1. Breve resea de la evolucin histrica de la soberana
1.1 Independencia de las trece colonias de Norteamrica 1.2 Revolucin francesa 1.3 El caso mexicano
2. Titular de la Soberana 2.1 Doctrina Europea 2.2 Doctrina Americana
3. Evolucin del concepto Soberana
4. Constitucin y Poder Constituyente 4.1 Concepto de Constitucin 4.1.1 Ordenamiento poltico liberal 4.1.2 Conjunto de normas fundamentales 4.1.3 Documento Normativo con el nombre de Constitucin 4.1.4 Texto normativo dotado de ciertas caractersticas formales propio de un rgimen jurdico 4.2 Poder Constituyente 4.3 Diferencias entre Poder Constituyente y Poder Constituido 4.4 Cuadro comparativo
5. Supremaca y supralegalidad constitucionales 5.1 La Constitucin como Norma Suprema 5.2 La Supremaca de la Constitucin como parmetro en la resolucin de conflictos de competencia Constitucional
6. Bibliografa
7. Pginas Web
INTRODUCCIN
El principio de supremaca constitucional es un tema bastante debatido y resulta difcil discutir de l y de sus implicaciones, porque dela adecuada o inadecuada interpretacin que se haga del principio, depender en mucho que los actos de autoridad se desarrollen conforme a los lineamientos de todo Estado de Derecho. Y si es problemtica la interpretacin del principio tomado aisladamente, ms lo es cuando lo relacionamos con el contenido y limites de los actos que realiza el Pode Ejecutivo y su organizacin, es decir, la Administracin Pblica.
Evidentemente, con frecuencia se ven rebasados los lmites que marca nuestra constitucin por la accin del Ejecutivo que, al igual que en otras partes del mundo, se ve impulsado por las complejas circunstancias del mundo moderno, para absorver cada vez ms facultades y acciones que antes solo se conceban como responsabilidades de los otros poderes ante el poder Ejecutivo , sin considerar que dicha cesin solamente la pueden verificar por mandato expreso de la constitucin y no en aras de satisfacer polticas que solo favorecen, irrestrictamente la accin de la Administracin Pblica.
De esta manera los rganos del Poder Ejecutivo siempre deben tener en cuenta los lmites de su accin, lmites que al romperse no solo afectan la legalidad y constitucionalidad de todo sistema jurdico, sino que tambin afectan su legitimidad, o sea, su mismo sostn ideolgico-poltico. Es por ello que se debe tener presente que la accin del Poder Ejecutivo jams debe rebasar el principio de supremaca constitucional.
SOBERANA Y SUPREMACA CONSTITUCIONAL
La democracia es el principio legitimador de nuestra Constitucin no slo porque esa Constitucin emane democrticamente, sino, sobre todo, porque el Estado que organiza es un Estado que asegura la democracia.
Manuel Aragn, Constitucin y Democracia.
1. BREVE RESEA DE LA EVOLUCIN HISTRICA DE LA SOBERANA
Los antecedentes de la soberana se remontan a la antigua Grecia, cuando Aristteles estableci la necesidad de que existiera una determinada autarqua o independencia en cada una de las polis.
Literalmente, el trmino soberana se refiere a la calidad de soberano, es decir a la autoridad suprema del poder pblico, siguiendo a Zippelius, desde el punto de vista jurdico, la soberana puede entenderse como la unidad de poder y accin jurdicamente organizada, la cual debe ser atribuida al Estado [1].
El concepto de soberana nace vinculado al derecho de los reyes a gobernar, por tal motivo Bodino afirm en el siglo XVI que no hay nada ms grande en la tierra despus de Dios, que los principios soberanos que son establecidos por l como sus lugartenientes para mandar a otros hombres... Para identificar quin era el soberano, Bodino explica que hay ciertas seales que permiten identificarlo; stas hacen al prncipe, soberano, y los derechos que de ellas se derivan son incedibles, inalienables e imprescriptibles, esas seales o marcas son:
I. El poder de dar la ley a todos en general y a cada uno en particular. II. Decidir la guerra o tratar la paz. III. Ser el ltimo recurso en materia jurisdiccional; y IV. El poder de otorgar gracia a los condenados por encima de las sentencias y contra el rigor de las leyes.
No obstante lo anterior, esta concepcin requiere de la existencia de un sujeto, el soberano, quien ejerce su poder sobre los sbditos, de acuerdo a este razonamiento, las relaciones familiares, las ticas y religiosas quedan fuera de la relacin que se establece entre el soberano y los sbditos. La sujecin al soberano es la que da su carcter al sbdito, y despus de la Revolucin Francesa, al ciudadano. La religin y el lenguaje pueden no ser comunes; incluso puede haber leyes o costumbres toleradas por el soberano, este ltimo requisito es indispensable para la existencia de la comunidad poltica que da origen al Estado. Un elemento importante de la soberana es que el poder soberano no debe hallarse sometido a las leyes, porque l es la fuente del derecho, es decir, la ley es el mandato del soberano. Su poder es perpetuo y slo responde a Dios.
Las marcas de la Soberana que seal Bodino, fueron complementadas con ideas de otros autores, como es el caso de Hobbes, quien introdujo un elemento de carcter coactivo al ejercicio legtimo del estado soberano, es decir que dichos actos del estado soberano pueden ser aplicados en determinado momento de forma coactiva.
Dos siglos despus de que Bodino expusiera las marcas de la Soberana (siglo XVIII), cobra fuerza el llamado movimiento constitucional que, sobre la base de la doctrina de este autor, habra de imponer nuevas modalidades al contenido del concepto de Soberana, sin modificar sustancialmente los atributos del soberano, comenz a postularse que ste no poda responder slo ante Dios, o lo que es lo mismo, se empez a poner entre dicho el derecho divino de los reyes a gobernar, se recuperaron ideas pactistas en torno al origen del poder del soberano, enriquecidas con las propuestas contenidas en el Contrato Social de Rousseau.
La sociedad corporativa tpica de la baja edad media comenz a desarticularse y a partir de la Revolucin Francesa, surgi un nuevo protagonista de la accin social; el hombre, que ejerciendo derechos polticos se converta en ciudadano.
El movimiento constitucionalista postul que los Derechos del Hombre y del Ciudadano, deban consagrarse en cuerpos jurdicos en los que, tambin se fijaran en forma pormenorizada los lmites de la accin del soberano. Asimismo se propuso que el gobierno de un Estado no podra estar depositado en una sola persona. El resultado de este movimiento fue la conformacin de monarquas constitucionales en las que el soberano no slo ya no responda exclusivamente ante Dios, sino que adems deba compartir la soberana, por lo menos con las Cortes. Por los mismos tiempos, debido a la recepcin, por un lado, del Iusnaturalismo racionalista y por el otro, de las ideas tanto de la Revolucin Francesa y las que surgieron como reaccin a ella, la soberana fue transitando del soberano al pueblo o a la nacin. En los pases en los que fue histricamente posible asumir tales postulados, las monarquas constitucionales tuvieron xito para llevar al cabo el nuevo ideario de libertades que proponan las corrientes ilustradas y despus liberales. En los que el conflicto no pudo evitarse, como es el caso de Francia, o no se encontraron bases de legitimidad para establecer monarquas constitucionales, se transit haca la forma republicana de gobierno. Tal fue el caso de Mxico, donde fue imposible darle curso a la monarqua constitucional, pactada al tiempo de la independencia, por tratar de imponerse monarcas de nueva cua cuya legitimidad resultaba difcil justificar.
En sus orgenes, los trminos pueblo y nacin como depositarios de la soberana eran antagnicos. El primero responda al ideario de la Revolucin Francesa, concretamente a las propuestas de Rousseau, quien conceba al pueblo soberano tomando todas las decisiones que le competan. El segundo concepto, representaba la propuesta contrarrevolucionaria, ya que nacin era la sociedad organizada, a travs de sus tribunales y corporaciones. A mediados del siglo XIX, cuando ya la discusin sobre la Revolucin transitaba por cauces ms apacibles, se acu la expresin soberana nacional, quien sin muchos cuestionamientos fue adoptada en numerosas cartas constitucionales, entre ellas, la mexicana de 1857.
Al buscarse la glorificacin del Estado por razones histricas o polticas, doctrinas como la teora hegeliana de supremaca absoluta del Estado, trasladaron la soberana hacia ese sector para robustecer el concepto, es decir, la soberana se traslada al Estado mismo.
