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TEORA DEL VELO EN EL ECUADOR

Introduccin.

Previo al desarrollo de la temtica hay que delimitar ciertos conceptos bsicos
para el mejor entendimiento del tpico.
La personalidad jurdica es aquella por la cual se le reconoce a una persona,
entidad o asociacin capacidad suficiente para contraer obligaciones y realicen
actividades que generan plena responsabilidad jurdica frente a si mismos, y
frente a terceros
1
, nuestro cdigo civil nos brinda adems una definicin de lo
que es persona jurdica
2


Nuestra legislacin al igual que muchas otras latinoamericanas, reconocen a
las personas jurdicas como personas distintas a los socios que lo conforman,
desafortunadamente esto ha generado como consecuencia un abuso de esta
personalidad ficticia, y los socios han hecho uso de estas para eludir sus
responsabilidades, perjudicando a terceros y escondindose en los
denominados velos

Rafael Azerrad define el trmino abuso de personalidad jurdica de la
siguiente manera:
La personalidad jurdica no es ms que un velo y cabe la posibilidad de
que se utilice para fines ilcitos, si se utiliza para fines ilcitos cabe la
posibilidad de neutralizar esa concepcin e impedir su uso, cuando se
demuestra que se utiliza para fines distintos de los que justificaron el
beneficio de la personalidad jurdica
3


Origen

Esta teora del levantamiento del velo nace en el denominado derecho
angloamericano, es decir que fue desarrollada en los Estados Unidos de
Norteamrica para de esta manera poder investigar el interior y el
funcionamiento de las denominadas personas jurdicas.

Se la denomina como disregard of legal entity (desentenderse de la entidad
legal) o lifting of the piercing corporate veil (levantar o correr el velo), en el
transcurso de la primera guerra mundial para determinar las nacionalidades
de las sociedades durante ese periodo
4


Desarrollo de la teora en el derecho continental

Esta doctrina llega a Europa mediante la obra del alemn Rolf Serick
Rechstform und realitat jurischten personen publicada en 1955.


1
Medina Pabn, Juan Enrique (2010). Derecho civil. Aproximacin al Derecho. Derecho de
Personas. Bogot: Universidad del Rosario. pp. 575576.
2
Art. 564 Cdigo Civil
3
Azerrad, R. Extensin de la Quiebra. Buenos Aires, Editorial Astrea 1979, Pg.112
4

En Espaa se la empieza a aplicar desde los 80s, mediante sentencia del 28 de
Mayo de 1984, la cual se fundamentaba en la equidad, buena fe, fraude a la
leyy dems.

En que consiste la teora?

El objetivo fundamental de esta teora es evitar que a travs de las personas
jurdicas se eludan prohibiciones contractuales o legales, o se pretenda
defraudar a terceros o acreedores, es decir que el juez va a obviar la estructura
formal de la persona jurdica en casos contratos y excepcionales.

En sntesis lo que esta concepcin plantea es alcanzar a las personas
miembros de esta sociedad, para indagar los verdaderos intereses que
persiguen.

Disposiciones en la legislacin ecuatoriana

En nuestro cdigo civil no se encuentra explicita esta doctrina, sin embargo
nos encontramos con que en su art. 1562 expresa que los contratos al
ejecutarse de buena fe, no solo obligan a los que estn expresados en este,
sino que adems a todo aquello que emane de su naturaleza.
Pasando a otras leyes nos encontramos con una disposicin en la ley de
Compaas, la cual reza de la siguiente manera:

Art. 17.- Por los fraudes, abusos o vas de hecho que se cometan a
nombre de compaas y otras personas naturales o jurdicas, sern
personal y solidariamente responsables:
1. Quienes los ordenaren o ejecutaren, sin perjuicio de la
responsabilidad que a dichas personas pueda afectar;
2. Los que obtuvieren provecho, hasta lo que valga ste; y,
3. Los tenedores de los bienes para el efecto de la restitucin.

Es claro que el desarrollo del derecho en dcadas recientes ha buscado regular
estos actos dolosos, evitndose al mximo que las personas puedan ocultarse
detrs del velo de las personas jurdicas.
Adems el derecho ha facilitado el acceso al conocimiento de quienes son
titulares de las acciones, participaciones y ms derechos en las sociedades se
ha facilitado enormemente gracias a lo que dispone la Ley del Sistema
Nacional de Registro de Datos Pblicos, particularmente en el artculo 6 inciso
5, disposicin general segunda y las disposiciones reformatorias segunda que
derog el artculo 444 de la Ley de Compaas y sustituy el 443, y tercera que
reform los artculos 45 y 65 de la Ley General de Instituciones del Sistema
Financiero codificada.
De igual manera la Ley para reprimir el lavado de activos se pone nfasis en
ciertos deberes de las entidades del sistema financiero, en su art. 3, y entre
estas podemos encontrar el deber de informar transacciones financieras
inusuales, o registrar toda transaccin que supere los diez mil dlares.
Es as que podemos ver que nuestra el legislador ecuatoriano, especialmente
en base a legislacin reciente, ha buscado reprimir a quienes se esconden
detrs de una cortina societaria para eludir su responsabilidad jurdica. De
esa forma se puede notar la legislacin contiene mecanismos propios de esta
corriente, y busca evitar este tipo de acciones dolosas.

