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CAPÍTULO II
FORMAS DE ORGANIZACIÓN SEGÚN LA LEY
GENERAL DE SOCIEDADES
1. SOCIEDAD COLECTIVA
1.1. ANTECEDENTES
En el entorno de la actividad mercantil, la societas romana no
resultaba una forma adecuada para los fines del comercio y por ello es
que surge un nuevo modelo societario: LA SOCIEDAD COLECTIVA. El
nombre que los estatutos le dieron fue de “compañía”; los juristas de la
época se referían a ella al tratar la hipótesis en la que pluses
mercatores unam mercantiam gerunt vel unam negotiatio (...) y la
llamaban societas mercatorum.
El ius mercatorum se llamaba así porque el vínculo social unía a
varios comerciantes que ejercían la misma empresa. En este nuevo tipo
de sociedad ya se advierten como características la responsabilidad y
no sólo eso, la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios
por las obligaciones contraídas.
Al parecer estas medidas o reglas eran perjudiciales para los
socios, sin embargo, no debemos olvidar que el bien jurídico protegido
por el ius mercatorum era el comerciante, entendido como clase
comercial, por lo tanto, si para mantener ese poder y esa clase era
necesario sacrificar algún interés individual de un comerciante, tenía que
hacerse, ello incrementaba el crédito. Ante el gobierno de las
monarquías, se produce una transformación del ius mercatorum. De ser
un Derecho de clase pasa a ser un Derecho estatal. “La clase mercantil
ya no dirige el desarrollo económico; lo hace la monarquía absoluta
según las doctrinas mercantilistas”
17
.

17
Galgano, F. (1981) Historia del Derecho Mercantil , Barcelona: Fernando Torres Editores



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1.2. DEFINICION.
Es una sociedad de personas, en la que todos los socios son
responsables ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la sociedad.
Esta forma de sociedad es la forma más antigua y simple de entidad
mercantil, se caracteriza por la responsabilidad de los socios, es personal,
solidaria e ilimitada. Respecto a lo anterior significa que afectara a todo su
patrimonio presente o futuro; subsidiaria, pues primero se habrá de haber
hecho excusión de todos los bienes de la sociedad; por otro lado será solidaria,
puesto que cualquiera de los socios responde de la totalidad o de lo adeudado,
sin perjuicio de que pueda reclamar con posterioridad la parte proporcional de
la deuda que le correspondía cancelar al resto de los socios. Es más, también
responde de igual forma, aquel que no sea socio pero permita que su nombre
se incluya en la razón social.
En este tipo de sociedad, los socios se seleccionan y son conocidos por
las calidades personales para realizar operaciones de comercio durante el
tiempo que consideren oportuno. Predomina la confianza, por eso la actividad
personal del socio prevalece sobre el elemento capital.


2. SOCIEDADES EN COMANDITA
Es la sociedad personalista dedicada, en nombre colectivo y con
responsabilidad limitada para unos socios, e ilimitada para otros, a la
explotación de una industria mercantil.

En este tipo de sociedad existen dos tipos de socios, los socios
comanditarios, que son los que intervienen en calidad de inversionistas y
responsables sólo por el monto de su aporte; y los socios colectivos, que
actúan como administradores y tienen responsabilidad ilimitada.

Una diferencia muy resaltante de este tipo de sociedad, a diferencia de las
sociedades colectivas, resalta junto con la existencia de los socios colectivos,
la existencia de otros que son los denominados comanditarios.
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Los socios colectivos responderán por las obligaciones y perdidas de la
compañía de forma subsidiaria, ilimitada y solidaria, por otro lado los
comanditarios limitan su responsabilidad de los fondos que pusieron o se
obligaren a poner en la comandita, excepto que hayan permitido la inclusión de
su nombre en la razón social de la entidad.

2.1. SOCIEDAD EN COMENADITA SIMPLE
En la comandita simple, como mínimo se deben comprometer un gestor
(colectivo o industrial) y un comanditario (capitalista) el máximo se limita en
cuanto a los comanditarios hasta 25, por asimilarse a la limitada; la
responsabilidad de los socios en el caso de los gestores (colectivos) es
personal, solidaria e ilimitada, mientras que en los comanditarias está limitada a
sus aportes, aunque pueden comprometerse más allá; El gestor aporta trabajo
o industria y la administración corresponde a los gestores y los comanditarias
sólo por delegación de los gestores; usualmente se utilizan en pequeñas
empresas de índole familiar
18
.
2.2. COMANDITARIA POR ACCIONES.
En la comandita por acciones, como mínimo se deben vincular un gestor y 5
comanditario accionista, siendo que el máximo es indefinido en cualquiera de
los dos sentidos; la responsabilidad de los socios, al igual que la comandita
simple; en los aportes de industria, el gestor puede liberar acciones con cargo a
pérdidas y ganancias, claro está; normalmente es utilizada para empresas
medianas de tipo cerrado.
2.3. CARACTERISTICAS