Para Hegel el Estado es la manifestacin consciente de espritu en el mundo. Su fundamento es la razn absoluta, manifestndose as misma como la voluntad del Estado, y por consecuencia la voluntad del Estado es la absoluta soberana y es tambin la nica fuente de validez legal [2].
De lo anterior podemos observar que todas las tesis examinadas tienen algo en comn: estudian la soberana desde el punto de vista interno del Estado, sin embargo una caracterstica importante de la soberana es que puede ser entendida como independencia, es decir como ejercicio de la soberana hacia el exterior, o bien en su ejercicio de la soberana hacia el interior del Estado, y solo bajo esta ltima concepcin cabra aceptar la aplicacin del trmino a favor de las entidades o Estados, que forman una federacin, como es el caso de Mxico.
El aspecto interno y externo de la soberana a que hemos hecho referencia, ha sido estudiado por autores como Rousseau, Hegel y Jellinek.
El aspecto interno implica que el pueblo se otorga su propio orden jurdico sin que nadie le seale como debe ser ste; los hombres libres deciden su forma de gobierno y nombran a quienes van a dirigir los rganos de la estructura poltica de acuerdo con las leyes, que son la expresin de la voluntad popular. Esto significa que el aspecto interno consiste en la facultad exclusiva de un pueblo de dictar, aplicar y hacer cumplir las leyes.
El aspecto externo implica la libertad de todas las naciones, la igualdad entre todos los pueblos; en otras palabras significa que un pueblo independiente y supremo se presenta en el consorcio universal de naciones, entra en relacin con sus pares; es el mismo principio que rige la vida interna de la nacin, slo que proyectado hacia fuera del Estado [3].
A continuacin analizaremos dos momentos histricos relevantes los cuales contribuyeron en gran medida a la evolucin del trmino soberana, me estoy refiriendo a la independencia de las trece colonias de Norteamrica y a la revolucin francesa.
1.1 INDEPENDENCIA DE LAS TRECE COLONIAS DE NORTEAMRICA
En el siglo XVIII, y para ser precisos en abril de 1775, dio inicio la guerra de independencia de las trece colonias de Norteamrica, en mayo de ese mismo ao, el Congreso Continental se reuni en Philadelphia y empez a asumir las funciones de Gobierno Nacional. Cre un ejrcito y una marina continental bajo el mando de George Washington, un hacendado virginiano y veterano de la Guerra Francesa e indgena. Se imprimi papel moneda y se iniciaron relaciones diplomticas con potencias extranjeras.
El 2 de julio de 1776, el Congreso finalmente resolvi: - Que estas Colonias unidas son, y por derecho deben ser, estados libres y soberanos -. Thomas Jefferson, con la ayuda de otros legisladores de Virginia, redact una Declaracin de Independencia, que el Congreso acept el 4 de julio de 1776.
La Declaracin present una defensa pblica de la Guerra de Independencia incluida una larga lista de quejas contra el soberano ingls Jorge III. Pero sobre todo explic la filosofa que sustentaba a la independencia, proclamando que todos los hombres nacen iguales y poseen ciertos derechos inalienables, entre ellos la vida, la libertad y la bsqueda de la felicidad.
De igual forma esta Declaracin de Independencia expreso, sin utilizar la palabra soberana que: ... para garantizar estos derechos se instituyen entre los hombres los gobiernos, que derivan sus poderes legtimos del consentimiento de los gobernados...
Esta teora poltica tuvo su origen en el filsofo ingls John Locke, y ocupa un lugar prominente en la tradicin poltica anglosajona.
1.2 REVOLUCIN FRANCESA
El 14 de julio de 1789 el pueblo de Pars tom por asalto la torre de la Bastilla, la cual era la crcel en donde se encontraban recluidos los presos del reino, considerada como el smbolo del poder del Rey Luis XVI, de esta forma dio inicio la Revolucin Francesa, sin duda alguna esta revolucin conmovi al mundo. Sus ideales y la transformacin posterior influyeron notoriamente en el pensamiento de la poca, dando fin a las instituciones polticas, sociales, econmicas, religiosas y administrativas del antiguo rgimen [4].
El movimiento se gest en los sectores burgueses de la sociedad (banqueros, comerciantes, abogados, notarios, boticarios y artesanos) apoyados por las grandes ciudades y por los campesinos, quienes lucharon contra la vieja sociedad, cansados de los privilegios de los aristcratas y los abusos del poder absoluto de los reyes.
Como primera medida se acept la continuidad del rey pero con un sistema monrquico constitucional con un Parlamento a travs del cual el pueblo poda intervenir en el gobierno.
En el plano social, lucharon por la libertad individual, la igualdad ante la ley y la supresin de los privilegios de la nobleza y el clero, que no pagaban impuestos, se reservaban honores y derechos feudales.
En materia econmica, la Revolucin Francesa propuso una distribucin ms justa de los impuestos, la liberalizacin del comercio y la libertad de trabajo. Otro cambio importante se dio en lo religioso, la iglesia qued bajo la autoridad del Estado.
El 27 de agosto de 1789 la Asamblea Constituyente aprob la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. En ella se afirmaba que los hombres nacen y permanecen libres y son iguales en derechos. Estos derechos, propios de su condicin humana, son la libertad, la igualdad ante la ley, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin. Se consagr la idea de que la soberana reside en la Nacin, y en consecuencia, el rey era un mandatario del pueblo.
La Constitucin Francesa de 1791, adopt la forma monrquica de gobierno basada en el sistema de divisin de poderes (Ejecutivo, Legislativo y Judicial) incluyendo en su Ttulo I, la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, siendo de esta forma, la primera Ley que consagr expresamente la palabra soberana, estableciendo expresamente en su artculo 3 que: El principio de toda soberana reside esencialmente en la nacin. Ninguna corporacin, ni ningn individuo puede ejercer autoridad que no emane de ella expresamente.
En 1799 un nuevo partido, encabezado entre otros por Napolen Bonaparte, tom el poder. Se redact una nueva Constitucin que concentr toda la autoridad en Napolen que adopt el ttulo de primer Cnsul. Se puede decir que la Revolucin haba terminado y comenzaba una nueva etapa en la historia de Francia [5].
1.3 EL CASO MEXICANO
En Mxico, Morelos dio a la soberana su significado actual. En los Sentimientos de la Nacin escribi que sta dimana del pueblo y slo la deposita en sus representantes. La Constitucin de Apatzingn de 1814 sigui esta idea y agreg que, por ello, la sociedad tiene derecho incontestable a establecer el gobierno que ms le convenga, alterarlo, modificarlo y abolirlo totalmente cuando su felicidad requiera (artculo 4).
Nuestro concepto definitivo y vigente actualmente de soberana, se estableci en la Constitucin de 1857, y se encuentra redactado de la siguiente forma: La soberana nacional reside esencial y originariamente en el pueblo. Todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para su beneficio. El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o modificar la forma de su gobierno (artculo 39) [6].
Siguiendo a Rousseau la soberana es: "el derecho inalienable e indivisible que tiene un pueblo para decidir sobre su estructuracin y poltica, su forma de gobierno, para elegir a sus gobernantes y orientar su poltica [7].
Finalmente podemos establecer que la soberana reside eminentemente en el pueblo, por tal motivo ninguna de las acciones del Estado debe ser impuesta a la poblacin contra su voluntad, pues cuando as fuese estaran afectadas de ilegitimidad, por ello las leyes deben ser resultado de la voluntad mayoritaria pues el Estado debe ser regido por el derecho, sin embargo esto nunca se ha dado en la prctica, es decir, la voluntad del pueblo se expresa a travs de sus representantes.
2. TITULAR DE LA SOBERANA
De lo antes expuesto podemos concluir que la evolucin histrica de la soberana culmin en identificar al Estado como titular de la soberana y del ejercicio jurdico del poder soberano, ambos ligados entre s.
No obstante lo anterior, en la actualidad existen dos doctrinas muy importantes, la Europea y la Americana, las cuales tratan de explicar desde posturas distintas, quien es verdaderamente el titular de la soberana. A continuacin realizaremos un anlisis de dichas doctrinas
2.1 DOCTRINA EUROPEA
Esta doctrina establece que el sujeto de la soberana es el Estado, llegando a la conclusin de que tal poder tiene que ser ejercido por los rganos. Dentro de los exponentes ms importantes que sostienen esta tesis tenemos a Esmein y Dugit.
Esmein estableci que: El Estado, sujeto y titular de la soberana, por no ser sino una persona moral, una ficcin jurdica; es preciso que la soberana sea ejercida en su nombre por personas fsicas, una o varias, que quieran y obren por l. Es natural y necesario que, la soberana, al lado de su titular perpetuo y ficticio, tenga otro titular actual y activo, en quien residir necesariamente el libre ejercicio de esa soberana [8].
