O documento discute o Direito Alternativo, definido como uma abordagem que busca uma interpretação teleológica da lei com foco nos valores de justiça e equidade. O texto apresenta uma breve história do desenvolvimento do direito no Ocidente e como o positivismo jurídico atual é contestado por alguns. O Direito Alternativo surgiu na década de 1990 no Brasil, mas tem raízes na ditadura militar, quando juízes questionavam as injustiças da época.
O documento discute o Direito Alternativo, definido como uma abordagem que busca uma interpretação teleológica da lei com foco nos valores de justiça e equidade. O texto apresenta uma breve história do desenvolvimento do direito no Ocidente e como o positivismo jurídico atual é contestado por alguns. O Direito Alternativo surgiu na década de 1990 no Brasil, mas tem raízes na ditadura militar, quando juízes questionavam as injustiças da época.
O documento discute o Direito Alternativo, definido como uma abordagem que busca uma interpretação teleológica da lei com foco nos valores de justiça e equidade. O texto apresenta uma breve história do desenvolvimento do direito no Ocidente e como o positivismo jurídico atual é contestado por alguns. O Direito Alternativo surgiu na década de 1990 no Brasil, mas tem raízes na ditadura militar, quando juízes questionavam as injustiças da época.
Rodrigo Klippel assessor Jurdico TJ-ES, Mestre em Garantias Constitucionais -FDV, Professor da FDV e da Escola de Magistratura do Esprito Santo. "O Direito posto que os direitos contm a possibilidade de alterao diante de normas jurdicas ou formas interpretativas delas, que em potncia j existem, mas que ainda no se tornaram realidade". (1) I - ITRODUO O trecho em epgrafe, retirado da obra "O Misonesmo e o Filonesmo Jurdicos", de autoria de Marco Antnio Scheuer de Souza, perfaz um timo ponto de partida para o estudo do que veio a se denominar, no Brasil, Direito Alternativo, corrente capitaneada por juristas do sul do pas e que vem conquistando adeptos nos quatro cantos da nao, num espao de tempo relativamente exguo, tendo-se que sua existncia oficial data de 1990. Segundo o Juiz de Direito da Comarca de Tubaro, Dr. Ldio Rosa de Andrade (2) , "o episdio responsvel pelo surgimento do movimento do Direito Alternativo ocorreu no dia 25 de outubro de 1990, quando um importante veculo da imprensa escrita, o Jornal da Tarde, de So Paulo, veiculou um artigo redigido pelo jornalista Luiz Makouf, com a manchete JUZES GACHOS COLOCAM DIREITO ACIMA DA LEI. A reportagem buscava desmoralizar o grupo de estudos e, em especial, o magistrado Amlton Bueno de Carvalho. Ao contrrio do desejado, acabou dando incio ao movimento no ms de outubro de 1990, sendo o I Encontro Internacional de Direito Alternativo, realizado na cidade de Florianpolis, Estado de Santa Catarina, nos dias 04 a 07 de setembro de 1991 e o livro Lies de Direito Alternativo 1, editora Acadmica, os dois marcos histricos iniciais". Embora o movimento s tenha sido organizado e sistematizado na dcada de 90, seu caminhar em terras brasileiras data de mais de 30 anos, originando-se no perodo da ditadura militar brasileira, onde o Estado de exceo criado pelo comando do exrcito gerou muitas injustias e descontentamentos, inclusive dentre a classe dos juizes de direito, que contestavam a prxis da poca e no viam no terror instaurado no Brasil a remota existncia de um Estado de Direito, propagado nas Constituies do perodo e hoje experimentado pelo povo brasileiro, mesmo que de forma ainda incipiente. Basta lembrar que, com o advento do AI-5, no apagar as luzes do ano de 1968, foram retiradas dos magistrados todas aquelas garantias que salvaguardam o exerccio imparcial de seus 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 1/13 misteres, como por exemplo a inamovibilidade e a irredutibilidade de vencimentos (3) . Esse movimento alternativista, que como acima descrito teve seu incio, definido por aqueles que dizem espos-lo de formas to antagnicas que chega-se a vincul-lo desde a um padro de conduta praeter legem e at mesmo contra legem (4) . Representao perfeita