516, ento tratando- se de imvel, se o comprador quiser vender a um terceiro em at dois anos aps a compra, o vendedor ter sessenta dias para se manifestar. direito personalssimo (520). A preferncia possui duas espcies: a) convencional: depende de contrato/de acordo de vontades, a preferncia que nos interessa; b) legal: interessa ao Direito Pblico, quando, por exemplo, o Estado desapropria uma casa para fazer uma rua, depois desiste, cabe ento preferncia ao ex-dono para readquirir o imvel (519 conhecida comoretrocesso de Direito Administrativo, sendo uma clusula implcita em toda desapropriao). Na preferncia no cabe ao real (na retrocesso sim), ento se o comprador vende a um terceiro sem oferecer ao vendedor, o vendedor no poder recuperar a casa do terceiro, poder apenas exigir uma indenizao do comprador que no respeitou a clusula da preempo (518). A preferncia difere da retrovenda, explicada na aula passada, por cinco motivos: 1) a preferncia no precisa de registro em Cartrio de Imveis e nem constar na escritura pblica; 2) na preferncia a iniciativa do comprador em querer vender, enquanto na retrovenda o vendedor que tem a iniciativa e a faculdade de comprar de volta; 3) a retrovenda s se aplica a imveis, com efeito real (507, in fine), e a preferncia a mveis e imveis, sem efeito real (518); 4) na retrovenda se extingue uma venda, aqui na preferncia se celebra novo contrato; 5) o direito retrovenda se transmite aos herdeiros (507), o direito preferncia no (520). d) venda com reserva de domnio: aplicvel na venda a prazo de bens mveis individualizveis e durveis (ex: carros, geladeiras, mquinas, 523). O leasing, que veremos em breve, e a alienao fiduciria em garantia, assunto de Civil 5, tambm tm a mesma aplicao, s que dos trs a AFG a preferida do mercado justamente por ser mais segura/vantajosa para o vendedor. Vejamos hoje venda com reserva de domnio: a clusula pela qual o comprador assume a posse da coisa, mas s se torna seu proprietrioaps pagar o preo integral (521). No se aplica a imveis, s a mveis comprados a prazo. Para os imveis comprados a prazo existe o direito do promitente comprador, do art. 1417, assunto de Civil 5. Posse e propriedade so conceitos que vocs vo estudar no prximo semestre, mas j d para entender que, na VRD o comprador ocupa a coisa mas s se torna seu dono quando pagar todas as prestaes. O normal a simples tradio j transmitir a propriedade, mas na VRD, alm da tradio, o vendedor exige o pagamento integral do preo. Como o comprador no dono da coisa, caso as prestaes no sejam pagas o vendedor poder, atravs do Juiz, recuperar a coisa que sua, ao invs de exigir apenas as perdas e danos por descumprimento do contrato (389, 526). O comprador no pode atrasar o pagamento das prestaes, mas pode antecip-las (133). A coisa precisa ser individualizada, ter caracterizao detalhada (ex: cor, modelo, ano, placa, nmero do chassis, nmero do motor, etc.) para permitir a apreenso judicial. A VRD no se trata de contrato preliminar, mas sim de contrato definitivo com clusula de reserva de domnio. Sem clusula expressa, no h VRD, mas simples venda a prazo, tornando-se o comprador dono pela tradio, de modo que o no pagamento das prestaes se resolve em perdas e danos e pronto (522). Para o vendedor a VRD mais segura do que a venda simples, pois a coisa fica como garantia. Mas se a coisa for retomada pelo vendedor ele no poder ficar com ela, e sim ter que vend-la para cobrir seu prejuzo e devolver o excedente ao comprador (527, 1364). Como a coisa pertence ao vendedor at o pagamento de todas as prestaes, o prejuzo pela sua destruio em caso de furto/acidente deveria ser do vendedor, afinal vocs sabem que res perit domino ( = a coisa perece para o dono). Porm aqui na VRD existe uma exceo a este princpio, de modo que res perit emptoris ( = a coisa perece para o comprador, 524), e deve ser assim afinal o vendedor-proprietrio no tem o menor controle sobre o uso da coisa e se o prejuzo fosse seu poderia ensejar muitas fraudes. A VRD exige forma escrita, no pode ser verbal, mas dispensa escritura pblica, basta o instrumento particular (522). Este registro a que o artigo 522 se refere no o registro imobilirio, afinal a VRD s se aplica a mveis; este o registro no Cartrio de Ttulos e Documentos mas a jurisprudncia dispensa tal registro. Se a coisa for vendida pelo comprador a terceiros a venda deve ser desfeita, afinal o comprador no dono ainda, no podendo vender o que no seu. Mas se o terceiro estava de boa-f e desconhecia a clusula de reserva de domnio, a venda pode prevalecer conforme parte final do art. 523. O legislador optou pela segurana jurdica do terceiro ao invs do direito de propriedade do vendedor, o que vocs acham? Reflitam! e) venda sobre documentos: interessa ao comrcio exterior, e vocs vo estud-la em Direito Empresarial/Comercial. 2 Troca - o contrato pelo qual as partes se obrigam reciprocamente a transferir o domnio de uma coisa por outra. Como todo contrato, gera obrigao e no direito real ( = propriedade/domnio). tambm conhecida como permuta ou escambo. A troca antecedeu a compra e venda e foi praticamente substituda por esta. Em comunidades carentes as trocas so mais frequentes pela escassez de dinheiro, como vemos nas feiras do troca-troca existentes nos subrbios. Se a CeV a troca de coisa por dinheiro, a troca a permuta de coisa por coisa. Tudo o que pode ser vendido por ser trocado, seja mvel ou imvel, corpreo ou intangvel. E se algum troca uma casa por um carro e mais certa quantia em dinheiro? Ter havido troca ou CeV? Vai depender do valor em dinheiro envolvido, se pouco dinheiro, considera-se troca, se muito dinheiro considera-se CeV. Chama-se de saldo essa quantia pecuniria eventualmente presente na troca. As normas aplicveis CeV se aplicam igualmente troca (533, caput), apenas o inc. I do 533 faz analogia com o 490, e o inc. II do 533 com o 496. 3 Contrato Estimatrio: podemos utilizar o conceito legal do art. 534. tambm conhecido como contrato de venda em consignao. utilizado na venda de carros e eletrodomsticos usados, bem como na de quadros e obras de arte. No se aplica a imveis. Exs: Joo quer vender seu carro e deixa nessas lojas de veculos que se v pela cidade, ou Jos pintor e deixa seu quadro numa galeria para exposio. O cdigo chama de estimatrio pois o consignante (dono da coisa) estima o preo mnimo para venda pelo consignatrio (dono da loja ou galeria). A venda por mais do que o preo estimado lucro para oconsignatrio. Se o objeto no for vendido no prazo fixado entre as partes, o consignatrio pode compr-lo pelo preo estimado ou ento devolver a coisa ao consignante ( obrigao facultativa do consignante, vide 534, in fine). O contrato estimatrio contrato real, no se forma antes da entrega da coisa (534 sublinhem entrega). Alm de real, oneroso (no gratuito), comutativo (no aleatrio) e bilateral (no de efeito unilateral). O CE difere do mandato pois neste se autoriza algum a agir em seu prprio nome (ex: contratar advogado para me representar em Juzo, 653), j no CE o consignatrio atua em nome prprio perante terceiros compradores. Para evitar fraudes, se a coisa consignada for destruda (ex: incndio) ou roubada o prejuzo ser do consignatrio, que ter que pagar o preo estimado ao consignante ( mais uma exceo ao res perit domino, 535). Deve o consignatrio ento fazer seguro da coisa. O consignante permanece como dono at um terceiro ou o consignatrio comprar a coisa, de modo que oconsignatrio s tem a posse, e no a propriedade da coisa que est exposta a venda (536). A tradio aoconsignatrio no lhe transfere a propriedade. Apesar de permanecer proprietrio at a coisa ser vendida, o consignante perde a faculdade de disposio ( = jus abutendi do 1.228). Ser estudado em Direitos Reais que a propriedade a soma de trs faculdades: uso, fruio e disposio. Mas uma vez celebrado o CE o proprietrio/consigante perde at o direito de dispor do bem, salvo se a coisa no for vendida e retornar s suas mos (537). O consignatrio tem assim posse com a faculdade de dispor da coisa, e vender a quem quiser. Se o proprietrio quiser recuperar a coisa antes do prazo ajustado do CE, o consignatrio pode impedir ajuizando ao de manuteno de posse. 