Abuso del derecho

Abuso del derecho

Si es legitimo usar los derechos que la ley concede, no
lo es abusar de ellos. Si bien, la ley es la base en razn
de la cual la persona puede desarrollar sus actividades
sin temor de perjudicar a terceros, si esto se produce
se debe aplicar una pena.
1 Antecedentes
Producto de la colisin de dos mximas igualmente respetables: qui jure suo titur, !eminem laedit
"quien usa de su derecho, a nadie lesiona#$ y neque malitiis indulgendum "no hay que ser indulgente
con la maldad#, la teor%a &ue admitida en el derecho romano a trav's de textos de (ayo y de Paulo,
seg)n la doctrina prevaleciente.
*a nocin del abuso del derecho subyace a todo sistema jur%dico, y su rastro se puede seguir en el
pensamiento contemporneo. *as primeras apariciones expresas de la teor%a del abuso del derecho
se dan en la jurisprudencia +rancesa, espec%&icamente en su mbito civil, ya que se considera que
una litis que no se pueda resolverse por la palabra, ni por la ley, tendr resolverse por leyes anlogas
"supletoriedad# y, en el caso que resultara dudoso, ser resuelta por los principios generales del
derecho.
,unque se encuentra presente en el derecho positivo mexicano, en el que los actos contrarios a las
buenas costumbres pueden ser objeto de los actos jur%dicos. *os juristas observan con descon&ianza
a esta institucin, ya que a)n prima la visin positivista, en la que la ley tiene el poder y la obligacin
de limitar las actividades del ser humano mientras est'n dentro de sus limites, por lo que el individuo
puede saber de antemano que es lo permitido y lo prohibido y actuar en consecuencia.
2 Concepto.
-l abuso del derecho es el ejercicio de un derecho cuando sea contrario a las exigencias as% como la
buena &e o los &ines de su reconocimiento o sea ser abusivo cuando tenga por &in exclusivo da.os a
terceros el cual debe ser indemnizado. -l ejercicio abusivo del derecho, es considerado como un
acto il%cito y en el ambiente jur%dico es tratado como un acto il%cito abusivo que se di&erencia del acto
il%cito com)n porque en este se violan las normas legales.
-sta teor%a &ue tambi'n denominada por otros autores como:
/. 0*ogomaquia0 por Planiol
1. ,buso de los textos legados o reglas jur%dicas por ,ppleton
2. ,buso de la libertad por +erion
-n nuestro derecho positivo encontramos algunos se.alamientos que nos pueden ayudar a
esclarecer este concepto, de la siguiente manera:
El ejercicio legitimo de un Derecho, configura, desde el punto de vista penal,
una circunstancia que exime la responsabilidad siempre que la conducta
efectuada este amparada por la necesidad de ejercitar ese derecho, que no
exista abuso o extralimitacin en tal ejercicio, Y que exista una proporcionalidad
entre el resultado lesivo cometido y los medios del ejercicio del derecho
En el !mbito penal el ejercicio de un derecho tiene un gran alcance mediante el
ejercicio de acciones judiciales "denuncia o querella#, a trav$s de las garant%as
proc$sales "pruebas para un mejor conocimiento de los hechos#, ejercitando los
derechos constitucionales de !mbito penal "pla&os de detencin, de pasar a
disposicin judicial, de prisin preventiva, etc'#
(or otra parte, el cdigo penal castiga el ejercicio ileg%timo de un derecho mediante
el tipo delictivo de reali&acin arbitraria del propio derecho en el que se engloba el
supuesto de apoderarse con violencia o intimidacin de una cosa perteneciente a su
deudor para cobrarse con ella'
-n esta de&inicin del ejercicio del derecho, se observa que su accin debe estar debidamente
&undamentado en la norma, de lo contrario es ileg%tima y debe ser sancionada una accin que no
cuente con ese sustento, lo mismo que debe guardar proporcin con el compromiso o agravio
realizado, de tal &orma que no implique un exceso que la ley pueda considerar como un abuso tanto
en la proporcionalidad cuando se pretenda obtener bienes con valor superior al previamente
establecido, as% como en los procedimientos utilizados, estos deben ser con&orme a lo que los
procedimientos que la propia norma ha establecido. Para el caso del abuso del 3erecho subjetivo, el
propio diccionario lo de&ine como 4el ejercicio de un derecho excedi'ndose de sus naturales y
adecuados l%mites, lo que genera perjuicio a terceros sin utilidad alguna para el titular.
, este respecto es ilustrativo que en muchos aspectos, el titular de la cierta propiedad, puede
disponer como le plazca dicha propiedad pero en cuanto que se uso puede llegar a&ectar a terceros y
que a accin no le redit)e bene&icios, se considera como un abuso del derecho subjetivo.