dessa forma de se entender o direito alternativo seria o parecer de Cludio Souto (5) , que pedimos vnia para transcrever: "O direito alternativo norma desviante em face legalidade estatal, do mesmo modo que esta ltima lhe desviante. No coincide o direito alternativo com a legalidade do Estado, pois, de outro modo, no lhe seria alternativa". Com esses alvitres no podemos concordar, visto que referend-los seria derrubar todas as conquistas que at hoje tem sido duramente perenizadas no intuito de que se forme um verdadeiro Estado de Direito, ligado noo de legalidade aplicvel a todos os entes da vida social. Para que possamos dar continuidade a nossas especulaes, portanto, necessitamos definir o que seja direito alternativo, em nosso sentir, o que faremos ancorados em prestigiosa doutrina sobre o tema. Nesse sentido, assevera Joo Maurcio Adeodato (6) : "Uma terceira perspectiva aquela que enfatiza, na expresso "direito alternativo", um uso diferenciado do direito estatal, o que se tem denominado uso alternativo do direito." No mesmo sentir so os dizeres de Luiz Vicente Cernicchiaro: "O Direito Alternativo, portanto, a preocupao com o Direito. Infelizmente, entre ns, impe-se utilizar o pleonasmo direito justo! Como se o direito pudesse afastar-se da justia". (7) Benedito Calheiros Bomfim, advogado e ex-presidente do Instituto dos Advogados Brasileiros tambm esclarece: "Do desencontro entre a lei e o direito, entre cdigos e justia, nasce o direito Alternativo, que nada mais do que a aplicao da lei em funo do justo, sob a tica do interesse social e das exigncias do bem comum". (8) O direito alternativo , portanto, uma conscientizao que deve ter o jurista acerca da hermenutica das normas que consubstanciam dado ordenamento jurdico estatal. , nesse sentido, um apego a uma interpretao teleolgica da lei, atrelada aos valores de justia e eqidade, que so parmetros ou medidas erigidas em fundamentos de nossa Constituio, desde seus mais primaciais desdobramentos, quais sejam seus arts. 1, 3 e 5. o direito alternativo a prtica do direito calcada no respeito a uma idia de entrega de justia; de procura por uma verdade material e no meramente formal; de respeito aos direitos fundamentais, clusulas ptreas em nossa Carta Magna. Ao partirmos dessadefinio, queremos estudar o direito alternativo como sinal do tempo de 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 2/13 mudana e de rupturas em que vivemos, poca em que o positivismo que centra nossas discusses jurdicas - at sem que o percebamos contestado em face de alguns descaminhos que gerou, agravados pela grande desigualdade social e violncia que assolam nosso pas e tornam mais penosa e importante a atividade jurisdicional. Temos a Inteno de emonstrar at que ponto se pode falar em Alternativismo, respeitando- se as conquistas histricas do Estado de Direito e amainando-se suas deletrias conseqncias. Nesse sentido, sempre estaremos trabalhando em uma rea constante de tenso, pautada por um freio misonesta, em direito configurado na segurana jurdica imperativa ao desenvolvimento social, e pela inquietao filonesta, buscando sadas a indicar uma sociedade mais justa e que efetivamente trate os iguais como iguais e os desiguais como desiguais (9) , transformando a inerte igualdade formal em material. Para que nosso estudo torne-se mais profundo e adequado, traremos em apertada sntese uma histria do desenvolvimento do direito no ocidente, mostrando os vrios percalos que levaram ao apogeu do positivismo jurdico que se debate por ora, no que representa de errneo relativamente conduo do direito como meio ou veculo de conduta social. II - HISTRIA DA "JUSTIA" Ao longo dos muitos anos de existncia da sociedade ocidental, diversos mtodos e diferentes solues foram adotados para o efetivo controle social. O Direito, como o vemos nos dias de hoje, deve muito filosofia grega e praticidade romana, que deixou, como seu maior legado, sua estrutura jurdica, base slida do direito moderno, como se percebe pelas palavras de Becker (10) : "Roma proporcionou ao mundo antigo um sistema uniforme de direito, baseado