4 Doao: contrato to antigo quanto a troca, ambos mais antigos do que a compra e venda. Conceito doutrinrio: contrato pelo qual uma das partes, chamada doador, se obriga a transferir gratuitamente um bem de sua propriedade para outra pessoa, chamado donatrio, que enriquece se aceitar a doao, enquanto o doador empobrece. Conceito legal: 538. Comentrios ao conceito: - gratuidade: a diferena essencial para a compra e venda porque na doao a circulao do bem de uma pessoa para outra gratuita, enquanto na CeV existe o pagamento do preo como contraprestao. Em geral o doador age por pura liberalidade/generosidade, tanto que alguns autores afirmam que donareest perdere ( = doar perder). Mas ser mesmo? H outros autores que discordam e entendem que o doador satisfaz sua vaidade, recebe honrarias e alcana prestgio (ex: doao para o Hospital do Cncer). Reflitam, pois mesmo na doao de uma pequena quantia para o porteiro do edifcio, o donatrio pode estar interessado numa ajuda com as compras, na lavagem do carro, etc. Por isso, por trs de todo contrato, mesmo gratuito, pode existir um interesse econmico, afinal comum ouvir neste mundomaterialista/consumista que ningum faz nada de graa. Doando que se ganha! Inclusive a orao de So Francisco foi deturpada e na poltica moderna o dando que se recebe tem uma conotao pejorativa. Reflitam! - gera obrigao: a doao, como a compra e venda, por si s, no transfere propriedade. J sabemos que necessrio a tradio e o registro para completar o contrato. Para imveis ambas exigem escritura pblica com autorizao do cnjuge do doador. E a doao, por ser gratuita, ainda exige por segurana a formalidade do contrato escrito para mveis, diferente da compra e venda de mveis que pode ser verbal (541 e p). - o bem: o objeto da obrigao de dar do doador tem que ser lcito e pertencer ao doador, afinal no se pode doar coisa alheia. Tal coisa precisa estar presente. A doao de coisa futura vlida, mas no com o nome de doao, e sim como um contrato atpico. A doao essencialmente espontnea/natural, por isso que no se pode celebrar promessa de doao de coisa futura. Alm de coisas, direitos tambm podem ser doados (ex: um direito de crdito consubstanciado num cheque). - aceitao: como todo contrato, exige acordo de vontades, ento o donatrio precisa aceitar a liberalidade. Tratando-se de contrato gratuito, em geral o donatrio aceita, mas no pode ser imposto (539 admite aceitao tcita, revisem formao do contrato na aula 3). No se pode impor a doao at porque, por uma questo de tica ou de vaidade, para evitar cobranas futuras, h situaes em que o donatrio deve se recusar a aceitar (ex: Juiz recusar um carro de um advogado). O incapaz pode aceitar (542, 543, ex: dar presente a uma criana). Nas doaes modais/com encargo (ex: doao de uma fazenda com o nus de construir uma escola para as crianas da regio) no se admite aceitao tcita, e nem pode ser feita a incapaz. - inter vivos: doao negcio inter vivos; a doao mortis causa a herana e o legado que veremos em Civil 7. Elementos da doao: objetivo: o empobrecimento do doador e o enriquecimento do donatrio;subjetivo: o animus donandi ( = inteno de doar), a vontade do doador de praticar uma generosidade, ento jogar uma roupa velha no lixo no doao mas abandono (obs: abandono difere de renncia, depois acessem a aula 12 de Direitos Reais Civil 4). No emprstimo tambm no h animus donandi, pois quem empresta espera receber de volta. Difcil s vezes saber quando emprstimo ou doao (ex: um vizinho deixa na sua casa um livro para voc, ser que ele doou? Ou apenas est emprestando para voc ler?). Observaes sobre doao: - a coisa doada, caso possua algum defeito, no fica sujeita a evico (defeitos jurdicos) ou vcios redibitrios (defeitos materiais), pois j sabemos que tais institutos s se aplicam aos contratos de efeitos bilaterais. Faz sentido, afinal ganhar uma coisa, mesmo com defeito, pode ser vantajoso. Porm se a doao foi onerosa/com encargo, admitem-se a evico e os vcios redibitrios (p do 441). - pessoa em dificuldades financeiras, ou seja, insolvente, com muitas dvidas, no pode doar seus bens para no prejudicar os credores. Caso o faa tal doao ser anulvel por se tratar de fraude contra os credores. H uma presuno absoluta (mais do que relativa) de que aquele que faz doao em estado de insolvncia est fraudando seus credores (158). Caractersticas: contrato de efeito unilateral, com direito s para o donatrio de exigir a coisa, e obrigao s para o doador de entregar a coisa; solene para os imveis e mveis pois exige forma escrita; para os mveis de pequeno valor pode ser verbal/informal, porm s se perfaz com a entrega da casa, sendo assim contrato real. gratuito pois s o donatrio tem proveito econmico, porm admite-se doao onerosa quando existe um encargo/nus/proveito/vantagem ( = pequena contraprestao) em favor do doador nas doaes modais (ex: dou um terreno para ser construda uma escola com o nus de colocar meu nome no estabelecimento). 4 Doao (continuao) Espcies de doao: a) doao pura: aquela simples, de plena liberalidade/generosidade, sem nenhuma exigncia, motivao, limitao, condio ou encargo. a doao mais comum. b) doao condicional: fica subordinada a evento futuro e incerto (121), ex: darei uma casa a minha filha se ela se casar, darei um carro a meu filho se ele passar no vestibular. Nem todo mundo se casa ou faz faculdade, por isso so eventos incertos. c) doao a prazo ou a termo: subordina-se a evento futuro e certo, ex: darei um carro a meu filho quando fizer 21 anos. Completar 21 anos uma certeza para todas as pessoas, s depende do inexorvel passar do tempo. Salvo se a pessoa morrer, mas a aplica-se o princpio mors omnia solvit (= a morte tudo termina). d) doao modal: sujeita-se a encargo. Encargo um nus imposto nas liberalidades, seja uma doao, seja um testamento. Doao modal doao onerosa pois existe uma obrigao/incumbncia por parte do donatrio, mas uma pequena contraprestao para no descaracterizar a doao (ex: do uma fazenda com o nus de construir uma escola para os filhos dos trabalhadores; do um carro com o nus de fazer feira toda semana, etc.). Se o encargo for grande, no teremos doao, mas troca ou outro contrato bilateral qualquer. O donatrio que no executa o encargo perde a doao (553, 555 e 562). Se o encargo for de interesse coletivo o Ministrio Pblico pode entrar na Justia contra o donatrio, se o doador no o fizer (p do 553; obs: este um dos poucos casos de participao do Ministrio Pblico no Direito Patrimonial, afinal o Ministrio pblico e o Direito Civil privado). A doao modal pode se confundir com a condicional se considerarmos que passar no vestibular ou se casar seja um nus, reflitam! e) doao em fraude contra credor: existe presuno absoluta de fraude quando o insolvente doa seus bens. Quem est em dificuldades financeiras no pode fazer doao para no prejudicar seus credores (158). f) doao ilegtima: feita a donatrio sem legitimidade (= autorizao) para receber doao, ex: 550. O tutor tambm no tem legitimidade para doar bens do rfo que ele cuida, nem com ordem judicial (1749, II). g) doao a incapaz: pode ser feita doao a incapaz se for pura (542 e 543, ex: dar presente a uma criana). h) doao remuneratria: feita por gratido, para retribuir um favor, por reconhecimento (ex: mdico amigo que lhe opera e no cobra nada, depois ganha um carro). A doao remuneratria no fica sujeita a revogao por ingratido, que explicaremos abaixo (564, I). Admite-se que o cnjuge possa doar bens mveis do casal sem outorga uxria se a doao for remuneratria (1647, IV). Bem imvel no pode ser doado sem outorga uxria, mesmo na doao remuneratria (1647, I). A doao remuneratria no se sujeita a colao (2011, ento um filho que presta muitos servios ao pai poder herdar mais do que os outros, haja cimes!). i) doao inoficiosa: vai interessar ao Direito das Sucesses (Civil 7). nula e ocorre quando o doador, tendo filhos, d a terceiros mais da metade dos seus bens, que mais do que se poderia dispor em testamento (549). Mais detalhes em Civil 7 (art. 1846 e no 1 do art. 1857). Obs: um pai pode vender todos seus bens, afinal a venda uma troca, mas no pode doar para no ficar na misria e para no fraudar a legtima dos seus filhos, violando princpios de Direito das Sucesses. j) doao com clusula de reverso: clusula expressa onde o doador determina que caso o donatrio morra primeiro do que ele, os bens retornaro ao patrimnio do doador, ao invs de seguirem para os filhos do donatrio. Nesta espcie de doao, a propriedade do donatrio resolvel, ou seja, no plena, podendo ser resolvida (= extinta) caso o donatrio morra antes do doador. Morrendo o doador primeiro, a propriedade torna-se plena para o donatrio (547). k) doao em adiantamento de legtima: ocorre quando o pai doa um bem ao filho como antecipao de herana (544, 2018). Alguns autores criticam essa doao por se tratar de um pacta corvinavedado pelo art. 426, afinal o filho sempre pode morrer antes do pai. l) doao universal: proibida pelo art 548, j que ficando o doador na misria vai sobrecarregar os servios assistenciais do Estado. m) doao sob subveno peridica: ocorre quando o doador constitui uma renda (ex: mesada) em favor do donatrio (545). Essa renda personalssima, e nem a obrigao se transmite aos filhos do doador, e nem o benefcio aos filhos do donatrio. n) doao conjuntiva: feita a mais de uma pessoa, distribuindo-se em geral por igual (551, ex: se Joo doa um barco a Jos e Maria presume-se que foi 50% para cada um, mas o doador pode estipular uma frao maior para um ou outro donatrio). o) doao em contemplao de casamento futuro: uma doao condicional, ou seja, fica sujeita ao casamento entre certas pessoas. A aceitao do casal ao contrato de doao vem com o matrimnio (546). p) doao merecimento: feita em contemplao do merecimento de algum, quando o doador d os motivos da doao (ex: do um caminho bombeiro ao fazendeiro Jos porque ele um ambientalista e proteger suas florestas de incndios; do minha biblioteca ao aluno Joo porque ele estudioso e gosta de ler, etc).