Por la necesidad de a&irmar la existencia de los derechos subjetivos, es necesario que se cuiden de
los excesos en el que las partes pueden incurrir al ejercitar sus respectivas acciones, ya que si la ley
los reconoce con un &in justo y )til, puede suceder que en ciertas circunstancias se tornan decisiones
injustas, con graves consecuencias para el vencido.
Se puede discutir 'l termino abuso del derecho "que tiene &uerza expresiva y ha sido incorporado
de&initivamente al l'xico jur%dico# pero no se puede discutir el ejercicio de los derechos mas all de
los limites de la buena &e, estos derechos no pueden estar a disposicin de la maldad porque tiene
una base que es un esp%ritu "la cual es la razn del porque la ley los entrego#. !o se puede pensar
que esta &acultad en manos de los jueces, puede trans&ormarse en un instrumento de seguridad
jur%dica y as% negar al ser humano los derechos que estos tienen, es por esto que la eleccin de los
jueces aleja a estos de la pol%tica y los separa de la tentacin demaggica "que es lo que ocurre en
un legislador al dictar leyes con el &in de ganar clientela pol%tica#.
na aportacin importante en este sentido, es la que determina que la induccin al cumplimiento de
una obligacin y el ejercicio de un derecho no es un acto il%cito por el solo hecho de ejercerlo, sino
que se considerar abuso todo aquello que exceda a la moral y a las buenas costumbres.
3 Legislacin comparada.
*a legislacin extranjera distingue tres grupos:
/5. +ormado por los pa%ses que dan la reprobacin del abuso del derecho, sin de&inir en que consiste
dicha reprobacin -j. : 6digo Suizo.
15. +ormado por los pa%ses que nos se limitan a dar una declaracin reprobatoria de abuso, sino que
adems de&inen el ejercicio abusivo del derecho. -j.: 6digo Sovi'tico, 6digo de 7bligaciones del
*%bano, 6digo de 8enezuela.
25. +ormado por los pa%ses que adoptan el abuso del derecho. -j.: 6digo 6ivil ,rgentino.
4 Cuando debe reputarse que un derecho ha sido ejercido abusivamente.
-l abuso del derecho estar%a en el ejercicio anormal del mismo, en la &alta de diligencia, en la
desviacin del &in social y econmico, en la &alta de intereses leg%timos, serios y reales y en el
ejercicio de un derecho con mala intencin.
-l embargo indebido de bienes de un deudor es considerado abuso de derecho, en el cual el
embargante es el responsable. Se estima que hay abuso del derecho por la invasin del propio
&undo por construccin vecina y luego se quiere la demolicin parcial y la reivindicacin de la porcin
del terreno ocupados$ si se realiza una obra nueva interrumpiendo la construccin empezada con
mala &e o error grave, demolicin de ornamentos del edi&icio vecino que avanzan pocos cent%metros
sobre el jard%n de demandante a una altura determinada, cuando se instala un prost%bulo
perjudicando a los vecinos, cuando a una persona le niegan un servicio que es prestado a otra en
igualdad de condiciones, cuando un padre ejerce derechos sobre el hijo provocndole perjuicios.
*a aplicacin de la teor%a abuso del derecho, piensa el ejercicio de un derecho dentro de limites
establecidos por la ley.
Para resolver que un derecho es licito o abusivo, existen 2 criterios:
)ubjetivo*
a# Se identi&ica el abuso del derecho por el ejercicio e&ectuado por su titular con la intencin de
perjudicar "expuesta por 9osserand#, pero este criterio es insu&iciente porque nunca el titular
ejerce su derecho solo con el objeto de perjudicar al otro, sino que persigue un inter's propio.
b# -l abuso consiste en el ejercicio del derecho con culpa del titular. -ste criterio ampl%a levemente
al anterior porque no solo considera abusivo al ejercicio doloso de los derechos, sino tambi'n al
ejercicio culpable de los mismos. -l titular puede ejercer el derecho de acuerdo a varias
direcciones y es responsable cuando produce un da.o a un tercero mediante su actuacin,
siempre que ese da.o pudiera haber sido evitado. *a culpa sujeta a la gente a la indemnizacin
por los da.os causados.
c# -l abuso consiste en ejercer el derecho sin inter's o utilidad "sugerida por Saleilles y mantenida
por :onnecase y ;ipert#. *a ausencia del inter's al ejercer un derecho, que causa da.o en una
persona indica que el titular act)o con intencin de provocar ese da.o, por lo tanto no puede ser
amparado por la ley. ,l &altar inter's o utilidad en el titular del derecho, su conducta involucra una
intencin dolosa o culposa.
