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SENTENCIA NUMERO: CIENTO DIECISIETE

En la Ciudad de Córdoba, a los veinticuatro días del mes de octubre de dos mil
cinco, siendo las once horas, se constituyó en audiencia pública la Sala Penal del Tribunal Superior
de Justicia, presidida por la señora Vocal doctora aría Esther Ca!ure de "attistelli, con asistencia
de las señoras Vocales doctoras #ída Tarditti y aría de las $ "lanc %$ de #rabel, a los !ines de
dictar sentencia en los autos "ARBALLO María Beatriz p.s.a. Promoci! " #aci$itaci! %e $a
prostit&ci! a'ra(a%a )Rec&rso %e Casaci!)" &E'pte$ (#(, )*+,-, con motivo del recurso de
casación presentado por el .r$ Santia/o Capdevila en !avor de su de!endida, aría "eatri0 #rballo,
en contra de la sentencia número número dos, del seis de !ebrero de dos mil cuatro, dictada por la
C1mara en lo Criminal de Primera 2ominación de la ciudad de 3ío Cuarto$
#bierto el acto por la Sra$ Presidente se in!orma 4ue las cuestiones a resolver son las
si/uientes5
*+, 67an sido erróneamente aplicados los artículos 889 :primer y último p1rra!os; y 889
:primer y tercer p1rra!os inc$ :b; del C$P$<
-+, &=missis-$
./, En su caso5 6>u? solución corresponde dictar<
@as señoras Vocales emitir1n sus votos en el si/uiente orden5 .ras$ #ída Tarditti, aría
Esther Ca!ure de "attistelli y aría de las ercedes "lanc %$ de #rabel$
A LA PRIMERA CUESTION:
La se0ora 1oca$ %octora Aí%a Tar%itti2 %i3o:
I. Por Sentencia nA B, del C de !ebrero de dos mil cuatro, la C1mara en lo Criminal de 8A
2ominación de la ciudad de 3ío Cuarto, resolvió5 "1) Declarar a María Beatriz Arballo, autora
penalmente responsable del delito de promoción de la corrupción de menor de edad agravada,
concursado idealmente con los delitos de abuso sexual agravado continuado y abuso sexual con
acceso carnal agravado continuado, en ambos casos como cómplice primaria, en los términos de
los artículos 45, 125 “in ine! "anterior y actual redacción#, 11$ “primer y %ltimo p&rraos! en
e'uivalencia al art( 12) “texto anterior *ey 25+,)! y 11$ “primer y tercer p&rraos inc( “b! del
-ódigo .enal, imponiéndole para su tratamiento penitenciario la pena de die/ a0os y seis meses de
prisión, accesorias de ley y costas 1arts( 5, $, 12, 2$ inc( 23, 4+ y 41 del -(.enal4 412, 55+ y 551 y
concs( Del -od( .roc( .enal5(((! 1s( 22$ vta(622+5(
II. Comparece el .r$ Santia/o Capdevila e interpone recurso en !avor de su de!endida,
aría "eatri0 #rballo, invocando el motivo sustancial de casación &inciso 8 del artículo ,CD del
C$P$P$- &!s$ B),*B)9-$
3eprocha la errónea aplicación de las !i/uras a/ravadas de abuso se'ual y abuso se'ual con
acceso carnal &arts$ 889 :primer y último p1rra!os; en e4uivalencia al art$ 8BE :te'to anterior @ey
BF+DE; y 889 :primer y tercer p1rra!os inc$ :b; del Códi/o Penal-, al momento de cali!icar la
conducta desple/ada por su de!endida$
Es 4ue GadvierteG, los autores materiales de los hechos no contenían nin/una calidad
personal 4ue a/ravara la !i/ura del art$ 889 del C$P$, por lo 4ue mal puede aplicarse a la encartada la
a/ravante, debiendo ser encuadrados sus actos dentro de las !i/uras simples de abuso se'ual y abuso
se'ual con acceso carnal$
Solicita se case la sentencia, se modi!i4ue la cali!icación le/al y, consecuentemente, la pena
impuesta a su asistida$
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III. @a C1mara tuvo por acreditada la si/uiente plata!orma !1ctica5 "Desde 1$$, 7asta