Este titular es el rgano u rganos en quien se deposita el ejercicio del poder supremo, en el caso de Mxico estaramos hablando del Poder Legislativo, Ejecutivo y Judicial.
Duguit, estableci que: Soberana, poder pblico, poder del Estado, autoridad poltica, todas esas expresiones son para m sinnimas, y empleo la palabra soberana porque es la ms corta y la ms cmoda [9].
Como podemos observar este autor identific el trmino soberana, con el trmino autoridad poltica, adems de identificar al poder. La mayora de los doctrinarios europeos, sealan como justificacin de la actividad soberana algn ideal enaltecedor: El bien comn, la solidaridad social, la justicia, etc.
Algunos doctrinarios mexicanos muy importantes como es el caso de Tena Ramrez, consideran que el fracaso de esta doctrina, se basa en el hecho de considerar el poder soberano ficticiamente en el Estado y realmente en los rganos o en los gobernantes [10].
2.2 DOCTRINA AMERICANA
Recibe este nombre por el hecho de haber sido adoptada por los principales pases del Continente Americano. Esta doctrina desplaza de la soberana a los gobernantes y la reconoce originalmente en la voluntad del pueblo, externada por escrito en el documento llamado Constitucin.
Dentro del sistema americano, el nico titular de la soberana es el pueblo o la nacin. Este titular originario de la soberana hizo uso de tal poder cuando se constituy en Estado jurdicamente organizado. Para ese fin el pueblo soberano expidi su ley fundamental llamada Constitucin, en la que estableci la forma de gobierno, poderes pblicos con sus respectivas facultades e identific las garantas individuales.
El acto de emitir la Constitucin significa para el pueblo que la emite, un acto de autodeterminacin plena y autntica que no est determinado por determinantes jurdicos, extrnsecos a la voluntad del propio pueblo [11].
En conclusin podemos establecer que dentro de un Estado Constitucional, la soberana no puede pertenecer ms que a la Constitucin, que es el marco de referencia supremo de las actividades de todos los habitantes del Estado.
La supremaca constitucional es entendida como una cualidad eminentemente poltica, debido a la Constitucin es considerada como un conjunto de reglas que se tienen por fundamentales, por lo que en el cuerpo de la presente investigacin analizaremos ms a fondo este tema.
3. EVOLUCIN DEL CONCEPTO SOBERANA
Actualmente el fenmeno desarrollado en el continente europeo denominado Unin Europea, est cambiando muchos de los conceptos que parecan inamovibles dentro del contexto internacional, entre otros, el concepto de soberana. Aunque actualmente no exista una manifestacin expresa por parte de los pases miembros de la Unin Europea de abandonar el concepto de soberana, este abandono se esta dando en la prctica, gracias a los principios de primaca y de efecto directo del derecho comunitario.
Lo anterior es posible verificarlo en varias resoluciones del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas que han puesto fin a controversias en donde se cuestiona la aplicacin del derecho interno de los estados miembros versus el derecho comunitario.
La Unin Europea es un grupo de naciones sui generis, es decir, que no es posible equipararlos o asemejarlos entre s; sin embargo existen principios, como es el caso del principio de legalidad, que imperan de igual manera en todos y cada uno de los estados miembros de la Unin Europea. Por lo tanto, las instituciones de la Unin se desarrollan obedeciendo a los principios jurdicos que dieron lugar a ellas, y el derecho que se genera es de obligado cumplimiento para los estados miembros y sus ciudadanos, bajo pena de incurrir en responsabilidad sancionable jurdicamente.
El derecho comunitario es el conjunto de normas de diversa ndole que habiendo sido aceptadas por los estados miembros, son ahora de obligado cumplimiento. El derecho comunitario puede dividirse en dos grandes grupos: El derecho comunitario originario y el derivado. En el primer grupo se encuentran los tratados celebrados por la Unin Europea, y el segundo grupo lo forman todas aquellas disposiciones reglamentarias que aseguran la ejecucin de las normas fijadas en los tratados constitutivos. Entre estas tenemos a los reglamentos, las directivas, las decisiones, las recomendaciones y los dictmenes.
La autolimitacin de la soberana que cada uno de los estados miembros acepta al celebrar los Tratados Constitutivos, tiene todas las consecuencias que se manifestarn despus en los principios rectores del derecho comunitario, entre los cuales hemos citado los dos ms importantes que son el de Primaca y el de Efecto Directo.
El primero sustenta la obligacin, para todos los estados miembros, de anteponer a cualquier norma de carcter interno, las disposiciones establecidas por el derecho comunitario originario y por el derivado.
El segundo obliga a los estados signantes de los tratados a observar las prescripciones de la Unin, sin discusiones, ni salvedades. Si bien, existen procedimientos previos para trasponer las normas del derecho comunitario a los diversos ordenamientos nacionales, esto no obsta para que, si un Estado se tarda en hacer la transposicin y la prescripcin tiene que aplicarse, esto se haga, con independencia de dicha transposicin.
Estos principios rectores del Derecho Comunitario son obra de la construccin Jurisprudencial del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas. As, han nacido y quedado plasmados en las sentencias dictadas por el rgano jurisdiccional mencionado.
Derivado de lo anterior podemos establecer que el abandono de la Soberana es una consecuencia de la celebracin de los Tratados y que esta consecuencia tendr que ser aceptada siempre que se den situaciones en las que deba prevalecer el bien comn de la Unin, por sobre el bien particular de un solo ente, sea ste un ciudadano, o un Estado Miembro.
Probablemente si la renuncia al concepto de soberana se hubiera propuesto separadamente, como cuestin independiente, la respuesta de la mocin hubiera sido un rotundo no, a causa de los acendrados nacionalismos de algunas naciones europeas. Por el contrario, dicha renuncia es una consecuencia de la anuencia anterior dada con motivo de la celebracin de los Tratados. Todo lo anterior, augura un desarrollo cada vez ms claro de esa apertura en las relaciones sociopolticas, jurdicas y econmicas que los europeos han logrado hasta hoy con su Unin y que pueden ser un ejemplo claro de lo que se puede lograr si en lugar de defender soberanias decimonnicas, las naciones se abren a un dilogo con el que vayan logrando paulatinamente ese entendimiento que posibilite el ideal: la unin hace la fuerza [12].
4. CONSTITUCIN Y PODER CONSTITUYENTE
Como presupuesto de anlisis del tema de la Constitucin citaremos a Kelsen, debido a que parte de una concepcin del derecho como un sistema escalonado en el que la norma superior determina los contenidos y procedimientos de creacin de las normas inferiores.
La Constitucin es la primera norma positiva del sistema, porque establece los procesos y rganos de creacin de las normas inferiores, as como sus contenidos: obligatorios, prohibidos o permitidos. La Constitucin es as el parmetro de validez formal y material del sistema jurdico.
Otro presupuesto de partida es que la Constitucin es una norma, lo cual se traduce en la posibilidad de reconocer que produce efectos jurdicos. Por lo mismo es necesario determinar su posicin, que no puede ser otra que ser la norma suprema del ordenamiento de la cual derivan cadenas de validez de produccin normativa.
Para hacer posible lo anterior, es necesario establecer que el cumplimiento de los preceptos constitucionales es obligatorio y, por lo mismo, su infraccin es antijurdica.
El trmino Constitucin, en sentido jurdico, significa que las funciones del Estado estn sujetas a las normas constitucionales que se configuran como fundamento y lmite de validez de su ejercicio. La Constitucin se identifica en el sistema jurdico principalmente por su relacin con la normatividad, producto del ejercicio de las facultades legislativas delegadas en los rganos constituidos, es decir, como creacin normativa. En este caso, la delegacin significa que un Congreso o un Parlamento, aun cuando ejerce funciones constituyentes de reforma, carece de poderes originarios, lo cual impide la reforma total de la norma fundamental. No se puede hablar de poderes originarios a menos que se haga referencia al pueblo en s, ya que los rganos constituidos no tienen ms facultades que las atribuidas por la Constitucin [13].
4.1 CONCEPTO DE CONSTITUCIN
Para comprender este ente jurdico, habr que ver desde su significado gramatical, hasta la concepcin del mismo, partiendo desde los diferentes puntos de vista que nos compete en los diversos campos de estudio dentro del derecho, para as poder concebirlo con la importancia que se le debe.