Revogao da doao: a doao um favor, uma generosidade, um benefcio, uma liberalidade, e por isto no se aceita que o donatrio seja ingrato com o doador. A moral e a lei exigem que o donatrio respeite o doador, sob pena de revogao da doao por ingratido (arts. 555 e 557). Gratido assim obrigao de no-fazer do donatrio, que deve se abster de praticar condutas que revelem desapreo pelo doador e seus filhos (558). Estes motivos so exaustivos/taxativos, no so exemplificativos, no havendo outros casos de ingratido que autorizam a revogao alm destes previstos no cdigo. Tomando o doador conhecimento destas condutas, deve processar o donatrio no prazo de um ano para recuperar a coisa doada (559). O direito de revogar irrenuncivel, pode porm no ser exercido (556). A revogao no atinge terceiros, de modo que se o doador tiver alienado a coisa doada, o terceiro adquirente no ser prejudicado, pois no h ao real sobre a coisa. Dever sim o donatrio indenizar o doador pelo equivalente, ou seja, poder o doador mover apenas ao pessoal contra o donatrio. Igualmente, em se tratando, por exemplo, de uma fazenda doada, a revogao da doao no obrigar o donatrio a devolver os frutos (ex: colheitas, crias dos animais, etc), apenas a fazenda em si (563). O direito de revogao da doao personalssimo, s o doador pode exerc-lo (560), salvo se ele tiver sido morto pelo donatrio, hiptese em que seus herdeiros podero processar o donatrio (561). No se exige gratido dos herdeiros do donatrio, apenas deste. H espcies de doao que no se revogam por ingratido, previstas no art. 564. A doao feita para determinado casamento no se revoga para no prejudicar o cnjuge inocente. Aula 06 - Civil 3 - Unicap - Locao 5 Locao o contrato mais usado na sociedade depois da compra e venda. Hoje em dia alugam-se carros, casas, quartos, apartamentos, roupas, vestidos de noiva, filmes, fazendas, cadeiras de rodas, muletas, etc. A locao possui trs espcies, j conhecidas dos romanos: locatio rei (locao de coisa), locatiooperarum (locao de servio) e locatio operis (locao de obra). Atualmente, s a primeira espcie conserva o nome de locao, e as demais so conhecidas, respectivamente, como prestao de servio eempreitada. O contrato de empreitada veremos em breve, e o contrato de prestao de servio no est no nosso programa. Acredito que ser estudado no Direito do Trabalho, tendo em vista o art. 114, I, VI e IX da CF, com a alterao da Emenda 45, de 2004, que passou para a Justia do Trabalho o julgamento de toda lide decorrente de relao de trabalho, seja entre patro e empregado, seja decorrente de prestao de servio (593, 594). Apenas exemplificando, os prestadores de servio so os profissionais liberais como os advogados, mdicos, psiclogos, dentistas, engenheiros, arquitetos, etc., ou seja, aqueles trabalhadores queno possuem subordinao hierrquica a seus patres, quais sejam, os clientes e pacientes. Aguardem mais detalhes sobre prestao de servio no Direito do Trabalho e sobre empreitada na prxima aula. Vamos hoje nos concentrar na locatio rei ou simplesmente locao: o contrato pelo qual o locador se obriga a conceder ao locatrio, temporariamente, o uso e gozo de coisa infungvel mediante certa retribuio (565). Destaquem no conceito: - se obriga: contrato gera obrigao, ento se o locador se recusa a entregar a coisa mesmo pago o aluguel, resolve-se em perdas e danos, no podendo o locatrio ocupar a coisa, pois no dispe de ao real, apenas ao pessoal/obrigacional contra o locador inadimplente. Tanto no dispe de ao real que, via de regra, se a coisa for vendida durante o contrato, o novo dono no precisar respeitar a locao, e o locatrio ter que sair e exigir perdas e danos do locador (576). - temporariamente: locao temporria; a coisa se transfere ao locatrio por certo tempo e depois retorna s mos do locador. Na compra e venda, ou na doao, a coisa se transfere em definitivo ao comprador e ao donatrio, mas na locao no. Na locao se transfere posse, que temporria, enquanto na doao e compra e venda se transfere propriedade, que permanente. O locatrio de uma casa, de uma roupa, de um filme, etc., tem posse, no tem propriedade. Como o que se transfere a posse, o locador no precisa ser dono da coisa, assim o usufruturio pode alugar (1.393), o inventariante tambm (1.991), e o prprio locatrio pode sublocar. A sublocao a locao do bem pelo locatrio a um terceiro (ex: A aluga uma casa a B que subloca a C). - uso e gozo: o que se transfere na locao a posse da coisa, o uso e a fruio (sinnimo de gozo). O locatrio pode assim usar a coisa para o fim a que ela se destina, mas no pode vend-la, reform-la, ou destru-la, pois isso s o dono pode fazer. Mais detalhes sobre posse, uso e fruio em Direitos Reais. - coisa infungvel: a coisa locada infungvel, ou melhor, inconsumvel pelo simples uso. Findo o contrato, a prpria coisa locada que retorna s mos do locador, e no uma coisa semelhante. Comida, energia, gs, gasolina, etc., no podem ser objeto de locao, pois elas se destroem pelo simples uso. - retribuio: se o locador tem a obrigao de ceder a coisa, o locatrio tem a obrigao de pagar uma retribuio que se chama aluguel. Este aluguel geralmente em dinheiro, mas pode ser em colheitas, animais, pedras preciosas, servios, etc. O aluguel pago periodicamente por diria, semana ou ms. Legislao: as normas sobre o contrato de locao so muito extensas e variadas, inclusive h livros e profissionais especializados apenas neste contrato, tamanha a sua complexidade. Alm do Cdigo Civil, h outras leis importantes como a Lei 8.245/91, que dispe sobre a locao de imvel urbano, seja residencial ou comercial. Ressalto que nas locaes de imveis urbanos residenciais o locatrio chamado de inquilino. A locao de imveis rurais conhecida como arrendamento, nos termos do Estatuto da Terra (Lei 4.504/64). A locao de imveis da Unio regulada pelo Decreto-Lei 9.760/46. Como vimos no comeo do semestre, o inquilino se beneficia do dirigismo contratual, que a proteo da lei diante de sua inferioridade econmica perante o locador, porm tal benefcio vem diminuindo at para incentivar os proprietrios a ofertarem seus imveis locao. Caractersticas da locao: bilateral, pois ambas as partes tm direitos e deveres; onerosa, pois ambas as partes tm vantagem patrimonial (locao gratuita se confunde com emprstimo); comutativapois as vantagens so equivalentes, ou seja, ao desgaste da coisa locada corresponde o preo recebido como aluguel; consensual, pois a locao pode ser verbal (no solene) e se forma pelo acordo de vontades (no real, j existindo contrato antes mesmo da entrega da coisa); impessoal (no personalssima) pois se transfere aos herdeiros (577); finalmente, contrato duradouro, subsistindo por dias, semanas, meses e at anos (obs: uma locao por dcadas ou por toda uma vida no razovel; para passar tanto tempo assim com a coisa, melhor adquirir sua superfcie ou sua propriedade, assuntos de Direitos Reais). Obrigaes das partes: as do locador esto nos arts. 566, 567, 568 e 571, e as do locatrio nos arts. 569, 570 e 571. Sanes: caso as partes descumpram suas obrigaes, a lei prev sanes que variam conforme a gravidade da conduta, sendo admissvel a alterao no valor do aluguel, o pagamento de indenizaes, o despejo e o aumento das garantias contratuais (ex: exigir um fiador para o inquilino que sempre atrasa o pagamento do aluguel). Direito de reteno: direito do locatrio de no devolver a coisa alugada enquanto no receber indenizao do locador por fora da lei ou do contrato (ex: se o inquilino conserta as goteiras da casa tem direito indenizao por se tratar de benfeitoria necessria, mas as benfeitorias teis e volupturias no ensejam indenizao e nem reteno, 578; depois revisem benfeitoria do art. 96. Outro ex: o locador exige o bem antes do prazo acertado, deve ento compensar o locatrio por quebra de contrato, cabendo ao locatrio reter a coisa enquanto no for indenizado, p do 571). 6Leasing