+bjetivo:
a# -l abuso consiste en el ejercicio contrario al &in econmico y social del derecho. -sta
posicin exagera la &uncin social de los derechos, porque muestra como &in esencial del
derecho un destino econmico o social, mostrandoce contrario al &in individual del mismo.
b# -l abuso consiste en un ejercicio contrario al &in de su institucin. -ste criterio se re&iere a
que un acto se considera abusivo cuando es contrario al objeto por el cual &ue creado el
derecho, a su esp%ritu y &inalidad.
c# ,buso como ejercicio del derecho contrario a la moral y a las buenas costumbres.
,ixto*
-s imposible crear una nocin del abuso del derecho que se pueda aplicar a todas las clases porque
para algunas situaciones se toma la intencin de perjudicar, para otras la culpa y la ausencia de un
motivo legitimo.
5 La ancin del ejercicio abusivo.
-l abuso del derecho es un acto il%cito, y no esta protegido judicialmente, quien lo haya cometido
debe hacerse responsable por los da.os y perjuicios coaccionados.
-n una resolucin el juzgador debe tener en cuenta.
a# <ntencin de da.o.
b# =ue no haya inter's.
c# Si entra las opciones de ejercer el derecho, se ha elegido las ms da.osas para otros.
d# Si el prejuicio es anormal o excesivo.
e# Si la conducta es contraria a las buenas costumbres.
&# Si act)a de manera no razonable.
Para concluir, solo basta decir que los derechos no pueden ser puestos al servicio de la malicia, de la
voluntad de da.ar al prjimo, de la mala &e$ tienen un esp%ritu, que es la razn por la cual la ley los ha
concedido$ es evidentemente ilegitimo ejercerlos en contra de los &ines que inspiraron la ley
"9osserand#.
-l derecho no puede amparar ese proceder inmoral. !o creemos justi&icados los temores de quienes
piensan que esta &acultad, en manos de los jueces, pueda convertirse en un instrumento de
inseguridad jur%dica y en una manera de negar a los hombres los derechos que la ley les reconoce.
,dems, los jueces no pueden proceder arbitrariamente$ estn unidos por la disciplina del cuerpo y
por la jerarqu%a de su organizacin. > cuando los tribunales superiores niegan licitud a la conducta de
una persona que ha ejercido un derecho reconocido por la ley, declarando que ha habido abuso,
ser porque su dignidad de magistrado y su sentido moral les imponen necesariamente esa solucin.
-s muy elocuente la prudencia con que los jueces del mundo entero han usado de este poder$ es
preciso dejar sentado que la experiencia practica ha demostrado la inconsistencia de los temores
mani&estados por los adversarios de esta teor%a, que hoy se baten en &ranca retirada.
Ejemplos en jurisprudencia
!ovena -poca
<nstancia: P;<?-; @;<:!,* 67*-(<,37 3-* =<!@7 6<;6<@7.
+uente: Semanario 9udicial de la +ederacin y su (aceta
@omo: A8<<, +ebrero de 1BB2
@esis: 8./o.1C 6
Pgina: DEF
,66<G! 3- <!3-?!<H,6<G! P7; -* -9-;6<6<7 ,:S<87 3- ! 3-;-6I7. SS
!L!"!#$%. -l art%culo /D/1 del 6digo 6ivil +ederal, que precept)a: 06uando al ejercitar un
derecho se causa da.o a otro, hay obligacin de indemnizarlo si se demuestra que el derecho slo
se ejercit a &in de causar el da.o, sin utilidad para el titular del derecho.0, acepta en sus t'rminos la
tesis doctrinal del abuso de los derechos de 9ulien :onnecase, que sostiene que la verdadera nocin
del abuso del derecho se reduce a su &orma psicolgica, como el ejercicio de un derecho sin utilidad
para su titular y con un &in exclusivamente nocivo y se compone de cuatro elementos: -l primer
elemento consiste en el poder de accin, representado por un derecho, que recibe del legislador una
organizacin, en cierta &orma material, respecto de la cual su titular puede estrictamente limitarse con
la intencin secreta de servirse )nicamente para da.ar a otra persona. -l segundo re&iere a la
ausencia de toda utilidad derivada del ejercicio del derecho, entendido ello como la ausencia de todo
0inter's serio y leg%timo0, en donde los tribunales no deben admitir &cilmente, con motivo de su
ejercicio, la ausencia de toda utilidad por su titular, esto es, no debern limitarse a registrar la &alta de