octubre del dos mil dos, con el propósito de obtener un provec7o para sí y para su 7i8a, 9alvina :(
;(, con la 'ue convivía, abusando de la potestad 'ue le coniere su condición de madre, desde 'ue
contaba con die/ a0os, la obligó a salir varias veces, en un n%mero no determinado, primero en
.ueblo <taliano, con =éctor >icardo ?ovella, en ese entonces de @5 a0os de edad, 'uien se
desogaba sexualmente manoseando su cuerpo, y luego, en Aeneral De7e/a, y cuando ya la menor
contaba con 12 a0os, también varias veces, en un n%mero no determinado, con Buan -arlos
C/carate, en ese entonces de unos 45 a0os de edad, 'uien le accedía carnalmente por vía vaginal,
7abiendo continuado ambas relaciones, salteadas, 7asta octubre de 2++2, los %ltimos meses en
.ueblo <taliano, recibiendo 9aría Deatri/ Crballo entre 2+ a 5+ pesos cada ve/, de ?ovella y
algunas veces ciras similares de C/carate, 'uien mayoritariamente retribuía los servicios sexuales
prest&ndole ropa a la menor!(
En la segunda cuestión, encuadró el comportamiento de la Crballo como partícipe
necesaria de los delitos de abuso sexual agravado continuado y abuso sexual con acceso carnal
agravado continuado, en los términos de los artículos 45, 11$ “primer y %ltimo p&rraos! en
e'uivalencia al art( 12) “texto anterior *ey 25+,)! y 11$ “primer y tercer p&rraos inc( “b! del
-ódigo .enal, toda ve/ 'ue tuvo una decidida primaria e indispensable participación en los actos
abusivos de los 'ue su 7i8a 9alvina :( ;( ue ob8eto, eectuó las tratativas con los dos su8etos
activos de la vinculación sexual, 'ue ella 7ubo seleccionado con inalidad de retribución
económica4 planiicaba y se aseguraba de la concreción de los encuentros4 destac&ndose #en el
allo# la inob8etable entidad l%brica de las ocurrencias, así como el vínculo 'ue une a la Crballo
con 9alvina &!s$ BBC vta$-$
I1. El impu/nante, sin cuestionar el /rado de participación acordado a la #rballo Gpartícipe
primariaG, centra su /ravamen en la errónea aplicación de las !i/uras a/ravadas del artículo 889 del
C$P$, señalando 4ue lo correcto es la aplicación de las !i/uras simples$ #delanto opinión en sentido
des!avorable al recurrente$ .oy ra0ones5
En doctrina nacional, se ha llamado comunicabilidad de las circunstancias, a las 4ue no son
m1s 4ue las consecuencias de la accesoriedad de la participación y del principio de la
individuali0ación personal de la culpabilidad$ 2uestro Códi/o Penal adopta el criterio de la
accesoriedad limitada, esto es, 4ue la participación es accesoria de un hecho principal típico y
antiHurídico &c!r$, por todos, "aci/alupo, Enri4ue, (Derec7o penal( .arte general", BI edición
totalmente renovada y ampliada, 7ammurabi, "uenos #ires, 8999, p$ FB+- &Ja!!aroniG#la/iaGSloKar
:.erecho Penal Parte %eneral;, BA Edición, Ed$ Ediar B++B, Pa/$ D++-$
En cuanto a las limitaciones a la participación, se prev?n dos órdenes de a/ravantes y
atenuantes, personales y reales$ El artículo ,E se re!iere a lo !1ctico y el artículo ,D ha 4uedado para
lo personal &.e la 3úa, Jor/e, :Códi/o Penal #r/entino$ Parte %eneral, BA ediciónL .epalma,
Córdoba 899E, pa/$ D,E-$ Este último Mnorma 4ue nos interesaG, debe ser interpretado, en
consecuencia, de con!ormidad con las re/las 4ue sur/en del principio de accesoriedad limitada pues
en caso contrario, se desvirtúa el intento de construcción racional de la participación en el derecho