Este contrato no faz parte do programa da disciplina, mas como mencionamos bastante o leasing como exemplo de contrato atpico, vale a pena tecer algumas consideraes sobre o mesmo. O leasing, juntamente com a venda com reserva de domnio e a alienao fiduciria em garantia, so usados na compra de bens a prazo, mas j disse a vocs que a alienao fiduciria hoje a preferida do mercado por ser mais segura para o credor. Quanto ao leasing, se trata de um contrato atpico, no previsto no Cdigo Civil, mas vlido tendo em vista o princpio da autonomia da vontade e o art 425. Leasing tambm contrato misto, combinando elementos da locao, da compra e venda com reserva de domnio e do financiamento (emprstimo de dinheiro). O leasing se sujeita ao Cdigo do Consumidor. O leasing nasceu nos EUA no sc. XX e tem origem no verbo to lease, que significa alugar. No Brasil a lei 6.099/74 chama o leasing de arrendamento mercantil, e dispe mais sobre o tratamento tributrio das operaes de leasing, do que sobre o contrato em si, que continua sendo atpico. Existe tambm a Resoluo 2.309/96, do Banco Central, dispondo sobre leasing. Conceito de leasing: uma locao de bem imvel ou mvel durvel (ex: mquinas, aparelhos, veculos) com opo de compra pelo locatrio ao final do contrato. No leasing o consumidor consegue um emprstimo com uma financeira, que adquire o bem loja e aluga tal bem ao consumidor, que fica com a posse do bem e a opo de compr-lo ao trmino do contrato, pagando o preo residual fixado no incio do contrato. Os aluguis mensais j so parte do preo caso o consumidor resolva comprar o bem no final. Como se v, o consumidor aluga o bem por vrios meses e, caso goste, adquire-o por um preo previamente fixado, ou ento, ao trmino da locao, troca o bem por outro mais novo e moderno, e renova a locao do bem. Aula 07 - Civil 3 - Unicap - Empreitada Empreitada a conhecida locatio operis (locao de obra) dos romanos. Na empreitada contrata-se um profissional para executar uma obra, independentemente do tempo. A empreitada visa a um resultado, e o dono da obra paga por esse resultado, pois o empreiteiro se obriga a dar pronta a obra por um preo certo. Se o tempo levado em considerao, teremos prestao de servio, assunto de Direito do Trabalho. A prestao de servio um obrar, a empreitada uma obra. Se eu contrato um engenheiro para construir minha casa e pago por tempo, a obra pode demorar a sair, afinal o profissional vai querer ficar ganhando. Mas se eu contrato pela obra, independente do tempo, a casa dever ficar pronta mais rpida, porm pode ficar mal feita. Reflitam! Se acontecer na empreitada do tempo ser superior ao previsto, no h que se falar em aumento do preo, afinal o contrato visa ao resultado, independentemente do tempo (619). Conceito: o contrato de realizar uma obra por conta alheia, mediante pagamento. Para o consumidor, a construo de edifcios para alienao de apartamentos no se trata de empreitada, afinal compra e venda de apartamento, regulada pela lei das incorporaes imobilirias (lei 4.591/64). Aplicao da empreitada: na construo e reforma de casas, edifcios, pontes, estradas, jardins, etc., inclusive em obras pblicas, sob regras de Direito Administrativo. Admite-se modernamente empreitada at para escrever um livro, fazer um vestido, executar demolies, servios de drenagem, elaborar um programa de computador ou organizar uma festa. A empreitada evita o desperdcio, pois o empreiteiro s trabalha sob encomenda do empreitante. Espcies: a) empreitada de lavor: o material por conta do dono da obra, e o empreiteiro s fornece sua mo-de- obra e a de seus operrios, tendo apenas obrigao de fazer (612); b) empreitada mista: alm do servio, o material por conta tambm do empreiteiro, que responde pela sua qualidade e pela sua correta aplicao na obra, sendo obrigao de dar (os materiais) e de fazer (o servio, 610 e 611). Caractersticas: contrato bilateral, comutativo, oneroso, informal (pode ser verbal) e impessoal (626). Garantia: o empreiteiro responde pela solidez da obra pelo prazo de cinco anos (618 e p..) O empreiteiro responde tambm por danos causados a terceiros (ex: tijolos caindo na casa vizinha), afinal so seus operrios que esto trabalhando (932, III). Concluda a obra (615, 616), o empreiteiro tem direito a receber o preo ajustado, podendo exercer o direito de reteno sobre a obra enquanto no for pago pelo dono-empreitante. 8 Emprstimo: gnero de duas espcies: comodato e mtuo, s que este o emprstimo de consumo (ex: alimentos, dinheiro, etc) enquanto o comodato o emprstimo de uso (ex: casa, carro, livro, roupa, etc).
8.1 Comodato: etimologicamente a soma das palavras commodum + datum, ento o comodato celebrado para dar comodidade a algum. Conceito: a cesso gratuita de coisa infungvel, mvel ou imvel, para ser usada e devolvida em certo prazo (579). Destaquem no conceito: - cesso: o comodato transfere a posse de uma coisa que ser usada e devolvida em si, ou seja, a prpria coisa emprestada que se devolve ao comodante. - gratuita: o comodato uma liberalidade, gratuito, pois emprstimo oneroso equivale locao. Porm as despesas com o uso da coisa so por conta do beneficirio/comodatrio (584, ex: A empresta o carro/apartamento a B, ento as despesas de gasolina/condomnio/luz so por conta de B). Por ser gratuito, tutor no deve celebrar comodato dos bens do menor, idem governante em relao aos bens pblicos (580). - coisa infungvel: a coisa dada em comodato infungvel, ou melhor, inconsumvel, no se destruindo pelo uso normal; emprstimo de coisa consumvel chama-se mtuo, que veremos daqui a pouco. - temporariedade: a coisa emprestada tem que ser devolvida, caso contrrio teremos doao e no comodato (581). Se findo o prazo acertado o comodatrio se recusar a devolver, o comodante poder cobrar aluguel, alm de perdas e danos (582, in fine). Se a coisa perecer sem culpa nas mos do comodatrio (ex: roubo, incndio, enchente, etc) o prejuzo ser do comodante tendo em vista o res perit domino (238 a 242), mas o comodatrio deve usar e conservar a coisa com cautela (582, 1 parte).Caractersticas: contrato unilateral (s cria obrigao para o comodatrio, que a de conservar e devolver a coisa, porm existe uma pequena obrigao para o comodante, que a de respeitar o prazoconvencionado, 581; entregar a coisa no obrigao do comodante, pois se trata de contrato real, 579, in fine), gratuito (para diferenciar da locao onerosa), real (s se perfaz com a entrega da coisa; alm do consenso exige a entrega da coisa, de modo que a desistncia do comodante antes da entrega da coisa no d direito a protesto por parte do comodatrio), informal (pode ser verbal), duradouro (o comodato de uma casa pode durar meses e anos, ex: pai que empresta um apartamento para a filha que se casou) epersonalssimo (em geral feito por amizade, ento se leva em conta as qualidades do comodatrio, no se transmitindo a seus filhos). Benfeitorias: se A empresta uma casa a B que realiza benfeitorias na casa, pode B exigir indenizao de A ou exercer direito de reteno? A resposta a mesma da locao: vai depender da espcie de benfeitoria (96). Ento a benfeitoria volupturia (ex: uma esttua, uma fonte no jardim) nunca se indeniza, e o comodatrio pode retir-la. A benfeitoria necessria (ex: goteira, parede rachada ameaando cair, etc) indeniza sempre e a benfeitoria til (ex: plantar rvores, construir uma piscina, cobrir a garagem) s se indeniza se feita com expressa autorizao do comodante (578 e 1.219) Lembrem-se que, havendo dvida na interpretao do contrato, deve-se beneficiar o comodante (114). 8.2 Mtuo: a cesso gratuita de coisa fungvel para ser consumida e restituda em certo prazo pela sua equivalncia (ex: alimentos, bebidas, rao, dinheiro, etc). emprstimo de consumo, por isso jamais pode ter por objeto um imvel. A coisa emprestada no devolvida na sua individualidade, mas em coisa equivalente (586). O mutuante transfere o domnio, e no s a posse da coisa, afinal a coisa ser consumida e uma coisa equivalente que ser devolvida pelo muturio (587).As caractersticas so as mesmas do comodato, com uma ressalva: o mtuo de dinheiro em geral oneroso j que o muturio deve pagar juros ao mutuante, o chamado mtuo feneratcio (591 este artigo limita os juros a um por cento ao ms, mas se trata de letra morta j que o Direito no manda na Economia, e quem deve fixar juros o mercado, a conveno entre as partes, a lei da oferta e da procura, porm no a lei). O juro o proveito tirado do dinheiro emprestado como o aluguel o preo correspondente ao uso da coisa locada. 