inter's actual, sino prever el &uturo y examinar si el acto, desprovisto momentneamente de utilidad,
es susceptible de producirla en lo porvenir. -l tercer elemento se trata de la intencin nociva en su
sentido psicolgico, es decir, tal y como la comprendemos, la cual constituye la caracter%stica
esencial de la nocin de abuso de derecho$ la intencin nociva debe estar absolutamente
caracterizada y absorberse a la nocin de dolo del derecho com)n, es decir, a la intencin de da.ar,
cuya materializacin no tenga un signi&icado dudoso y revele la intencin con que se ha realizado. >
por )ltimo, el perjuicio ocasionado a otra persona, elemento absolutamente necesario que en el
orden del procedimiento es el primero en aparecer y que conduce a veri&icar la existencia de los otros
elementos en donde agota su papel para no reaparecer sino hasta el momento de valorar el monto
de la reparacin debida "@ratado -lemental de 3erecho 6ivil. 8olumen <. :onnecase, 9ulien. -ditorial
Iarla, ?'xico, 3istrito +ederal, /DDF, pginas J1K a la J1F#. -n consecuencia, habr lugar a la
indemnizacin por el abuso de un derecho, siempre y cuando se actualicen los se.alados
elementos, a saber, el ejercicio de un derecho, la intencin da.ina en el ejercicio del derecho, la
ausencia de utilidad para el titular de ese derecho y el perjuicio ocasionado a otra persona$ ya que no
puede considerarse que hubo ejercicio abusivo de un derecho cuando no obstante la intencin
nociva del titular en da.ar a otro, su ejercicio conlleve un bene&icio a su &avor, o bien, cuando sin
haber ese bene&icio para su titular, no exista intencin de provocar el da.o causado.
P;<?-; @;<:!,* 67*-(<,37 3-* =<!@7 6<;6<@7.
,mparo directo EL1BB1. Pesquera ?are, S.,. de 6.8. /K de octubre de 1BB1. nanimidad de votos.
Ponente: ?ario Pedroza 6arbajal. Secretaria: *aura 6atalina ?aldonado ,rce.
!ovena -poca
<nstancia: @-;6-; @;<:!,* 67*-(<,37 -! ?,@-;<, 6<8<* 3-* SMP@<?7 6<;6<@7.
+uente: Semanario 9udicial de la +ederacin y su (aceta
@omo: A8<<<, ,gosto de 1BB2
@esis: 8<<.2o.6.2F 6
Pgina: /FE2
<!3-?!<H,6<G! P7; -* -9-;6<6<7 ,:S<87 3- ! 3-;-6I7. P;76-3- C&A#'% !
()!!#$A &#A '!#&#C*A !# +%)"A *#$!#C*%#AL , '%L%A C%# !L +*# '! CA&A)
&# 'A-% "*-(<S*,6<G! 3-* -S@,37 3- 8-;,6;H#. *os art%culos /JK2, /JKC y /JKJ del
6digo 6ivil del -stado, esencialmente establecen, que si obrando il%citamente se causa un da.o a
otro existir el deber de repararlo, salvo que se demuestre que se produjo por culpa o negligencia de
la v%ctima$ que cuando el da.o se originare al ejercitar un derecho, hay obligacin de indemnizarlo si
se demuestra que se hizo con el &in de causarlo y sin utilidad para el titular del derecho, y que su
reparacin debe consistir en el restablecimiento de la situacin anterior, o bien, en el pago de da.os
y perjuicios. ,hora bien, cuando una acusacin o denuncia &ormulada en &orma intencional y dolosa
en contra de una persona "a sabiendas de que no se realiz el il%cito que se le atribuye#, derive en la
privacin de su libertad y se concluya con posterioridad que el denunciante simul actos, hechos y
pruebas con el )nico objetivo de causarle ese perjuicio, se estar en la hiptesis a que alude el
numeral /JKC antes citado y, por tanto, procede indemnizar al que &ue injustamente acusado. Por
otra parte, es verdad que la 6onstitucin +ederal de la ;ep)blica consagra el derecho a todo
ciudadano de contar con la posibilidad de acudir ante la autoridad investigadora para denunciar
hechos probables de constituir un delito, empero, en el caso de que tal evento ocurra con la )nica
intencin de da.ar sin utilidad para quien lo ejerci, puede surgir la posibilidad de que a su vez la
parte acusadora incurra en un hecho il%cito por el ejercicio abusivo de ese derecho.
@-;6-; @;<:!,* 67*-(<,37 -! ?,@-;<, 6<8<* 3-* SMP@<?7 6<;6<@7.
,mparo directo EKL1BB2. 2/ de marzo de 1BB2. nanimidad de votos. Ponente: Iugo ,rturo
:aizbal ?aldonado. Secretaria: -sther 6ar)s ?edina.
-iella .astellanos
biella/castellanos0hotmail'com
tomado de la pag 1eb monograf%as 'com