LA DOCTRINA COMO FUENTE DEL DERECHO

1. CONCEPTO

Podría definirse la doctrina como un sistema de opiniones o postulados más o
menos científicos, frecuentemente con la pretensión de posesión de validez
general. En el ámbito jurídico, doctrina significa el conjunto de opiniones
efectuadas en la interpretación de normas por los conocedores del derecho y
forma parte de las fuentes del derecho, aunque en un lugar muy secundario.
Es el conjunto de escritos aportados al derecho a lo largo de toda su historia,
por autores dedicados a escribir, explicar, sistematizar, criticar y aportar
soluciones dentro del mundo jurídico.
Si tomamos como punto al derecho romano, que no fue el primero pero si el
más importante de la antigüedad, podremos apreciar la transcendencia que
para él tuvo la doctrina: La codificación del emperador Justiniano en el siglo VI
tiene como pilar fundamental el Digesto o Pandectas, obra fundamental para
el derecho hasta la actualidad, y que está constituida por una recopilación y
ordenamiento de textos de los grandes juristas romanos.
En la edad media europea fue un periodo de poca brillantez para el derecho,
pero al empezar la constitución del estado moderno y la superación del
feudalismo, el mundo jurídico recibió un nuevo impulso creador.
En el predominio de las fuentes legislativas, la doctrina ha mantenido su
importancia como elemento integrante del derecho en los siglos XIX y XX.
Su función ha variado en relación a tiempos pasados pero ello no quiere decir,
sin embargo, que haya dejado de tener un rol protagónico.
2. OBJETIVOS
 Conocer el modo particular en que la doctrina contribuye al derecho, a
partir de las principales funciones que le cabe cumplir en referencia al
sistema normativo como conjunto.
 Comprender la relación existente entre la doctrina como fuente y los
principios generales del derecho.
 Conocer la importancia de la doctrina en los sistemas pertenecientes a la
familia romano_germanica y adquirir el convencimiento de la necesidad de
trabajar permanentemente sobre ella.
 Percibir la importancia que tiene el aporte de la filosofía jurídica a través de
la doctrina, a la teorización sobre la naturaleza del sistema jurídico


3. LA DOCTRINA EN LA FAMILIA ROMANO_GERMANICA
Los derechos están fundados en la legislación como fuente preponderante, sin
embargo los textos legislativos tienen la peculiaridad de ser formulas
normativas generales y abstractas que describen lo esencial de sus supuestos
y consecuencias y, por lo tanto, no involucran todos los posibles matices de la
verificación de ellos en la realidad.
De otro lado, las leyes y otras normas legislativas son dadas por los órganos
con protestad legislativa sin seguir necesariamente un orden prestablecidos
Al propio tiempo, los textos legislativos fundamentales, como la constitución y
las leyes orgánicas, aportan en sus normas varios principios generales de
estructuración y funcionamiento del sistema jurídico. Por ejemplo los derechos
constitucionales, o las garantías de administración de justicia.
La doctrina suple todas estas limitaciones, y a veces deficiencias de la
legislación; cumplen diversas funciones que son:
a) Describir, es decir mostrar ordenadamente lo que en la legislación puede
estar diseminado en leyes distintas y otras disposiciones de diversas
épocas.
Por ejemplo: tratamiento jurídico de los ministros de estado tiene sus raíces,
entre otras varias normas, en leyes aún vigentes de la época del gobierno de
Ramón Castilla, en la constitución, la ley orgánica del poder ejecutivo.
b) Explicar, hacer comprensible lo que del texto legislativo parece, en
principios, inentendibles.
Por ejemplo: tenemos el inciso 13 del artículo 139 de la constitución que dice:
la amnistía, el indulto, sobreseimiento definitivo y la prescripción producen los
efectos de cosa juzgada.
c) Sistematizar, quiere decir es la organización según sus peculiaridades y
características el orden jurídico de tal forma que cada norma tenga su lugar,
su contexto y su interconexión con otros.
Por ejemplo: tenemos el presidente de la republica puede dictar, con sus
ministros, diversos tipos de decretos supremos, d los que interesan dos: uno el
contenido normativo general (por ejemplo: reglamento de la ley de trasplanta
de órganos) y el otro que tiene como contenido a los llamados actos de
gobierno (tal como el caso de los decretos supremos que mandan suspender
las garantías constitucionales según el artículo 137 de la constitución.)
d) Criticar y aportar soluciones, es decir mostrar la deficiencia, incoherente y
eventuales contradicciones de las normas legislativas y brindar soluciones
posibles a los problemas de este tipo que se produzcan.
La doctrina jurídica es extensa en cuanto a estas funciones .Del innumerable
cumulo de casos, puede ser clarificador el siguiente:
4. Constitución artículo 103:
La ley desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las
relaciones de las relaciones y situaciones jurídicas existentes y no tiene fuerza
ni efectos retroactivos; salvó, en ambos supuestos, en materia penal cuando
favorece al reo:
Artículo 204 de la constitución dice: No tiene efecto retroactivo la sentencia
del tribunal que declara inconstitucional, en todo o en parte, una norma legal.
Sin embargo, por efecto que tiene las sentencias del tribunal constitucional,
que es el de dejar sin efecto la ley declarada inconstitucional, deben también
aplicarse retroactivamente cuando en materia penal favorezcan al reo.
En síntesis podemos decir, que las funciones doctrinales de describir, explicar,
sistematizar, critica y aportar soluciones, son parte esencial del sistema jurídico
dentro de la familia romano-germánico, y si bien la jurisprudencia puede
eventualmente cumplir este papel, nunca llega a sustituir a la fuente doctrinal.
CONCLUSION
 Nos permite comprender las varias funciones que la doctrina cumple
estructural y sistemáticamente en el derecho, especialmente en uno de
la naturaleza romano germánica como el peruano.
 En primer lugar la doctrina es un gran ordenador y expositor del sistema
jurídico legislado. Su función de describir permite exponer
sistemáticamente grupos de normas diseminados en diversas épocas y
con diversas ubicaciones jerárquicas dentro del derecho nacional y dar la
crítica y solución permitiendo cubrir carencias donde el derecho
legislado se torna insuficientes y contradictorio.
 Otro punto es fundamental: la fuerza de la doctrina como fuente de
derecho depende de la tensión concordancia discrepancia entre los
autores, en el sentido d que su fuerza esta en razón directa a la
concordancia de opiniones y en razón inversa a la discrepancia