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3. SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Es una sociedad que tiene naturaleza cerrada, fundada sobre una base
familiar, donde los socios se conocen, y no permite que ingresen extraños, por
eso las participaciones no están incluidas en títulos valores ni en acciones.
Su capital está dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles,
que no pueden ser incorporadas en títulos valores, ni denominarse acciones.19
Los socios no pueden exceder de veinte y no responden personalmente por las
obligaciones sociales.
Se puede decir que es la sociedad que tiene una regulación más flexible y
personalizada
Legislativamente tienen su tinte de ambivalencia, porque el estatuto tributario
considera que la responsabilidad de los socios es proporcional a su
participación en el capital de la sociedad con el único límite del valor de la
deuda, mientras que la legislación comercial los considera responsables sólo
hasta el monto de sus aportes. Igualmente, la legislación laboral puede
comprometer el patrimonio de cualquier socio si el Juez la considera como de
“personas”.

18
Colombres, G. (1972) Curso de Derecho Societario. Parte General. Buenos
Aires: Abeledo-Perrot,
19
Cuadrado. Manual de derecho mercantil.p 71


4. SOCIEDAD ANONIMA
.
4.1. EVOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
La sociedad anónima es una sociedad de naturaleza mercantil cuyo capital
está integrado por las aportaciones de los socios, es decir, está dividido en
acciones que son transmisibles porque atribuyen a su titular la condición de
accionista y por el cual disfrutan del beneficio de la responsabilidad limitada
frente a la sociedad y no responden con su patrimonio personal por las deudas
sociales. La sociedad anónima es la que existe bajo un nombre social y se
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compone exclusivamente de accionistas. La responsabilidad de los accionistas,
es una responsabilidad por el aporte, es decir, limitada al aporte dado por cada
accionista, respecto a la sociedad. En relación a los terceros, el único
responsable de las obligaciones sociales es la sociedad. La denominación se
formará libremente, pero será distinta de la de cualquiera otra sociedad y al
emplearse irá siempre seguida de las palabras “Sociedad Anónima” o de su
abreviatura “S.A.”. “El concepto de sociedad está ligado al de asociación: mejor
se diría que deriva de éste. La sociedad es, con respecto a la asociación, lo
que la especie es al género. Pero la noción de asociación es muy amplia.
Comprende toda unión voluntaria de personas, que de un modo durable y
organizado, ponen sus esfuerzos para conseguir un objetivo determinado”
27
.
La sociedad anónima permitió organizar y concentrar grandes masas de capital
para destinarlas a una finalidad económica concreta, por ello se dice que sirvió
como instrumento del desarrollo de la economía capitalista.
25
GALGANO , Historia del Derecho Mercantil , cit., p. 47.
26
GALGANO , Historia del Derecho Mercantil , cit., pp. 48-49).

27
BRUNETTI , Antonio, Sociedades Mercantiles , Serie Clásicos del Derecho Societario, Editorial
Jurídica Universitaria, México, 2002, T. I ( Aspectos generales de la sociedad ), p. 3.


4.2. DEFINICIÓN:
La sociedad anónima es una sociedad de capitales, con responsabilidad
limitada, en la que el capital social se encuentra representado por acciones, y
en la que la propiedad de las acciones está separada de la gestión de la
sociedad.
Nace para una finalidad determinada. Los accionistas no tienen derecho sobre
los bienes adquiridos, pero si sobre el capital y utilidades de la misma.

La Ley General de Sociedades considera las siguientes formas de constitución
de la sociedad anónima:
1. Constitución Simultánea o Privada, que da origen a la sociedad
anónima clásica y a la sociedad anónima cerrada. La constitución en
forma simultánea es la realizada en un solo acto en el cual se
produce tanto el acuerdo de constitución como la suscripción de las
acciones por parte de los fundadores, siendo la más empleada en la
práctica por su poca complejidad.