penal$
@a mentada disposición 4ue re0a5 :Las relaciones, circunstancias y calidades personales
cuyo e!ecto sea disminuir o e'cluír la penalidad, no tendrán influencia sino respecto al autor o
cómplice a quienes corresponda$ Tampoco tendr1n in!luencia a4u?llas, cuyo efecto sea agraar la
penalidad, salvo el caso en 4ue !ueran conocidas por el partícipe;, tipi!ica la re/la en relación a
relaciones, circunstancias y calidades personales, 4ue no inte/ran la acción del suHeto y tienen
incidencia en la penalidad$ Es 4ue el principio de accesoriedad limitada impone 4ue se e'cluyan del
concepto le/al todas las re!erencias contenidas en el inHusto$
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Consecuentemente, se refiere a las relaciones, circunstancias y calidades personales que
están referidas a la culpabilidad de algunos de los participantes, como autores o cómplices en el
hecho, 4ue tienen por e!ecto disminuir, e'cluir o a/ravar la pena correspondiente al delito de 4ue se
trata$
Ja!!aroni, e'plica 4ue cuando la ley dice :tienen in!luencia;, ello no si/ni!ica comunicar y
menos e'tenderse, sino solo producir al/ún e!ecto sobre la penalidad del partícipe &Ja!!aroniG
#la/iaGSloKar, obra cit$, Pa/$ D+8-$
Se/ún este artículo, si la relación circunstancia o calidad personal tiene por e!ecto a/ravar la
pena correspondiente al delito, el agraamiento sólo funciona para el autor o cómplice que la
posee, salvo 4ue los 4ue no la poseen cono0can 4ue la relación, circunstancia o calidad e'iste
respecto del otro autor o cómplice$ Esta in!luencia de la relación, circunstancia o calidad personal
puede !uncionar del autor hacia los otros partícipes, o al rev?s$ Esto último, pues el a/ravante del
delito se transmite por :in!luencia; al autor, in!luencia 4ue puede tener su !uente en un cómplice
&2úñe0 3icardo, :anual de .erecho Penal, Parte %eneral, ,A edición actuali0ada por 3$ SpinKa y
N$ %on01le0, @erner, 8999$ pa/$ BFE y :@as disposiciones %enerales del Códi/o Penal;, @erner,
córdoba, 89DD, pa/s$ B88*B8B-$
En i/ual sentido .e la 3úa, 4uien sostiene 4ue la comunicabilidad en el artículo ,E es del
autor a los dem1s, pues es un problema !1ctico de aporteL en el artículo ,D, se da de cual4uiera a
cual4uiera &.e la 3úa, Jor/e, :Códi/o Penal #r/entino$ Parte %eneral, BA ediciónL .epalma,
Córdoba 899E, pa/$ 8,D-$
Jurisprudencia de esta Sala Gcon otra inte/raciónG ha se/uido esta dirección, al a!irmar 4ue la
comunicabilidad puede !uncionar del autor principal hacia los dem1s partícipes, del insti/ador al
autor o, tambi?n de la misma manera, del cómplice al autor, insti/ador u otro$ @as circunstancias
personales 4ue a/ravan la penalidad tienen in!luencia de autores a partícipes y de partícipes a
autores &T$S$J$, Sala Penal, :SchepKe de Casas;, S nA 8E, B,*88*DD-$
Es 4ue nuestro Códi/o Penal, al re!erirse a participación criminal, en/loba a todos los
partícipes en el hecho delictivo, con lo cual el artículo !", inolucra como destinatarios de la
vinculación 4ue re/ula, tanto al autor, como a los cómplices$ Entendi?ndose, dentro de sus
supuestos, por relación personal, al vínculo existente entre el participante y la persona víctima del
delito(
En !unción de todo lo relacionado, estoy en condiciones de adelantar 4ue corresponde
recha0ar el recurso interpuesto, puesto 4ue el Tribunal de m?rito !o i!c&rri e! err!ea
ap$icaci! %e $a $e" s&sta!ti(a.