LA DECLARACIÓN DE VOLUNTAD COMO FUENTE DE DERECHO
Concepto
Para el derecho, la declaración de voluntad es un acto jurídico a través del cual
el sujeto expresa intersubjetivamente algo que está en su pensamiento. Esta
declaración de voluntad es fuente de derecho cuando lo expresado
intersubjetivamente constituye na norma jurídica obligatoria y no una simple
declaración u opinión.
Como acto jurídico, la declaración e voluntad se rige por las normas que le son
pertinentes. De las muchas que existen una es central y es la contenida en el
artículo 140del código civil que establece:
El acto jurídico es la manifestación de voluntad destinada a crear, regular,
modificar o extinguir relaciones jurídicas. Para su validez se requiere:
1. Agente capaz
2. Objeto física y jurídicamente posible
3. Fin licito
4. Observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad.
Pueden expresar su voluntad muchos tipos de personas. Las naturales (que
somos seres humanos), adquirimos plena capacidad a partir de los 18 años (42
a 46del código civil). También pueden expresar su voluntad las personas
jurídicas (asociaciones, sociedades, etc.), para lo cual tienen que ver cumplido
todos los requisitos de constitución y nombramiento de mandatario que las
representan y expresen válidamente.
Objetivos
a) Comprender el significado efectivo que la declaración de voluntad tiene
en el establecimiento de normas jurídicas para las partes declarantes.
b) Informarse del creciente rol que la declaración de voluntad tiene en el
establecimiento de normas jurídicas generalizables a través de la
negociación colectiva y de la contrastación que realiza el estado.
c) Diferenciar la declaración de voluntad unilateral y la contractual.
d) Comprender el rol subordinado de la declaración de voluntad como
fuente, frente a la legislación y la jurisprudencia.
Declaración unilateral de voluntad:
Por declaración unilateral de voluntad debemos entender la que, llegando a
asumir carácter intersubjetivo, no supone un acuerdo con otra voluntad.
Parece extraño, en efecto, que una declaración de este tipo pueda generar una
norma jurídica, pero podemos poner dos situaciones a manera de ejemplos:
Supongamos que pierdo un documento muy importante y solicito a un notario
que, en mi nombre ponga un aviso en el periódico anunciando una importante
recompensa a quien lo encuentre y me lo devuelva. Esta es una típica
declaración unilateral desde que yo no sé si alguien lo va a encontrar y aun si
encontrándolo me lo volverá. Inclusive, puedo ocurrir que en el momento de
aparecer el aviso el documento siga realmente perdido y que un “cazador de
tesoros’’ se ponga a buscarlo en afán de recompensa.
Sigamos nuestras oposiciones: el buscador de tesoros lo halla y se presenta, a
su vez, acompañado de notario, en la dirección establecida en el aviso, el
documento en mano y listo a cobrar su recompensa. Pues bien, si no le pago
podrá recurrir a los tribunales y exigir que cumplan mi promesa. A estos
efectos , bastara con que mi notario diga que efectivamente le ordene poner el
aviso en cuestión y que el cuyo diga que se presentó a devolver el documento
sin que yo pagara la recompensa, para el juez declare fundada su demanda y
me obligue a cumplir lo ofrecido.
En otras palabras, mi declaración de voluntad ha producido normas jurídicas
que deben tener debido cumplimiento dentro del derecho. Por lo demás, la
promesa unilateral esta legislada en los artículos 1956 y siguientes al; código
civil.
Declaración bilateral de voluntad:
Es aquella que se produce en condiciones tales que dos o más personas
convienen en generar a partir del acuerdo de sus voluntades. En caso, nos
hallamos frente a un pacto de acuerdo de voluntades que genera una relación
jurídica patrimonial estamos ante un contrato (artículo 1351 del código civil).
En el contrato genera normas jurídicas obligatorias para las partes involucradas
en él es clarísimo a partir del texto del artículo 1361 del código civil que dice:
“los contratos son obligados en canto se haya expresado en ellos”. Diversas
normas que establecen mecanismo de coacción al cumplimiento forzoso de las
obligaciones emergentes, cuando ello es dable y posible.
Por ejemplo: el estado realiza ciertos contratos que por su significación tienen
profunda influencia en toda la sociedad. Tal el caso de los contratos de
financiación y refinanciación de la deuda externa, o de los compromisos
adoptados con los organismos financieros internacionales, tan frecuentes en
los últimos años .En ellos se establecen cláusulas que se convierten en normas
generales para toda la población en muchos aspectos de la vida y economía.
Por lo tanto, la declaración contractual produce efectivamente normas
jurídicas, algunas de alcance individual y otras de dimensiones generales muy
importantes.