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REVUE JURIDIQUE PERSONNES & FAMILLE NUMRO 5 MAI 2014
Mdiation familiale et co-parentalit:
les31 propositions
RJPF-2014-5/5
Le groupe de travail, Mdiation familiale
et contrats de co-parentalit, avait pour mis-
sion de consacrer ses travaux aux mesures
favorisant laccs lamdiation familiale et
larendant plus incitative ds lors que cette
dernire est susceptible de protger lenfant
des conits familiaux, quelle quen soit
lanature et quels que soient les membres de
lafamille impliqus (parents, grands-parents,
tiers).
Pouvez-vous nous prsenter brivement
les membres de votre groupe de travail?
A. Leborgne: Laprsidence du groupe at
cone Marc Juston, prsident du tribunal
de grande instance (TGI) de Tarascon
(1)
, St-
phanie Gargoullaud, conseiller rfrendaire
laCour de cassation, en assurant le rapport.
Le groupe tait compos de trois magistrats
ayant une grande exprience de lapratique
de la mdiation familiale, de deux avocats,
galement mdiateurs familiaux diplms,
ainsi que dune avocate dlgue du bton-
nier lamdiation au Barreau de Paris, de
mdiatrices familiales et de reprsentants de
structures de mdiation familiales au niveau
national, de reprsentants de ladirection g-
(1) deux reprises, le prsident Juston aobtenu
une mention spciale, au prix Balance de
Cristal du Conseil de lEurope et de laCom-
mission europenne, prix qui rcompense des
pratiques innovantes concourant laqualit
de la Justice Civile. En 2005, sur le thme :
Lapratique de lamdiation dans le conten-
tieux familial: un changement de culture; et
en 2012, sur le thme Laco-audition: Juge
aux affaires familiales/Auditeur denfant.
nrale de lacohsion sociale et de lacaisse
nationale dallocations familiales et de deux
universitaires, un sociologue et un juriste
(2)
.
Ce groupe a ainsi runi des praticiens ex-
perts, des nanceurs et des chercheurs, et
aprocd de nombreuses auditions.
Laproposition de loi relative lautorit
parentale dpose le 1
er
avril dernier
lAssemble nationale reprend plu-
sieurs propositions phares de votre
rapport. Lamdiation familiale est ain-
si dnie. Vous prconisiez une place
dans le Code civil. Laproposition de loi
va-t-elle assez loin en ajoutant unesec-
tion2bis au chapitreI
er
dutitreII de
la loi n 95-125 du 8 fvrier 1995 ?
Une rfrence la mdiation familiale
seralue par lofcier dtat civil le jour
du mariage. Est-ce une publicit suf-
sante? Enn, le juge aux affaires fami-
liales pourra dsormais enjoindre aux
(2) Magistrats: AllardF., Juge aux affaires familiales
au TGI de Tarascon; ColcombetC., ancienne
prsidente de chambre lacour dappel de Pa-
ris; GananciaD., magistrat rserviste, ancienne
vice-prsidente du TGI de Paris. Avocats : Cal-
teau-Peronnet V., avocat au barreau de Paris,
mdiatrice familiale; DalbinA., avocat lacour
dappel de Metz, mdiatrice familiale ; Jau-
delM., avocat lacour,dlgue du btonnier
lamdiation au barreau de Paris. Mdiateurs
et espaces de mdiation : Gasseau C., mdia-
trice familiale; GiraudL., directeur de France
Mdiations, rseau dacteurs de la mdiation
sociale ; Ringot A., prsidente de lassociation
pour la mdiation familiale ; Tronche D., pr-
sident de la fdration nationale de la mdia-
tion et des espaces familiaux (FENAMEF); Van
KoteA., mdiatrice familiale et formatrice. Uni-
versitaires : Bastard B., directeur de recherches
au CNRS; LeborgneA., professeur de droit priv
Aix Marseille Universit. Administration dtat et
scurit sociale: BeckC., direction gnrale de
lacohsion sociale, Delanay-GuivarchV., caisse
nationale des allocations familiales.
parents de prendre part des sances
de mdiation familiale. Est-ce conciliable
avec le caractre volontaire delamdia-
tion familiale?
A. Leborgne: Il faut bien comprendre que
la mdiation familiale nest pas un mode
derglement dun litige mais une mesure per-
mettant dapaiser le conit et de prserver les
relations au sein de lafamille. Comme ladi-
rective europenne n2008/52/CE du Parle-
ment europen et du Conseil du21mai 2008
lavait prcis, il sagit dun processus, struc-
tur et condentiel, de rsolution amiable des
diffrends familiaux qui sappuie sur une d-
marche volontaire; le mdiateur familial est
un tiers quali, impartial et indpendant, qui
aide les personnes trouver une solution mu-
tuellement acceptable, tenant compte de lin-
trt de chacun et qui peut prendre laforme
daccords susceptibles dtre homologus par
le juge. Cette dnition at reprise par le
groupe de travail qui aen outre tenu clari-
er lamission et les objectifs de lamdiation
familiale. Pour lessentiel, on retrouve cette
dnition dans laproposition de loi, une
nuance (importante) prs : le caractre vo-
lontaire de la mdiation na pas t rafrm.