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2. Constitución por suscripción pública en forma sucesiva,
dando lugar a la sociedad anónima “abierta” o “de accionariado
difundido”, cuyo accionariado es captado del público y cuyas acciones
son negociadas libremente en la Bolsa de Valores. . Esta segunda
modalidad está reservada sólo para la Sociedad Anónima. Aquí existe
un proceso previo, regulado por la Ley, que tiene por objeto reunir a los
socios que suscriban y paguen las acciones de la nueva sociedad; sólo
después de culminado el proceso se puede otorgar la minuta y la
escritura pública de constitución.31.
31
URÍA GONZÁLES , Rodrigo; MENÉNDEZ MENENDEZ , Aurelio; GARCÍA DE ENTERRÍA , Javier, “La
sociedad anónima. Aportaciones sociales y desembolsos del capital”, en Curso de Derecho Mercantil ,
Civitas, Madrid, 1999, T. I, p. 785.



5. SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA

El tratadista
42
Montoya nos dice que “La sociedad anónima abierta es
considerada como la “sociedad moderna” por su gran capacidad de captar
financiamiento, en relación a la sociedad anónima ordinaria o clásica,
Es la persona jurídica de responsabilidad limitada, constituido con un mínimo
de dos socios y sin límite máximo, conforme a lo estipulado a la ley general de
sociedades.
El capital de la sociedad anónima abierta es representado en acciones que se
inscriben en el Registro Público de Mercado de Valores. - Prohibido restringir la
libre transferencia de acciones. - Supervisión de CONASEV.

La sociedad anónima es abierta cuando cumple con uno o más de las
siguientes condiciones:
a) Ha hecho oferta pública primaria de acciones u obligaciones convertibles
en acciones.
b) Tiene más de 750 accionistas.
c) Mas del 35% de su capital pertenece a 175 o más accionistas.
d) Se constituya como tal.
e) Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la
adaptación a dicho régimen.



6. SOCIEDAD ANONIMA CERRADA

La sociedad anónima cerrada al igual que la sociedad anónima abierta, se
caracteriza por ser una persona jurídica de responsabilidad limitada.
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A Diferencia de la anterior esta puede ser constituido con un mínimo de dos
socios y máximo de veinte.
El capital es representado en acciones y los aportes es en dinero, bienes o
derechos de crédito.
43
Por su parte Hundskopf afirma que los socios tienen el Derecho de
adquisición preferente, que consiste en una futura adquisición de acciones, los
primeros a los que se le informaran serán a los socios, que dicho derecho este
anulado en el estatuto.

a) DERECHO DE ADQUISICION PREFERENTE
El accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus
acciones a terceros debe comunicarlo a la sociedad, mediante carta
dirigida al gerente general, y éste lo pondrá a conocimiento de los
demás accionistas dentro de los 10 días, para estos dentro de los 30
días ejerzan su derecho de adquisición preferente.


7. SOCIEDAD CIVIL.

“La sociedad civil es un contrato por el que dos o más personas se obligan a
poner en común dinero, bienes o industria, con ánimo de partir entre sí las
ganancias, que es un modelo organizativo basado en la falta de separación
entre la propiedad o titularidad de la organización y sus recursos y la gestión de
los mismos”. CUADRADO.


42
MONTOYA, M.et al. , Derecho Comercial , cit., T. I, pp. 117, 118.
43
Hundskopf , O .Derecho Comercial. Temas societarios , Universidad de Lima, Lima, 2000-2007, Tomos
I al VII.

Es una organización de individuos que actúan en forma directa, para obtener
una ganancia derivada de las actividades prestadas, que todos o algunos de
ellos realiza. En este tipo de sociedad son importantes la experiencia
profesional, habilidades o renombre que posean los socios (Por ejemplo, en el
caso de las sociedades de profesionales, donde los socios son los que prestan
directamente el servicio, como es el caso de estudios de abogados, de
contadores, etc.).
La Sociedad Civil se constituye para un fin común de carácter económico que
se realiza mediante el ejercicio personal de una profesión, oficio, pericia,
práctica u otro tipo de actividades personales realizada por alguno, algunos o
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todos los socios. Predomina en ella el elemento personal basado en la
confianza.

La Sociedad Civil puede ser Ordinaria o de Responsabilidad Limitada:
7.1. SOCIEDAD CIVIL ORDINARIA
Se caracteriza porque los socios responden personalmente y en forma
subsidiaria, con beneficio de excusión (no puede ser obligado al pago
por el acreedor sin que previamente éste no se haya dirigido contra los
bienes de la sociedad), por las obligaciones sociales, y lo hacen, salvo
pacto distinto, en proporción a sus aportes.

7.2. SOCIEDAD CIVIL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
En este caso los socios no responden personalmente por las deudas sociales
(el socio sólo arriesga su aporte en la empresa) y es la sociedad la que
responde con su patrimonio. Sus socios no pueden exceder de treinta (30).