9 Depsito Conceito: contrato pelo qual o depositrio recebe objeto mvel do depositante para guard-lo e restitu-lo quando solicitado (627). Exemplos: seu vizinho vai viajar e pede para voc ligar o carro dele toda semana para no arriar a bateria, ou deixa com voc a chave do apartamento para molhar as plantas; outro ex: voc vai viajar e deixa seu cachorro no veterinrio; mais um ex: deixar a bagagem nos maleiros do aeroporto enquanto aguarda o vo, etc. Tambm se considera depsito o carro que deixamos estacionado no shopping/supermercado enquanto fazemos compras; igualmente o carro adquirido a prazo mediante alienao fiduciria em garantia (assunto de Civil 5). No confundam o contrato de depsito com o depsito de Direito Pblico, que vocs vo estudar em Processo Civil (art. 148, CPC). Objeto: apenas mveis, no h depsito de imveis ou de mveis fungveis/consumveis. Depsito de dinheiro em banco contrato bancrio mais prximo do mtuo (645). A essncia principal do depsito est na guarda, na custdia da coisa, de modo que, de regra, o depositrio no pode usar a coisa, mas apenas guard-la (640). Ao trmino do contrato, a coisa deve ser restituda com os frutos (ex: a cadela deixada no veterinrio deu cria durante o depsito, 629). O depositrio deve devolver a coisa imediatamente, o que at vantajoso para o depositrio j que no pode us-la, ento quanto mais cedo devolver melhor, se livrando da responsabilidade (633 o inverso do comodato no 581, pois o depsito beneficia o depositante enquanto o comodato beneficia o comodatrio). Se a coisa perecer o prejuzo do depositante (642). Obrigaes das partes: ao depositrio cabe guardar, conservar e restituir a coisa quando solicitado. Ao depositante cabe pagar a remunerao do depositrio que pode exercer direito de reteno (643, 644). Se devidamente pago o depositrio no devolver a coisa pode ser preso por at um ano (652). Priso Civil: esta priso do devedor nica no Direito Patrimonial, pois a outra priso civil decorre do Direito de Famlia, do inadimplemento de penso alimentcia (CF, art. 5, LXVII). A priso do depositrio infiel no satisfaz o credor/depositante, que vai exigir perdas e danos, contudo serve para coagir o devedor a apresentar o bem. Tal priso cumprida no mesmo presdio dos criminosos, s que decretada pelo Juiz Cvel. Caractersticas do depsito: contrato unilateral e gratuito (ex: favor de amigo, como o depsito do vizinho que pede para ligar o carro/molhar as plantas), ou bilateral e oneroso (depsito do cachorro no veterinrio, da bagagem no aeroporto, 628) real (s se perfaz com a entrega da coisa), personalssimo(confia-se no depositrio), instantneo (pode durar minutos enquanto fazemos compras) ou duradouro(pode durar anos como na alienao fiduciria), solene (o depsito exige forma escrita, 646) ou informal (a doutrina admite prova do depsito por testemunhas ou pelo ticket do estacionamento). Espcies: a) depsito voluntrio: decorre do acordo entre as partes, como nos supramencionados exemplos; b) depsito necessrio: imposto pela lei nos casos do 647 (ex: 1233, 649). 10 Mandato De incio, no confundam mandato com mandado. Mandato contrato, representao. Enquanto mandado ordem. Ento deputado tem mandato (representa o povo) e advogado tambm (representa o cliente). J Juiz expede mandado (= ordem) de segurana, mandado de priso, mandado de reintegrao de posse, etc. Mandato deriva do latim manum + datum, significando dar a mo, afinal costume apertar as mos aps a concluso de um negcio. Mas na vida moderna pode acontecer das pessoas no poderem agir em certos casos ou estar presentes em todos os lugares, ento surge a representao, com algum em lugar de outrem. O mandato permite que uma pessoa esteja simultaneamente em mais de um lugar. Em Direito, a representao possui duas espcies (115): a) legal ou judicial: deriva da lei ou da ordem do Juiz (ex: o pai representa o filho menor, o tutor o rfo e o curador o louco; o inventariante representa o esplio, etc.); b) consensual ou voluntria: decorre do contrato de mandato, a representao que nos interessa este semestre. Na representao legal no h mandato, no h contrato. Conceito: contrato pelo qual o procurador/ou mandatrio/ou representante se obriga a praticar atos jurdicos em nome do mandante/ou representado. O mandato se prova atravs da procurao (653). Mandato no se confunde com prestao de servio, pois quando preciso de um mdico/engenheiro/psiclogo/arquiteto, o profissional vai agir em meu benefcio, mas no em meu lugar. J o procurador representa o mandante, como o advogado substitui a parte perante o Juiz. Assim, para o trabalho do advogado, alm do contrato de mandato, celebra-se tambm o contrato de prestao de servio. Mas os demais profissionais liberais prestadores de servio no so nossos representantes, no tendo mandato (692, mandato judicial ser estudado em Processo Civil e Prtica Forense). Atos jurdicos: o mandatrio fala em nome do mandante, prestando-se o mandato para atos jurdicos, mas no para atos materiais ou fatos (ex: posso passar uma procurao para algum me inscrever no vestibular, mas no para fazer prova em meu lugar; outro ex: admite-se casamento por procurao -1.542, mas s para a celebrao jurdica e no para a relao conjugal). Procurao: o instrumento do mandato, o elemento exterior do mandato. com a procurao que o mandatrio prova a terceiros que o representante do mandante (118). Procurao no tem prazo, mas por cautela pode o terceiro exigir procurao recente do mandatrio. O contrato de mandato pode ser verbal (656), mas a procurao precisa ser escrita e com a firma reconhecida (654, 657). A procurao para advogado atuar em Juzo dispensa a firma reconhecida conforme art. 38 do CPC. J analfabeto no pode passar procurao particular, exigindo-se procurao pblica feita em qualquer Cartrio de Notas. Caractersticas do mandato: pode ser oneroso quando se paga uma remunerao ao procurador (ex: advogado, p do 658; sendo oneroso, trata-se tambm de um contrato de prestao de servio), mas pode ser gratuito quando feito entre amigos (ex: fazer inscrio num concurso, 658). sempre personalssimo, pois se confia nas qualidades do procurador (682, II). Obrigaes do procurador: 1) aplicar toda sua diligncia/capacidade em favor do mandante no cumprimento do mandato, observando as instrues recebidas; 2) prestar contas de sua gesto (668). Responde o procurador por perdas e danos caso exera mal seus poderes, ou substabelea a terceiros incompetentes (667). Substabelecer o mandatrio se fazer substituir na execuo do mandato; em geral o procurador pode substabelecer, afinal se o mandante confia no procurador, confia tambm nas pessoas em quem o procurador confia, mas o substabelecimento pode ser expressamente vedado. No silncio do mandato, admite-se substabelecimento (655). Obrigaes do mandante: 1) passar a procurao; 2) adiantar o dinheiro para a execuo do mandato (ex: o valor da inscrio no concurso); 3) pagar a remunerao ao mandatrio se o contrato for oneroso (676); 3) cumprir as obrigaes assumidas pelo mandatrio (116, 675, 679). O mandatrio pode exercer direito de reteno sobre bens do mandante, para forar o mandante a cumprir suas obrigaes, nos casos do 664 e 681. Extino do mandato: nas hipteses do art. 682, I (a revogao a qualquer tempo direito potestativo do mandante, no podendo o mandatrio se opor, pois basta o mandante perder a confiana no procurador para revogar a procurao); II ( contrato personalssimo); III (ex: advogado que passa no concurso de Juiz no pode mais exercer mandato judicial; outro ex: deixa de ter valor a procurao de pessoa solteira para alienar imvel se essa pessoa contrai matrimnio); IV (este o objetivo do contrato). Autocontrato: o contrato consigo mesmo ou procurao em causa prpria que foi comentado no comeo do curso (ex: vou viajar e passo uma procurao para meu amigo Jos vender minha casa a qualquer pessoa, eis que o prprio Jos resolve compra-la, vai ento celebrar a escritura de compra e venda sozinho, porm em meu nome e no nome dele, 117). Sendo a procurao em causa prpria benfica ao mandatrio, o mandante no pode revoga-la (ex: vendo minha casa a Jos, recebo o dinheiro, e passo uma procurao para Jos ir nos cartrios fazer a escritura e o registro, no posso assim depois revogar essa procurao, 684, 685 e p do 686). 