na razo e na justia. Foi esse o mais importante legado romano, deixado s civilizaes posteriores". O sistema romano, de extremamente rgido e formalista, passou a se guiar, em seu desenvolver histrico, pela justia e alcance do tratamento igual a todos, nos moldes do j citado brocardo "igualdade tratar os iguais de forma igual e os desiguais de forma desigual". Quanto a este adgio, Becker tambm traz importante comentrio, que deve ser transcrito: "Os pretores e os juristas suavizaram as frmulas rigorosas das primitivas leis romanas, guiando-se na administrao da justia por princpios de eqidade e humanidade. Os pretores romanos tinham autoridade para definir e interpretar a lei e para dar instrumentos ao jri". (11) A transcrio do texto supra citado nos leva a imediatamente fazer um paralelo entre os pretores romanos, aplicadores da justia poca, e os juizes atuais, incumbidos da mesma funo. A dvida que perdura, na anlise dessa comparao, atualmente, deve ser pontificada pelo questionamento sobre os limites da discricionariedade do juiz moderno, aps seu veemente combate renascentista, fundamentado na situao jurdica que predominou na Europa, no conhecido "perodo 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 3/13 das trevas". O legado romano, responsvel por tantas inovaes no campo da justia efetiva, no entanto, teve seu tempo de esquecimento, realidade da idade mdia, em que o domnio brbaro na Europa trouxe tona seus empricos e inexatos sistemas jurdicos, representando para o direito um grande retrocesso, uma volta ao passado tribal do homem, em que se via um misto de religiosidade e justia. Tal sistema brilhantemente auscultado pelo ilustre Moacyr Amaral Santos, em sua obra "Prova judicial no Cvel e Comercial", onde analisa seu desenvolvimento ao longo desse perodo, em que a realidade do Velho Continente era dominada por Godos, Visigodos, Lombardos, entre outros povos brbaros que, ao invadir Roma, depuseram seu poder e modos, que resgatados foram a partir do perodo do Renascimento, em que o racionalismo e o antropocentrismo voltaram a dominar a realidade social, reerguendo os valores clssicos, guardados e resguardados nas grandes bibliotecas do perodo medieval (12) . Amaral Santos, em sua anlise da prova, nos mostra sua imprescindvel necessidade no processo e no direito, como um todo, indicando-nos como a sua imperfeio e arbitrariedade podem gerar situaes injustas, exatamente como as combatidas pelo Direito Alternativo de hoje. Dos exemplos dados pelo mestre, um denota a exata dimenso do favorecimento aos detentores do poder monetrio, na justia, segundo o sistema jurdico da prova, nos domnios dos Slicos: "Tratava-se da possibilidade de o acusador, mediante certa soma em dinheiro, que a lei fixava, se contentar com o juramento de algumas testemunhas que declarassem que o acusado no tinha cometido o crime, ficando este isento de prestar a prova da gua fervendo". (13) A prova da gua fervendo, dentre outras do mesmo estilo (a prova pelo fogo, a prova pela sorte, a prova pela gua fria), eram o principal meio probatrio desses sistemas e atendiam pelo nome genrico de "ordlias ou juzos de Deus". Moacyr Amaral Santos as define como "o submeter de algum a uma prova, na esperana de que Deus no o deixaria sair com vida ou sem um sinal evidente, se no dissesse a verdade ou fosse culpado". (14) Dentro dessa concepo, jogava-se um indivduo no rio com os ps e mos atadas: caso flutuasse, era culpado; se afundasse, inocente. Um sistema que deixava a justia ao acaso e atribua ao juiz poderes discricionrios amplssimos, que tornavam como nula a segurana jurdica e a paz social, criando uma situao de terror justia, que funcionava merc de se entender ser justo ou injusto o resultado de uma verificao ignbil. Frente situao que se verificava, somente se poderia esperar uma reao como a que rompeu com o ancin regime e, paulatinamente, introduziu no mundo ocidental o positivismo jurdico, rigidamente pautado nas prescries dos Cdigos e das leis. A um padro de total arbtrio e despotismo, que se verificava travestido tambm no poder absoluto e