8. EMPRESA INDIVIDUAL DE REPONSABILIDAD LIMITADAD

Empresa Individual de Responsabilidad Limitada – EIRL.- La EIRL
45
es una
forma especial de persona jurídica que se constituye para desarrollar una
actividad empresarial pero por la voluntad de una sola persona natural. Así, en
la EIRL no existen socios y no pueden participar personas jurídicas, el titular
sólo puede ser una persona natural. Por lo demás, la EIRL funciona de manera
similar a las sociedades, es decir,
46
es una persona jurídica, con una estructura
interna y que posee atributos independientes a los de su titular, es decir, tiene
una denominación, un patrimonio, derechos y obligaciones distintos a los de la
persona natural que la constituye.








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44
Cuadrado,Manual de derecho Mercantil ,p 83
45
Cuadrado,Manual de derecho Mercantil ,p 86
46
Hundskopf , O .Derecho Comercial. Temas societarios ,p120




BIBLIOGRAFIA:
 Borda , Tratado de Derecho Civil. Parte General , cit., T. I.
 Galgano , F,.(1981).Historia del Derecho Mercantil , versión española de
Joaquín Bisbal. Barcelona,:

Laia
 Galgano ,F .Historia del Derecho Mercantil ,Madrid Ibidem .
 Galgano , citando a CIPOLLA (CIPOLLA , C. M., Historia económica de
la Europa pre-industrial , 2ª ed., trad. del italiano de Esther Benítez,
Revista de Occidente, Madrid, 1979.
 Obal , C.( 1979). “ Affectio societatis ”, en Enciclopedia Jurídica Omeba ,
Driskill, Buenos Aires, , T. I.

 Brunetti , A, Sociedades Mercantiles (2002).Serie Clásicos del Derecho
Societario, Editorial Jurídica Universitaria, México.T. I ( Aspectos
generales de la sociedad )
 Hundskopf , O. (2007).“Cumplimiento del pago de los aportes en
efectivo en un aumento de capital”, en Diálogo con la Jurisprudencia , Nº
101, Lima.
 Uría , R; Menéndez , A .y García , J. (1999).“La sociedad anónima.
Aportaciones sociales y desembolsos del capital”, en Curso de Derecho
Mercantil , Civitas, Madrid,.
 Hundskopf ,O.( 2007). “El desequilibrio patrimonial en las sociedades
anónimas”, en su Derecho Comercial , Universidad de Lima, Lima, ,
T.VII.
 Sacristán ,M. “El aumento de capital: modalidades, requisitos, el
aumento de capital con nuevas aportaciones dinerarias y no dinerarias”,
en Derecho de Sociedades Anónimas , Civitas, Madrid, 1994, T. III, Vol.
I.
 Garrigues , J y URÍA , R. (1976).Comentario a la Ley de Sociedades
Anónima , 3ª ed. Revisada, corregida y puesta al día por Aurelio
Menéndez y Manuel Olivencia.Madrid :Imprenta Aguirre, ,.
 Laroza , E. (1998).Ley General de Sociedades Comentada
.Trujillo:Editora Normas Legales.
 Cuadrado,J.(2012).Manual de Derecho Mercantil.Madrid:Starbook
 Callirgos, R.(2003). “Las acciones de las sociedades anónimas” en
Tratado de Derecho Mercantil, tomo I, Derecho Societario . Lima: Gaceta
Jurídica
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 Hundskopf , O. (1998) .“Estudio introductorio”, en Nueva Ley General de
Sociedades.Lima, , Gaceta Jurídica.
 Laroza , E. (2001).Derecho Societario Peruano . Lima: Editora Normas
Legales.
 Callirgos , R.(2005). Comentarios a la Ley General de Sociedades.
Análisis artículo por artículo , 5ª ed. revisada, corregida y actualizada,
Gaceta Jurídica, Lima .
 Hundskopf , O .Derecho Comercial. Temas societarios , Universidad de
Lima, Lima, 2000-2007, Tomos I al VII.
 Montoya , U; Montoya ,A , Ulises y Montoya ,H. Derecho Comercial , 11ª
ed., Grijley, Lima, 2004, T. I.
 AA.VV., Tratado de Derecho Mercantil , T. I ( Derecho Societario ),
coordinado por Oswaldo Hundskopf Exebio, Gaceta Jurídica, Lima,
2003.
 Hundskopf , O. Derecho Comercial. Temas societarios , 1ª reimpr.,
Universidad de Lima, Lima, 2004, T. III.