11 Comisso Mercantil Este contrato interessa mais ao Direito Comercial. Comisso vem do latim committere que significa incumbncia, atribuir uma tarefa a algum. Hoje em dia o contrato de comisso usado por grandes empresas que trabalham com exportao de caf, soja, acar, etc, afinal estas empresas no podem estar em todos os mercados. O comitente transfere seus negcios em busca do lucro ao comissrio, que vai negociar/vender bens a terceiros por conta do comitente. contrato personalssimo pois existe mtua confiana entre comitente e comissrio. Conceito: no art. 693 do CC. Ento o comitente contrata o comissrio para comprar e vender a terceiros certos bens mveis, agindo o comissrio em nome prprio (694), mas por ordem do comitente (695), que lhe confia o seu comrcio e lhe paga uma remunerao (comisso 701). O comissrio cuida dos interesses do comitente, devendo prestar contas semelhante a uma representao (709). A comisso espcie de mandato, porm no mandato o mandatrio age em nome do mandante e no h fins comerciais. Na comisso o comissrio age em nome prprio, e o comitente pode ser desconhecido do terceiro com quem o comissrio negocia. Mas por interesses comerciais, o comissrio pode revelar quem o comitente. O comissrio que se afasta das instrues do comitente responde por perdas e danos (704), pois o contrato feito no interesse do comitente, embora em nome do comissrio (696 e p). A comisso no tem fim em si mesmo, contrato preparatrio de outros que o comissrio vai celebrar com terceiros. Clusula del credere (= da confiana): obrigao do comissrio de responder solidariamente com o terceiro comprador perante o comitente (ex: o comissrio vende caf do comitente e d prazo ao terceiro para pagar, porm o terceiro no paga, devendo ento o comissrio pagar ao comitente e ir executar o terceiro). Inserindo-se esta clusula del credere, far o comissrio jus a uma remunerao maior face o risco assumido (698; a regra geral o comissrio contratar em seu nome por conta e risco do comitente; 697, 693). Se o terceiro paga a vista e o comitente que no entrega o bem, o terceiro s poder processar o comissrio (694). 12 Agncia e distribuio O legislador trata simultaneamente no captulo XII de dois contratos: o de agncia e o de distribuio, vamos a eles: 12.1 - Agncia: tambm conhecido como contrato de representao comercial, regulado pelo CC e pela lei 4.886/65, sendo semelhante ao contrato de mandato e de comisso (p do 710, 721). O contrato de agncia til para o comerciante que quer expandir suas vendas em outras praas, como uma longa mo da empresa. Face autonomia da vontade, a liberdade das partes grande em misturar aspectos da compra e venda, comisso, do mandato, da agncia e da distribuio, sempre com vistas ao lucro e ao aquecimento da economia. O que vai diferenciar a Agncia da Comisso porque na Agncia a coisa vendida tem marca (711). Alm disso, na Agncia no se aplica a clusula del credere e o agente tem sempre que divulgar o nome do proponente, o que pode no ocorrer na Comisso. Conceito: contrato pelo qual o agente/representante comercial, sob remunerao mas sem vnculo trabalhista, se obriga em carter duradouro a negociar em certo lugar por conta do proponente (1 a parte do art. 710). Ao agente/representante comercial cabe fazer propaganda dos produtos do proponente, conhecer o mercado, captar clientela, intermediar os negcios, fiscalizar os concorrentes e encaminhar os pedidos, tudo sob orientao do proponente (712). O agente deve ter cuidado para no vender alm da capacidade de produo do proponente (713, 715). O representante comercial precisa ser registrado no conselho da categoria, nos mesmos termos da OAB para os advogados, o CREA para os engenheiros e o CRM para os mdicos. O agente pode tambm promover a atividade do proponente, como o agente de futebol que revela jogadores, inclusive em 15.11.05 inseri uma notcia no site sobre isso, confiram! Tambm agente o conhecido promotor de eventos, dedicado a promover shows, comcios, jogos e feiras. O agente autnomo e tem seus prprios empregados, sem vnculo com o proponente. O agente s pode atuar em rea especfica e com aquela marca, divulgando-a (ex: na mata norte do estado de Pernambuco vendendo cerveja Brahma, 711). contrato bilateral, oneroso, comutativo, personalssimo, duradouro e informal (= verbal). Ao representado/comerciante cabe fornecer os produtos vendidos, pagar a comisso do representante e respeitar sua exclusividade na rea, no podendo naquela regio constituir outro representante. 12.2 - Distribuio: quanto o agente tem nas suas mos/a sua disposio, a coisa do proponente, o contrato de agncia chama-se de distribuio (710, in fine). O agente/distribuidor se obriga a comprar do proponente/fornecedor, regularmente, coisas para serem revendidas em determinada regio (ex: as distribuidoras/revendas de veculos). O agente promove negcios e o distribuidor realiza vendas. 13 Corretagem Conceito no art. 722. Ex: corretor de imveis, de automveis, de seguros, de obras de arte, etc. A palavra deriva do latim cursitare = correr de um lado para outro. profisso antiga e importante, hoje divulgada em anncios, jornais e cartazes em edifcios. O corretor um mediador/intermedirio entre pessoas interessadas em fazer negcios. O desenvolvimento do comrcio fez surgir intermedirios para localizar interessados e aproximar as partes. Trata-se de contrato acessrio que visa concluir outro negcio principal, assemelhando-se aos contratos acima por intervir em negcio alheio, circulando riquezas, estimulando vendas, trocas e locaes. Alm de acessrio, a corretagem bilateral, onerosa, consensual (pode ser verbal) e aleatria (depende de haver concluso do negcio principal). O corretor deve agir com zelo (ex: corretor de quadros deve entender de arte, 723) e s ter direito remunerao/comisso se a corretagem tiver resultado til e o negcio principal for concludo (725). Qual o valor da comisso? Resposta: art. 724. Admite-se corretor de casamentos para aproximar noivos? No, pois casamento no contrato, casamento a proteo que a lei d famlia, e a famlia a base da sociedade. Alm disso, contrato feito com fins de lucro e interesse patrimonial, j casamento feito por amor! Alm do Cdigo Civil, existem leis especiais regulando a corretagem (729), como a de imveis (lei 6.530/78), e de seguros (lei 4.594/64). 14 Transporte Conceito: contrato pelo qual uma pessoa, geralmente uma empresa, se obriga a transportar pessoas ou coisas, de um lugar para outro, mediante pagamento de um preo (730). Os primeiros contratos de transporte eram martimos. Hoje em dia navios, avies, trens e caminhes transportam coisas, animais e pessoas em todo o mundo, incrementando os negcios e o turismo (732). Transporte servio essencial realizado por particulares mas fiscalizado pelo Estado. Caractersticas: contrato bilateral, consensual (verbal), oneroso e comutativo. Possui duas espcies: a) transporte de pessoas: quando o transporte de pessoas, a bagagem do passageiro acessrio da pessoa, no se tratando de transporte de coisa. O transportador deve preservar a integridade do passageiro at o fim da viagem, reservando-lhe o espao e alimento necessrio para o deslocamento (ex: poltrona, lanche em viagem longa), bem como cumprindo o horrio (737). E se ocorre um assalto/acidente no nibus e o passageiro ferido, pode-se processar a empresa? Talvez sim (735), talvez no, afinal segurana obrigao do Estado e no do particular (734 sublinhem fora maior). Reflitam! Transporte gratuito no gera responsabilidade (ex: emprestar um nibus para os funcionrios irem praia no Domingo, 736). Por sua vez, o passageiro deve pagar a passagem, sob pena de reteno de sua bagagem pelo transportador (742). O passageiro deve tambm ser educado no trajeto (738). b) transporte de coisas: ocorre quando uma coisa expedida por um remetente para um destinatrio, atravs da transportadora, mediante pagamento de um frete (ex: motoqueiro transportando documentos pela cidade, navio transportando mquinas pelo pas). A coisa e o destinatrio devem estar bem identificados para evitar que a coisa errada chegue pessoa errada (743). O contrato se prova atravs do conhecimento, que um documento emitido pelo transportador quando recebe a mercadoria (744). A empresa deve ter cuidado no transporte e na guarda da coisa, inclusive sendo equiparado ao depositrio(751). prudente fazer seguro para cobrir os prejuzos em caso de acidente (749 e 750). O destinatrio tem dez dias para analisar se a coisa transportada sofreu avarias (p do 754). 