La palabra constitucin proviene del latn constitutio, - onis, de la cual se desprenden varios significados, pero solo se har mencin a los que en este tema nos compete; forma o sistema de gobierno que tiene cada estado y ley fundamental de un estado que define el rgimen bsico de los derechos y libertades de los gobernados, divisin de poderes e instituciones de la organizacin poltica. En cuanto a la supremaca la real academia de la lengua sostiene que significa; preeminencia, superioridad jerrquica.
En cuanto a su historia, en el pasado, cuando las sociedades primitivas se deslindaron de creencias msticas para legitimar el poder de sus lideres, se tenda a exigir una justificacin racional para el ejercicio del poder. Esto para regular las funciones del los gobernantes y permitir a los gobernados el acceso al proceso del poder. Es aqu cuando se tiene la necesidad de un instrumento jurdico supremo, es entonces cuando nace lo que hoy conocemos como constitucionalismo.
Ahora bien, en la doctrina mexicana Ignacio Burgoa define la constitucin como el ordenamiento jurdico que proclama los principios polticos, sociales, econmicos, culturales y humanos que derivan del ser, del modo de ser y del querer ser de un pueblo en su devenir histrico mismo. Por otra parte Kelsen en su obra teora pura del derecho se refiere a la constitucin como la norma superior ya que esta regula la produccin de otras normas, es decir, normas inferiores. Tambin dice que el orden jurdico no es un sistema de normas de derecho situadas en un mismo plano, sino una construccin escalonada de diversos estratos de normas jurdicas. Entorno a lo anterior la Suprema Corte de la Nacin seala que la constitucin es la norma fundamental que unifica y da validez a todas las dems leyes que constituyen un orden jurdico determinado, tambin dice que toda norma fundamental constituye un instrumento permanente de gobierno, cuyos preceptos aseguran la estabilidad y la certeza necesaria para la existencia del estado y del orden jurdico. De estos criterios se desprende la importancia que ha adquirido la consideracin jurdico positiva de la carta magna, fundamentada en la ya mencionada teora de Kelsen.
La constitucin mexicana, determina la forma de ser del estado, establece la integracin y competencia de poderes pblicos y otorga los derechos fundamentales de que goza cada individuo que se encuentra en territorio nacional; adems constituye el fundamento de validez de ordenamientos secundarios.
Como consecuencia de los antecedentes histricos, doctrinarios y jurisprudenciales sealados anteriormente, se puede afirmar y a la misma vez llegar a concluir que la Constitucin de los Estados Unidos Mexicanos es la norma fundamental del estado, base y justificacin de toda la produccin legislativa y directriz de la realidad poltico-social en un momento histrico determinado de nuestro pas. Por lo tanto con las caractersticas ya mencionadas se puede deducir que estamos viviendo una Supremaca Constitucional.
4.1.1 ORDENAMIENTO POLTICO LIBERAL
El trmino Constitucin hace referencia a un ordenamiento en el que la libertad de los ciudadanos en sus relaciones con el Estado se encuentre protegido mediante oportunas tcnicas de divisin del poder poltico.
El originario concepto liberal de Constitucin fue puesto por la Declaracin de Derechos del hombre y del ciudadano de 1789, la cual estableci en su artculo 16 lo siguiente: Una sociedad en la que no est asegurada la garanta de los derechos ni reconocida la divisin de poderes no tiene Constitucin. En este contexto, es claro el trmino Constitucin, ya que no simplemente se refiere a una organizacin poltica cualquiera, sino a una organizacin poltica liberal y garantista. La Constitucin es concebida aqu como un lmite al poder poltico.
Desde este punto de vista no todo Estado esta provisto de Constitucin: los Estados liberales son Estados constitucionales, es decir cuentan con una Constitucin; mientras que los Estados despticos no son Estados constitucionales, es decir carecen de Constitucin.
En este sentido un Estado puede llamarse constitucional, o provisto de Constitucin, slo si satisface dos condiciones:
I. Por un lado que estn garantizados los derechos de los ciudadanos en sus relaciones con el Estado. II. Por otro lado que los poderes del Estado (Legislativo, Ejecutivo y Judicial) estn divididos y separados.
Este modo de utilizar el trmino Constitucin esta actualmente en desuso. No obstante algunas expresiones historiogrficas presuponen el concepto liberal de Constitucin [14].
1. CONJUNTO DE NORMAS FUNDAMENTALES
Esta forma de entender el trmino Constitucin hace referencia al conjunto de las normas fundamentales que identifican o caracterizan a cualquier ordenamiento jurdico.
La cuestin de cuales normas deben ser consideradas fundamentales es una cosa obviamente debatible, debido a que calificar alguna cosa como fundamental es, en ltima instancia, un juicio axiolgico.
En general se puede establecer que son normas fundamentales de cualquier ordenamiento las que determinan la llamada forma de Estado; las que determinan la forma de gobierno y las que disciplinan la produccin normativa.
Desde este punto de vista todo Estado tiene necesariamente su propia Constitucin; puede tratarse de una constitucin liberal o no liberal; puede tratarse de un conjunto de normas escritas o bien consuetudinarias. Estas normas, si son escritas, pueden estar o no recogidas en un nico documento. Pero, en todo caso, todos los Estados estn provistos de una Constitucin de cualquier tipo.
Este concepto de Constitucin es caracterstico del positivismo jurdico moderno, y es el que habitualmente se adopta hoy en da por los estudiosos del derecho pblico.
Este concepto de Constitucin, a diferencia del concepto Constitucin en sentido liberal, es un concepto polticamente neutro en relacin a su contenido poltico (liberal, no liberal, democrtico, autocrtico, etc.) [15].
2. DOCUMENTO NORMATIVO CON EL NOMBRE DE CONSTITUCIN
En la teora de las fuentes, el trmino Constitucin es comnmente utilizado para designar un especfico documento normativo que formula y recoge, la mayor parte de las normas materiales constitucionales de un ordenamiento determinado.
En este sentido, un texto constitucional se distingue de otros documentos normativos, al menos por las siguientes caractersticas:
I. Por su nombre propio, que puede ser Constitucin, Carta, Carta Constitucional, Estatuto o Ley Fundamental; el cual, individualiza un singular documento normativo, es decir, se habla solo de una y nica Constitucin. II. Por su redaccin solemne, con la finalidad de subrayar la importancia poltica del documento. III. Por su contenido caracterstico, debido a que normalmente incluyen: normas que confieren libertades para los individuos; normas sobre la legislacin y ms en general normas que confieren poderes a los rganos del Estado. IV. Actualmente muchas Constituciones contemporneas tambin incluyen normas de principio y programticas; las Normas de Principio son aquellas que contienen los valores y principios que informan a todo el ordenamiento jurdico; y por otro lado, las Normas Programticas son aquellas que recomiendan al legislador y eventualmente a la administracin pblica, perseguir programas de reforma econmica y social. V. Por sus destinatarios tpicos, debido a que casi todas las normas constitucionales se refieren a los rganos constitucionales supremos como es el caso del jefe de Estado, las cmaras, el gobierno, la Corte Constitucional, etc., dejando en segundo trmino a los ciudadanos particulares y a los rganos jurisdiccionales comunes.
En nuestra poca son raros los Estados que no poseen una Constitucin, se suele citar como ejemplo Gran Bretaa, cuyo derecho constitucional es en gran parte consuetudinario, y por tanto no codificado [16].
4.1.3 TEXTO NORMATIVO DOTADO DE CIERTAS CARACTERSTICAS FORMALES PROPIO DE UN RGIMEN JURDICO
Un texto Constitucional se distingue de otros textos normativos en virtud de su procedimiento de formacin, que es diverso de todas las dems fuentes del derecho.
Para citar algunos ejemplos podemos mencionas que muchas constituciones son fruto de la elaboracin y aprobacin por parte de una asamblea constituyente elegida para ese propsito, tambin llamado poder constituyente.
Otras constituciones traen legitimidad de un referndum popular; y finalmente, otras son fruto de una decisin unilateral del soberano (Constituciones llamadas otorgadas, es decir, dadas generosamente por el soberano a su pueblo).
Pero estas caractersticas formales no nicamente incluyen el procedimiento de formacin, sino tambin hacen referencia a un rgimen jurdico especial. El rgimen jurdico especial de las normas constitucionales, hace referencia a que las Constituciones no pueden ser abrogadas, derogadas o modificadas por el procedimiento legislativo ordinario, sino que es a travs de un procedimiento ms complejo, dando origen a las llamadas Constituciones rgidas.
Por otro lado tenemos las Constituciones flexibles, las cuales pueden ser reformadas a travs de un procedimiento legislativo ordinario [17].