destemperado dos 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 4/13 monarcas, que concentravam todas as funes estatais que hoje vemos deferidas a rgos especializados e coordenados, somente poderia se esperar uma reao de igual fora e polaridade diversa. Elegeu-se a segurana jurdica, a legalidade aplicada igualmente a todos os entes da vida social como o ponto nevrlgico do novo Estado, que se caracterizaria pela tripartio das funes legislativa, executiva e judiciria em rgos especficos, para que se garantisse aqueles direitos ditos naturais e que foram sendo positivados nas cartas constitucionais que da defluiram. Essa nova viso do direito, que como explicitamos foi uma contrapartida ao estado de coisas anterior, foi o arcabouo inicial para o fortalecimento do poder burgus, que assumindo o poder, trocou o arbtrio pela legalidade como legitimadora de sua ascenso. Ascenso essa que, num plano sociolgico, se verificou ainda mais acentuada pela grande visualizao que mereceu, no mundo jurdico, o aporte da doutrina positivista no direito, principalmente representada em seu mais declamado feixe de idias, a teoria pura do direito, de autoria do jusfilsofo Hans Kelsen, representante da chamada escola de Viena. Kelsen , sem qualquer favor, o maior jurista de nosso sculo, notrio por ser aquele que erigiu as bases do Direito como cincia, mas no pode ser levado a efeito, modernamente, a ferro e fogo, sob pena de que o direito seja empecilho ao cumprimento de suas finalidades mesmas (15) . Tal constatao nos remete, hodiernamente, a nossa noo de Direito Alternativo, que forma de corrigir os erros e descaminhos gerados por esse positivismo e formalismo exacerbados, conseqncia de nossa ordem econmica, poltica e social. Numa sociedade em que a "Justia" no justa, efetiva, clere e instrumental, como a nossa, bvio que surgissem doutrinas a contrap-la. Assim devemos entender o fenmeno do Direito Alternativo, em sua teoria, como bem j assinalou Cludio Souto, em trecho supra citado. III - DIREITO ALTERATIVO E SUA APLICAO "O Juiz precisa tomar conscincia de seu papel poltico; integrante de poder. Impe-se-lhe viso crtica. A lei meio. O fim o Direito. Reclama-se do magistrado, quando o necessrio ajustar a lei ao Direito". (16) A Constituio da Repblica, em seu prembulo no que especificada pelos arts. 1, 3, 5 dentre outros - indica um princpio fundamental para a sua aplicao, com status de lei fundamental que possui: "Assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceito, fundada na harmonia social". Tem por escopo o Estado Democrtico de Direito brasileiro, portanto, a distribuio da justia a todos, como forma e assegurar a harmonia e paz social de nosso povo. Um preceito bem vindo ao nosso ordenamento, mas que nele mesmo encontra desvios e dificuldades, oriundas da 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 5/13 prpria edio de leis que o desatendem. No do desconhecimento de ningum que muitas das leis vigorantes em nosso sistema jurdico tem origem meramente poltica, para atenderem interesses de determinados blocos econmicos. Essa situao nos leva a uma mitigao da aplicao da justia em territrio nacional. O poder e o dinheiro passam a ter prerrogativas na hora da construo e aplicao da lei, tornando a realidade factual diversa da previso principiolgica estatal. Alm desses fatores "extra-jurdicos", de se considerar que lidar com direitos fundamentais que, em muitas situaes podem ser conflitantes, domina-los e trat-los de acordo com um critrio de proporcionalidade (17) , tarefa das mais difceis para o legislador e para o aplicador do direito, que em sua formao acadmica est ainda muito atrelado ao estudo especfico de legislaes ordinrias e no possui uma formao slida em direito constitucional que o permita laborar segundo preceitos principiolgicos. Tentando combater as injustias geradas pela existncia de tal realidade que foi se arregimentando o Direito Alternativo, hoje uma referncia nacional ao direito do sul do pas, principalmente correlacionado ao estado federativo do Rio Grande do Sul. A tcnica hermenutica alternativa prescreve uma