Cul es la posicin de nuestra jurisprudencia?
En principio debemos entender que nuestra jurisprudencia ha reconocido en
multitud de fallos la aplicacin de la teora del levantamiento del velo. Y para
ilustrar ese punto nos remitiremos a tres sentencias que consideramos
reflejan la postura que ha adoptado nuestra corte superior al respecto.

En primer lugar nos remitimos a la sentencia que consta en el Expediente
393, del Registro Oficial 273, con fecha de 9 de septiembre de 1999. Y que en
lo pertinente, expresa:
Es principio inconcuso que no se confunde la persona jurdica con la de sus
integrantes, que los actos que ejecutan las personas jurdicas les son
atribuibles a ellas y de su exclusiva responsabilidad y ni son atribuibles a sus
miembros ni generan responsabilidad a su cargo, y que los actos del
representante de una persona jurdica, en cuanto no excedan de los lmites del
ministerio que se le ha confiado, son actos de la persona jurdica; y en cuanto
exceden de estos lmites, solo obligan personalmente al representante, aunque
debe anotarse que, como consecuencia de la deformacin del concepto de la
persona jurdica y del uso abusivo de la misma, en la doctrina, la
jurisprudencia y la legislacin extranjeras se ha ido abriendo paso la teora del
"levantamiento del velo de la persona jurdica" o del "desentendimiento de la
personalidad jurdica", que "puede constituir instrumento adecuado o incluso
necesario para la obtencin de soluciones ajustadas a la justicia material, en
cuanto fundadas en la exacta valoracin de los intereses que realmente se
encuentran en juego en cada caso; lo que significa despojar a la persona
jurdica de su vestidura formal para comprobar qu es lo que bajo esa
vestidura se halla o, lo que es lo mismo, desarrollar los razonamientos
jurdicos como si no existiese la persona jurdica" (La Doctrina del
Levantamiento del Velo" de la Persona Jurdica en la Jurisprudencia, Ricardo
de Angel Ygez, 4a. edicin, Civitas, Madrid, 1997, p. 54), pero advirtindose
que el empleo de este instrumento no es abierto ni indiscriminado, sino que lo
ser "en aquellas hiptesis en que el intrprete del Derecho llegue a la
apreciacin de que la persona jurdica se ha constituido con nimo de
defraudar o a la ley o a los intereses de terceros, o cuando no como objetivo,
sino como resultado la utilizacin de la cobertura formal en que la persona
jurdica consiste conduce a los mismos efectos defraudatorios" (ibdem, p. 55).
Aunque los casos ms frecuentes de utilizacin indebida de la personalidad
jurdica se da en el campo societario, sin embargo no debe excluirse la
posibilidad de que el incorrecto empleo de la figura se d respecto de las
personas jurdicas sin finalidad de lucro, sea porque se simula su constitucin
para eludir el cumplimiento de un contrato, burlar los derechos de un tercero o
eludir la ley, sea porque se utilice la cobertura formal de una entidad de esta
clase con los mismos propsitos.

Como segundo punto nos remitimos al fallo ubicado en la Gaceta Judicial 12
del 15 de enero de 2003, en que los jueces deducen:

Esta Sala ya ha advertido sobre la obligacin que tiene todo juzgador de
cuando advierte que hay una manipulacin de la figura societaria, levantar el
denominado velo de la persona jurdica, y penetrar en el campo que estaba
oculto por dicho velo, para determinar cul es la verdadera situacin jurdica y
quien es el verdadero responsable u obligado, ya que lo contrario sera amparar
un fraude a la ley o abuso del derecho, cosa que por un principio de moral
pblica no puede admitirse jams; en su fallo No. 120 de 21 de marzo del
2001, publicado en el Registro Oficial 350 de 19 de junio del mismo ao as lo
seal: "En la actuacin de las personas jurdicas, se ha observado en los
ltimos aos una notoria y perjudicial desviacin, ya que se le usa como
camino oblicuo o desviado para burlar la ley o perjudicar terceros. Pierde por
completo su razn de ser y su justificacin econmica y social; ya no es ms
una persona ideal o moral y se convierte en una mera figura formal, un recurso
tcnico que permite alcanzar proditorios fines. Como seala la doctrina, la
reduccin de ella (la persona jurdica) a una mera figura formal, a un mero
recurso tcnico, va a permitir su utilizacin para otros fines, privativos de las
personas que los integran y distintos de los de la realidad jurdica para la que
naci esta figura. Esta situacin desemboca en el llamado abuso de la persona
jurdica, que se manifiesta, principalmente, en el mbito de las sociedades de
capital. (Carmen Boldo Roda. La desestimacin de la personalidad jurdica en
el derecho privado espaol, R.D.C.O., ao 30, Depalma, Buenos Aires, 1997,
pp. 1 y ss.). Frente a estos abusos, hay que reaccionar desestimando la
personalidad jurdica, es decir, descorriendo el velo que separa a los terceros
con los verdaderos destinatarios finales de los resultados de un negocio
jurdico llegar hasta stos, a fin de impedir que la figura societaria se utilice
desviadamente como un mecanismo para perjudicar a terceros, sean
acreedores a quienes se les obstaculizara o impedira el que puedan alcanzar
el cumplimiento de sus crditos, sean legtimos titulares de un bien o un
derecho a quienes se les privara o despojara de ellos.