4.2 PODER CONSTITUYENTE
Para comprender el inicio de cualquier sistema jurdico, no puede buscarse ad infinitum una norma ltima que d fundamento al resto de normas del ordenamiento, sino que, ms all de la Constitucin como norma suprema de todo el sistema jurdico, debe buscarse su origen normativo, que no recibe su poder de una norma, sino que se basa en la aceptacin, en la aquiescencia o, ms idealmente en la participacin de los sujetos del ordenamiento que va a crearse.
Tal autoridad normativa, no puede explicarse por la va jurdica y se instaura como un acto de poder; en palabras de Carl Schmitt, el poder constituyente es la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es capaz de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre modo y forma de la propia existencia poltica, determinando as la existencia de la unidad poltica como un todo [18].
De igual forma para Schmitt, en el Poder Constituyente descansan todas las facultades y competencias constituidas y acomodadas a la Constitucin. Pero l mismo no puede constituirse nunca con arreglo a la Constitucin [19].
Para este autor la Constitucin no tiene su fundamento de validez en una norma, sino en una decisin poltica que toma un ser poltico sobre el modo y la forma del propio ser [20].
Lo anterior no quiere decir que, antes de la elaboracin de la Constitucin, no pueda expedirse algn tipo de regulacin que rija la forma en que el poder constituyente va a operar (por ejemplo, previendo lo relativo a las elecciones de los miembros del Constituyente, al eventual referndum de aprobacin o la manera de llevar a cabo los trabajos de elaboracin de la Constitucin), sino que el poder poltico soberano de crear una Constitucin no puede ser disciplinado por el derecho [21]; como dice Carl Schmitt el poder constituyente es la base que abarca todos los otros poderes y divisiones de poderes.
Una caracterstica importante del Poder Constituyente es la divisin entre Poder Constituyente Originario y Poder Constituyente Derivado (tambin llamado Secundario o de Segundo Grado). El Poder Constituyente originario vendra a ser aquel poder que tiene carcter inicial, porque produce originariamente un nuevo orden jurdico. Este tipo de poder, como lo hemos establecido, no est limitado por ninguna norma jurdica, y en tal virtud es autnomo e incondicionado. Por su parte, el Poder Constituyente derivado sera aqul que surge de la propia Constitucin en vigor y que, por lo mismo, esta vinculado, subordinado y condicionado por el derecho vigente [22]. Carpizo no acepta esta divisin, estableciendo que la Constitucin la reforma el propio Poder Constituyente o un rgano que cre el Poder Constituyente, y que no se puede identificar con l, aunque acta de acuerdo con las normas y procedimientos que el Poder Constituyente decidi [23].
La doctrina clasifica estos Poderes en Poder Constituyente y Poder Constituido. Para entender con claridad estos conceptos, es necesario citar a Siyes, quien establece:
Una Constitucin supone ante todo un poder constituyente. Los poderes comprendidos en el establecimiento pblico estn todos sometidos a leyes, reglas, formas, que ellos no son dueos de cambiar. As como no han podido constituirse por s mismos. Tampoco pueden cambiar su Constitucin; del mismo modo, los unos nada pueden sobre la Constitucin de los otros. El Poder Constituyente lo puede todo en esta materia. De ninguna manera est sometido de antemano a una Constitucin dada. La nacin, que ejerce entonces el ms grande, el ms importante de sus poderes, debe hallarse en esta funcin, libre de toda sujecin, y de toda otra forma que aquella que le plazca adoptar [24].
Sin embargo, en la realidad no es necesario que los ciudadanos o los miembros de una sociedad ejerzan individualmente el poder constituyente; ya que pueden depositar su confianza en representantes que slo se renen en asambleas para este objeto, sin poder ejercer por s mismos ninguno de los poderes constituidos.
La separacin y supremaca del poder constituyente respecto a los poderes constituidos, responde a una necesidad lgica, actuando con diferencias de tiempo y de funciones.
Las principales caractersticas del Poder Constituido son las siguientes:
I. Es un poder creado por el Poder Constituyente. II. Es un poder creado para gobernar. III. Es un poder con carcter permanente.
4.3 DIFERENCIAS ENTRE PODER CONSTITUYENTE Y PODER CONSTITUIDO
La diferencia fundamental entre poder constituyente y constituido es la fuente de sus potestades; otra diferencia es que este ltimo es un rgano no limitado en su actuacin a las atribuciones que le fueron concedidas por la Constitucin, que se configuran como formas de organizacin jurdica y mecanismos de gobierno de la sociedad-
Por tal motivo, la doctrina considera al poder constituyente un fenmeno poltico que no gobierna, y al poder constituido un fenmeno jurdico cuya funcin primordial es gobernar [25].
A continuacin y con la finalidad de poder entender con claridad cules son las diferencias entre el Poder Constituyente y el Poder Constituido, presento el siguiente cuadro comparativo.
4.4 CUADRO COMPARATIVO PODER CONSTITUYENTE |PODER CONSTITUIDO |
|Poder de origen |Poder derivado de la Constitucin | |Poder creador de todo el orden jurdico Poder creado por el propio poder constituyente en la |Constitucin | |Poder jurdicamente ilimitado |Poder completamente limitado | |Poder de una sola funcin |Poder plurifuncional | |Poder que no gobierna |Poder creado para gobernar |
En el caso mexicano los Poderes Constituidos son el Poder Ejecutivo, el Poder Legislativo y el Poder Judicial, de acuerdo a lo establecido en el artculo 49 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el cual hace referencia a la Divisin de Poderes.
5. SUPREMACA Y SUPRALEGALIDAD CONSTITUCIONALES
Es exagerado afirmar que el control de constitucionalidad constituyente la columna vertebral de todos los estudios acerca del derecho constitucional. Muy por el contrario, me parece que sta es una afirmacin fundada en la realidad ms estricta de esta disciplina. La Constitucin es aqu, entre nosotros y en cualquier parte del mundo, la ley suprema, eso es lo que la distingue en las restantes leyes.[26]
La supremaca constitucional conlleva esencialmente la jerarquizacin de la norma constitucional en la cspide del ordenamiento jurdico sobre la norma ordinaria. Cuando sta es violatoria de aquella a quin le corresponde conocer del conflicto jurdico, o en otras palabras, los problemas relacionados con la materia constitucional? A la jurisdiccin constitucional. Cul es la disciplina del derecho que se ocupa de estudiar esta jurisdiccin especial y los siguientes cuestionamientos? El derecho procesal constitucional. A travs de qu clase de actuacin judicial se resuelve el conflicto? El proceso constitucional mediante cul medio se promueve este proceso? El control de constitucionalidad.
Siguiendo a Carla Huerta la supremaca del texto fundamental puede ser entendida desde dos puntos de vista: material y formal.
La supremaca constitucional desde el punto de vista material hace referencia al hecho de que la Constitucin es la base sobre la cual descansa el sistema jurdico de un Estado, legitimando la actividad de los rganos estatales y dotndolos de competencia. Por ello, necesariamente es superior a los rganos creados y a las autoridades investidas por ella.
Por otra parte, la supremaca formal, se refiere a su forma de elaboracin, entendida sobre todo como el establecimiento de procesos de revisin de la norma constitucional. Esto conlleva a la distincin entre norma fundamental y ley ordinaria, y por lo mismo, podramos decir que la forma de la norma, es decir, su proceso de creacin o modificacin, determina su naturaleza constitucional.
Podramos agregar que la supremaca formal se convierte en un refuerzo de la supremaca material. Por lo tanto, en el caso de una norma escrita la forma constitucional lleva aparejada la supremaca, es decir, todo lo que est en la Constitucin es supremo. Todas las normas de la Constitucin tienen el mismo rango, a menos que la propia Constitucin haga una diferenciacin expresa respecto de sus contenidos, estableciendo distintos medios de proteccin para su ejercicio.
Respecto de la normatividad de la Constitucin, o en otros trminos su positividad como norma jurdica, no puede tener su fundamento en ella misma. En efecto, podemos referirnos a dos criterios bsicos para identificar la normatividad: el primero su pertenencia al sistema jurdico y el segundo su jerarqua normativa. En el caso de la Constitucin solamente es aplicable el segundo por las razones mencionadas en cuanto a su modo no jurdico de creacin
Una de las caractersticas de la normatividad de la Constitucin es que constituye el parmetro de validez de las dems normas del sistema jurdico, por lo que la supremaca constitucional implica la subordinacin del orden jurdico a la Constitucin. La supremaca tiene dos aspectos: uno es la superioridad poltica y el otro, la supremaca legal o supralegalidad.