aproximao maior entre a lei e a justia no caso concreto, que intrinsecamente ligadas na origem do sistema, tem em muito se afastado ultimamente, no evolver da crise que enfrenta o direito, vspera do novo milnio (18) . Uma aplicao que se percebe tambm na distribuio das penas, que cada vez mais tem seguido a lgica j pregada por Beccaria (19) , que j no sculo XVIII abominava os apenamentos que no reeducavam o sujeito para a sociedade, somente o punindo e aumentando seu dio social. Sobre o assunto, interessa asseverar a opinio de Renato Wieser: "O processo alternativo findou numa pena mais humana e racional, rompendo-se, desse modo, com o critrio meramente tcnico de aplicar uma sentena, ressaltando, por conseguinte, a eqidade no julgamento". (20) Para ns no o direito alternativo, ao contrrio do que muitos pensam e propalam, um anti-direito, a negao da ordem jurdica, outro direito, como j explanamos acima. Ele parte da norma para recri-la, revitalizando-a, dando-lhe calor, substncia, substrato, vida. Trata-se de uma filosofia reflexiva, axiolgica, perpassada pelo humanismo, em cuja aplicao h de se ter presente sempre o interesse da comunidade, a realidade social, os direitos da pessoa, o dinamismo da vida. As palavras acima corroboram o que estabelece a Lei de Introduo ao Cdigo Civil brasileiro, que em seu artigo 5 prescreve: "Art 5 - Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum". 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 6/13 Nosso prprio direito positivo nos d ensanchas ou abertura para que nele se identifique uma clara finalidade de utilidade social, de necessria consentaneidade com seus fins de pacificao social e atendimento do bem comum. Justamente por isso o Direito Alternativo a negao do positivismo entendido como esterilidade e neutralidade diante da norma, como mecanizao da aplicao jurdica como se verificou aps o advento da revoluo francesa, tudo isso em busca da verdadeira justia e eqidade. E negao que o prprio sistema positivo engendra em seu corpo, naquela que dita a "o direito do direito", a Lei de Introduo ao Cdigo Civil. O juiz no um tcnico somente, mas um ser que possui valores, que deve aplicar a norma "sob o ponto de vista cultural, sociolgico, tico", como ser que est inserido em uma sociedade regida por esses elementos determinados, nas palavras de Mnica Sette Lopes (21) . Essa dicotomia entre o Direito Alternativo e a aplicao convencional-positivista do direito apresenta nitidamente um carter de contraposio misonesta-filonesta, representada, respectivamente, pelo engessamento do direito e pelas variaes da vida cotidiana, ou que nas palavras de Boaventura de Sousa Santos poder-se-ia identificar como tenso entre regulao e emancipao (22) . um sinal do momento de crise de paradigmas e de rumos que vive o direito. O misonesmo, na obra de Marco Antnio Scheuer de Souza, em remisso ao dicionrio Aurlio significa "a negao do progresso", o apego ao j estabelecido. O filonesmo, pela mesma fonte tem como acepo "o pendor excessivo para coisas novas". A aplicao dessa dicotomia resta claramente demonstrada na leitura do alvitre de Benedito Calheiros Bomfim (23) : "O Direito Alternativo nada tem de radical, de revolucionrio. Na realidade, sua destinao o rejuvenescimento, a revitalizao do direito positivo, j envelhecido, engessado, por ter se atrasado em relao aos fatos, se distanciado da realidade". Esse engessamento e afastamento tambm uma das grandes crticas onda codificadora que se deu, principalmente, aps o Code Napoleon, de 1804. E essa situao nos mostra quo grande a necessidade de evoluo, de um despertar para a realidade dominante, pela locomotiva filonesta que o Direito Alternativo. Assim sendo, tomar o direito como letra fria, como mera forma sem alma, desconsiderar sua finalidade social, olvidar sua teleologia, qual seja, a instrumentalizao da vida pela proteo dos direitos deferidos aos cidados e a todos aqueles que se encontrem em territrio nacional (24) . Aplicar a norma jurdica nos termos do que aqui postulamos ser o direito alternativo dar trato hermenutico que advm do prprio ordenamento