Il est par ailleurs dommage que les auteurs
de laproposition de loi naient pas vu lintrt
dinscrire la dnition de la mdiation fami-
liale dans le Code civil, et se soient contents
de linsrer dans une loi non codie et en ne
visant que les diffrends entre poux et pa-
rents. Il est clair pourtant que lapaisement du
conit familial serait bnque dans tous les
litiges familiaux, ainsi par exemple, dans les
diffrends relatifs aux questions patrimoniales
(successions et liquidations de rgimes matri-
moniaux) car il en vade lavenir de larelation
familiale. Certes, il est possible, dans tous les
litiges civils, que le juge propose une mesure
de mdiation au visades dispositions de lar-
ticle131-1 du Code de procdure civile. Mais,
poser le principe, dans le LivreI
er
du Code
civil, dun recours gnralis cette mesure
dapaisement en matire familiale, lui donne-
rait plus de poids et de lisibilit.
Entretien avec Anne Leborgne,
membre du groupe de travail Mdiation familiale et contrats de co-parentalit
Anne Leborgne,
Professeur
Aix-MarseilleUniversit
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NUMRO 5 MAI 2014 REVUE JURIDIQUE PERSONNES & FAMILLE
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Dune manire gnrale, la volont dame-
ner les parties se tourner vers lamdiation
familiale rejoint une des ides qui sous-tend
un rcent rapport
(3)
, ide selon laquelle les
citoyens doivent tre plus responsables et
prendre en charge leurs conits plus quils
ne le font aujourdhui. Lire, lors de lacl-
bration du mariage, un article rappelant que
les poux et les parents ont lapossibilit de
recourir la mdiation en cas de conits
familiaux est une mesure modeste mais qui
devrait inciter plus fortement les parties re-
courir ce mode de rsolution et de paci-
cation des conits. Quant linjonction de
prendre part des sances de mdiation
familiale
(4)
, la proposition est discutable.
Larticle15 de laloi n2011-1862 du13d-
cembre 2011 (JO 14 dc.), relative la r-
partition des contentieux et lallgement
de certaines procdures juridictionnelles,
prvoit que dans les instances modicatives
relatives lexercice de lautorit parentale ou
lacontribution lentretien et lducation de
lenfant, lasaisine du juge doit tre prcde
dune tentative de mdiation familiale. Pour
linstant, seuls les tribunaux de Bordeaux et
dArras appliquent ces dispositions titre ex-
primental. Le groupe de travail avait propo-
s de rendre obligatoire, sur tout le territoire,
une rencontre pralable la mdiation,
sous peine dirrecevabilit. Dans notre esprit,
il ne sagissait donc pas de rendre lamdia-
tion familiale obligatoire, ce qui serait contre
nature sagissant dun processus dans lequel
les parties doivent entrer librement, mais de
favoriser leur adhsion en imposant, prala-
blement lexamen de toute instance modi-
cative, un entretien ou une rencontre pra-
lable en prsence des deux parties.
Comme vous le constatez dans votre
rapport, lamdiation familiale est sou-
vent mal connue ou apprhende. Une
formation universitaire mais galement
des professionnels (magistrats, avocats,
notaires) apparat comme essentielle.
Pourriez-vous nous exposer cette propo-
sition?
A. Leborgne: Cest un changement global
de culture qui est ncessaire. Et il passe aussi
par laformation des juristes lamdiation,
notamment la mdiation familiale. Inci-
ter les parties un conit familial recourir
la mdiation permet denvisager le trai-
tement juridique du litige dans un climat
apais. Le groupe de travail adonc propo-
s que lenseignement de la mdiation soit
gnralis dans le cadre du Master de droit
(3) Delmas-Goyon P., Le juge du 21
e
sicle,
un citoyen acteur, une quipe de justice,
dc. 2013.
(4) Lors de la prsentation publique du rap-
port, le 30 avril dernier, M
me
Bertinotti
a avanc le nombre de deux sances.
et quil constitue une matire essentielle dans
les formations initiales des magistrats, des
avocats et des notaires. Des enseignements
en commun, toutes professions confondues,
pourraient tre mis en place par lcole natio-
nale de lamagistrature (ENM) et les coles
davocats et de notaires. Sagissant plus parti-
culirement des magistrats, il faut savoir que
lafonction de juge aux affaires familiales est
englobe dans celle de juge du sige, et donc
quaucun enseignement spcique nest
propos au titre de la formation initiale des
magistrats lENM. Il conviendrait pourtant
que les juges aux affaires familiales soient des
magistrats spcialiss au mme titre que les
juges des enfants.