15 Seguro Trata-se de contrato muito importante que divide por vrias pessoas o prejuzo imposto a algum pelo acaso. Vrias pessoas pagam e apenas aquelas que sofrerem perdas, a depender do destino (= alea), recebero indenizao. Os segurados so implicitamente solidrios, pois cada um contribui para indenizar quem sofrer um acidente. As pessoas prudentes celebram seguro. Por tudo isso o seguro deve ser incentivado. Interessa tambm ao Direito Comercial (ex: seguro martimo), e ao Direito Previdencirio (ex: seguros sociais, seguro desemprego, salrio maternidade, acidente do trabalho, etc). Vamos hoje nos limitar ao seguro do Direito Civil, que possui duas espcies: 15. 1 - seguro de dano: contrato pelo qual uma empresa especializada obriga-se para com uma pessoa fsica ou jurdica, mediante prmio por esta devida, a lhe pagar uma indenizao se ocorrer um sinistro previsto no contrato ao patrimnio do segurado (757). S pode ser seguradora pessoa jurdica devidamente autorizada (p do 757). A seguradora recebe o prmio, assume o risco e paga a indenizao se ocorrer o sinistro. O seguro de dano protege o patrimnio do segurado, qualquer que seja o bem de pessoa fsica ou jurdica, contra incndio, abalroamento, roubo, acidente, etc. Se o sinistro ocorrido no estiver expressamente previsto no contrato no h indenizao. Por isso as clausulas de excluso do seguro constam no contrato aps as de clausulas de cobertura, para melhor entendimento do consumidor. O segurado paga uma remunerao chamada prmio, e ter direito indenizao se ocorrer o sinistro. A seguradora no pode dispensar/remir o prmio de um dos segurados at para garantir sua solvncia na cobertura do sinistro dos demais segurados. O objeto do seguro o risco do patrimnio que se transfere ao segurado. O risco/o perigo existe, qualquer de nossos bens pode subitamente sofrer um dano e perecer, porm o sinistro potencial. Quando o risco se materializa ns temos o sinistro (ex: acidente de trnsito, incndio na nossa casa) surgindo para a seguradora a obrigao de indenizar. Caractersticas: - contrato bilateral tendo o segurado a obrigao de pagar o prmio como compensao seguradora pelo risco assumido (763); tem tambm o dever de no agravar o risco (768, ex: fazer pega com o carro, vender fogos em casa). A seguradora tem interesse na conservao do bem do segurado (771), e tem a obrigao de pagar a indenizao se o sinistro ocorrer (776,772). - a obrigao do segurado certa, j a da seguradora eventual. Por isso o seguro contrato aleatrio, pois se durante o prazo do contrato no ocorrer nenhum sinistro, a seguradora nada ir desembolsar, porm o prmio no ser devolvido (764). Obs: quando a seguradora paga o prejuzo do segurado, ter ao regressiva contra o causador do dano (786, ex: A bate no carro de B que tinha seguro; B vai receber a indenizao da seguradora que vai processar A para receber o que pagou a B; art. 346, III). Ressalto que o contrato s aleatrio quando analisado isoladamente, entre segurado e seguradora. Isto porque quando visto de forma coletiva, entre seguradora e todos os seus segurados, o contrato para a seguradora no aleatrio j que apenas uma parte dos segurados daquela seguradora sofrer sinistro. Se todos sofrerem um acidente, a seguradora poder entrar em insolvncia. Por isso importante a seguradora analisar as propostas de acordo com a probabilidade daquele bem sofrer um sinistro. O Direito uma cincia humana, mas a Estatstica uma cincia exata, ento a seguradora, atravs de uma anlise das circunstncias, avalia o risco, calcula o prmio e aceita ou recusa o seguro (759). A falncia da seguradora no isenta o segurado de responsabilidade ( 4 do 787, ex: A bate no carro de B e A tinha seguro, porm sua seguradora est insolvente, A ento ter que pagar o prejuzo de B). - quanto falncia da seguradora isso muito raro pois, antes de uma quebra, a seguradora entra em liquidao extra judicial, com a nomeao de interventor para posteriormente ser assumida por outra seguradora. Em suma: o sistema de seguros feito para absorver impactos mais fortes em uma ou outra empresa. Tanto que as operaes das seguradoras so registradas e monitoradas pela Susep (Autarquia do Governo Federal www.susep.gov.br ) no havendo condio, exceto por fraudes, da seguradora assumir obrigaes que no possa cumprir, excedendo seu limite tcnico. Caso queira exceder esse limite, deve a seguradora fazer co-seguros (dentro do pas )ou re-seguros (fora do pais) dividindo risco e prmio com outras empresas. - oneroso: as partes agem com interesse patrimonial, no por liberalidade. - solene: prova-se por escrito mediante aplice com os detalhes do art. 760, mas admite-se seguro pelo consenso, antes da aplice, quando por exemplo se transmite seguradora o fax da nota fiscal do carro 0 km adquirido numa loja. - contrato de adeso, com suas clusulas previamente estabelecidas pelo Governo (Susep) e pela seguradora, surgindo o consenso com o aceite do consumidor. Na verdade o consumidor figura como proponente (aquele que prope seu ingresso no seguro) e a seguradora pode recus-lo (ex: proponente criminoso, cometeu fraudes, etc., existe at uma lista negra de CPFs porque aumenta a potencialidade do risco, onerando o custo do seguro para os bons consumidores, por isso a proposta pode ser recusada). - duradouro: o seguro pode durar dias, meses e anos. Valor mximo da indenizao: o seguro de dano tem por limite o valor da coisa, afinal seguro no existe para enriquecer, apenas para evitar uma perda, no se podendo segurar uma coisa por mais do que ela valha (778). A seguradora visa ao lucro no seu negcio, mas o segurado no (781). Tambm no se pode segurar um bem em mais de uma seguradora (782). O que se admite nos seguros de alto valor as seguradoras dividirem seus riscos com outras seguradoras (co-seguro do 761). Boa f: um princpio aplicvel a todos os contratos, mas no contrato de seguro a boa-f exigida com mais rigor, de modo que o segurado no pode mentir e nem omitir nenhuma informao relevante seguradora (765, ex: o carro dorme em garagem ou na rua? Quem guia mais o carro um jovem ou um adulto?) A lei pune com a perda da indenizao o segurado que viola a boa-f, mesmo que o bem segurado tenha sido vistoriado pela seguradora (766, 784 e p). 15.2 - seguro de pessoa, este por sua vez subdivide-se em seguro de sade e seguro de vida . Como sade e vida no tm preo, pode-se fazer seguro de pessoa em mais de uma seguradora (789). No seguro de sade as indenizaes sero divididas entre as seguradoras que o cliente tiver porque o objeto da indenizao a despesa comprovada. No seguro de vida, que realmente no tem preo, tantas quantas forem as aplices sero indenizadas. O seguro de sade garante as condies mdico-hospitalares em caso de enfermidades. O seguro de vida consiste no pagamento pela seguradora de um capital a um beneficirio do segurado, aps sua morte ou invalidez permanente (792 e p). Tal beneficirio pode ser indicado e substitudo a qualquer tempo pelo segurado. Na verdade a morte o objeto do seguro de vida, pois com a morte do segurado que o capital pago. O segurado paga um prmio seguradora que assume o risco da sua morte (796). O capital pago pela seguradora no herana, afinal no integra o patrimnio do segurado, por isso um estranho pode ser beneficirio, mesmo sem ser parente (794). Como no seguro de dano, o segurado no pode agravar o risco de morrer (ex: pular de pra-quedas, 768, mas e o 799?). Igualmente a seguradora no cobre acidente provocado intencionalmente pelo prprio segurado (762). E se o segurado se suicida, a seguradora pagar o capital ao beneficirio? S aps o prazo de carncia do art. 798. Seguro de pessoas em grupo: previsto no art. 801, usado por empresas para garantir sade a seus funcionrios. 