positivo e que encontra azo no prprio fim a que se destina o direito. Mas essa corrente enfrenta crticas, que abrangem tanto a extenso de sua aplicao, quanto a qualidade e responsabilidade atribuda a seus aplicadores. Muito interessantes so as ponderaes tecidas pelo Excelentssimo juiz do Tribunal Federal da 1 Regio, Dr. Eustquio 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 7/13 Silveira (25) , esclarecendo: "No se permite que algum, sem mandato popular, se arvore em legislador, pretenda aplicar o seu prprio e duvidoso direito, numa indiscutvel ameaa segurana jurdica. No dia em que cada juiz fizer a sua lei, a Justia ser para as pessoas uma verdadeira "loteria", em que quase sempre se perde e raramente se ganha". Asseverando o verdadeiro papel do Direito Alternativo, a seu entender, segue comentando: "O Movimento pelo Direito Alternativo valido enquanto luta por um direito mais justo, mais moderno, que melhor corrija as desigualdades sociais e econmicas, no se podendo confundir nunca tal movimento com a pretenso retrgrada de alguns de substituir a lei (norma genrica) pela sentena (norma individual)". (26) Tal crtica faz sentido, a partir do momento em que se podem gerar "Frankensteins Jurdicos", surgidos da pura e simples discricionariedade do juiz, voltando-se ao estado de coisas que se verificava no ancin regime, no modelo absolutista de Estado que antecedeu ao nosso paradigma moderno. Mas note-se que ele tem razo de ser a partir do momento em que se entenda o direito alternativo como soluo praeter ou contra legem, o que j afastamos desde o incio de nosso estudo. A crtica acima levantada pode levar a uma outra dela dependente: confere-se ao juiz e demais aplicadores do direito um poder excessivo e que nas mos de pessoas erradas pode gerar injustias e at corrupo. Tal crtica seria mais pertinente por estarmos vivenciando, agora, uma crise gerada por denncias de corrupo no judicirio. Ora, a evoluo de nosso direito pblico, o avano de seus tentculos sobre o direito privado e principalmente a mutao das normas processuais, que passam a conferir poderes maiores de conduo e instruo processual ao juiz j so uma regra em nossa sociedade. Mas no so prerrogativas absolutas e livres de encargos ou obrigaes. E mais ainda, so previses que tomam como seu fator gerador a lei, formatada em nosso estado por um Poder Legislativo, apto e legitimado a tanto. Pernicioso seria e ser se o julgador se imiscuir livremente na funo de legislador no caso concreto, desconsiderando a lei posta mesmo que esta no possua um vcio de incongruncia com a Constituio e postular a soluo que entender melhor. Essa espcie de poder deve ser refreada por que representa a derrota de sculos de busca pela construo de um Estado de Direito. A segurana jurdica, identificada em princpios como o da legalidade, no respeito ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada, no devido processo legal, poderiam ser jogados por terra em pouco tempo de aplicao desse "alternativismo dspota do julgador", que se arregimentaria das funes legislativa e jurisdicional e corromperia, inclusive, o princpio republicano, que tem por um de seus consectrios a tripartio de poderes (27) . Por isso, o Direito Alternativo, em verdade, deve ser identificado como um mtodo hermenutico teleolgico, marcado pelo respeito aos cnones de nosso sistema, encontrados no art. 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 8/13 60 4 da Constituio de 88, as chamadas clusulas ptreas, e que vinculam a interpretao de nosso ordenamento jurdico ao respeito ao princpio federalista, tripartio de poderes, democracia e aos direitos fundamentais (28)