Suivant les prconisations du groupe
de travail, la proposition de loi expli-
cite lexercice en commun de lautorit
parentale, mais elle vaplus loin en dis-
tinguant entre actes usuels et actes im-
portants. Pourquoi est-ce apparu nces-
saire? Et en quoi lasituation de parents
non maris demeure-t-elle diffrente de
celle des poux, alors que larglemen-
tation de lautorit parentale sapplique
indiffremment que les parents soient
ou non maris?
A. Leborgne : Actuellement, larticle 372,
alina1
er
, du Code civil pose le principe de
lexercice en commun de lautorit parentale
par les pre et mre. Cependant, lapratique
rvle que lamise en uvre est loin dtre
vidente pour les parents, principalement
lorsquils sont spars et que lenfant rside
avec lun des deux. De fait, il est trs souvent
demand aux juges de prendre des dcisions
sur des questions telles que la vie scolaire,
sportive, culturelle, les traitements mdicaux,
les loisirs, ou les vacances des enfants alors
que tout celarelve delalibert et de linti-
mit dune famille et devrait tre dcid par
lesdeux parents ensemble. Legroupe de tra-
vail adonc propos de complter larticle372
pour quil soit prcis que les parents doivent
sinformer rciproquement de lorganisation
de lavie de lenfant et prendre ensemble les
dcisions importantes. Cest cette dmarche
pdagogique qui se retrouve dans lapropo-
sition de loi qui, non seulement complte
larticle372, mais restaure un article372-1 an
de distinguer les actes usuels des actes im-
portants. Pour tous les actes de lautorit pa-
rentale, laccord de chaque parent est requis
mais, sagissant des actes importants, d-
nis comme ceux qui rompent avec le pass et
engagent lavenir de lenfant ou qui touchent
ses droits fondamentaux, un accord exprs
sera exig : ainsi, pour les dcisions qui
concernent lasant et lducation religieuse
de lenfant, mais encore le changement de
rsidence ds lors quil modie les modalits
daccueil de lenfant par lautre parent, ainsi
que le changement dtablissement scolaire.
Lors de laclbration dun mariage, lofcier
ltat civil attire solennellement lattention des
poux sur leurs devoirs respectifs et sur leur
responsabilit vis--vis des enfants. Rien de
tel lorsque le couple nest pas mari. Do
lide, dune part, de renforcer linformation
sur le droit de lafamille dans le livret de fa-
mille, an dinsister sur le respect par chaque
parent des droits de lautre, et dautre part,
de prvoir lalecture des articles relatifs aux
droits et devoirs respectifs des parents, lors de
ltablissement dun acte de reconnaissance.
Comme vous le soulevez dans votre
rapport, larsidence alterne ne cor-
respond pas un mode paritaire de
partage du temps de lenfant. Lapro-
position de loi suit la proposition de
votre rapport en dnissant la rsi-
dence de lenfant chez chacun des pa-
rents. Pour renforcer la coparentalit, il
a galement t propos de supprimer
la notion de droit de visite et dhber-
gement pour la remplacer par temps
daccueil ou priode de rsidence .
Pouvez-vous nous rappeler brivement
en quoi larsidence alterne et le droit
de visite peuvent cristalliser des situa-
tions? Quels sont les bnces de cette
proposition?
A. Leborgne: Pour respecter la coparenta-
lit, les termes employs ont toute leur signi-
cation. Aujourdhui, en cas de sparation des
parents, et dans le meilleur des cas, larsi-
dence de lenfant peut tre xe en alter-
nance au domicile de chacun deux. Le plus
souvent toutefois, elle est xe par le juge
chez lun des parents, lautre bnciant seu-
lement dun droit de visite et dhbergement.
Mais en fait, un enfant de parents spars
adeux chez soi, un au domicile de cha-
cun de ses deux parents car, pour cet enfant,
laralit de lasparation de ses parents passe
par une alternance entre ces deux lieux. Ne
pas admettre cela introduit ncessairement
un sentiment dexclusion pour celui des
parents chez lequel larsidence de lenfant
napas t xe. Cest lareconnaissance de
principe de cette double domiciliation quil
a t propos dinscrire dans le Code civil,
comme un symbole de laco-parentalit et un
outil pour lafaire prendre en compte par les
institutions lors des inscriptions lcole ou
dans les activits extra-scolaires. Quant la
formule actuellement en vigueur, qui permet
seulement un parent de visiter et dhberger
son enfant, elle est violente, voire humiliante,
et nest pas de nature favoriser la coparen-
talit en cas de sparation car elle introduit
une ingalit entre les parents. Mais concrte-
ment, les modalits pratiques de rsidence de
lenfant demeureront xes, soit par commun
accord des parties, soit dfaut, par le juge.