La supralegalidad es la cualidad que le otorga a la norma constitucional su procedencia de una fuente de produccin y modificacin jerrquicamente superior a la ley, la cual se configura as, en la garanta jurdica de la supremaca.
Se podra decir que la legitimidad o pretensin de legitimidad de la supremaca de la norma fundamental se manifiesta a travs de la supralegalidad.
La supremaca de la norma fundamental radica en el hecho de ser la base sobre la cual descansa el sistema jurdico de un Estado, legitimando as la actividad de los rganos estatales y dotndolos de competencia. Es la cualidad poltica de toda Constitucin, como conjunto de reglas fundamentales esenciales para la perpetuacin de la forma poltica. La Constitucin, entendida como norma jurdica, deriva su superioridad poltica de esta supremaca y de la supralegalidad[27].
En conclusin podemos establecer que la superioridad constitucional deriva de varios datos ineludibles:
I. La Constitucin crea a los poderes pblicos del estado; II. Delimita sus funciones positiva y negativamente-; III. Establece los procedimientos de creacin normativa; IV. Reconoce los derechos fundamentales de los habitantes del Estado; V. Incorpora los valores esenciales o superiores de la comunidad a la que rige[28].
En el caso mexicano la supremaca - o supralegalidad, que en este caso es lo mismo se encuentra explcitamente recogida en el texto del artculo 133 de la Constitucin que tiene como antecedente mediato, como se sabe, el artculo VI, seccin 2, de la Constitucin de Estados Unidos. Actualmente el citado precepto de la Constitucin Mexicana dispone que: Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y todos los tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la ley suprema de toda la Unin (...).
Junto al reconocimiento que hace el artculo 133 de la supremaca de la Constitucin debe mencionarse el artculo 103, que faculta a los tribunales federales para nulificar los actos de los poderes pblicos de todos los niveles de gobierno que violen garantas individuales o que invadan el sistema constitucional de competencias a que se encuentran subordinados. Sin esta garanta, la proclamacin del artculo 133 sera mera retrica constitucional. Los principales procesos constitucionales a que dan lugar las violaciones a la Constitucin mencionadas en dicho artculo se encuentran regulados en los artculos 105 (controversias constitucionales y acciones de inconstitucionalidad) y 107 ( juicio de amparo) [29].
Derivado de lo antes expuesto, podemos establecer que en los diferentes sistemas jurdicos que existen en el mundo, en ninguno de ellos la soberana se ejerce directamente a travs del pueblo, sino que es a travs de los denominados poderes constituidos.
5.1 LA CONSTITUCIN COMO NORMA SUPREMA.
El constitucionalismo norteamericano, es el primero que le otorga a la Constitucin el valor normativo de ley suprema y rompe con la idea y concepcin de contemplar a la Constitucin como un conjunto de ideas polticas sin vinculacin jurdica4, otorgndole un verdadero valor jurdico exigible ante los tribunales en caso de su transgresin5. En Amrica latina el primer antecedente de control de la constitucionalidad por parte de los jueces, fue en la Constitucin del Estado de Yucatn (Mxico) en 1841, donde la revisin judicial se estructur a travs del proceso de amparo ante la Suprema Corte de Justicia. (atr. 62. I de la Constitucin del Estado de Yucatn)[30].
Desde el mismo nacimiento de la Constitucin, a sta se le asigna un valor exclusivo frente a las dems leyes, ya que su formacin es distinta y depende de un momento poltico y jurdico singular. De entre estas circunstancias jurdico-polticas destacan, la forma de eleccin y capacidades del cuerpo legislativo que la crea, denominado poder constituyente.[31] Este poder es, extraordinario e irrepetible[32], porque cuenta con potestad soberana e ilimitada, la cual, es otorgada por los ciudadanos a sus representantes para crearla y una vez realizada su labor, este poder se disuelve para dar paso a que las asambleas ordinarias asuman su labor legislativa propia de su caracterstica de poder constituido[33].
En este contexto, la Constitucin tambin tiene substanciales diferencias con relacin a las leyes, en la forma de su modificacin o reforma[34], ya que sta es agravada respecto a la modificacin o reforma de las leyes ordinarias[35]. En el caso que nos ocupa, tanto la Constitucin espaola como la mexicana pertenecen a lo que JAMES BRYCE[36] ha denominado Constituciones rgidas, llamadas as por la dificultad para ser modificadas.
Como ya hemos comentado, aunque el poder constituido tiene facultades para modificar o reformar la Constitucin, esta capacidad siempre estar limitada a los principios fundamentales, tanto de forma como de fondo, establecidos por el constituyente en ella. Esto es, el poder de revisin de la Constitucin se basa en la misma Constitucin, ya que el constituyente no podr modificar substancialmente el ncleo fijo de la Constitucin o los denominados por la Corte Constitucional italiana como principios supremos de la Constitucin, los que a su criterio, no deben ser vaciados o modificados en su contenido esencial[37].
Adems de lo anterior, la Constitucin es la primera norma del sistema jurdico y en base a ella se finca el sistema de fuentes formales, es decir, en ella se define como deben de realizarse los tratados internacionales, leyes, reglamentos y decretos, as como cuales son los rganos legitimados para dictarlas y el procedimiento al que deben apegarse, de incumplir cualquiera de estas disposiciones la norma carecer de validez. As tambin, la Constitucin incorpora las normas y principios fundamentales que constituyen el sistema jurdico, el cual acta segn analizaremos en el siguiente epgrafe- como parmetro de validez del resto de las normas.
En concreto, la Constitucin es la fuente de las fuentes. En torno a la supremaca constitucional, viene a girar toda la unidad y el entramado normativo de un sistema judicial[38]. La posicin de la Constitucin en la punta de la pirmide legal[39], hace que todo el conjunto de leyes o actos emitidos por los poderes estatales deben de estar de acuerdo y adaptados a los principios establecidos en ella[40]. Para nuestro estudio es determinante, el saber si un acto o una ley est en conformidad con lo que establece la Constitucin, y la forma de saberlo es el contraste de los primeros con la segunda. Sin embargo, para que la supremaca constitucional sea efectiva, debe ir acompaada de mecanismos establecidos en la misma Constitucin, puesto que ante la ausencia de dichos mecanismos efectivos, la Constitucin no sera plenamente obligatoria[41].
El principio de supremaca de la Constitucin y el control de la constitucionalidad, tienen un estrecho vnculo, ya que, mientras la supremaca constitucional se encarga de ser el parmetro para que ningn acto de autoridad, ley o tratado pueda contravenir la ley fundamental, el control o la jurisdiccin constitucional se encarga de hacer efectivo dicho principio, al otorgar los mecanismos efectivos para garantizar la supremaca constitucional[42]. En concreto, para que sta pueda existir requiere la existencia de procesos constitucionales destinados a fortalecer las instituciones aseguradas y organizadas en el texto constitucional[43]. Ante la ausencia de procesos efectivos, las instituciones establecidas constitucionalmente corren el riesgo de verse disminuidas, vaciadas o desaparecidas por leyes o actos de alguno de los poderes del Estado.
5.2 LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN COMO PARMETRO EN LA RESOLUCIN DE CONFLICTOS DE COMPETENCIA CONSTITUCIONAL.
Tanto en el sistema autonmico espaol como en el federalismo mexicano, la interpretacin de los preceptos constitucionales y las leyes sub-constitucionales pueden prestarse a confusin en la distribucin material de las competencias de cada uno de los rdenes de gobierno existentes en el Estado, ya sea por una falta de precisin en la literalidad de los preceptos constitucionales, por dejar al legislador secundario su desarrollo o por tratarse de facultades implcitas en las que por su interpretacin y desarrollo se pueda violentar una competencia destinada a otro orden de gobierno constitucional.
Aunado a lo anterior, la gran variedad y cantidad de normas que producen los actuales estados modernos, ha desembocado en desrdenes o colisiones de los contenidos de las leyes, ocasionndose con esto, enfrentamientos de leyes contra leyes, reglamentos contra leyes, tratados internacionales contra leyes o contra reglamentos o alguno de los anteriores con las normas o principios constitucionales. En caso de colisin de alguna de las normas, dudas interpretativas, lagunas y contradicciones, entra en accin la Constitucin con sus principios y sus normas organizativas institucionales que tienen como fin -en el caso que nos ocupa- el armonizar tanto el Estado de las Autonomas espaol como el Estado federal mexicano[44].