Dentro de ese mismo fallo los magistrados de la corte continan el tema
explicando las limitaciones que tiene su aplicacin:

Estas son situaciones extremas, que deben analizarse con sumo cuidado, ya
que no puede afectarse la seguridad jurdica, pero tampoco puede a pretexto de
proteger este valor, permitir el abuso del derecho o el fraude a la ley mediante
el abuso de la institucin societaria". Sobre la teora del "levantamiento del
velo" o del "disregard" de la sociedad o compaa tambin se ha dicho: "Si
consideramos a la sociedad como un instrumento tcnico que el derecho
provee a los seres humanos, atribuyndole determinadas cualidades que
permiten diferenciar totalmente la sociedad... de los socios que la integran,
resulta fcil establecer en qu casos es posible prescindir de esa personalidad.
Cada vez que los individuos que recurren a la forma jurdica corporativa lo
hacen apartndose de los fines que tuvo presentes el legislador, la imputacin
de los derechos, obligaciones y responsabilidades no se debe hacer a la
sociedad, sino directamente a los socios, prescindiendo o pasando por alto la
personalidad jurdica atribuida", seala Carlos Alberto Villegas en su obra
Tratado de las Sociedades, Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 10ma edicin,
1995, p. 48. El mismo autor contina: "En tales supuestos el juez puede
romper el velo de esa personalidad jurdica y penetrar en la realidad,
atribuyendo a los individuos que estn detrs del velo societario (ocultos o
escondidos detrs de l), directamente, la consecuencia de los actos o
conductas antijurdicos." (ibdem, p. 48). De igual forma opina R. Serick, citado
por Guillermo Cabanellas de las Cuevas (Derecho Societario, parte general. La
personalidad jurdica societaria, Buenos Aires, Heliasta, 1994, p. 73), quien
expone: "Si la estructura formal de la persona jurdica se utiliza de manera
abusiva, el juez podr descartarla para que fracase el resultado contrario a
derecho que se persigue. Existe abuso cuando con la ayuda de la persona
jurdica se trata: a) de burlar una ley, b) de quebrantar obligaciones
contractuales, o c) de perjudicar fraudulentamente a terceros".

Por ultimo nos encontramos con el fallo del 23 de julio de 2004, sustanciado
por la primera sala de lo civil y mercantil de la Corte Suprema en que se
manifiesta que:

En la doctrina y la jurisprudencia extranjera va ganando terreno, cada vez
ms, la necesidad del levantamiento del velo de las personas jurdicas,
particularmente de las sociedades annimas. La develizacin consiste en
prescindir de la forma externa de la persona jurdica y, a partir de ah,
penetrar en la interioridad de la misma y examinar los reales intereses que
laten en su interior. Pero el levantamiento del velo no puede hacerse en todo
caso y para todo, porque darle esa extensin general descoyuntara toda la
estructura jurdica de la sociedad o compaa; por este medio, prcticamente,
se estara derogando a dicha institucin. Por eso, la operacin del
levantamiento del velo cabe utilizarse muy cuidadosamente y en casos
extremos en que el juzgador no encuentra otro camino para poner coto a los
abusos y perjuicios contra terceros realizados con el empleo fraudulento del
principio de separacin absoluta entre la persona social y cada uno de sus
socios, con la correlativa separacin de sus patrimonios. Esta Sala coincide
con la doctrina del levantamiento del velo y lo ha hecho presente en fallos
anteriores, pero siempre que se trate de descubrir la identidad de la persona
natural o fsica que est oculta en la vestidura formal de la persona jurdica, y
a esta la utiliza fraudulentamente para perjudicar a terceros. El descorrimiento
del velo nicamente procede cuando se produce abusos del derecho o un acto
de fraude de la ley, eventos en los cuales pueden solicitar la develizacin los
terceros perjudicados por tal abuso, o lo puede declarar de oficio el juez, pero
en ningn caso lo pueden acusar las partes que intervienen en el negocio
abusivo o fraudulento en virtud del principio "NEMO AUDITUR PROPIAM
TURPIDINEM ALLEGANS" consagrado en el artculo 1726 del Cdigo Civil.

Por lo expuesto se puede afirmar que sin lugar a dudas nuestra
jurisprudencia, adems de nuestra legislacin, ha acogido la corriente del
levantamiento del velo, y han buscado que las personas que intentan evadir
su responsabilidad detrs de una cortina societaria sean juzgados de manera
acorde.