En el caso baHo an1lisis se ha comprobado la decidida, primaria e indispensable participación
de la encartada aría "eatri0 #rballo, en los actos abusivos de inobHetable entidad lúbrica de los
4ue la niña, alvina S$ V$ !ue obHeto, y el ínculo que unía a la encartada con la menor #su
madre$, sumado al abuso de poder otor/ado por esa calidad &!s$ BBC vta$-$
Esta especial relación personal Gde parentescoG, de la #rballo con la víctima Mcon!orme el
art$ ,D del C$P$G, es la 4ue tuvo por e!ecto a/ravar su punibilidad, en virtud de lo dispuesto por los
arts$ 889, 8er$ y último p1rra!o y 889, 8er$ y )er$ p1rra!os, inc$ :b; del C$P$
O si bien, como destaca el de!ensor, los autores materiales de los hechos G2ovella y
#0c1rateG, no contenían nin/una calidad personal 4ue a/ravara las !i/uras, intentando trasladar eso
a su asistida, no respeta Mcomo se ha señalado supraG 4ue el a/ravante del delito, en el caso baHo
estudio, tiene su !uente en la vinculación del partícipe primario, la recurrente con la víctima$
Voto pues, ne/ativamente$
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La se0ora 1oca$ %octora María E. Ca4&re %e Battiste$$i2 %i3o:
@a señora Vocal preopinante da, a mi Huicio, las ra0ones necesarias 4ue deciden
correctamente la cuestión$ Por ello adhiero a su voto, e'pidi?ndome en i/ual sentido$
La se0ora 1oca$ Dra. María %e $as Merce%es B$a!c 5. %e Ara6e$2 %i3o:
Estimo correcta la solución 4ue da la señora Vocal .ra$ #ída Tarditti, por lo 4ue adhiero a la
misma en un todo, votando, en consecuencia, de i/ual !orma$
&=missis-$
A LA TERCERA CUESTION:
La se0ora 1oca$ %octora Aí%a Tar%itti2 %i3o:
# m?rito a los votos precedentemente emitidos, corresponde recha0ar el recurso de casación
presentado por el .r$ Santia/o Capdevila, a !avor de la encartada aría "eatri0 #rballo$ Con costas
&CPP, FF+*FF8-$
#sí voto$
La se0ora 1oca$ %octora María Est7er Ca4&re %e Battiste$$i2 %i3o:
@a señora Vocal .ra$ #ída Tarditti, da, a mi Huicio, las ra0ones necesarias 4ue deciden
correctamente la presente cuestión$ Por ello adhiero a su voto, e'pidi?ndome en i/ual sentido$
La se0ora 1oca$ %octora María %e $as M. B$a!c 5. %e Ara6e$2 %i3o:
Estimo correcta la solución 4ue da la señora Vocal .ra$ #ída Tarditti, por lo 4ue, adhiero a
la misma en un todo, votando, en consecuencia, de i/ual !orma$
En este estado, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Penal,
RESUEL1E: 3echa0ar el recurso de casación presentado por el .r$ Santia/o Capdevila, a !avor
de la encartada aría "eatri0 #rballo$ Con costas &CPP, FF+*FF8-$
Con lo 4ue terminó el acto 4ue, previa lectura y rati!icación 4ue se dió por la señora
Presidente en la Sala de #udiencias, !irman ?sta y las señoras Vocales de la Sala Penal del Tribunal
Superior de Justicia, todo por ante mí, el Secretario, de lo 4ue doy !e$
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