En tal contexto, el parmetro siempre deber ser la Constitucin en la que a su luz tendremos que distinguir los posibles vicios de inconstitucionalidad que puedan atentar contra las competencias de algn rgano o poder del Estado. Los vicios de inconstitucionalidad podrn ser de mltiples tipos pero trataremos de acercarnos a los ms comunes o frecuentes[45]
Los vicios formales o procedimentales[46], consisten en la falta de apego a la forma en el procedimiento de creacin de la norma por parte del legislativo, es decir, cuando el procedimiento es contrario al que establece la Constitucin[47]. Ejemplo de esto, es la aprobacin de una reforma constitucional por parte del Congreso de la Unin mexicano, pero que sin embargo, no tenga la aprobacin de la mayora simple de las legislaturas de los estados integrantes de la Federacin, por lo que la reforma constitucional tendr un vicio en el procedimiento de votacin y por lo tanto carecer de validez legal[48]. (Art. 135 C.M).
Los vicios por incompetencia material[49], suceden cuando una ley es regulada por una instancia a la que la Constitucin no le ha otorgado esa capacidad. Ejemplo de esta inconstitucionalidad la encontramos en el caso hipottico de que, el Congreso de la Unin mexicano se le ocurriese aprobar una ley federal que regulase el impuesto predial, en este caso la ley sera inconstitucional, porque sta es un competencia de carcter estatal y no federal.[50]
Los vicios por incompetencia material negativa, son los que pueden ocurrir cuando al regular una materia reservada en la ley a una instancia determinada, sta no la regula completamente, sino que autoriza a otra instancia a regular parte de la competencia, contraviniendo la delegacin que la Constitucin le realiza de sta. Ejemplo de lo anterior, resulta cuando la Constitucin, en caso hipottico, le remite a las legislaturas de los Estados el desarrollo de la ley orgnica municipal de su Estado y stas a su vez no lo regulan o lo regulan parcialmente, al remitirle de manera parcial al poder ejecutivo del Estado la facultad para que ste organice, mediante la reglamentacin lo relativo a los mtodos de inspeccin del erario municipal. En este supuesto la legislatura estatal estara contraviniendo la facultad otorgada por la Constitucin de regular completamente la organizacin municipal, pero sobre todo, uno de sus aspectos elementales y prioritarios del municipio (la autonoma financiera), por lo que el reglamento del ejecutivo carecera de valor porque no tiene la capacidad constitucional para que su reglamento tenga validez[51].
Vicios materiales o sustanciales. En este tipo de vicios existe una autntica violacin de fondo a la Constitucin, es decir, la ley atenta directamente contra alguno de los preceptos o principios constitucionales. Ejemplo de esto, puede manifestarse cuando se quiera aprobar alguna ley que pretenda disminuir o eliminar la posibilidad a los municipios de administrar libremente sus ingresos propios o que les vace la posibilidad de reglamentar sus actividades de administracin interna, con lo cual les pueda reducir su capacidad de autonoma, sin la que el municipio ya no puede ser considerado como tal[52].
La ley tambin es contraria a la Constitucin cuando viola alguna prohibicin constitucional que sta les asegura a los individuos o a las instituciones. Siguiendo al tenor de la materia municipal, la ley sera contraria a la Constitucin cuando, por ejemplo, autorizara a los Estados a crear una autoridad intermedia entre el gobierno del Estado y el municipio. El artculo 115 constitucional prohbe la implantacin de autoridades intermedias, cuando fija que Cada municipio ser gobernado por un ayuntamiento de eleccin popular directa, y no habr ninguna autoridad intermedia entre ste y el Estado
Asimismo una ley es contraria a la Constitucin, cuando regula un supuesto ya regulado por la Constitucin y que resulta incompatible con la misma. Por ejemplo, sera inconstitucional la ley que estableciera la eleccin indirecta de los presidentes municipales mexicanos por parte de los regidores, o la reeleccin del mandato del presidente municipal, ya que sera incompatible con el artculo 115 C.M. en cuanto que al respecto establece que, los presidentes municipales sern electos popularmente por eleccin directa y no podrn ser reelectos para periodo inmediato.
Del mismo modo, la ley resulta contraria a la Constitucin cuando contradice alguna ley (no constitucional) a la que la Constitucin le reenvi el desarrollo exclusivo de determinadas materias. Ejemplo de esta posibilidad lo encontramos en el reenvo que la Constitucin espaola le realiza a las Cortes de organizar los municipios por medio de ley orgnica. Si la regulacin que desarrolla alguna de las reas de la Ley Reglamentaria de Base del Rgimen Local contradice alguna de las normas ah establecidas, la norma de desarrollo resultar inconstitucional.
Como hemos observado, stos son algunos parmetros que debemos de tomar en cuenta para definir si una ley es constitucional, sin embargo, en ltima instancia ser la Suprema Corte de justicia mexicana las que se encargarn de definir si alguna ley es contradictoria a la norma suprema.
BIBLIOGRAFIA
1. Burgoa, Ignacio, Hacia una Nueva Constitucionalidad. Reformabilidad de la Constitucin, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico, 1999. 2. Burgoa, Ignacio, Renovacin de la Constitucin de 1917, Ed. Porra, Mxico, 1994. 3. Burgoa, Ignacio, Las garantas individuales, Ed. Porra, Mxico, 1994. 4. Duguit, Soberana y Libertad, Ed. Tecnos, Madrid, 1924. 5. Esmein, Elementos de Derecho Constitucional Comparado francs , Ed. Tecnos, Madrid, 1985, 6. Garza Garca, Csar Carlos, Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Mc. Graw-Hil, Mxico, 1997. 7. Guastini, Ricardo, Cuestiones Constitucionales, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico, 1999, artculo denominado: Sobre el concepto Constitucin, p. 162. 8. Schmitt, Carl, Teora de la Constitucin, Ed. Nacional, Mxico, 1981. 9. Tena Ramrez, Felipe, Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Porra, Mxico, 1976. 10. Tena Ramrez, Felipe, Leyes fundamentales de Mxico 1808 1989, Ed. Porra, Mxico, 1989.
PAGINAS WEB CONSULTADAS
1. Constituciones del Mundo, www.dtj.com.ar/derecho_en_elmundo.htm 2. Historia de los Estados Unidos de Amrica www.usinfo.state.gov/espanol/eua/hist.htm 3. La Constituyente en la Biblioteca www.analitica.com/biblioteca/home/constituyente.asp 4. Revolucin Francesa www.todo-argentina.net/historia/revmayo/revo_francesa.htm 5. monografias.com
----------------------- [1] Algunas de las ideas siguientes proceden de: Gonzlez, Mara del Refugio, Significado doctrinal del concepto soberana y forma que adopta en los textos constitucionales mexicanos, en El camino de la democracia en Mxico, Galeana, Patricia, Compilacin, pp. 29 y sig., Ed. AGN, Mxico, 1998. [2] www.monografias.com [3] www.monografias.com [4] Revolucin Francesa, www.todo-argentina.net/historia/revmayo/revo_francesa.htm [5] Revolucin Francesa, www.todo-argentina.net/historia/revmayo/revo_francesa.htm [6] www.monografias.com [7] Hidalgo Rojas, Rodolfo, El hombre y su historia poltica, Ed. Dipropu, Mxico, 1987, p. 188. [8] Esmein, Elementos de Derecho Constitucional Coparado Frances , Ed. Tecnos, Madrid, 1985, p. 124. [9] Duguit, Soberana y Libertad, Ed. Tecnos, Madrid, 1924, p. 131. [10] Tena Ramrez, Felipe, constitucionalista mexicano cuya doctrina deriva del pensamiento Kelseniano, en el cual se equipara el Estado al Derecho. [11] Tena Ramrez, Felipe, Derecho Constitucional Mexicano , Editorial Porra, Mxico, 1976, p. 3 - 10. [12] www.debate.iteso.mx [13] Huerta Ochoa, Carla, Transiciones y Diseos Institucionales, ed. 1, Ed. Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico, 1999, Captulo II, p. 53 - 54. [14] Guastini, Ricardo, Cuestiones Constitucionales, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico, 1999, artculo denominado: Sobre el concepto Constitucin, p. 163 [15] Guastini, Ricardo, op. cit., p. 164-166. [16] Guastini, Ricardo, op. cit., p. 167-169. [17] Guastini, Ricardo, op. cit., p.169. [18] Schmitt, Carl, Teora de la Constitucin, Ed. Nacional, Mxico, 1981, p. 94. [19] Ibdem, p. 97. [20] Carpizo, Jorge, Estudios Constitucionales, ed. 5, Ed. Porra, Mxico, 1996, p. 567 568. [21] Otto, Ignacio de, Derecho Constitucional. Sistema de Fuentes, ed. 2, Madrid, 1989 (reimpr.) nota 15, p. 54. [22] Bastos, Celso Ribeiro, Curso de direito constitucional, Ed. Saravia, Brasil, 1998, p.28, y Cretella Junior, J., Elementos de direito constitucional, Ed. Revista dos Tribunais, Brasil, 1995, p. 92, citado por Serna de la Garza, Jos Mara, La Reforma del Estado en Amrica Latina: los casos de Brasil, Argentina y Mxico, ed. 1, Ed. Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico, 1988, p. 103. [23] Carpizo Jorge, op. cit., p. 636. [24] Carpizo Jorge, op. cit., p. 636, p. 572 - 573. [25] Huerta Ochoa, Carla, op. cit. p.58 - 59. [26] Bianchi, Albert B., Control de Constitucionalidad, Buenos Aires, Edit. Abao de Rodolfo Depalma, 1992, p.23 [27] Huerta Ochoa, Carla, op. cit. p.59 - 61. [28] Carbonell, Miguel, Constitucin, Reforma Constitucional y Fuentes, ed. 2, Ed. Porra, Mxico, 1999, p. 161. [29] Carbonell, Miguel, op. cit., p.165. [30] El mecanismo de amparo fue diseado por el jurista mexicano Manuel Crecencio Rejn, el cual, estructur los rasgos fundamentales del juicio de amparo que despus recogera la Constitucin mexicana de 1857. Cfr. [31] Cfr. SIEYS, Joseph, Emanuel, Qu es el Tercer Estado?, traduccin y notas de Francisco Ayala, ediciones Orbis, Barcelona, 1973. Pgs. 110 y ss. [32] Cfr. ZAGREBELSKY, Gustavo, La Constitucin y sus Normas, Teoria de la Constitucin. (Ensayos escogidos), editorial Porra, 2002.Pg. 70 y ss. [33] El poder constituyente se diferencia del poder constituido porque el primero es un poder de origen, es un poder creador, es un poder ilimitado, no gobierna y tiene como nica funcin el crear la Constitucin. Por su parte el poder constituido es un poder que deriva de la Constitucin, es un poder creado por el constituyente en la Constitucin, su poder es limitado ya que no puede actuar ms all que lo que el constituyente le asign, tiene mltiples funciones y fue creado para gobernar. Cfr. CARPIZO, Jorge, Reflexiones sobre el Poder Constituyente, Estudios Constitucionales. sptima edicin, editorial Porra, UNAM, 1999.Pg. 573. [34] La Constitucin es la nica norma que contiene las previsiones acerca de los mecanismos a travs de los cuales han de introducirse cambios, modificaciones o adiciones en su texto, es decir, que regula el procedimiento a travs del cual va a reformarse a si misma. Cfr. PREZ ROYO, Javier, La Reforma de la Constitucin, Congreso de los Diputados, Madrid, 1987. Pg. 9. [35] Vase tambin al respecto el trabajo del Profesor Pedro DE VEGA, La Reforma Constitucional y la problemtica del Poder Constituyente. ( Temas clave de la Constitucin Espaola), ed. Tecnos.1985. [36] Cfr. BRYCE, James, Constituciones Flexibles y Constituciones Rgidas, Estudio preliminar de Pablo Lucas Verd, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1988. [37] Sentencia de la Corte Constitucional Italiana nm. 1,146/1988 citada por Zagrebelsky, Gustavo, La Constitucin y sus Normas, Teora de la Constitucin. (Ensayos escogidos), editorial Porra, 2002.Pg. 78. Ob. cit. [38] Cfr. KELSEN, Hans, La Garanta Jurisdiccional de la Constitucin, Escritos sobre la Democracia y el Socialismo, editorial Debate, Madrid, 1988. Pgs. 109 y ss. [39] Al respecto KELSEN, advierte que el orden jurdico no es un sistema de normas situadas en un mismo plano, ordenadas equivalentemente, sino una construccin escalonada de diversos extractos de normas jurdicas. Su unidad est configurada por la relacin resultante de que la validez de una norma, producida conforme a otra, reposa en esa otra norma, cuya produccin est determinada por otra; un regreso que concluye, a la postre, en la norma fundamental bsica propuesta. La norma fundante bsica, hipottica en ese sentido, es as el fundamento de validez supremo que funda la unidad de esta relacin de produccin. Cfr. KELSEN, Hans, Teora Pura del Derecho, traduccin de Roberto J. Vernengo, U.N.A.M. Mxico. 1981. Pg. 232. [40] Al respecto la S.T.C. 9/81 F.J.3 establece lo siguiente: La Constitucin es la norma como se ha sealado-, pero una norma cualitativamente distinta a las dems, por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que ha de construir el orden de convivencia poltica y ha de informar todo el ordenamiento jurdico. La Constitucin es as la norma fundamental y fundamentadora de todo el sistema jurdico. La naturaleza de la ley superior se refleja en la necesidad de interpretar todo el ordenamiento de conformidad con la Constitucin [41] Cfr. CARRANCO ZIGA, Joel, Poder Judicial, editorial Porra, Mxico. 2000. Pg. 302 y 303. [42] El profesor D. PEDRO DE VEGA advierte que la jurisdiccin constitucional emerge histricamente como instrumento de defensa de la Constitucin, estableciendo que la Constitucin no es un puro nombre, sino la expresin jurdica de un sistema de valores a los que se pretende dar un contenido histrico y poltico. Cfr. DE VEGA, Pedro, Jurisdiccin Constitucional y Crisis de la Constitucin, Revista de Estudios Polticos, nm. 7, enero- febrero, 1979. Pg. 95. [43] Al respecto tambin puede verse a PEGORARO, Lucio, Tribunales Constitucionales y Revisin de la Constitucin, Revista de las Cortes Generales, nm. 47, 1999, Pgs. 7- 26. [44] ZAGREBELSKY, Gustavo, El Derecho Dctil. editorial Trotta, 1997.Pg. 117. [45] Profesor GUASTINI clasifica las normas sobre la produccin de la siguiente manera: a) normas que confieren competencias normativas, b) normas que disciplinan el ejercicio de una competencia, c) normas que circunscriben el objeto de una competencia, d) normas que limitan el contenido de una competencia. Cfr. GUASTINI, Ricardo, Le fonti del diritto e lintepretazione, Miln, 1993. Pg. 33 y ss. [46] Cfr. GUASTINI, Riccardo, La Constitucin como lmite de la legislacin Teora de la Constitucin (Ensayos escogidos), editorial Porra, 2002. Pg. 235 y ss. [47] Cfr. FIGUERUELO BURRIEZA, ngela, Significado y funciones del Derecho Constitucional. [48] Al respecto tambin puede verse a BIGLINOS CAMPOS, Paloma, Los vicios del procedimiento legislativo, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1991. [49] diferencia de los vicios materiales o sustanciales en los que el juez tiene que decidir que norma est apegada a la Constitucin y por consecuencia cual norma debe de prevalecer, en este tipo de vicios -procedimentales o de incompetencia material- el juez se encuentra ante un enunciado o norma que no cumple con los requisitos para ser considerado norma jurdica, por lo cual el juez, tienen que declarar qu norma es derecho y qu norma no lo es, de acuerdo al mismo derecho y de acuerdo a la instancia a la cual ha sido asignada. Cfr. INIESTA DELGADO, Juan Jos y FERNNDEZ SALMERN, Manuel, Naturaleza y efectos de las sentencias de anulacin recadas en procesos contra normas: La invalidez en el sistema normativo y su actuacin jurisdiccional, Revista Espaola de Derecho Constitucional, nm. 57, septiembre-diciembre, 1999. Pg. 165 y 166. [50] Cfr. CARRANCO ZIGA, Joel, Poder Judicial. editorial Porra, Mxico, 2000,Pg. 325. [51] Cfr. HUERTA OCHOA, Carla, La accin de inconstitucionalidad como control abstracto de conflictos normativos, Revista Mexicana de Derecho Comparado, nm. 108, septiembre-diciembre, 2003, www.juridicas.unam.mx./publica/rev/indice.htm?r=boletinn=108. [52] Al respecto tambin ver el artculo de GUASTINI, Ricardo, En torno a las normas sobre la produccin jurdica Boletn Mexicano de Derecho Comparado, nm. 89, mayo- agosto, I.I.J., Supremacia Constitucional. (2011, May 30). BuenasTareas.com. Retrieved from http://www.buenastareas.com/ensayos/Supremacia-Constitucional/2283506.html