16 Fiana um contrato que garante o pagamento de uma dvida. Tambm existe a fiana criminal, que ser estudada em Processo Penal, e permite criminosos responderem a processos em liberdade. No Direito de Famlia existe uma fiana/cauo que o Juiz pode exigir do tutor para garantir o patrimnio do pupilo (p do 1.745). Aqui no Direito Patrimonial a fiana um contrato que faz aumentar a chance do credor receber sua dvida, pois alm do devedor em si, outra pessoa, com seus bens, garante o pagamento dessa dvida (822, ex: A aluga um apartamento a B e exige um fiador C, ento se B no pagar o aluguel, C ir faz-lo). O fiador no tem dbito, mas responsabilidade. Todo credor precisa de segurana para celebrar contratos e fazer emprstimos, assim quanto maior o direito concedido pelo ordenamento jurdico aos credores, menor ser a exigncia de garantia desses credores. Com menos exigncias, o crdito fica mais fcil e todos ns poderemos trocar de carro ou reformar a casa, aquecendo a economia. As garantias ou caues jurdicas podem ser: a) reais: uma coisa que vai garantir o credor se o devedor for insolvente (1.419, ex: jia empenhada, terreno hipotecado, carro alienado fiduciariamente, etc, tudo isto assunto de Direitos Reais na Coisa Alheia Civil 5). b) pessoais ou fidejussrias: outra pessoa, com seu patrimnio, que vai garantir o credor (391, ex: aval e fiana). Aval ser estudado em Direito Comercial e fiana hoje, mas j d para perceber que as garantias reais, como os Direitos Reais em geral, so mais seguros e poderosos do que os Direitos Obrigacionais. Sim, pois se o fiador/avalista tambm no tiver bens o credor estar duplamente frustrado. J uma garantia real (ex: um terreno hipotecado) no desaparece fcil como uma pessoa pode empobrecer. Conceito de fiana: contrato pelo qual o fiador assume perante o credor a obrigao de pagar a dvida se o devedor/afianado no pagar (818). Fiana vem do verbo fiar, confiar. As partes do contrato so o credor e o fiador. O devedor/afianado (ex: inquilino) no parte do contrato acessrio de fiana, mas apenas parte do contrato principal que a fiana garante (ex: locao). Tanto o afianado no parte da fiana que ele no pode impedir que o credor e o fiador celebrem a garantia (820). Benefcio de ordem: este o direito do fiador de primeiro ver executados os bens do afianado (827, ex: se o inquilino no pagar o aluguel, o locador ir primeiro process-lo para s depois executar os bens do fiador). No silncio da fiana, existe o benefcio de ordem, mas o fiador pode expressamente renunciar a essa vantagem por exigncia do credor ou por amizade com o devedor (828, I e II). Benefcio de diviso: nas dvidas elevadas, pode haver mais de um fiador para garanti-la, hiptese em que todos os fiadores estaro solidariamente obrigados pela dvida toda (revisem obrigaes solidrias). Mas expressamente os co-fiadores podem estabelecer o benefcio da diviso, pelo qual cada fiador s responder por parte da dvida, afastando a solidariedade (829 e p). Sub-rogao: se o fiador pagar a dvida ao credor, poder depois processar o afianado (831, 832, 346, III). Caractersticas da fiana: contrato unilateral: s o fiador tem obrigao de pagar a dvida se o afianado for insolvente, j que o credor no tem nenhum dever e o afianado no parte da fiana. contrato gratuito: o fiador age por confiana e amizade com o afianado, o fiador no busca vantagem patrimonial. Admite-se excepcionalmente fiana onerosa quando o devedor remunera o fiador para garantir-lhe a dvida, o que pode ocorrer nas fianas bancrias. contrato solene: no pode ser verbal e na dvida deve beneficiar o fiador (819 e 114, ex: fiador de aluguel no se responsabiliza, via de regra, por dvidas de condomnio). contrato acessrio: a fiana no tem vida prpria, sempre garante um contrato principal, e se tal contrato for nulo, a fiana tambm o ser, mas o contrrio no (184, in fine). contrato personalssimo: o credor precisa confiar no fiador (825) e o fiador precisa ter bens executveis (826). Se o fiador morrer, seus herdeiros respondem pela dvida do afianado dentro dos limites da herana (836). Extino da fiana: a) quando o fiador unilateralmente deixa de garantir a dvida (835); b) por falta de legitimidade do fiador (1.647, III); c) pelo decurso do tempo quando a fiana tem prazo certo; d) se o credor perdoar o devedor (838, I); e) pelo cumprimento da obrigao principal pelo devedor, hiptese em que a fiana se extingue sem produzir seus efeitos. 17 e 18 Transao e Compromisso (ou Arbitragem): estes dois contratos foram vistos no semestre passado, para quem no os conhece recomendo a Aula 16 de Civil 2 Obrigaes. Fim da segunda parte deste semestre: contratos em espcie. Prxima e ltima aula de Civil 3: atos unilaterais. Aula 11 - Civil 3 - Unicap - Atos Unilaterais Esta a terceira e ltima parte do curso de Civil 3, que comeou com a Parte Geral dos Contratos, e continuou com os Contratos em Espcie. As trs principais fontes de obrigaes so os contratos, os atos unilaterais e os atos ilcitos. Contratos j vimos, atos unilaterais vamos conhecer hoje, e os atos ilcitos foram estudados em Civil 1, e devero ser aprofundados na importante disciplina Responsabilidade Civil. Atos unilaterais: possvel algum se obrigar sozinho? Sim, mas no atravs de um contrato, pois todo contrato bilateral quanto s partes. Os atos unilaterais so obrigaes assumidas por algum independente da certeza do credor. Os contratos podem ser atpicos, mas os atos unilaterais s podem ser criados pela lei. Segundo nosso Cdigo Civil, so quatro os atos unilaterais: a promessa de recompensa, a gesto de negcios, o pagamento indevido e o enriquecimento sem causa. Estes dois ltimos j foram abordados na aula 12 de Civil 2 Obrigaes, consultem-nas. Vejamos os outros dois hoje: 1 Promessa de recompensa: Toda pessoa que publicamente se comprometer a gratificar quem desempenhar certo servio, contrai obrigao de fazer o prometido (854, ex: recompensa para quem encontrar um cachorro perdido, para quem denunciar um criminoso, para quem descobrir a cura do cncer, etc). O promitente tem que tercapacidade (104, I). A promessa exige publicidade (ex: imprensa, carro de som, panfletos, cartazes). A promessa feita a qualquer pessoa, ou a determinando grupo social, pois se feita a pessoa certa no ato unilateral, mas contrato de prestao de servio (ex: pago cem a Joo para procurar meu cachorro perdido, neste caso no ato unilateral mas bilateral). A lei, tendo em vista uma justa expectativa da sociedade, obriga o autor da promessa a cumprir o prometido, independente de qualquer aceitao. O fundamento da promessa tico: o respeito palavra dada. A obrigao tanto unilateral que mesmo que a pessoa que preste o servio no tenha conhecimento da recompensa, far jus gratificao (855). Qual o valor da recompensa? Depende do promitente, mas um valor nfimo pode ser aumentado pelo Juiz. E se mais de uma pessoa fizer o servio, quem fica com a recompensa? A lei responde nos arts. 857 e 858. A promessa pode ser revogada? Sim, com a mesma publicidade da divulgao, mas s se no havia prazo para executar o servio (856). A morte do promitente no revoga a promessa, respondendo os bens do falecido pela recompensa. Concurso: semelhante aos concursos de direito administrativo para ingressar no servio pblico. O concurso civil uma espcie de promessa de recompensa onde vrias pessoas se dispem a realizar uma tarefa em busca de uma gratificao que ser oferecida ao melhor (ex: melhor desenho, melhor redao, melhor frase, melhor fotografia, melhor fantasia de carnaval, melhor livro, melhor msica, melhor nome para animal do zoolgico, etc). O concurso no pode ser revogado, pois o prazo obrigatrio (859). O concurso aleatrio para o concorrente que pode no ganhar nada, a depender da deciso do rbitro do certame, cuja deciso subjetiva no pode ser questionada ( 1 e 2 do art. 859). As obras/tarefas apresentadas podem passar a pertencer ao organizador do concurso (860).
2 Gesto de negcios: Conceito: a atuao de uma pessoa que, espontaneamente e sem mandato, administra negcio alheio, presumindo o interesse do prximo (861, ex: gestor de negcio alheio o morador de um edifcio que arromba a porta do vizinho para fechar torneira que ficou aberta enquanto o vizinho saiu em viagem; ento o gestor fecha a torneira, enxuga o apartamento, manda secar os tapetes e troca a fechadura arrombada, devendo o vizinho indeniz-lo pelas despesas, 869). O gestor no tem autorizao e nem obrigao de agir, mas deve faz-lo por solidariedade, garantindo a lei o reembolso das despesas feitas. O gestor age de improviso numa emergncia por puro altrusmo (866), sendo equiparado a um mandatrio sem procurao (873). H tambm semelhanas da gesto de negcios com a estipulao em favor de terceiros (vide aula 6). Trata-se de conduta unilateral do gestor com reflexos no patrimnio do dono do negcio (no exemplo, o vizinho). Digo unilateral pois o gestor age sem combinar com o dono do negcio, no havendo o acordo de vontades (consenso) que caracteriza os contratos. A gesto gratuita (= altrusmo), mas o gestor pode ser processado caso no exera bem sua tarefa (862, 863). Outros exemplos: providenciar um guincho para remover o carro de algum estacionado na frente de uma casa em chamas; um advogado paga com seu dinheiro um imposto devido pelo cliente; pagar alimentos quando o devedor da penso est ausente (871, ento quem sustenta filhos dos outros pode exigir indenizao dos pais); tambm gesto de negcios pagar as despesas do funeral de algum (872); ltimo exemplo: num condomnio, o condmino que age em proveito da comunho gestor do negcio de todos, podendo exigir compensao financeira dos demais beneficirios (1.318)