(29) . Dessa forma, v-se que at estranho denominar-se de "Direito Alternativo" o que vimos tratando em todo nosso estudo, visto que se vincula seu contedo justia e ao respeito ao que a Constituio e a Lei de Introduo ao Cdigo Civil estabelecem, em seus j citados artigos 60, 4 e 5, respectivamente. o mesmo que dizer serem a justia e o respeito ao direito prticas alternativas nossa prtica jurisdicional! Essa denominao (Direito Alternativo), no obstante seja desproporcional ao seu contedo em nosso entender, mostra quo errado estiveram e ainda esto o exegeta, o jurista e o acadmico ao desvincularem a aplicao do direito sua finalidade de pacificao social e entrega justa dos direitos, de respeito aos direitos fundamentais. Alternativo em nosso pas pregar que o direito no seja fim em si mesmo! Tamanho descaminho e "neutralidade" geraram o alternativismo, tanto como o postulamos, como sob sua forma no legalista, que j combatemos. E justamente por isso temos que toda novidade ou filonesmo jurdico deve ser aplicado e utilizado com cautela, assim como uma droga testada anos a fio at ser aceita como prpria para o consumo na sociedade. IV - COCLUSO Ao localizarmos na situao atual as contradies entre o velho e o novo, o justo e o injusto, to bem metaforizadas na figura do Deus pago Janus, e de Jesus na cruz entre dois ladres, o renitente e o arrependido, podemos concluir nos termos que assinala Marco Antnio Scheuer de Souza: a ponderao o melhor caminho para o desenvolvimento, para o surgimento de uma nova realidade mais atenta ao que ocorre com aqueles que a vivem. Por isso diz ele, de forma clara, ao comentar os papis do misonesmo e do filonesmo na configurao do futuro, que: "O misonesmo o freio necessrio dessa frentica locomotiva que a vida do homem em sociedade. (...) o que se deve fazer propiciar que seu uso obedea aos cnones pertinentes ao uso sbio das coisas". "Acionado com zelosa sabedoria, oportuniza (o filonesmo) uma trajetria segura rumo ao futuro". (30) O Direito Alternativo , sem sombra de dvida, um grande avano da sociedade brasileira, fazendo-nos repensar o direito e sua utilidade social. Que possa ele se adequar aos cnones da cincia jurdica e do Estado de Direito, impulsionando o desenvolvimento do direito para o alcance da eqidade e justia nosso desejo. 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 9/13 Que sob a nomenclatura de "Direito Alternativo" quebre-se a ordem jurdica vigente virulncia que no se pode permitir e que vai de encontro prpria idia do Estado Democrtico de Direito que a CF/88 erigiu em seu art. 1 e que desde ento estamos tentando implementar em nosso meio. Que o direito seja "alternativo" em relao ao dogmatismo positivista que ainda vige dentre ns, que seja "alternativa" a essa concepo jurdica que no mais tem como atender aos anseios de uma sociedade desigual, includa em um contexto de fome, pobreza globalizao, competio, populao crescente e violncia. Antes de se proteger deve o direito proteger. Esperamos que o Direito Alternativo que pregamos no se desvirtue no meio de sua caminhada, e cresa como aquele que refutamos, como um adolescente que aps anos de bons estudos e cuidados desarvora pelos caminhos da droga e do crime. V - BIBLIOGRAFIA ADEODATO, Joo Maurcio tica e retrica para uma teoria da dogmtica jurdica So Paulo: Saraiva, 2002. ANDRADE, Ldio Rosa de O que direito alternativo. Disponvel em www.amc.org.br. Acesso em: 13/09/99. ATALIBA, Geraldo Repblica e Constituio So Paulo: Malheiros, 1998. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio Contedo jurdico do princpio da igualdade 3 ed. So Paulo: Malheiros: 1999. 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I. 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 10/13 SILVEIRA, Eustquio O (verdadeiro) movimento pelo direito alternativo. Disponvel em: www.infojus.com.br. Acesso em: 13/09/99. SOUTO, Cludio Tempo de direito alternativo uma fundamentao substantiva Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997. SOUZA, Marco Antnio Scheuer de O misonesmo e o filonesmo jurdicos Erechim: Instituto Scheuer de Souza, 1999. TAVARES, Andr Ramos Curso de direito constitucional So Paulo: Saraiva, 2002. TEMER, Michel Elementos de direito constitucional 18 ed. So Paulo: Malheiros, 2001. WIESER, Renato O direito alternativo e a justia. Disponvel em: www.trlex.com.br/resenha. Acesso em 13/09/99. otas 1. SOUZA, Marco Antnio Scheuer de O misonesmo e o filonesmo jurdicos Erechim: Instituto Scheuer de Souza, 1999. 2. ANDRADE, Ldio Rosa de O que direito alternativo. Disponvel em www.amc.org.br. Acesso em: 13/09/99. 3. Mais sobre o tema vide KLIPPEL, Rodrigo vila Guedes. "A correspondncia entre o amplo acesso ao judicirio e o paradigma democrtico uma perspectiva histrica". Depoimentos, Vitria, n. 3, 2002. 4. Como nos d nota ADEODATO, Joo Maurcio tica e retrica para uma teoria da dogmtica jurdica So Paulo: Saraiva, 2002, p. 119-120. 5. SOUTO, Cludio Tempo de direito alternativo uma fundamentao substantiva Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997, p. 96. 6. ADEODATO, Joo Maurcio tica e retrica para uma teoria da dogmtica jurdica So Paulo: Saraiva, 2002, p. 120. 7. CERNICCHIARO, Luiz Vicente Direito alternativo. Disponvel em http://campus.fortunecity.com. Acesso em 13/09/99. 8. BOMFIM, Benedito Calheiros O uso do direito alternativo. Disponvel em: www.solar.com.br. Acesso em 13/09/99. 9. Essa famosa frase, que encerra para muitos o que seja o princpio constitucional da igualdade ou isonomia de autoria de Aristteles. Mais sobre o tema vide o excelente opsculo BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio Contedo jurdico do princpio da igualdade 3 ed. So Paulo: Malheiros: 1999. 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 11/13 10. BECKER Pequena histria da civilizao ocidental. So Paulo: Liv. Ed. Nacional, p. 195. 11. Idem, p. 197. 12. Sobre a reinsero do direito romano na Europa vide SANTOS, Boaventura de Sousa Crtica da razo indolente: contra o desperdcio de experincia So Paulo: Cortez, 2001, p. 120. 13. SANTOS, Moacyr Amaral Prova judicial no cvel e comercial So Paulo: Max Limonad, 1971, v. I, p. 27. 14. SANTOS, Moacyr Amaral Prova judicial no cvel e comercial So Paulo: Max Limonad, 1971, v. I, p. 25. 15. Vide KELSEN, Hans Teoria pura do direito So Paulo: Martins Fontes, 1999. 16. CERNICCHIARO, Luiz Vicente Direito alternativo. Disponvel em http://campus.fortunecity.com. Acesso em 13/09/99. 17. Sobre o princpio da proporcionalidade vide TAVARES, Andr Ramos Curso de direito constitucional So Paulo: Saraiva, 2002, p. 506 et seq. 18. Sobre a crise de paradigmas nesse incio de milnio e suas repercusses para o direito vide SANTOS, Boaventura de Sousa Crtica da razo indolente: contra o desperdcio de experincia So Paulo: Cortez, 2001. 19. BECCARIA, Cesare Dos delitos e das penas So Paulo: Edipro, 1999. 20. WIESER, Renato O direito alternativo e a justia. Disponvel em: www.trlex.com.br/resenha. Acesso em 13/09/99. 21. LOPES, Mnica Sette Psicologia do Juiz : A equidade e os Poderes do Juiz, p. 173. 22. SANTOS, Boaventura de Sousa Crtica da razo indolente: contra o desperdcio de experincia So Paulo: Cortez, 2001. 23. BOMFIM, Benedito Calheiros O uso do direito alternativo. Disponvel em: www.solar.com.br. Acesso em 13/09/99. 24. Vide ainda ADEODATO, Joo Maurcio tica e retrica para uma teoria da dogmtica jurdica So Paulo: Saraiva, 2002, p. 120. 25. SILVEIRA, Eustquio O (verdadeiro) movimento pelo direito alternativo. Disponvel em: www.infojus.com.br. Acesso em: 13/09/99. 26. SILVEIRA, Eustquio O (verdadeiro) movimento pelo direito alternativo. Disponvel em: www.infojus.com.br. Acesso em: 13/09/99. 04/06/2010 Jus Navigandi - Doutrina - Direito Altern jus2.uol.com.br/Doutrina/imprimir.asp?i 12/13 27. Mais sobre o tema vide ATALIBA, Geraldo Repblica e Constituio So Paulo: Malheiros, 1998. 28. Vide ATALIBA, Geraldo op. cit. 29. TEMER, Michel Elementos de direito constitucional 18 ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p. 22/23. 30. SOUZA, Marco Antnio Scheuer de O Misonesmo e o Filonesmo Jurdicos. Erechim : Instituto Sheuer de Souza, 1999.
Sobre o autor Rodrigo Klippel
E-mail: Entre em contato Sobre o texto: Texto inserido no Jus Navigandi n42 (06.2000) Elaborado em 04.2000.Atualizado em 11.2002. Informaes bibliogrficas: Conforme a NBR 6023:2000 da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), este texto cientfico publicado em peridico eletrnico deve ser citado da seguinte forma: KLIPPEL, Rodrigo. Direito Alternativo . Jus Navigandi, Teresina, ano 4, n. 42, jun. 2000. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=36>. Acesso em: 04 jun. 2010.